Setembro | Boletim Informativo | ISSN: 2177-7497

Volume seis, Ano dois

Boletim do Grupo
de Estudos de
Direitos Autorais e
Informao - GEDAI Programa de Ps-Graduao em Direito
PPGD

Nesta Edio
Editorial
Nesta edio temos como temtica central o
desenvolvimento de programas de computador e suas
diversas formas de licenciamento, numa abordagem Editorial 1
voltada para o uso e o desenvolvimento do software Jurisprudncia 2
livre pela administrao pblica.
Notcias 3
Destacando que na UFSC no dia 10 de outubro se
Unio Europia Digitalizao de Obras Esgotadas
realizar o II Encontro PROCAD de incluso tecnolgia,
com vistas a implantao de Polticas Pblicas de Eventos 6
software nas Universidades.
Ainda, traremos um panorama nacional e internacional O Desenvolvimento de Sofwares e
sobre os recentes debates sobre Propriedade suas formas de Licenciamento 7
Intelectual, na Europa com o novo marco regulatrio
Sofware Livre e a Administrao Pblica 11
sobre a Digitalizao de Obras Esgotadas do IFRRO e o
no Brasil o novo alvo de debates sobre doenas no Propriedade Intelectual
transmissveis. novo Alvo de Debates 14
Alm disso, traremos notcias, eventos relacionados
Congresso Internacional abordar a
propriedade intelectual e jurisprudncia atual.
Economia Criativa e suas relaes com
Por fim, divulgaremos V Congresso de Direito de Autor o Direito Autoral 15
e Interesse Pblico que realizar-se- no dias 31 de
outubro e 1 de novembro, em Florianpolis. V CODAIP
Congresso de Direito de Autor e

www.direitoautoral.ufsc.br Interesse Pblico 16

 2

JURISPRUDNCIA

Jurisprudncia Espanhola
Audincia Provincial de Barcelona, 15 Seo, Acrdo de 7 de julho de
2011, rec. 589/2010: Propriedade Intelectual. Site com links para
downloads de redes P2P e outros sites. No infringe os direitos
concedidos aos autores. A mera oferta de tais ttulos, sem armazenar
qualquer tipo de contedo audiovisual e sem intervir nos lixes, no a
reproduo ou execuo pblica de obras com direitos autorais em seu
modo de disposio. Ateno para o conceito legal de reproduo e
comunicao pblica. Admissibilidade na nossa lei favorecendo a
procura de trabalho aos usurios que o Internet a atividade pelo ru
atravs do site que ele possui. Parte: Ayezcuren Rallo, Marta. Caso No.:
301/2011. Nmero de recursos: 589/2010. Jurisdio: CIVIL. Law
Journal, No. 7702, Seo de Reviso de Jurisprudncia, 26 de setembro
de 2011.

Clique aqui para ler a sentena. http://www.laley.es/content/Inicio.aspx

BRASIL - Superior Tribunal de Justia julgou recurso do ECAD contra o Clube

Vidalonga Programa de Condicionamento Fsico LTDA.
DOS FATOS
A empresa teria se utilizado publicamente de msicas na sua atividade comercial sem autorizao dos autores e demais
titulares de direitos autorais. O clube foi condenado ao pagamento dos direitos devidos, mais juros moratrios de 6% ao ano,
at a vigncia do novo Cdigo Civil, e 12% aps a vigncia deste. Houve recurso das duas partes, mas o Tribunal de Justia do
Rio de Janeiro (TJRJ) deu apenas parcial provimento ao recurso do Ecad.
RECURSO DO ECAD
No recurso ao STJ, o Escritrio de Arrecadao alegou que no houve prestao jurisdicional adequada, pois o TJRJ no teria
considerado o direito de o autor fixar o preo pela utilizao de sua obra por terceiros. Tambm afirmou que os valores
fixados no seu Regulamento de Arrecadao para as multas e juros vinculam os terceiros que se utilizam dos trabalhos
intelectuais de seus filiados.
DECISO:
Multa prevista em regulamento do Ecad no se aplica a uso de obras artsticas sem autorizao
O uso no autorizado de obra artstica no gera vnculo contratual entre o usurio e o autor, portanto os valores de multas,
juros e outros encargos decorrentes desse uso irregular so determinados pela legislao civil e no pelo Regulamento de
Arrecadao do Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio (Ecad).
VOTO:
O ministro Massami Uyeda, relator do recurso, entendeu que a deciso do tribunal carioca foi adequadamente
fundamentada. A questo referente aplicabilidade do Regulamento de Arrecadao do recorrente perante terceiros foi
apreciada de forma clara e coerente, apontou.
Quanto questo dos valores, o ministro reconheceu que os titulares do direito autoral tm a prerrogativa de fixar o valor
pela utilizao de seus trabalhos. Entretanto, a Lei 9.610/98, que regula os direitos autorais, no determina expressamente
esses valores quando do uso ilcito. Por isso, deve ser usada a legislao civil e no o Regulamento de Arrecadao.
O magistrado disse que o uso no autorizado de obras artsticas passa ao largo das relaes contratuais e no cria vnculos
entre autor e usurio. Com essa fundamentao, o ministro negou o recurso do Ecad, no que foi acompanhado por todos os
integrantes da Terceira Turma. Processo: REsp 1094279
 3

NOTCIAS
UNIO EUROPIA: DIGITALIZAO DE
OBRAS ESGOTADAS
Memorando de Entendimento para utilizao
de obras impressas do IFRRO

Na Espanha, no dia 20 de setembro a Diretora-geral do

CEDRO (Centro Espanhol de Direitos Reprogrficos)
Magdalena Vinent, assinou o Memorando de
Entendimento da IFRRO (International Federation of
Reproduction Rights Organisations) este o documento
bsico na Europa para a utilizao de obras de impressas
que estiverem fora do circuito comercial, muito embora,
existam exemplares em bibliotecas e outras instituies
de ensino.
O Memorando de Entendimento que objetiva impulsionar
a digitalizao do patrimnio europeu, tambm foi
assinado por representantes de associaes europeias de
autores (EWC, EFJ), editores (STM, FEP, EPC), artistas
plsticos (EVA) e bibliotecrios (LIBER, CENL EBLIDA ) e
pelo Comissrio do Mercado interno Europeu, Michel
Barnier.

Desta forma, o Memorando de Entendimento da IFRRO,

se constitui num documento que reflete um conjunto de
princpios de consenso para a digitalizao de obras
impressas, a serem realizadas com facilidade e eficcia em
pases da Unio Europeia, salvaguardando os princpios de
direitos autorais.
Com base neste documento, na Espanha o CEDRO, como
membro da IFRRO poder fornecer as licenas necessrias
para bibliotecas e instituies culturais poderem
disponibilizar aos usurios reprodues destas obras.
Alguns dos termos do Memorando de Entendimento
podero ser includos na legislao nacional de cada
Estado da Unio Europeia.

Novo marco regulatrio de reprografia na Europa foi criado pela

International Federation of Reproduction Rights Organisations - IFRRO
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PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO
MEMORANDO DE ENTENDIMENTO DO IFRRO
DEFINIO DE OBRA FORA O Memorando de Entendimento tem como princpios
fundamentais sobre a digitalizao e disponibilizao das
DO COMRCIO
obras fora do comrcio (Out-of-Commerce) os seguintes
(out-of-commerce) primados bsicos:
O alcance destes princpios so livros e revistas que
Para efeitos do Memorando foram publicadas pela primeira vez no pas em que o
de Entendimento do IFRRO Acordo solicitado, e devem ser digitalizados e
uma obra est fora do disponibilizados por instituies culturais de acesso
pblico como contidos Art 5.2 (c) do 2001/29/EC1
comrcio, quando todo o Directiva Europeia Unio Europeia.
trabalho, em todas as suas O "Acordo" para o propsito do Memorando de
verses e manifestaes j Entendimento do IFRRO significa um termo escrito no
no est comercialmente qual se estabelea um regime de licenciamento coletivo.
disponvel nos canais Isto sem prejuzo dos acordos individuais com os titulares
de direitos.
habituais de comrcio,
independentemente da Para efeitos do Memorando do IFRRO os "titulares"
referem-se aos autores de obras literrias e artsticas e os
existncia de cpias editores.
tangveis de o trabalho em O Memorando do IFRRO entende que a digitalizao em
bibliotecas e entre o pblico grande escala e disponibilizao do patrimnio cultural da
(inclusive atravs de Europa contidas nas colees de instituies culturais de
livrarias de segunda mo ou acesso pblico de interesse pblico, bem como no
interesse do setor cultural e criativo.
livrarias antiqurio).
A criao das "bibliotecas digitais" deve respeitar os
direitos morais dos autores, bem como os direitos de
O mtodo para a propriedade intelectual dos autores e seus cessionrios.
determinao da O Memorando do IFRRO reconhece que os titulares de
disponibilidade comercial direitos devem ter sempre a primeira opo para
de uma obra depende da digitalizar e disponibilizar um trabalho fora de comrcio
disponibilidade de infra- eletrnico.
estrutura especfica de O IFRRO recomenda que o acordo celebrado cobra
imagens incorporadas em obras literrias, embora tendo
dados bibliogrficos e,
em conta o fato de que a identificao electrnica
portanto, devem ser eficiente de imagens ainda no est desenvolvida.
acordados no pas da Em alguns dos pases integrantes da IFRRO pode ser
primeira publicao da necessria uma alterao na legislao para criar uma
obra. base jurdica para garantir que seja publicamente
acessvel s instituies culturais.

http://www.ifrro.org
 5

Os acordos voluntrios em Out-of-Commerce com funcionam:

Acordos para a digitalizao e disponibilizao de out-of-commerce objetivam tornar acessvel ao pblico,
instituies culturais, que no tenham direta ou indiretamente vantagem economica ou comercial das obras
que estejam fora do comrcio. Os ajustes devem ser negociados numa base voluntria entre todas as partes,
incluindo autores e editores ("Partes Contratantes"). Estas partes contratantes definem o escopo do acordo e
remunerao aplicvel aos titulares de direitos, que devem ser definidos por consentimento mtuo.
Assim, podero as Partes Contratantes concordar com o
tipo e o nmero de obras abrangidas pelo acordo e,
inclusive, sobre o fato de que estas obras esto fora do
comrcio. A determinao das partes sobre se uma obra
est fora do comrcio ou no deve ser conduzido de
acordo com as prticas habituais no pas da primeira
publicao da obra. Cada acordo deve estipular as medidas
que devem ser tomadas a fim de verificar se uma obra est
fora do comrcio.
No que tange aos Direitos Autorais, o Memorando de
Entedimento esclarece que, sem prejuzo das excees e
das limitaes existentes nas legislaes de direitos
autorais do Estado-Membro em que as instituies
culturais de acesso pblico esto localizados, cada acordo
definir os usos comerciais ou no-comercial e dever
especificar que uso so autorizados.
Os direitos dos Autores estar protegido, na medida que, cada acordo deve estipular o direito do autor de
reivindicar a paternidade da obra, a reconhecer esse autoria, quando conhecido, e direito do autor de opor a
qualquer deformao, mutilao ou outra modificao de seu trabalho. Inclusive, ressalvado o Direito do
autor de opor-se a qualquer outro em relao a sua obra, se entender que seja prejudicial sua honra ou
reputao, tambm sero salvaguardados.

Implementao Prtica de Acordos Coletivos

O Memorando de Entendimento do IFRRO estabelece que as licenas para obras que esto fora do comrcio
s ser concedido por organizaes de gesto coletiva em que um nmero significativo de autores e editores
abrangidos pelo acordo.
Cada Projeto de Biblioteca digital dever ser amplamente divulgada para que todos os interessados, cujos
direitos e interesses possam ser afetados possam decidir se querem ou no participar do projeto, com pleno
conhecimento do seu mbito, e de comunicao para os titulares de direitos deve ser feita com a
antecedncia de qualquer verificao ou uso. Se o escopo do Acordo incluir tradues, um procedimento
especfico deve ser realizado a fim de atingir os titulares de direitos de obras traduzidas.
O Memorando de Entendimento do IFRRO dispe, expressamente, a recomendao de que os titulares de
direitos representados sejam notificados individualmente pelos titulares de direitos e organizaes de gesto
coletiva.
 6

EVENTOS

I FRUM DA INTERNET NO BRASIL

O Comit Gestor da Internet no Brasil CGI.br promove,
nos dias 13 e 14 de outubro, o I Frum da Internet no Brasil,
em So Paulo-SP. O evento visa reunir representantes do
segmento empresarial, do terceiro setor, da academia e do
governo para discutir os desafios atuais e futuros da
internet.
A programao do evento traz debates de temas como
incluso digital, padronizao, inovao, software livre,
segurana da informao, propriedade intelectual,
privacidade, entre outros.
Para os representantes do setor empresarial que no tm
condies de financiar sua ida a So Paulo micro e
pequenos empresrios , o CGI.br disponibiliza passagem e
hospedagem, que devem ser solicitadas com, pelo menos,
30 dias de antecedncia. O oramento do evento prev o
total de 50 passagens e dirias para esse setor.
A SOFTEX apoia institucionalmente o evento. Mais
informaes no site do evento:
http://forumdainternet.cgi.br/
Universidade
II ENCONTRO: INCLUSO TECNOLGICA E
Federal de
DESENVOLVIMENTO - UFSC Santa Ca
Data: 10 de outubro de 2011 Florianpolis/SC
II Encontro Incluso Tecnolgica e Desenvolvimento -
PROCAD 2011, tendo como temtica central as Polticas
Pblicas de desenvolvimento de software na Universidade:
movimentos rumo sociedade democrtica do
conhecimento. O evento vai ao encontro com outras
iniciativas j realizadas pela Universidade e tem como
objetivo estimular uma abordagem crtica e profunda
acerca o desenvolvimento de software livre na
Universidade, analisando-se nesta oportunidade, em
especial, os interesses pblicos e econmicos envoltos na
questo da incluso tecnolgia e acesso a conhecimento.
Dessa forma, o Grupo de Estudos em Direito Autoral e
Informao tem a honra de convidar Vossa Senhoria para
participar dos seminrios, no dia 10 de outubro de 2011, na
mesa rendonda que se realizar s 14hs, no auditrio da
Reitoria da UFSC.
Mais informao: www.direitoautoral.ufsc.br
ariana - UFSC
Programa de
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O DESENVOLVIMENTO DE SOFTWARES E SUAS

FORMAS DE LICENCIAMENTO
Por Marcos Wachowicz
Atualmente, o software entendido como o programa
de computador, ou escrito destinado a processamento de dados,
compreendendo todo o conjunto de instrues para o
processamento, produo e interpretao e transferncia de
textos, manuais, codificaes, dentre outros.
O software abrange alm do programa de computador
em si, que a linguagem codificada, tambm a descrio
detalhada do programa, as instrues codificadas para criar o
programa, a documentao escrita auxiliar deste, bem como
outros materiais de apoio relacionados. Isso tudo para que, uma
vez ocorrida a incorporao do software ao meio fsico hardware,
possibilite-se a execuo de inmeras funes previamente
determinadas e que esto disponveis para serem utilizadas e
realizadas pelos usurios do computador.
A partir da Diretiva n. 91/250/CEE da Unio Europia, o programa de computador passou a
receber tutela e proteo jurdica como obra intelectual, de forma anloga proteo conferida obra
literria. O software passou, ento, a ser protegido, mas sua idia bsica no, que poderia inspirar
outros programadores e analistas de sistemas a desenvolverem softwares similares.
Analogamente, buscava-se aproximar a proteo do software proteo conferida a uma
obra de engenharia, na qual o engenheiro que descobre uma soluo arquitetnica revolucionria teria
a obra que projetou protegida pelo direito autoral, mas a soluo encontrada se tornaria patrimnio
comum da humanidade.
A proteo do Direito Autoral
O enquadramento do software sob a proteo do Direito Autoral tutelar o programa de
computador por ter expresso mediante notao, isto , linguagem, e no os resultados que possa
produzir. Neste sentido, se determinado programa de computador idealizado para fazer composies
musicais aleatrias, a msica produzida por meio de tais combinaes feitas no ter proteo pelo
Direito Autoral. Contudo, o software estar protegido perante terceiros que porventura realizem
transposio ou converso de linguagem, a exemplo da converso da linguagem Pascal para a linguagem
Fortran, para linguagem C++ ou outra qualquer. Isto porque a transposio do software assemelhar-se-ia
traduo de um livro, o que somente permitido com a autorizao do titular da obra, seja o autor ou a
editora, neste caso. A transposio, tal qual a traduo, constituir-se-ia em uma verso da obra, ou da
linguagem, o que vedado pelo Direito Autoral sem a prvia autorizao do seu titular.
Dos elementos que integram a noo de programa de computador, a expresso fazer com que
determinado hardware desempenhe determinada funo se consubstancia como caracterstica nica do
software, distinta de todo e qualquer bem intelectual at ento protegido pelo Direito Autoral ou pelo
Direito Industrial. imprescindvel perceber que o software, como um meio para uma ao, um
instrumento pelo qual ser processada a informao previamente determinada pelos dados fornecidos e
cujo resultado previsvel. Assim, a expresso de uma soluo que merece tutela pelo direito autoral e
no a soluo encontrada, ou sua idia primitiva. Portanto, no ter o idealizador qualquer direito de
exclusividade sobre sua idia, mas ter a proteo da expresso desta idia materializada nas solues
expressas no programa de computador que desenvolveu.
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O know-how e o processo de desenvolvimento de

programas de computador.

O processo de desenvolvimento deste programa de

Know-how considerado
bem imaterial que se
incorpora ao ativo
patrimonial da empresa;
patrimnio transfervel
e comercializvel,
ensejando o nascimento
do contrato de know-
how, com pagamento de
royalties.
A inveno a criao de
um produto novo, ao
passo que know-how a
criao desse produto,
mas a forma de se
fabricar esse produto com
maior produtividade.
computador por determinado software house,
implicar a incorporao do conhecimento (know-
how) de forma cumulativa. Khow-how vem da
expresso know-how to do it que quer dizer: saber
como fazer isto.
O conhecimento (know-how) usado anteriormente
no desenvolvimento de outros softwares ser
somado ao atual, a fim de avanar tecnologicamente
na criao ou recriao de um programa de
computador melhor, ou mais especfico.
A idia, portanto, poder ser apropriada por outros
que podero desenvolver programas similares com
funes similares ou, ainda, desenvolverem novas
solues ou respostas a partir dos dados fornecidos.
Porm, o know-how contido e expresso no conjunto
de instrues do programa de computador, que
engloba tambm a tecnologia de outras solues,
no poder ser apropriado por outros
desenvolvedores de software sem que isso implique
violao de Direito Autoral.
O mesmo se aplica ao tratamento da informao
privilegiada, que outro elemento indissocivel da
construo conceitual do programa de computador.
Portanto, a finalidade do programa de computador,
sua utilidade e a funcionalidade que lhe agrega
valorao econmica esto ligadas ao tratamento da
informao.

Modalidades de Disponibilizao do Software

No mercado desde seu surgimento at os dias atuais, percebece uma diversidade de
modalidades de disponibilizao de softwares, que levaram em considerao os recursos tecnolgicos
existentes e norteados pelo tirocnio comercial das empresas do setor de informtica.
A nova e atual tecnologia de CD-Rom apresenta-se como a ltima inovao tecnolgica de
hadware para armazenamento de software. Contudo, o advento da internet trouxe uma nova forma de
disponibilizao do software e de informaes, agora independentes do meio fsico para armazenamento, o
download.
Neste ambiente tecnolgico, as empresas de informtica podem disponibilizar seus programas
de computador, basicamente, nas seguintes formas: SOFTWARE PROPRIETRIO e SOFTWARE LIVRE.
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Software proprietrio ou licenciado

Denomina-se software licenciado o programa de computador que teria sua utilizao por
meio de um termo de cesso de direitos de uso.
A autorizao formal do titular do direito autoral para efeito de licenciar a utilizao do
programa ao usurio final, que adquiriu uma unidade gravada (CD-Rom), imprescindvel nesta
modalidade e deve ser processada por meio contratual.
A formalizao jurdica da utilizao deste programa depende do tipo de software, ou ainda
de sua forma de comercializao: software por encomenda e software de prateleira (canned software).
No primeiro caso, estabelece-se um vnculo
pessoal entre as partes (titular e usurio final), na exata
medida em que o programa produzido em funo das
necessidades especficas do usurio, mediante prvia
encomenda deste. A licena de utilizao ser,
portanto, delineada mutuamente entre as partes que
assinam o contrato, e que podero livremente estipular
as situaes de extrao da copyback e suas derivaes.
No segundo caso, o programa de
computador concebido e elaborado para a
generalidade de um certo tipo de usurio. O software
gravado em srie, e em uma certa quantidade de
veculos materiais (discos, disquetes, fitas), que so
mantidos em estoques e colocados disposio dos
interessados. Aqui tambm a formalizao da licena de
utilizao faz-se necessria.
O criador do canned sofware, ou quem lhe suceder na titularidade atravs de contrato, cede
ou licencia a utilizao do software ao distribuidor, o qual por sua vez cede ao varejista, ou diretamente
ao usurio final, o direito no exclusivo de utilizar o canned software, mediante certas condies.
A formalizao contratual pode advir de um contrato de adeso impresso no exterior da
embalagem na qual o software oferecido no varejo, com a advertncia de que a abertura do envelope
implica automaticamente a adeso das condies e clusulas contratuais.
Dentre as clusulas estipuladas na modalidade de distribuio de software proprietrio, o
qual normalmente comercializado sem o cdigo-fonte, destacam-se as restries e limitaes tpicas
de copyright, a saber: a licena concedida para a utilizao do software em um nico meio fsico (nico
terminal de um nico computador), sendo proibida a cpia ou reproduo exceto para back-up; o meio
fsico poder ser transferido a terceiros em funo de uma cesso da licena contratual e desde que o
cessionrio obrigue-se por todas as clusulas e condies do contrato de adeso; a qualquer tempo
pode o usurio unilateralmente por termo ao contrato de adeso destruindo o meio fsico em seu
poder; o autor ou titular licenciante poder extinguir a licena de uso no caso de inadimplemento de
qualquer obrigao contrada pelo usurio, caso em que o usurio se compromete a destruir o meio
fsico em seu poder; a licena pode ser concedida por prazo determinado ou indeterminado.

Esta modalidade de distribuio de programa de computador surgiu na

dcada de 80 quando do desenvolvimento do sistema operacional Microsoft DOS
para os computadores da IBM, sendo padro adotado para o licenciamento de
software proprietrio.
10

Software livre ou Free Software

No incio dos anos 80, Richard M Satllman foi o O software livre chamado
primeiro a formalizar esta maneira de pensar para o software muitas vezes de Open
sobre a forma de quatro liberdades: 1. liberdade A liberdade
Souce.
de executar o software para qualquer uso; 2. liberdade A
liberdade de estudar o funcionamento de um programa e de
adapt-lo s suas necessidades; 3. liberdade A liberdade de Isto o resultado de uma
estudar o funcionamento de um programa e de adapt-lo s tentativa de criar uma
suas necessidades; 4. liberdade A liberdade de melhorar o campanha de marketing
programa e de tornar as modificaes pblicas de modo que a para o Software Livre pela
comunidade inteira beneficie da melhoria.
Open Source Initiative
O programa de computador denomina-se software OSI.
livre, ou ainda open source, quando os usurios tendo acesso ao
cdigo-fonte possuem estes quatro tipos de liberdade:
liberdade de executar o programa, para qualquer propsito; A OSI props-se manter a
liberdade de estudar como o programa funciona, adaptando-o s integridade do movimento
suas necessidades; liberdade de redistribuir cpias de modo que e prevenir abusos por
possa ajudar outro usurio a desenvolver tambm o programa; parte dos fornecedores de
e liberdade de aperfeioar o programa e liberar os seus software proprietrio ao
aperfeioamentos, de modo que toda a comunidade se
introduzir
beneficie.

LICENCIAMENTO GENERAL PBLIC LICENSE

A modalidade de distribuio do software livre realizada por uma licena denominada

General Public License GPL, que estabelece liberdades para que o usurio desenvolva modificaes,
inovaes, bem como livremente copie, distribua ou, ainda, estude e o aperfeioe, no restingindo a
comercializao.
No se trata de preo, mas sim de liberdade de expresso, posto que a filosofia do software
livre encontra suas razes na troca de conhecimentos e de pensamentos, tradicionalmente disponveis no
campo cientfico.
A expresso livre (free) se refere liberdade e no gratuidade vinculada perspectiva de
comercializao. Portanto, software livre no significa software no comercial. Um software livre pode
perfeitamente estar disponvel para uso comercial, desenvolvimento comercial e distribuio comercial.
preciso ter claro que a modalidade de disponibilizao do software livre difere totalmente
da realizada para o denominado software proprietrio. Isto porque o licenciamento do software
proprietrio traz consigo a idia de copyright, que implica restries e limitaes ao usurio do programa
de computador na utilizao, cesso, compartilhamento ou cpia.
Inobstantemente, o software livre apresenta a idia do copyleft. Trata-se de uma nova
maneira de distribuir o software, cuja regra basicamente a liberdade, expressa pela garantia de que o
usurio, ao redistribuir um software livre, no poder adicionar restries que venham a impedir
terceiros de executarem as quatro liberdades fundamentais do software livre, j mencionadas.
O copyleft constitui uma regra na modalidade de distribuio do software livre, como
garantia da perpetuidade das liberdades bsicas intrnsecas ao seu conceito, o que se reflete na sua
criao e comercializao. Tudo para que o programa de computador, mesmo no caso de cpias, de
modificaes, de desenvolvimento e de distribuio comercial, no venha a perder a sua caracterstica
inicial de free software.
 11

SOFTWARE LIVRE E ADMINISTRAO PBLICA

Por Alexandre Pesserl e Daniel Arbix

A licena de software livre pode ser classificada como um contrato benfico. semelhana das doaes, a
gratuidade de uma das prestaes deste contrato a combinao de acesso ao cdigo-fonte, utilizao do
programa, autorizao para realizar modificaes e redistribuir o software no gera como contrapartida
obrigaes com reciprocidade lgica (como se percebe, por exemplo, no dever de devoluo originado pelo
mtuo gratuito ou pelo comodato), nem com reciprocidade econmica ou prpria do negcio avenado (como
se observa, grosso modo, nos contratos sinalagmticos, cujas prestaes guardam direta reciprocidade). A
gratuidade, sendo elemento prevalente na licena, afasta qualquer comutatividade de obrigaes.
Com isso, o estabelecimento de diretrizes contratuais configura, no caso do
software livre, condies para a validade da licena. Ao invs de a
revogabilidade pela inexecuo s ocorrer em caso de inadimplemento culposo
de uma das partes (como ocorreria em contratos sinalagmticos), o desrespeito
s condies essenciais revoga a licena livre imediatamente, suspendendo ou
resolvendo a situao jurdica por ela originada. A violao das clusulas
condicionais atpicas que conformam o regime do software livre, portanto,
acontecimento duvidoso e projetado no futuro (condio) que revoga de
pronto a licena, exatamente por afrontar o intuito contratual.
Na hiptese de contrato celebrado entre a Administrao Pblica e uma pessoa
fsica ou jurdica de direito privado, a licena livre sujeita-se tanto a regras de
direito pblico quanto a outras de direito privado. A estrutura negocial
contratual tem ncleo volitivo, ainda que pr-configurada pelo poder pblico.
H aplicao das regras de direito privado na medida do que no for pelas
normas pblicas regulado. Por esse motivo, o adimplemento substancial
evitaria a revogao do contrato. Em outros termos, ainda que algumas
obrigaes no tenham sido cumpridas, pode a parte que violou clusulas
contratuais manter sua posio na situao jurdica, contanto que possa
reparar os danos correspondentes s faltas na execuo do objeto contratual.
No caso do software livre, contudo, as condies essenciais para que a licena resguarde os direitos dos usurios
futuros daquele software no podem ser enquadrados em grupo diverso daquele relativo a elementos essenciais
do contrato. As clusulas que tornam o software livre so substanciais. O desvio do modo de licenciamento do
software no permite a mera reparao pecuniria Administrao e a manuteno pelo infrator do software
no mais livre. Se a violao da licena implicar a perda do carter livre, haver desvio de funo, afronta causa
5
final do contrato, com sua consequente revogao.
A anlise da causa final do contrato, de acordo com o artigo 112 do Cdigo Civil, impe que nas declaraes de
vontade se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem. Afastado
pela legislao mais atual, portanto, o formalismo e a rigidez da interpretao literal devem ceder diante da
anlise precisa da inteno contratual, que deve ser satisfeita substancialmente, e no de maneira meramente
acidental ou formal. Desse modo, s a obteno e permanncia da natureza de software livre garantiro a
continuidade da relao jurdica originada por seu licenciamento, finalidade expressa e inequvoca destes
contratos e dos desenvolvedores que deles se utilizam. Tendo em vista este ncleo duro da licena, h que se
atentar para seus aspectos no relacionados diretamente s liberdades para os licenciados e sublicenciados, mas
para as questes de garantia.
A licena, nas bases expostas, um contrato atpico, consensual e bilateral (com validade e eficcia
independentes de requisitos formais ou solenes). Pode-se classificar, adicionalmente, como contrato de adeso,
uma vez identificada a excluso da negociao quanto a suas clusulas principais (excluso que se alia ao
requisito, identificado por parte da doutrina, de que tais contratos sejam de massa, com multiplicao de
idnticas relaes contratuais). Tal rtulo, entretanto, no acarreta efeitos positivos aos licenciados que
busquem mitigaes quanto resciso por violao da licena, justamente em virtude da gratuidade da licena.
12

Uso e licenciamento de software pela Administrao Pblica. Princpios administrativos. Princpios

constitucionais.

Ao optar por software livre, a Administrao Pblica intensifica a disseminao desse modelo de licenciamento
e de seus efeitos. A assimilao facilitada do conhecimento a orbitar os softwares pela populao e os
incrementos em segurana e transparncia justificam essa opo pelo administrador, respaldada por inmeras
normas ora vigentes. A Poltica Nacional de Informtica (artigos 2 e 4 da Lei 7.232/84), refora a prevalncia
do software livre na Administrao Pblica. Diante desse quadro normativo, os contornos constitucionais que
orientam o direcionamento das regras e princpios apresentados. A Constituio Federal de 1988 determina a
perseguio da autonomia tecnolgica brasileira, ao passo que prescreve o incentivo pesquisa e capacitao
tecnolgica (artigo 218) e ao mercado tecnolgico interno (artigo 219).

Encaminhar a pesquisa tecnolgica soluo de problemas

nacionais, ademais, fortalece um entendimento de meios
tecnolgicos como ferramentas estratgicas para o
desenvolvimento do Pas. As polticas pblicas relacionadas ao
software, assim, tm no s que atentar para essas questes,
como prever seus efeitos, aferindo sua adequao constitucional.
Desse modo, prospectivamente, a adoo de determinado
software pela Administrao Pblica difere qualitativa e
quantitativamente da mesma opo realizada por um agente
privado. No s o volume e a influncia dessa deciso sero
incomparavelmente maiores, como os resultados na esfera
tecnolgica divergem profundamente. Alm dos aspectos
financeiro e operacional imediatos, portanto, cabe no setor pblico
a anlise sobre estrutura, inovao, democratizao e incluso
tecnolgicas.

O software da Administrao Pblica, tal como sua opo por um conjunto de tributos determinado, escapa s
questes tcnicas e restritas da mquina administrativa, ecoando em segmentos econmicos os mais diversos
e acarretando cenrios tecnolgicos muito distintos conforme as decises tomadas. Entre outros fatores, a
escolha do modelo de software traz implicaes para a medida da difuso do software na Administrao
Pblica, a compreenso de seu processo de elaborao, o conhecimento pleno sobre seu funcionamento, as
dinmicas de mercado tangentes ao software, o estmulo atividade econmica em local(is) determinado(s) e
o controle do acesso a seus benefcios. A consequncia direta de todas as possibilidades resultantes que a
deciso relativa ao software, complexa e extremamente relevante, crucial para a Administrao Pblica.
Nesse sentido, cabe retomar uma distino basilar sobre a relao entre os Poderes Legislativo e Executivo na
conduo de escolhas desse porte.

A norma a ser cumprida pelo Administrador pode lhe conferir uma nica opo de conduta gerando atos
vinculados ou ensejar avaliao subjetiva de como proceder, originando atos discricionrios. Da margem de
liberdade surge um dever discricionrio, no lugar de um poder do administrador.

DISCRICIONARIDADE DO PODER PBLICO

DISCRICIONARIDADE DO PODER PBLICO
A discricionariedade pode advir, entre outros casos, do comando normativo que (i) determinar liberdade
quantoA discricionariedade
forma jurdica do atopode advir,ouentre
estatal, outros casos,
(ii) estabelecer do comando
competncia normativo
para escolher que mais
a medida
8
determinar liberdade quanto forma jurdica do ato estatal, ou estabelecer competncia
satisfatria . O dever de adotar a melhor soluo para o alcance de finalidades previamente definidas impe
Administrao comportamento timo
para e correlao
escolher lgica
a medida entresatisfatria.
mais o fim a ser atendido e o meio a ser adotado,
constituindo portanto dever funcional, passvel de exame de legitimidade.
O dever de adotar a melhor soluo para o alcance de finalidades previamente definidas
impe Administrao comportamento timo e correlao lgica entre o fim a ser
atendido e o meio a ser adotado, constituindo portanto dever funcional, passvel de exame
de legitimidade.
 13

Movimento rumo a Sociedade Democrtica do Conhecimento

A questo do conhecimento e da abertura ou no do cdigo fonte do software que utiliza a administrao

pblica independe, pois, da vontade do administrador. No uma questo de convenincia ou de
oportunidade, de discricionariedade. No necessariamente uma inteno subjetiva a perquirir, mas um
dado objetivo a constatar. um comando constitucional.

A discricionariedade do administrador est pr-determinada e tem que perseguir objetivos especficos. O

maior desses objetivos o Estado Democrtico de Direito. A transparncia decorrente do conhecimento do
cdigo-fonte permite a auditabilidade do software, e o controle exato das operaes realizadas pelo Estado.
Essa caracterstica fundamental para a que Administrao efetive na mxima medida os princpios do art. 37
da Constituio Federal, consolidando maiores segurana e transparncia em todas as aes do Poder
Pblico. acesso para fins internos. beneficirio diretamente o agente pblico e, indiretamente, o cidado, que
mesmo no conhecendo o cdigo-fonte, tem garantido o conhecimento mais amplo do poder pblico sobre o
software que utiliza.

O administrador pblico obrigado a escolher o melhor

resultado possvel.

Logo, a aplicao do princpio da eficincia na anlise da

constitucionalidade de polticas pblicas deve abranger no
apenas a relao entre meios empregados e fins pretendidos,
mas tambm a prpria adequao dos fins visados pela ao
estatal ao ordenamento jurdico.

A expresso Ao Estatal, porm, pode ser enganosa; no

apenas o que a Administrao fez, mas tambm o que deixou
de fazer deve ser encarado como comportamento adotado
para fins de anlise com base no princpio da eficincia.
Segundo Lawrence Lessig, esse debate no moral ou poltico,
mas uma questo constitucional: pois ela trata dos valores
fundamentais que definem uma sociedade. Os benefcios
indiretos recaem sobre a sociedade como um todo,
contribuindo decisivamente para a construo do Estado
Democrtico de Direito.

A adoo do software livre pelo Estado, com reflexos de monta no que se

refere s contrataes governamentais de servios relacionados,
publicizao dos cdigos-fonte de uso da Administrao e
descentralizao dos conhecimentos tecnolgicos, dificulta sobremaneira
a manuteno das situaes presentes de monoplio, tanto pela
atomizao dos agentes capazes de atuar nesses mercados quanto pela
obstruo de incompatibilidades por softwares proprietrios.

A resultante presso por um padro de compatibilidade de softwares

beneficia todos, consumidores e produtores de softwares, uma vez que
nenhum padro proprietrio poder induzir por si s as direes do
mercado de softwares.

A determinao pblica pela compatibilidade dos softwares, operada por meio de uma poltica de uso,
licenciamento e estmulo do software livre, alavanca para uma acentuada defesa da concorrncia e
investimentos tecnolgicos mais eficientes, por conta da necessidade de se criarem melhorias substanciais
para sobrepujar os concorrentes, ao invs de os gastos com incompatibilidades cumprirem esse papel.
 14

PROPRIEDADE INTELECTUAL NOVO ALVO DE DEBATES

por Helosa Gomes Medeiros

Doenas no-transmissveis no alvo do debate sobre patentes
"O Brasil respeita seus compromissos em matria de propriedade intelectual, mas
estamos convencidos de que as flexibilidades previstas no acordo TRIPS da OMC, na
Declarao de Doha sobre TRIPS e Sade Pblica, e na Estratgia Global sobre Sade
Pblica so indispensveis para polticas que garantam o direito Sade"
Presidente Dilma Rousseff na ONU em 19/09/2011.
A participao da Presidente Dilma Rousseff na Reunio de Alto Nvel sobre Doenas Crnicas No-
1
Transmissveis, que ocorreu no mbito da ONU , e tratou da preveno e do controle de doenas no-transmissveis
em todo o mundo, especialmente nos pases em desenvolvimento, suscitou no Brasil uma srie de discusses sobre
a flexibilidade de direitos de propriedade intelectual de medicamentos.
O discurso proferido pela Presidente alinha-se ao posicionamento do governo brasileiro nos diversos
foros que tratam da propriedade intelectual e sade pblica, e representa uma clara resposta s tentativas dos
Estados Unidos e da Unio Europia na prpria ONU de no aplicar a Declarao de Doha sobre o Acordo TRIPS e
2
Sade Pblica para doenas crnicas no-transmissveis , cujas principais so as doenas cardiovasculares, cncer,
doenas pulmonares e diabetes.
A Declarao de Doha, produzida durante a IV Conferncia Ministerial da OMC, em Doha, Catar, que
ocorreu nos dias 09 a 14 de novembro de 2001, um marco essencial no tratamento da propriedade intelectual e
da sade pblica. A Declarao estabelece diretrizes para interpretao das flexibilidades do Acordo TRIPS: o
respeito s regras gerais de interpretao de um tratado (Conveno de Viena), no qual devem ser observados seus
princpios e objetivos; de que os Estados-Membros possuem o direito de conceder licenas compulsrias, bem como
liberdade para determinar as circunstncias que ensejam essa concesso e que os Estados-Membros possuem o
direito de estabelecer o que constitui uma emergncia nacional ou outras circunstncias de extrema urgncia.
Com a Declarao de Doha, a efetivao da sade pblica passou a ser um dos propsitos do Acordo
TRIPS, diante da afirmao de que o Acordo pode e deve ser interpretado e implementado de maneira a fortalecer
os direitos dos Membros da OMC de ampar-la e, em particular, promover acesso a medicamentos para todos.
Neste sentido, o governo brasileiro simplesmente explicitou na ONU o entendimento de que a Declarao
de Doha, e as flexibilidades reafirmadas na mesma, se aplicam tanto s doenas transmissveis quanto s no
transmissveis.
A imprensa brasileira tem resumido tais flexibilidades questo da quebra de patentes, termo
equivocado para tratar o tema. A terminologia correta licenciamento compulsrio e no h perda do direito de
remunerao pelo uso e explorao da mesma, e sim uma reduo no pagamento dos royalties, sendo o
licenciamento compulsrio precedido por negociaes para tentativa de reduo dos preos.
Apesar de largamente defendido pelo Brasil nos foros internacionais, o nico caso de licenciamento
compulsrio realizado pelo governo brasileiro ocorreu em 2007 quanto ao produto Efavirenz, utilizado no combate
a AIDS, doena do rol das transmissveis. Em contrapartida, os Estados Unidos historicamente emitiram diversas
3
licenas compulsrias , e no caso de doenas no-transmissveis, desde 2010, foram emitidas licenas compulsrias
4
para lentes de contato e de um dispositivo para tratar estenose da vlvula artica .
Muitos desafios ainda precisam ser superados pelo Brasil para alcanar o objetivo de acesso a
medicamentos para todos, como o uso mais enftico das prprias licenas compulsrias, e decidindo os impasses
5
internos sobre anuncia prvia da ANVISA e das patentes pipeline .

1 http://www.un.org/en/ga/ncdmeeting2011/index.shtml
2 http://www.keionline.org/node/1252
3 http://www.abiaids.org.br/_img/media/EFAVIRENZ.pdf
4 http://www.keionline.org/node/1252
5 http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,discurso-nao-reflete--a-politica-de-governo-da-presidente-,774885,0.htm
 15

Congresso Internacional abordar a Economia

Criativa e suas relaes com o Direito Autoral
Por: Carolina Lisboa/bolsista de Jornalismo na Agecom

Com o tema Economia Criativa, esto abertas as inscries

para o V Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico
(CODAIP), que ser realizado entre os dias 31 de outubro e 1
de novembro, no auditrio da Reitoria da Universidade Federal
de Santa Catarina (UFSC).

O evento, aberto ao pblico, pretende estimular uma viso

crtica quanto aos aspectos legais, sociais, culturais e
econmicos da Propriedade Intelectual, e promover o debate
sobre a eficcia da atual legislao na sociedade da informao.

O CODAIP um congresso internacional e contar com a

presena de palestrantes de vrios pases, entre eles os
professores Jos de Oliveira Ascenso (Portugal), Sean Flynn
(Estados Unidos) e Edna Duisenberg (Noruega chefe do
Programa Economia Criativa da Conferncia das Naes Unidas
sobre Comrcio e Desenvolvimento Unctad).
A inscrio no V
As inscries so gratuitas e podem ser feitas pelo
site www.direitoautoral.ufsc.br at o dia 26 de outubro.
Congresso de Direito
de Autor e Interesse
A Economia Criativa um conceito novo e em evoluo, Pblico (V CODAIP)
implicando na mudana das estratgias de desenvolvimento
convencionais focadas nos bens intelectuais como commodities
GRATUITA e aberta ao
primrias e na fabricao industrial. pblico.

Alm disso, lida com as interfaces entre a economia, a cultura e As vagas esto
a tecnologia para um desenvolvimento sustentvel, centrado
no uso e acesso aos produtos criativos por meio das limitadas pela
Tecnologias da Informao e Comunicao (TICs). Dessa forma, quantidade de lugares
interage nos setores criativos da comunicao, educao,
msica, moda, design, cultura, entre outros, para a formao
do auditrio do evento.
dos Arranjos Produtivos Locais (APL) e os Clusters Criativo (CC).

O V Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico

promovido pelo Grupo de Estudos em Direitos Autorais e FAA SUA INSCRIO
Informao (GEDAI) da UFSC, vinculado ao Programa de
Ps-Graduao em Direito. O GEDAI tem como objetivo PELA INTERNET:
principal estudar a Propriedade Intelectual na sociedade
da informao. http://www.direitoautoral.ufsc.
br/vcodaip/?page_id=37
Mais informaes pelo telefone (48) 3721-6746, pelo e-
mail direitoautoral@ccj.ufsc.br ou pelo endereo
www.direitoautoral.ufsc.br.
16

V CODAIP
Congresso de Direito de Autor e
Interesse Pblico
Florianpolis : 31 de outubro e 1 de novembro de 2001

O evento deste ano ser dedicado anlise da

ECONOMIA CRITATIVA discutindo suas conexes
com o Direito Autoral como instrumento de politicas
pblicas para o desenvolvimento da diversidade
cultural e das indstrias criativas, tendo como EIXOS
TEMTICOS : OS DIREITOS AUTORAIS E A
ECONOMIA CRIATIVA - DIREITOS AUTORAIS E
NOVOS MODELOS DE NEGCIO. Por essa razo, o Boletim Informativo
temrio do Congresso foi dividido em painis
correspondentes seguintes tpicos temticos: Editor-Coordenador:
Marcos Wachowicz
DIMENSES DA ECONOMIA CRIATIVA Editores:
ASPECTOS ECONMICOS / ASPECTOS SOCIAIS / ASPECTOS CULTURAIS Christiano de Campos Lacorte
Rangel Oliveira Trindade
INDSTRIAS CRIATIVAS E NOVOS MODELOS DE NEGCIO Rodrigo Otvio Cruz e Silva
MSICA / CINEMA / MDIA / MODA E DESIGN Assistente de Editorao:
Gabriela Arenart
ECONOMIA CRIATIVA FORMAS DE ACESSO E DISPONIBILIZAO Sarah Helena Linke
ACERVOS DIGITAIS / CONTEDOS ABERTOS / MOVIMENTO INTERNACIONAL Thiago Ruis
DE ACESSO AO CONHECIMENTO Assessoria de imprensa:
AGECOM UFSC
ECONOMIA CRIATIVA E CENRIO INTERNACIONAL
PASES DESENVOLVIDOS E EM DESENVOLVIMENTO / SISTEMA
INTERNACIONAL DE PROTEO JURDICA / PAPEL DAS ORGANIZAES
INTERNACIONAIS

DIREITO DO ENTRETENIMENTO E DIVERSIDADE CULTURAL

DIREITO CULTURAIS VS DIREITO DO ENTRETENIMENTO / CONVENO DA
UNESCO 2005 / PRESERVAO DA DIVERSIDADE CULTURAL

NOVAS TECNOLOGIAS E CULTURA DIGITAL

CONVERGNCIAS / OBRAS COLABORATIVAS / COMPARTILHAMENTO Para receber o boletim
via GEDAI newsletter,
POLTICAS PBLICAS: ESTRATGIAS DE DESENVOLVIMENTO E
CONCORRNCIA
acesse:
ECONOMIA CRIATIVA E DESENVOLVIMENTO/ POLITICAS PBLICAS DE http://direitoautoral.ufsc.br
INCENTIVOS / PAPEL ESTRATGICO DOS SETORES CRIATIVOS E-mail:
gedai.ufsc@gmail.com

Veja a programao completa no site

http://www.direitoautoral.ufsc.br/vcodaip/?page_id=43