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EDICIONES CIESPAL
Libertad de expresin:
proteccin y responsabilidades
Quito - Ecuador
2009
Libertad de expresin: proteccin y responsabilidades.
ISBN: 978-9978-55-066-3
Cdigo de barras 978-9978-55-066-3
Registro derecho autora! N 030413
Portada
Mayra Cajilema
Impresin
Editorial "Quipus", CIESPAL
Quito-Ecuador
Introduccin 13
Captulo 1 17
Derechos humanos y derecho de la informacin 17
Derechos Humanos y Derechos Subjetivos 17
H istoria de los Derechos H umanos 18
Derechos H u manos y Libertad Humana 25
Caractersticas de los Derechos Fundamentales 27
Teoras de los Derechos Humanos y S u bjetivos 29
Derechos S u bjetivos y Derechos Fundamentales 38
Clasificacin de los Derechos Subjetivos 39
Derechos Funda mentales y Derecho Privado 41
Drittwirkung 42
Derecho de la Informacin, aspecto filosfico 52
La I nformacin como objeto epistmico 53
Objetos y Suj etos de la I nformacin 55
Caractersticas de los mensajes i nformativos 57
Desarrol lo ideolgi co del Derecho de la Informacin 62
Concepcin del Derecho de la I nformacin 68
Derecho a la I nformacin 75
Ciencia de la Informacin 77
El Derecho de la I nformacin como ciencia 80
Pri ncipios de la I nformacin 83
La funcin y e l deber de informar 86
Captulo 2
Libertad de expresin y derecho de acceso 95
a la informacin pbl ica
Libertad de Expresin 95
Caractersticas de la Libertad 96
Evolucin de la Libertad de Expresin 99
La Prensa 1 07
Fu nciones de la Prensa 111
Libertad de Expresin y Libertad de I nformacin 114
Periodismo y Periodista 1 17
Concepto de censura. Agencias noticiosas 1 20
Veracidad y objetividad 1 23
Caractersticas de la objetividad 1 27
Caractersticas de la verdad y Libertad de Expresin 1 28
Democracia y medios masivos de comunicacin 130
Derecho de Acceso a la Informacin 131
Concepto de Derecho de Acceso a la I nformacin 1 32
Caractersticas del Derecho de Acceso a la I nformacin 1 32
Indicadores y criterios en materia de Acceso 1 34
a la I nformacin
Captulo 3
Derechos de personalidad y figuras pblicas 145
Derechos de la personalidad 1 45
Derechos de personalidad y socializacin 1 46
Clasificacin de los Derechos de Personalidad 1 48
El ser de la modernidad y posmodernidad 1 49
Configuracin de los derechos de la personalidad 1 51
y responsabilidad
Concepto de Dignidad 1 60
Dignidad humana desde la filosofa del derecho 1 62
Desarrollo de la d ignidad 1 63
Dimensin de la dign idad humana 1 68
Titularidad del derecho al honor 1 73
Honor, propia imagen , imagen humana 1 74
Vida privada e i ntim idad 177
Defin icin de vida privada e intim idad 178
Evolucin del Derecho de la I ntimidad 1 79
Conceptos doctrinales del derecho a la i nti midad 1 80
Caractersticas del Derecho a la i ntimidad 1 82
Privacidad e intim idad 185
Relacin de lo ntimo y lo pbli co 187
Concepto de intimidad 192
Derechos de personalidad, l ibertad de expresin 193
y acceso a la i nformacin
Derechos personal simos 1 93
Libertad de expresin, honor e intimidad 1 96
Libertad de expresin y derecho a l a i ntimidad 198
Derecho a la i ntimidad e informacin 199
Reconocimiento constitucional del derecho 201
Concepto de intimidad, dignidad, honor e i nformacin 205
Figu ra pblica 207
Figuras p blicas y su intimidad 212
Derechos fundamentales de figuras pblicas 213
Pol tico, su honor y vida privada 214
Tipos de figuras pblicas 215
Presuncin d e i ntimidad e n e l pol tico y tipo de 219
presu nciones en democracia
Captulo 4
Proteccin y tipos de responsabi lidad en el ejercicio 225
de derechos
Proteccin de l a persona humana 225
Posturas respecto a la proteccin de las personas 226
Teoras de proteccin de las personas 227
El dao a la persona, caractersticas 228
Dao moral y subjetivo. Derechos de personalidad 230
Fases h istricas de la responsabilidad 232
Responsabilidad e I licitud 234
Pri ncipio de responsabilidad 235
Evolucin de la Responsabilidad Civil 236
Concepto de acto ilcito 234
Derechos de Personalidad 244
Dao 246
Idea del dao 24 7
Dao general y resarcible 249
Cuantificacin del dao 251
Concepto y caractersticas del dao moral 252
Teoras del Dao 26 1
Dao Patrimonial y dao moral 263
Dao p atrimonial y extrapatrimonial 265
Reparacin , resarcimiento y sancin 267
Uso abusivo del derecho 268
Criterios doctrinales sobre el abuso del derecho 269
Derechos s u bjetivos y abusos del derecho 270
Informacin inexacta 272
P roteccin civil y penal de la intimidad 273
Tipos de responsabilidad 27 4
Responsabilidad y Derecho de la I nformacin 276
Responsabilidad desde el p u nto de vista informativo 280
Clases de res ponsabilidades informativas 280
Responsabilidad Penal 283
Delitos vs . el honor 283
P revenir y castiga r 286
Delitos P rivados 288
Tipos de acciones civiles y penales 290
Captulo 5
Comparacin de derechos 293
Instrumentos Internacionales 294
Declaracin de los Derechos del Hombre y 294
del Ciudadano de 1 789
Declaracin U niversal de Derechos Huma nos y Declaracin 296
American a de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948
Pacto I n tern acional de Derechos Civiles y Polticos de 1966 301
Convencin American a sobre Derechos Huma nos de 1 969 303
Otros Instrumentos Internacionales 308
UNESCO y Acceso a la I nformacin 308
Declaracin de Chapultepec, Mxico 1 994 31 O
Declaracin de P rincipios sobre Libertad 312
d e Expresin 2000
Declaracin de P rincipios de la Cumbre Mundial 316
sobre la Sociedad d e la I nformacin 2003
Declaracin de S anto Domingo "Goberna bilidad y Des arrollo 316
e n la Sociedad del Conocimiento" 2006
P rimer caso de Acceso en la Corte l nteramerican a de 317
Derechos Huma nos
Estados Unidos de Norteamrica 320
Libertad de p re nsa y derechos individuales e n USA 320
Libertad de expresin y p rimera enmienda 32 1
Lmites a los derechos fu ndamentales e n U SA 322
P rimera enmienda en U SA 324
Libertad de expresin y opinin en la declaracin 331
francesa
Derecho comparado en materia de intimidad y 334
vida privada
Caractersticas de la informacin como lmite a la intimidad 336
Jurisp rudencia U SA de la vida p rivada 337
Doctrina de la Corte U SA y su influencia en Argentina 342
Criterios del tribunal constitucional 344
Evolucin de ju risprudencias del tribu n al e u ropeo de 354
derechos h umanos
Libertad de expresin, derecho a la vida privada 357
Libertad de expresin e informacin 358
Vida p rivada e intimidad 359
Criterios de la Corte Argentina 360
Captulo 6
Lmites de los derechos fundamentales 367
Conformacin y limitacin a los derechos fundamentales 375
Tipos de lmites a los derechos constitucion ales 379
Jerarq u a de derechos en la democracia 383
Ponderacin de derechos , i nters pblico 385
Restriccin de los derechos fu ndamentales 386
Derecho a la informacin y figu ras pblicas 387
Derecho a la informacin y el lmite de la intimidad 388
Derecho a informar y derecho a la i nti midad 390
Med ios de informacin y derecho a la i nti midad 39 1
Veracidad e i nters social como l mite a la intim idad 393
Los l mites de derecho a la intim idad 395
I ntimidad y vida privada de los fu ncionarios pblicos 396
Lmites y proteccin de derechos a figuras pblicas 397
Uso abusivo del derecho a informar 398
Para la i ngerencia en el ejercicio de derechos 400
L mites de derechos a fu ncionarios pblicos 403
Real malicia 404
Derechos sub jetivos, libertad de expresin y 406
honor de fu ncionarios pblicos
Captulo 7
Alcances y lmites de la libertad de expresin y 41 5
el derecho de acceso a la informacin
Pri ncipios de derechos de personal idad de la figura pblica 413
E l derecho a l honor, vida privada y l a propia imagen como 419
l m ites d e l a libertad d e expresin y e l derecho d e acceso
a la i nformacin
Lmites en fu ncin del ti po de derecho 42 1
El caso de la Ley de responsabilidad civil para la proteccin 422
de la vida privada, el honor y la propia i magen en el Distrito
Federal
Anlisis del Dao Moral en el Cd igo Civil para el 426
Distrito Federal antes de la reforma
Anlisis de la Ley de responsabilidad civil para la 435
proteccin de la vida privada, el honor y la propia
i magen en el D istrito Federal
Deficiencia de la Ley 438
Propuesta de Ley respecto a los alcances y l mites de la 439
li bertad de expresin y el derecho de acceso a la
informacin frente a los derechos de personalidad tratndose
de figura pblicas
Contenido de la ley 439
Propuesta de ley 440
I mplicaciones de la ley 453
Conclusiones 455
13
El derecho de la personalidad debe de ser matizado tratndose de
sujetos pblicos para robustecer los derechos de acceso a la
i nformacin y la l ibertad de expresin . En la actualidad nos
encontramos ante la incertidumbre del devenir sin la capacidad crtica
para someter a evaluacin y cam bio las instituciones fundamentales
que como sociedad hemos constru ido para la sana convivencia de
los m iembros que la i nteg ra n .
14
La presente tesis se compone de un p rembulo y siete cap tulos
m ismos que se integran de la siguiente forma :
15
Capitulo 6. Lmites de los derechos fundamentales. Conformacin y
limitacin a los derechos fundamentales. Tipos de l mites a los derechos
constitucionales, Restriccin de los derechos fu ndamentales , Derecho
a la i nformacin y el l mite de la intimidad , l mites y proteccin de
derechos a figu ras pblicas.
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Captulo 1
Derechos humanos
y derecho de la informacin
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Perla Gmez Gallardo
Esto significa que las leyes o las rdenes de autoridades de ese Estado
habrn de respetar el marco inviolable que la Constitucin asigna a
esos derechos. En tal sentido, los textos constitucionales sobre
reconoci m iento de derechos del hombre tienen por pri ncipal finalidad
amparar a los ciudadanos contra excesos o arbitrariedades de la
autoridad o de los poderes pblicos. Ellos no obsta n , empero , para
que tales reglas constitucionales impongan tam bin el deber j u rdico
dictado por el ms alto n ivel normativo, a todos los sbd itos el deber
de respetar los derechos ajenos.
18
Derechos humanos
19
Perla Gmez Gallardo
Sus decisiones han adqu irido una gran trascendencia, primero por el
carcter obligatorio de las mismas para los Estados firmantes, con la
posibilidad de establecimiento de una "satisfaccin equitativa" en forma
de i ndemnizacin econmica ; y segu ndo, porque en general los
Tribunales Constitucionales o Supremos de los diversos Estados han
ido aceptando e incorporando esa jurisprudencia a sus propias decisiones.
Con lo anterior existe una relacin vincu lante de las decisiones.
20
Derechos humanos
3. Las facu ltades son las posibilidades d e accin del sujeto. Son las
que dan vida al derecho en cuestin, por eso se dice que forman
su conte n ido y q u e denotan su particular modo de ser. 5
Artculo 1 0
21
Perla Gmez Gallardo
22
Derechos humanos
Coincid imos con Castan7 que seala: "La frase 'derechos del hombre',
en s, es muy poco significativa y lleva consigo una redu ndancia . Todos
los d erechos son hu manos. Sin em bargo, se la ha empleado hace
algn tiempo y se la sigue empleando hoy en sentido especfico, en
relacin con los determinados derechos. Podr a deci rse que hay un
grupo de derechos, diferenciados de los dems, y q ue son humanos
por antonomasia . Lo que pasa es que, seg n las pocas, han sido
diversos los derechos alud idos y ta mbin sus denominaciones."
23
Perla Gmez Gallardo
24
Derechos humanos
comprender mejor stos. Mas, sern siempre los otros textos, y jams
la Constitucin, los que se apliquen directamente a las relaciones
privadas. De ah la necesidad de legislar los principios que se contienen
0
en la Carta Magna. 1
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Derechos humanos
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Derechos humanos
14 Pizarro, Ramn Daniel. Responsabilidad civil de los medios masivos de comunicacin. (Daos
por noticias inexactas o agraviantes). 2a. Ed. Hamurabi. Jose Luis de Palma Editor. Argentina.
1 999. pp. 1 1 2 y 206. Alexy, Robert. Teora de los Derechos Fundamentales. Centro de Estudios
Polticos y Constitucionales. Espaa. 2002. p. 277, 349, 350, 353 y 354.
15 Las reflexiones sobre las personas morales o jurdicas vendrn despus.
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Derechos humanos
1 6 Alexy, R. O b . C i t . p p . 3 4 9 y 350.
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Derechos h umanos
18 Ibdem. pp. 3 1 , 33 y 42. Entendida tcnica jurdica como el arte de la aplicacin e interpretacin
del derecho.
19 Lui s Villar Borda, ponencia en el Congreso Mundial de Filosofa del Derecho, Buenos Aires,
1 997. Citado en Ibdem. p. 43.
20 Citado en Ibdem. pp. 43 y 44 Otfried Hoffe. Los principios universales del derecho y la
relatividad cultural en Dilogo Cientfico. Vol . 2. 1 993.
2 1 Julio Estrada , Alexe. La Eficacia de los Derechos Fundamentales entre particulares.
Universidad Externado de Colombia. Colombia. 2000. pp. 52 a 54, 61 y 62, 73 a 76 y 90 a
92. En este apartado se precisan las teoras tradicionales, se abordar otra vertiente en el
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Perla Gmez Gallardo
La teora de la integracin
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Derechos humanos
Sin emba rgo, Smend no lleva esa posibilidad hasta sus lti mas
consecuencias, y deja abiertas algunas v as que la atenan
considerablemente, por lo que se puede afi rmar que la teora de la
integ racin es el pu nto d e partida para u na ampl iacin de la val idez
de los derechos fundamentales.
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Derechos humanos
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Perla Gmez Gallardo
2 2 Novoa Monreal , E . Ob. Cit. pp. 1 9 y 20. Catoira, Ana Aba. La Limitacin de /os Derechos
Fundamentales por razn del sujeto. (Los Parlamentarios, Los Funcionarios y los Reclusos).
Temas Clave de la Constitucin Espaola. Tecnos. Espaa. 200 1 .pp. 26 a 28 y Julio Estrada,
A. Ob. Cit. pp. 43, 44 .
38
Derechos humanos
La libertad no es, e ntonces, u n valor abso luto, sino que req uiere u na
minuciosa reg lamentacin que regule su ejercicio . Para Jellinek, la
libertad sancionada incondicionalmente en un campo cualquiera podra
tener el efecto de subvertir todo el orden estatal ; es por ello tarea del
legislador, teniendo en cuenta las caractersticas particulares de cada
Estado, dar a estos mandatos un contenido concreto, para el cual no
es posible encontrar u na frmula que tenga validez u niversal . Lo
anterior tiene plena vigencia frente a la tesis que presentamos en este
tra bajo.
Mas com plicados que los derechos referidos a acciones son los
derechos referidos a situaciones. En derecho sumamente abstracto
de este ti po es el "derecho general a la personalidad garantizando
constitucional mente", cuya tarea es "garantizar la esfera personal
estricta de la vida y la conservacin de sus condiciones bsicasn. Esto
responde exacta mente a la teora forma l-materia l , seg n la cual el
princi pio de la l ibertad negativa, en tanto principio referido ta mbin a
la situacin, interviene conjuntamente con otros pri ncipios.
39
Perla Gmez Gallardo
Romano real iza asi mismo una nueva clasificacin de los derechos
pblicos subjetivos que fue ampliamente acogida por la doctrina italiana.
Los d ivide en:
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Derechos humanos
5. Derechos de monopol io, o sea la facu ltad de excl uir a cualqu ier
otro sujeto del ejercicio de determi nada actividad econmica .
41
Perla Gmez Gallardo
Como lo refiere Smend que el caso de una Ley I m perial que sujeta
a sancin penal la crtica al gobierno del Imperio. Y pese a ello, todos
nosotros la consideramos inconstitucional: la falta de crtica al gobierno
no es un bien q ue merezca la primaca frente a la libre expresin de
opin iones en un pas al que la vida constitucional , justamente,
presupone la formacin de los partidos y la opinin pblica a travs
de la li bre expresin de opin iones.26
Drittwirkung27
26 El criterio de Piloty, segn el cual el deber general del funcionario de comportamiento respetuoso
de su d ignidad, ya solo es "una forma de regla de decencia" que viene en consideracin
sobre todo para la forma de la expresin de la opinin, mientras que el deber especial oficial
autoriza l a libre expresin de opiniones solo en tanto "que con ello no se causen daos ni
de forma directa ni de forma indirecta al cargo que se ocupa". Con ello, para la fundamentacin
de todas las restricciones a la libertad de los funcionarios que sean necesarias en atencin
al deber del servicio solo vienen en consideracin aquellos intereses relativos a l servicio
"que constituyen para el funcionario particular u n contenido de su deber de servicio". Smed,
R. Ob. Cit. p.2 1 .
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Derechos humanos
27 Villar Borda, L. p. 50 a 52. Para profu ndizar en el tema remtase a: Cfr. Venegas Gra u , Mara .
Derechos fundamentales y Derecho privado. (Los derechos fundamentales en las
relaciones entre particulares y el principio de autonoma privada). Instituto de Derechos
H u manos "Bartolom de las Casas". U niversidad Carlos 1 1 1 de Madrid. Espaa. 2005 . pp.
1 8, 1 9, 22, 23, 25, 29, 3 1 , 42 45, 47, 50, 54, 73, 79, 83, 95, 1 1 2, 1 35, 205 y 230.
28 Robert, A. Ob. Cit. pp. 5 1 0 y 5 1 1 .
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Derechos humanos
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Perla Gmez Gallardo
sido cuestionada por algunos autores que descartan que aquella fuera
la concepcin recogida por el Code ni, de hecho , por sus primeros
interpretes . De ser as, la objecin formulada a la Drittwirkung de los
derechos fundamentales y sustentada en el "dogma" de la autonom a
de la volu ntad pod ra perder consistencia , si se demostrara que ese
dogma ha funcionado ms bien como un mito explicativo del derecho
y no tanto como una descripcin del ordenamiento positivo.
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Derechos humanos
En defi nitiva , no es la volu ntad, sino la ley (de tal forma que el o rden
institucional tiene plena injerencia) l a fue nte de la fuerza obligatoria
de los pactos. El principio de autonom a de la volu ntad no supone,
seg n el propio Cdigo Civi l , que la voluntad de las partes sea la fuente
de la obligacin que se establece entre ellas. Si el contrato tiene fuerza
obligatoria, no es porque el pacto proceda de la volu ntad de los
contratantes , sino porque la ley reconoce ese efecto al acuerdo de
dos o ms vol untades . Por otra parte, para tener fuerza de ley, el
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Perla Gmez Gallardo
Se consol ida de este modo una concepcin social del Derecho, fruto
de las a portaciones de d iversas escuelas. En l neas generales, se
puede afirma r que el fu ndamento del Derecho se desplaza desde la
vol untad hacia el mbito de los fines, siguiendo una l nea de reflexin
i niciada entre otros por R. Von l heri n . Seg n este autor, los derechos
no son el producto de una voluntad soberana y abstracta que "se mueve
en el vaco ," sino que se trata de "intereses jurdicamente protegidos"
pues los derechos existen "para garantiza r los i ntereses de la vida,
ayudar a sus necesidades y real izar sus fines". Unos intereses y u nos
fi nes que deben armonizarse para alca nzar el equilibrio social. En
efecto, e l Derecho no sanciona la persecucin de cualquier fin , sino
que nicamente protege aquel que responda a u n inters leg ti mo, a
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Derechos h umanos
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Derechos humanos
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Son fuentes formales las dotadas de fuerza para obligar por mandato
de d icho ord enamiento legislativo. Reciben el nombre de formales
porque se caracterizan por la forma que revisten , no por la ndole de
los mandatos que contienen. Las fuentes materiales no tienen fuerza
de obligar por disposicin autoritaria; pero aportan elementos o factores
para el conocim iento del derecho o para su ms certera aplicacin .
Reciben el nombre de materiales porque valen, no p o r la forma q u e
revisten , sino p o r su contenido, o sea p o r los materiales a portados.
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Derechos humanos
31 Desantes Guanter, Jos Mara . La Informacin como deber. Editorial baco de Rodolfo
Depalma. Argentina. 1 994 . pp. 8, 9 y 1 2 .
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Derechos humanos
32 Desantes Guanter, J . Derecho a l a lnf. Ob. C i t . pp. 59, 60. Desantes Guanter, J. La lnf. . . Ob.
Cit. pp. 23 a 25.
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Derechos humanos
33 Desantes Guanter, J . Derecho a la lnf. O b . Cit. pp. 6 2 , 6 2 y 6 6 . Soria Saiz, C . O b . Cit. pp.
9 a 11.
34 Escobar de la Serna, Luis. Derecho de la Informacin. 3a. Ed. Dykinso n . Espaa. 2004. pp.
79, 84 a 86, 89, 9 1 , 92, 1 05 y 1 06 .
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2. Que los entes pblicos tienen el deber de facil itar tal i nformacin .
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Derechos humanos
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Derechos humanos
d) Que es una ciencia j urd ica pluralista , pues se define por varios
criterios, no simplemente yuxtapuestos, sino enlazados: acotamiento,
perspectiva , actividad , situacin, relacin j u rd ica y derecho a la
informacin;
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Derechos humanos
Se viene abriendo paso desde com ienzos del siglo XX, la conciencia
de una crisis profunda en la cultura de la modern idad y la
oportun idad subsiguiente de intentar superar esta crisis a partir de
una nueva sensibil idad de ruptura. La modern idad es un proceso
cultural que tiene su origen en el nominalismo bajomedial de los siglos
XIV y XV. Su primera g ran manifestacin terica va a produci rse a lo
largo de los siglos XVI y XVI I , principalmente a travs de los
planteam ientos que condensan cuatro hombres: Maquiavelo, Lutero,
Bacon, Descartes.
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Derechos humanos
En pri mer trm ino, afianza la idea de que todos los posi bles sujetos
a los que se refiere el Derecho de la I nformacin se reconducen, sin
violencia alguna, a la tri ple clasificacin del sujeto universal ,
organizado y cualificado de la informacin. Desde este pu nto de vista ,
el anlisis descriptivo de las posibles actuaciones informativas confirma
suficientemente que el Derecho de la I nformacin no es bsicamente
el Derecho de un segmento profesional, o un Derecho mosaico,
constituido por una sim ple agregacin o yuxtaposicin de estatutos,
ni es tampoco un Derecho cuyo objeto cientfico se local iza en las
actuaciones informativas consideradas reductivamente, es decir,
limitadas solo a las que constituyan man ifestacin o ejercicio de las
facu ltades que i ntegran el derecho a la i nformacin; la nocin de
actividad informativa es ms amplia y se refiere tam bin a las
actividades que, en el m bito j u rdico, tienen trascendencia para la
informacin .
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36 Cfr. Soria Saiz, C . Ob. Cit. pp. 53, 57, 62, 63, 7 3 , 75 a 78, 81 a 83, 89, 9 1 y 92.
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Derecho a la lnformacin39
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Desde el punto de vista jurd ico , la noticia, como objeto del derecho
a la i nformacin, es una comunicacin sobre los hechos con
trascendencia pblica , conformes con la realidad , aseq uible por igual
a todos y rpida. U na noticia atrasada en el tiempo es una informacin
sin rel ieve , sin i nters.
Es destacable que, en las dos pri meras eta pas, los derechos son
reconocidos nicamente a q uienes cum plen un rol de prod uccin o
emisin de la informacin, en tanto que el reconocimiento del derecho
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Derechos humanos
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En trmi nos clsicos, son cuatro las cuestiones, los problemas y los
tipos de preguntas que, en sntesis, se plantean en el conoci miento
cientfico de un objeto: an est, quid est, qua, propter quid, lo que
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Derechos humanos
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Toda ciencia tiene sus fuentes. Pero todas las palabras empleadas como
metfora en la vida cientfica pueden tener varios sentidos. En el caso
de las fuentes cientficas, hay dos principales: la fons essendi, que nos
seala el ncleo esencial de la ciencia, que en el Derecho es, en ltimo
trmino, la justicia; y las fontes cognoscendi, que nos ofrecen datos acerca
de su existencia. A estas ltimas nos vamos a referir.
4 1 Desantes Guanter, J. Derecho a la lnf. Ob. Cit. p. 69. Bel Malln, Ignacio y Loreto Correidora
y Alfonso (Coords.) Derecho de la Informacin. Ariel. Espaa. 2003. pp. 58 y 59. Soria Saiz,
C . Ob. Cit. pp. 1 1 5, 1 1 6, 1 1 8 a 1 20 .
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Principios d e la lnformacin42
42 Desantes Guanter, J. Derecho a la lnf. Ob. Cit. pp. 35, 37, 5 1 , 55, 57 y 59. Bel Malln , Ignacio
y Loreto Correidora y Alfonso (Coords.). Ob. Cit. pp. 51 y 52.
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S uj e to- M ensaj e - M e d io
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4 4 Desantes G uanter, J . L a lnf. . . Ob. cit. pp. 29, 3 1 , 37, 3 9 , 4 1 , 47, 5 1 , 72, 73, 76, 83, 1 02 ,
1 36 , 1 37 , 1 76 a 1 78 , 1 93, 1 94 y 202.
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Derechos humanos
informacin por los medios y del modo que considere procedente, como
experto q u e es , pero no para hacer estri l tal derecho. La l ibertad
i nformativa , en la q ue dese mboca su l a rgo peri plo h istrico la q u e se
l lam l i bertad de expresin, no se suele entender en su verdadero
sign ificado desp us del reconocim iento versal del derecho un iversal
a l a i nformacin .
45 Las tres modalidades del pensar coinciden con la temtica de los tres libros de Zubiri, J . ,
publicados e n Madri d e n 1 980, 1 982 y 1 983, respectivamente, con l o s ttulos Inteligencia
sentiente, Inteligencia y /ogos, Inteligencia y razn.
89
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90
Derechos humanos
91
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rectas y si, por cualq u ier motivo, se han torcido, han de ser objeto
de rectificacin . El deber de rectificacin, sin perju icio del deber de
dar la cara, es la primera manifestacin del deber de responder, incluso
cuando no es exig ible externamente , aunque siempre lo sea por la
propia conciencia.
46 Desantes Guanter, J . La Funcin de l nf. . . Ob. Cit. pp. 22, 2 4 , 25, 26, 5 1 53, 6 1 , 62 , 7 1 .
92
Derechos humanos
93
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1) Objeto,
2) Lenguaje,
3) Mtodo; y,
4) Grupo d e cientficos.
94
Captulo 2
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Caractersticas de la Libertad50
96
Libertad de expresin
97
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Libertad de expresin
En Atenas, a travs del ejercicio del discurso pol tico que ten a lugar
en las asambleas pblicas, los oradores expresaban libremente sus
ideas y pensamientos, transmitidos al pblico en general por medio
de la palabra .
5 1 Se desarrolla principalmente en: Merlo, Mara Eva. Delitos contra el Honor. (Libertad de
Expresin y de Informacin) Editorial U n iversidad. Argentina. 2005.
52 Badeni, Gregario. Libertad de prensa. 2a ed . Ed . Abeledo-Perrot. Buenos Aires. 1 997. pp.
57 a 70.
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La libertad pol tica se traduce en el atri buto que le perm ite al hombre
intervenir en el proceso del poder participando, d i rectamente o por
medio de sus representantes, en la adopcin de decisiones pol ticas .
1 04
Libertad de expresin
A su vez, los adelantos que se reg istraron en el siglo XX, y los que
seg u ramente se producirn en las prximas dcadas, p royectan la
5 4 Ahora e l reto e s hacer llegar de manera plural l a s nuevas tecnologas a todos los estratos
soCiales y divergencias de opiniones.
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Libertad de expresin
L a Prensa 55
Como bien seala Soh r, la prensa "se estructura en torno del poder,
sea ste de orden pol tico, econmico o social . En el fondo, la prensa
es parte de las estructuras de poder, y como tal refleja sus
ambigedades, sus pugnas y debates."
En las sociedades pri mitivas, la palabra oral fue el nico medio para
transmitir e l pensam iento y el conoci miento , acom paada de
grabados en piedras o alguna otra forma rudimentaria que al hombre
de aquel tiempo le permita dejar plasmada su idea , verbigracia: se
usaron como material para la escritura las hojas y la corteza d e los
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Libertad de expresin
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Libertad de expresin
Funciones de la prensa58
111
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La responsabilidad de la prensa
2 . Formu lar opin iones propias que pueden, o no, g ravitar o ser
aceptadas por sus desti natarios.
1 12
Libertad de expresin
Los medios que requiere una prensa l ibre e independ iente para cumplir
ca balmente ta les fu nciones , son , bs icamente, los sig u i entes:
113
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Libertad de expresin
Se a l bergan dos derechos disti ntos por su objeto, a veces por sus
titulares y en algn aspecto por sus l m ites. Efectivamente, en un primer
plano, se confi g u ra la l i bertad de pensa miento e ideolog a , l i be rtad
de exp resin o de opin in , m ientras en otro se construye el derecho
de informacin con una doble v a : comu n i carla y recib i rl a . El objeto
a l l es la idea y a q u , la noticia o el dato .
115
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Libertad de expresin
1 17
Perla Gmez Gallardo
Cuando un rgano periodstico difunde una informacin, que podra tener entidad difamatoria
para un tercero, no responde civilmente por ella en los supuestos que omite la identidad
de los presuntos i mplicados, o utilice un tiempo de verbo potencial o, finalmente, propale
la informacin atribuyendo directamente su contenido a la fuente pertinente.
Para eximir de responsabilidad al informador, ste debe atribuir directamente la noticia a
una fuente identificable y transcribir en forma sustancialmente fiel lo manifestado por aquella.
El secreto de las fuentes d e informacin periodstica es uno de los pilares d e la libertad
de prensa, hace al derecho a la informacin, puesto que el periodista, en la mayora de
los casos de noticias referentes a la cosa pblica, recibe aquellas bajo reserva del informante.
El tema que ms ha dividido a la doctrina es el referente a si el secreto de la fuente periodstica
puede ceder cuando existe un inters pblico de por medio, tal como lo es una investigacin
criminal. La libertad de prensa no es un derecho absoluto, en cambio s es absoluta la
prohibicin de la censura previa.
De igual forma refiere Livio Cedeo:
E l secreto profesional de los periodistas Henri Blin y los otros autores responsables de la
enciclopedia Derecho de la Prensa tratan magistralmente este tema. Dicen: "Parece una
paradoja hablar del secreto profesional o propsito de los periodistas, cuyo rol es de difundir,
y no de guardar secretos, las informaciones que puede poseer. De hecho, en lo que concierne
el contenido mismo de los artculos de prensa, no es en general bajo la cualificacin de
violacin del secreto profesional que una persecucin puede presentarse, sino al ttulo d e
l a s publicaciones prohibidas, notablemente cuando el periodista revela los secretos de l a
defensa Nacional u otra informacin cuya publicacin e s prohibida":
"En verdad, cuando se habla del secreto profesional de los periodistas, no es en el contenido
de sus propsitos que se piensa. De este lado, pueden tener deberes de discrecin; pueden
ser sometidos a silencios que se derivan de la oportunidad , pero al margen de las
publicaciones prohibidas, sus revelaciones no constituyen infracciones causadas por la
violacin de un secreto. Un secreto muy particular concierne a la revelacin a las autoridades
judiciales de un verdadero nombre del redactor de un artculo firmado por un seudnimo
o de iniciales"
1 18
Libertad de expresin
6 5 S med, R. O b . Cit. p p . 4 3 a 8 6 .
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Las fuentes period sticas son las personas y los docu mentos que
proveen informacin sobre los aconteci mientos objeto de noticia ,
cuando el periodista n o e s testigo d irecto. S o n la base de la noticia .
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Libertad de expresin
d iariamente reciben los d i a rios , l as revistas, las rad i os y los cana les
d e televisin l l ega de estas o rgan izaciones , desde d iferentes partes
del m u ndo. Son fuentes, por as l lamarlas, i n d i rectas , pues no es e l
periodista o el med i o a l q u e ste pertenece el q u e busca la notici a ,
sino q u e e s u n a empresa -organizada para tal fin- la q u e s e l a provee.
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Libertad de expresin
Veracidad y objetividad
1 23
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Son varias las soluciones que ha bri ndado l a doctri na a fin de resolver
tal confl icto . Podramos admitir dos grandes g ru pos:
E ntre las seg u ndas , es decir, entre las que atienden que la solucin
ha de propugnarse en el mbito de la antij uridicidad , hay dos variantes:
1 24
Libertad de expresin
68 Desantes Guanter, Jos Ma. Veracidad, Verdad, Objetividad en: 1 er. Congreso Internacional
de tica y Derecho de la Informacin. Veracidad y Objetividad. Desafos ticos en la Sociedad
de la Informacin. Fundacin COSO de la Comunidad Valenciana para el Desarrollo de la
Comunicacin y la Sociedad . Espaa. 2002. pp. 94 a 96.
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Libertad de expresin
Caractersticas de la objetividad69
69 La columna de opinin como fuente veraz? Carlos Pajuelo de Arcos en 1 er. Congreso
Internacional de tica y Derecho de la Informacin. Ob. Cit. p. 220.
No es obvio aqu recordar l a postura del Diario Le moniteur, cuando va cambiando sus titulares
(que son, a mi juicio, un anticipo de la columna posible). La relacin entre el poder y la prensa
qued tempranamente demostrada.
En 1 81 5, Napolen volva desde su exilio en Elba. En su marcha sobre Paris el diario capitalino
Le moniteur titul as:
9 de marzo: el monstruo escap de su lugar de encierro.
1 O de marzo: el ogro corso ha desembarcado en cabo Juan.
11 de marzo: el tigre se h a mostrado en la localidad de Gap. Tropas avanzan para detener
su marcha. Concluir su miserable aventura como un delincuente en las montaas.
1 2 de marzo: el monstruo ha avanzado hasta Grenoble.
1 3 de marzo: e l tirano est ahora el Lyon. Todos estn aterrorizados por su aparicin.
1 8 de marzo: el usurpador ha osado aproximarse hasta 60 horas de marcha de la capital.
1 9 de marzo: Bonaparte avanza a marchas forzadas, pero es imposible que llegue a Paris.
21 de marzo: el emperador Napolen se haya en Fontainblau (sic).
22 de marzo: ayer por la tarde Su Majestad el Emperador hizo su pblica entrada a las
Tulleras. Nada puede exceder el regocijo universal.
No puede caber duda acerca de cmo el Estado produce en el Editor un a cierta presin
una determinada mediatizacin. Hoy esa presin puede ser fiscal o de concesin
meditica.
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7 1 Romero Coloma , Aurelia Mara . Honor, intimidad e imagen d e las personas famosas.
Cuadernos Civitas. Espaa. 200 1 . pp. 90 a 1 05 .
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Podemos trazar una gran d ivisin entre los medios de palabra (diarios
y ra d i o) y l o s m e d i os v i s u a l e s , b a s a d os e n i m g e n e s ,
predominantemente la televisi n .
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75 Parte metodolgica d e l estud io: Villanueva, Ernesto y Perla Gmez Galla rdo. Derecho a la
Informacin, Indicadores Legales. I mpresos Jurez. Mxico. 2005.
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Libertad de expresin
INDICADORES LEGALES
1. SUJETOS OBLIGADOS 1 0 . PERIODO DE RESERVA
2. DEFIN ICIONES E I NTERPRETACI N 1 1 . FORMAS DE SOLIC ITUD DE ACCESO A
3. CULTURA DE LA TRANSPARENCIA LA I N FORMACI N
4. I N FORMACI N DE OFICIO 1 2. HABEAS DATA
5. l M ITES AL DERECHO DE ACCESO 1 3. RGANO GARANTE
A LA I N FORMACI N 1 4 . AFIRMATIVA FICTA.
6. VERSIONES P BLICAS 1 5. VAS DE IMPUGNACI N Y DEFIN ITIVIDAD
7. MXIMA PUBLIC IDAD 1 6. FORMAS DE CONTROL DE LA LEY
8. PRUEBA DE DA O 1 7 . MBITO TEM PORAL DE VALIDEZ
9. GRATUIDAD DE LA I N FORMACI N
Sujetos obligados
1 35
Perla Gmez Gallardo
los sujetos obligados por la misma. En principio, todo sujeto que ejerza
gasto p b l i co tendr la obligacin de ren d i r cuentas en cuanto al uso
que haga de esos recursos , entre ms s ujetos q u eden determ inados
la ley ser ms eficaz sobre todo al momento de obligarlo a publ icar
la i nformacin de oficio.
I nformacin de oficio
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Libertad de expresin
Versiones pblicas
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Mxima publicidad
Gratuidad de la informacin
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Libertad de expresin
un bien pblico f por lo tantof toda persona que desee ejercitar este
derecho d ebe tener acceso a la i nformacin de manera g ratuita , sin
que esto i m pida al sujeto obligado el poder cobrar u na cuota de
recuperacin por la reproduccin de la informacin, dejndose la opcin
de la consulta d i recta por parte del solicitante.
Periodo de reserva
1 Solicitud verbal
.
2. Solicitud escrita
3. Plazo para dar respuesta no mayor a 20 d as
4. Plazo de ampliacin no mayor a 20 d as
5. F ormas de presentacin por med ios electrnicos
6. No se requiere acreditar inters j urdico ni presentar identificacin
alguna
1 39
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Habeas Data
1. Sistematizacin de la i nformacin
2. Actualizacin permanente
3. Congruencia de los datos recabados con el fin
4. Negativa de revelacin por incompatibilidad con el objeto
5. Consentimiento para la transmisin
6. Periodo de almacenamiento
7. I nters leg timo para acceder a esta informacin
8 . Rectificacin/ Sustitucin/ Supresin/ O posicin
9 . Nombre del destinatario final , en caso de transmisin
1 O . N iveles de seguridad
rgano garante
76 Para mayor informacin respecto a la calidad j urdica que debe prevalecer en este tipo de
rganos garantes, remtase a : Gmez Gallardo, Perl a . El /FA / y la Calidad Jurdica de sus
decisiones. Miguel ngel Porra. Mxico. 2006.
1 40
Libertad de expresin
Afirmativa ficta
141
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1 42
Libertad de expresin
mbito temporal
Como hemos pod ido apreciar en el desarrollo del presente cap tu lo,
la l ibertad de expresin d ifcilmente se entiende si no viene
acompaada de su desarrollo genealgico. De igual forma , los
conceptos operativos de prensa , veracidad y objetividad permitirn
ms adelante delimitar los alcances de estos derechos frente a los
derechos de personalidad que veremos en el siguiente cap tulo.
1 43
Captulo 3
Derechos de la personalidad 77
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Derecho de personalidad
1 47
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Bienes esenciales:
- La vida
- La i ntegridad corpora l
- L a l i be rtad
Los dos pri meros bienes son i ncluidos, tal cual , en las ms diversas
clasicaciones (sic) . Respecto del tercero -la l ibertad- es muy
frecuente pormenorizar, hablando de l ibertades y citando un nmero
mayor o menor de las m ismas.
1 48
Derecho de personalidad
- Honor y fama
- I ntimidad personal
- I magen
- Cond icin de autor
- Nombre
1 49
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Como se ver al admitir que todos estos medios permiten atentar contra
la i nti midad , se parte de la consideracin amplia del bien j u rdico,
comprendido i ncluso lo que los norteamericanos han denominado
"autonom a" .
1 50
Derecho de personalidad
SER H U M ANO
l
!,..-----11
1 51
Perla Gmez Gallardo
PERSONA HUMANA
I n tegracin mora l
{ }
ase en los sentimientos d esarrollo evo lutiv
1. Personalidad
2. I nterrelaciones fam iliares En una
Proceso 3 . I nterrelaciones sociales sociedad
histrico 4. I nterrelaciones en la sociedad determinada
o comu nidad
--------
Proceso de culturizacin socia l
P E RSONA HUMANA
!
S itio de asenta m i nto del val o r m ora l
P roceso
:_)
de culturizacin ----> SENTI M IENTO ___. Personalidad
l
cial o modo d e
Sensibilidad
1
Con d uctas
Comportamie nto
I nd ivi d u a le s sociales
1 52
Derecho de p ersonalidad
Ambas tienen una base comn: por un lado, son actitudes evaluativas
y, por otro , son susceptibles de modificaciones mediante cambios de
culturizacin, creencia o actitudes.
1 53
Perla Gmez Gallardo
PERSONA H UMANA
Intensidad o grado
de cu lturizacin social
Hecho o acto daoso
Afectacin
de la Causa actuar
personalidad en el futuro
f
Ele ento
Afecta
1
Causa n uevos
su sistema estados
Efectos permanentes
con disminucin
de i ntensidad
Disgusto, miedo,
i nsatisfaccin , etc.
Estmulos artificia les
Producen descomposicin
y bajan la i ntensidad del dao
1 54
Derecho de personalidad
1 C O NJ U NTO E IN IVI D U OS l
Convtvencta
e n sociedad
t
Disminucin de p o babilidad de da o
El sistema es gobernable
Ineficiente ---+! I ncertidumbre .._1--- I neficiente
.
s e acrectentan 1 os nesgos
.
A umentan los daos individuales y sociales
+
El sistema entra
en crisis
Sistema Sistema
de reparacin de seguridad
Individual de daos social de daos
l._
---
Colapsan ---...JI
Esa cadena de casualidad yuxtapuesta hace aparecer el dao en
escena, pues la falta de mecanismos de control o de eficiencia en la
gobernabilidad del sistema hace que el dao ocurra ms asiduamente
y sea cada vez de mayor envergadura .
1 55
Perla Gmez Gallardo
Soportados
de riesgos
Soportados por
por los individuos toda la sociedad
1 1
Dao absorbi- Dao reparado Lo soporta la El Estado se
do por el indi por sistema in sociedad sin hace cargo de
viduo . No se dividual (p.ej., reparacin (p. la reparacin
repara (p. ej. , accidente de ej. , la inseguri en nombre de
robo de obje automotores) dad en s mis la sociedad (p.
tos personales ma) ej. La mala pra
con fuga de xis en hospital
delincuentes) pblico)
1
1
i
Estado neoliberal-posmo- Estado neoliberal-posmo
dernidad: aumentan los dernidad: disminuyen los
casos no reparables. casos que eran reparables
anteriormente. l
t
El dao es na categora
Ideolgico-jurdica
1 56
Derecho de personalidad
SER HUMANO
1
l l
Estado Miembros
de la comunidad
Relacin de i ncertidumbre
riesgo-dao
1 57
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1 SER HUMANO
1
1 58
Derecho de personalidad
LESI N A LA PERSONA
1
Personalidad Dinmica de
de su conducta
Zonas o relaciones
1
Intolerancia
Tensin
l
Centrales
l
Perifricas
Conflicto
1 1
e Estticas: prdida
Situaciones de confianza.
Dinmicas: altera
ciones del yo.
1 59
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Concepto de d i g n idad 84
1 60
Derecho de personalidad
"La autntica l ibertad h u mana se ejerce a travs del leng uaje, a travs
de las disci plinas, ya en la vida civi l , ya en la co nte m placi n . Porq u e
con esas herra m ientas puede el hombre dominar la tierra , edificar l a
sociedad , obtener todo con ocim iento y ser, a s , todas l a s cosas ( u n
micro cosmos) , realiza r verdadera mente las posibilidades divinas q u e
le promete el h a b e r s i d o creado a semejanza de Dios . . . "
1 61
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1 62
Derecho de personalidad
8 7 Ibdem. p p . 1 9 a 28.
1 63
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Tal interpretacin bien puede evocar algu nos textos de Smend . Rasgo
pecul iar de la m isma es, en cualq u ier caso , que la d ig n idad humana
se concibe conforme a ciertos presupuestos del iusnaturalismo
racionalista . No deja de ser significativo que la dig nidad del hombre
aparezca en Dring no como derecho fundamental , sino solo como
principio, mientras q u e los derechos fundamentales con los q ue
comienza su progresiva concrecin y desarrollo son precisamente el
libre desarrollo de la personalidad .88
1 64
Derecho de personalidad
1 65
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1 66
Derecho de personalidad
Podra resu mirse la polm ica sealando que la dogmtica trad icional
de races positivas se desplaza desde el reconocimiento de la dignidad
1 67
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1 68
Derecho de personalidad
1 69
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Con esa base dir que es " . . . el ideal del socialismo tico y ju rdico . . .
que debe convertirse en mvil ltimo de la vida civil , de hacer viable
a todo hom bre, mediante la dacin de medios, la realizacin de su
vocacin, posibilitando as, a todo individuo, a todo grupo y a la sociedad
en su unidad , la plenitud espiritual de que sea capaz en cada sazn . . . "91
9 0 l bidem 59.
9 1 l bidem. p . 60.
1 70
Derecho de personalidad
Estamos ante u n d eber ser fundante que explica los fines de la tica
p blica poltica y j u rd ica , al servicio de ese d eber ser, por eso, la
d ig n idad no es u n rasgo o una cualidad de la persona que genera
principios y derechos , sino u n proyecto q u e d ebe real izarse y
con q uista rse. Genera a lo largo d e la h isto ria , sobre todo a partir
del trnsito a l a modern idad , una reflexi n sobre los med ios para
ser alcanzada, y d e esa reflexin surg i rn los contenidos d e la tica
pblica .
1 71
Perla Gmez Gallardo
1 72
Derecho de personalidad
dign idad h u mana co mo fu ndamento del deber ser: l i bertad , igua ldad ,
seg u ridad y sol idaridad , que a su vez se desarrollan en principios de
organ izacin del sistema i nstitucional democrtico y como derechos
fu ndamentales de l os i n d ivid uos y d e l os gru pos formados por stos ,
y que tienen como objetivo la real izacin de di mensiones del individuo
que no se pueden real izar aisladamente . Estos i nd ividuos y estos
objetivos de rea l izacin colectiva de los i n d ivid uos son los t itulares
de ese deber ser bs i co y fu ndamental que es la d ig nidad h u mana ,
que sirve de referente axiolgico a los cuatro valores de la norma bsica
material .
92 Aberastury, Pedro y otros. Poder Poltico y Libertad de Expresin. Sociedad Cientfica Argentina.
Instituto de Ciencia Poltica y Constitucional . Abeledo-Perrot. Argentina. 2001 . Notas acerca
de la titularidad d e l derecho a l honor, as como sobre la proteccin de dicho derecho frente
a posibles abusos en el ejercicio de las libertades informativas. Reflexiones a la l uz de lo
resuelto por el Tribunal Constitucional Espaol en las sentencias 1 39 y 1 83/1995. Eloy Espinosa
- Saldaa Barrera. pp. 1 60, 1 62.
93 Ibdem. Alberto Ricardo Dalla Va . La Libertad de expresin en la sociedad abierta. p . 1 48.
1 73
Perla Gmez Gallardo
1 74
Derecho de personalidad
a) Aspectos generales
La tutela ju rdica del honor debe ser enmarcada dentro del contexto
del i nters social que determina que aquel no resu lte "indistinto ,
i ndiferenciado e igual en todos los casos ." Sostener entonces que
toda persona tiene derecho al honor no importa ad m iti r que todos
los hombres lo tengan cuantitativamente en igual med ida o
proporcin.
1 75
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Adorno y otros. Dao y proteccin a la persona humana. Ediciones La Rocca. Argentina. 1 993.
pp. 1 64 y 1 72.
1 76
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Privacidad e i ntimidad104
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- La pri mera abarca desde los orgenes del common /aw hasta el
ao 1 890, cuando se publica el clebre a rtculo de Warren y
Bandeis;
1 86
Derecho de personalidad
1 05 Marinas, Jos-Miguel (Coord .). L o ntimo y lo pblico. (Una tensin d e l a cultura poltica
europea). Coleccin Razn y Sociedad. Biblioteca Nueva. Espaa. 2005. pp. 36 a 41
1 87
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Concepto de intimidad106
1 92
Derecho de personalidad
1 93
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1 94
Derecho de personalidad
Es por eso que hay supuesto en los que aun habiendo injuria o calumnia
penalmente tpica , antijurd ica y culpable no hay dao moral
resarcible.
1 08 de Vega Ruz, Jos Augusto. Libertad de Expresin Informacin Veraz Juicios Paralelos
Medios de Comunicacin. Universitas. Espaa. 1 998. pp. 23 a 25. Aberastury, P. Ob. Cit
pp. 1 02 a 1 22.
1 95
Perla Gmez Gallardo
Por otra parte, la intimidad, j unto con la vida, la integridad fsica y moral,
el honor, la imagen , etctera , se i ntegran en la categora conceptual
de los derechos de la personalidad.
1 96
Derecho de personalidad
1 97
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Alexis de Toqueville cuando expresa q ue: creo que las personas que
viven en las aristocracias pueden, en rigor, pasarse sin l a l i bertad de
prensa, pero no los que habitan pases democrticos. Para garantizar
la independencia personal de stos, no confi en las grandes
asambleas pol ticas, en las prerrogativas parlamentarias, ni en que
se proclame la soberana del pueblo . Todas estas cosas se concilian
hasta cierto pu nto con la servidu mbre individual; mas esta esclavitud
no puede ser completa, si la prensa es l ibre. La prensa es, por su
excelencia, el i nstru mento democrtico de la l ibertad.110
1 09 Libertad de prensa versus derecho a la intimidad. Marcela l . Basterra en: I bdem. pp. 97
a 99.
1 1 0 Toqueville, Aiexis. La democracia en Amrica. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 1 996.
p. 638.
1 98
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1 99
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200
Derecho de personalidad
20 1
Perla Gmez Gallardo
202
Derecho de personalidad
Este proceso evol utivo del papel de los poderes pblicos y de los
particulares ante los derechos de la personalidad en general y del
derecho a la intimidad en particular, ha provocado que el Estado social
y democrtico de Derecho deba hacer frente al reto de su garanta
203
Perla Gmez Gallardo
204
Derecho de personalidad
a) valor personal:
b) valor social :
1 1 3 Bustamante Alsina, Jorge. Teora General de la Responsabilidad Civil. 9a. Ed. Abeledo
Perrot. Argentina. 1 997. p 257 .
205
Perla Gmez Gallardo
Parece obvio que el honor, que l a vid a privada son b ienes necesarios
para el ser humano, tanto desde el punto de vista personal como social.
S i n embargo, con l a i magen h u mana, salvando los casos en los que
protegerla sirve para salvaguardar s i m u ltneamente la vida privada,
o q ueda tan clara l a necesidad d e u n reconoci miento independ iente
del de los otros derechos de la personalidad.
206
Derecho de personalidad
F i g u ra p b l i ca116
207
Perla Gmez Gallardo
pblicos", tanto para infl uenciar las pol ticas como para criticar su
actividad y opiniones, nuestra ciudadan a tiene un leg timo y
sustancial inters en la conducta de tales personas, y la libertad de
la prensa, para tomar parte en un debate desinhibido acerca de su
participacin en temas y eventos pbl icos, es tan crucial como lo es
en el caso de los "funcionarios pblicos". El hecho de que las "figuras
pblicas" no estn sujetas a las restricciones del proceso pol tico,
solamente subraya la legtima y sustancial naturaleza del inters, desde
que l significa que la opinin pblica puede ser el nico instrumento
por el cual la sociedad puede intentar infl uenciar su conducta ."117
1 1 7 ldem.
208
Derecho de personalidad
U n a idea muy difu ndida sostiene que "la privacidad es la nica cosa
que u na celeb ridad no desea" , o que "el mayor valor para u na estrella
es la publicidad constante". Las actrices y actores buscan publicidad
y a menudo adoptan varias y diversas formas de asegurarse esa
notoriedad . . . No pueden esperar llevar vidas tranquilas y en
reclusin . Ser n cri ticados, en formas justas o no, por sus
actuaciones.
1 1 8 I bdem, 221 .
209
Perla Gmez Gallardo
1 1 9 lbidem. p.297.
1 20 l bidem. pp. 297 a 306 y 327.
210
Derecho de personalidad
21 1
Perla Gmez Gallardo
212
Derecho de personalidad
Habra que pensar que, por clebre que sea una persona, conserva
siempre secretos q ue no desea publicar y cuya publicacin , de
producirse, constituye una violacin de su derecho a la reserva Por
q u entonces algunas personas famosas no sienten esta necesidad ,
este deseo de reservar sus intimidades de los ojos y odos
indiscretos?
1 23 Catoira, A . O b . Cit. p p . 1 62 , 1 7 1 .
213
Perla Gmez Gallardo
1 24 Garca Ferrer, J uan Jos. El Poltico: Su honor y su vida privada. Edisofer. Libros Jurdicos.
Espaa. 1 998. p. 2 1 , 28 y 29.
214
Derecho de personalidad
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Derecho de personalidad
21 7
Perla Gmez Gallardo
Como hemos visto, la pol tica, al igual que cualquier otra actividad
con proyeccin pblica, expone al sujeto a la crtica de sus acciones.
Asimismo, el pol tico, como cualquier persona, sabe que de su vida
218
Derecho de personalidad
y actos puede decirse todo aquello que de modo real afecte a los
dems; es decir, que influya o pueda infl uir en la marcha de la sociedad
en general o en ciertos intereses de sus miembros en particular. Pero
es ms, el poltico representa especialmente el ejercicio de esa actividad
que constituye el originario inters de la libertad de expresin (formar
una opinin pblica libre, indispensable para el desarrollo del pluralismo
pol tico). Su funcin social se fundamenta en la confianza y en la
necesidad de un particular control . Por eso, la apreciacin pblica
de su trabajo, la crtica de todo que hace y dice, se convierte a la vez
en una necesidad social y en una exigencia leg tima.
21 9
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220
Derecho de personalidad
22 1
Perla Gmez Gallardo
ser capaz de juzgar los resultados generales de la poi tica del Gobierno;
debe saber qu es lo q ue puede conocer y lo que no. El debe tener
sus ojos abiertos; debe conocer y evaluar los antecedentes de los
pol ticos; debe poder expresar una opin in acorde con la evidencia.
Una de las cosas que diferencia la actividad pol tica de la que cualquier
ciudadano desempea al servicio de los dems es que todo el mundo
se aventura a censurarlo. Cuando se d ice q ue nadie osa opinar sobre
medicina o enjuiciar a un mdico, pero que todos d isciernen sobre
los asuntos pblicos y critican a quienes los protagonizan, en el fondo,
se est definiendo la dimensin pol tica del hombre, as como
fundamentando por qu el pol tico tiene una mayor exposicin pblica
y riesgo de sufrir agresiones justificadas, es decir, producidas por el
ejercicio leg timo del derecho a la l ibertad de expresin , q ue no es
otro sino el comprendido por la facultad de divulgar opiniones o
informaciones de inters general derivadas, entre otras cosas, de un
minucioso y detallado escrutinio de todo lo que rodea su trabajo.
1) Las conductas del pasado no son de inters pblico, salvo que sean
sobre su ideolog a pol tica o, en general, el sujeto las traiga del
pasado al presente a travs de una autobiografa o recordatorio
de algunos hechos. Asimismo, y con matices, a menos que versen
sobre hechos de carcter delictivo.
222
Derecho de personalidad
223
Captu lo 4
225
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129
Posturas respecto a la proteccin de las personas
226
Proteccin y responsabilidad
227
Perla Gmez Gallardo
Los daos subjetivos son los que atentan contra el sujeto de derecho,
es decir, contra el ser humano en cualqu ie r etapa de su desarrollo
existencial . Es decir, desde la concepcin h asta la muerte. Antes de
nacer o despus de nacido. Cierta jurisprudencia acoge, por lo dems,
las demandas dirigidas a obtener la reparacin de los daos causados
por el hecho de la procreacin de parte de progenitores q ue, por
razones de salud, conciben hijos con taras fsicas o psqu icas. La
reparacin del dao subjetivo, por la calidad ontolgica del bie n
afectado, e s e l q u e debe concentrar la mayor y preferente atencin
ju rdica .
228
Proteccin y responsabilidad
superar esta distincin . Los daos objetivos son los que inciden sobre
los objetos, sobre las cosas, que se encuentran en el mundo exterior
del sujeto, en su circunstancia. Objetos que, como se ha mencionado,
no comparten la misma calidad ontolgica del sujeto.
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Proteccin y responsabilidad
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Proteccin y responsabilidad
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Responsabilidad e ilicitud135
234
Proteccin y responsabilidad
Principio de responsabilidad136
Los fallos que se suscitan sobre el tema ponen de manifiesto -en una
tendencia que puede considerrsela universal- que los criterios de
valoracin del conflicto tienden a nuclearse en torno a dos tendencias
bien definidas, a saber: por un lado u na l nea de clara inspiracin
publicista, que propende a privilegiar la libertad de prensa, al limite
de ante ponerla -en la pugna- a cualquier derecho personal simo; del
otro, una direccin civil istica que centra su visin del conflicto en el
derecho de informar. Ambas tendencias acuden , en sustento de su
postura, al empleo de los ms variados tecnicismos jurd icos. De tal
suerte jerarq u izacin de derechos, factores de atribucin de
responsabilidad , causales de exi mentes, variaciones del elemento
subjetivo, y hasta precedentes jurisprudenciales forneos convergen
a u n planteamiento esqu ivo del ncleo del problema: la ard ua y
d ificultosa tarea que se presenta en la determinacin del inters
preponderante en un conflicto del que participan dos valores
homogneos y de igual rango constitucional .
235
Perla Gmez Gallardo
Bajo el imperio de la pasin, son dos las notas que destacan la conducta
de la vctima frente al autor del hecho lesivo en aquellos primitivos
tiempos. Por una parte, la pasin dominante hace perder de vista la
culpabilidad. Por otra, interesa ms el castigo del ofensor para satisfacer
236
Proteccin y responsabilidad
237
Perla Gmez Gallardo
Dentro de los delitos privados que sancionaba la Ley de las Doce Tablas
se hallaban, ju nto a la injuria y al robo (furtum), algu nos otros que no
238
Proteccin y responsabilidad
1 38 lbidem. p p . 44 a 56.
239
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240
Proteccin y responsabilidad
24 1
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1 39 l bidem. p. 1 01 .
1 40 I bdem. pp. 1 09 a 1 1 3 .
242
Proteccin y responsabilidad
Pero no son actos ilcitos porque violen la ley, sino porque al conjugarse
con otros factores extrnsecos al acto m ismo, la ley impone el deber
de no dejar sin resarcimiento el dao que se ocasiona . Su ilicitud es
potencial .
S i e n d e re c h o c i v i l h a b l a m o s d e re s p o n s a b i l i d a d c i v i l ,
circunscrib imos esta nocin a l deber q u e tienen los hombres d e
243
Perla Gmez Gallardo
Derechos de personalidad142
244
Proteccin y responsabilidad
245
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D a o143
246
Proteccin y responsabilidad
CDIGO CIVIL128
Individ ualismo +---- Fundamentos -----+- L iberalismo
filosfico econmico
Iguald ad y libertad Proteccin
de la propiedad
Libre albedro
y autonoma
J
Abst ncin
de la intervencin
de la voluntad del Estado.
Contratos. Disposicin
de l a propiedad
1
privada
Incumplim ientos
de las obligaciones
Responsabilid ad subjetiva
t
Im putabilidad Antij u ricidad Culpabilidad
Se presume Violacin de la ley
el acto voluntario de las pa rtes
Dolo
Culpa
Consecuencias i n mediatas
Consecuencias inmediatas
y mediatas previsibles.
(objetivas)
1 44 Para profundizar sobre el tema remtase a: Ghersi, Carlos Alberto. Dao moral y
psicolgico. Cuantificacin Econmica. 2a. Ed. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo
Depalma. Argentina. 2002.
1 45 Bueres, Alberto J. Derecho de Daos. Hammurabi. Jose Luis Depalma Editor. Argentina.
200 1 . pp. 285, 286.
247
Perla Gmez Gallardo
248
Proteccin y responsabilidad
Las medidas pueden variar segn los casos particulares y deben estar
acompaadas por vas procesales, i nclusive de orden cautelar, que
asegu ren el efecto buscado en el menor tiempo posible. La proteccin
de los derechos, en este tema, como en tantos otros, est
estrechamente ligada al factor tiempo.
Una autorizada doctrina entiende que la tesis que define el dao como
lesin a un i nters confunde el dao en sentido amplio con el dao
resarcible.
249
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250
Proteccin y responsabilidad
entre dao pbl ico y dao privado no radica en la materia violada (el
bien atacado) sino en el inters perturbado por la violacin .
25 1
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252
Proteccin y responsabilidad
2. Esos i ntereses han de ser j urdi cos (am parados por el Derecho ).
En otros trmi nos, debe tratarse de i ntereses q ue es de j usticia
reparar. Alg u na vez d ijimos q ue l a j u ridicidad no puede q uedar
reducida a la anmica o esmi rriada nocin de los idealistas enlazada
a un derecho subjetivo, normalme nte a bsol uto, e i ncl uso l i mitado
253
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2 54
Proteccin y responsabilidad
255
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256
Proteccin y responsabilidad
Los que consideran que las personas jurdicas pueden padecer dao
moral sostienen que ellas tienen derechos extrapatrimoniales propios,
distintos de los que tie nen sus miembros componentes. As como
las personas j ur dicas son titulare s de bienes patri moniales que n o
pertenecen a los sujetos individuales q u e lo i ntegra n , tam bin tienen
bienes persona l s imos como el honor, la privacidad , el nombre,
etctera , propios del ente, q ue son disti ntos de los bienes
personales de los miembros . La personalidad m oral d e las
personas j urd icas, como la personalidad patrimoni a l , nace de la
circunstancia de poseer el ente colectivo u na vol untad y conciencia
propias, as com o u n patrimonio mora l particular, sin embargo, el
criterio j u risprudencia!.
2 57
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Dao moral --+ Angustia +--+ G oce-placer
Dolor
S ufrimiento
M i ed o
Inseguridad
I n satisfaccin
258
Proteccin y responsabilidad
Elemento Elemento
emocional 1---- psquico
(senti menta l) '--..----....,..__.
(lgica de razn)
1 53 Para profundizar sobre el tema y revisar otras tablas remtase a: I bdem. pp. 1 68 a
213.
259
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Alegra-p l a ce r
1 Compen sacin 1
Receptor d ecod ifica
260
Proteccin y responsabilidad
l
l gica 1 ) Educacin informal - familiar y entorno del hogar
i ntuitiva +--
2) Educacin formal
lg ica del conocimiento
a) primaria --- metodolgico
+
b) secu ndaria-tercia- perfeccionamiento
__.
ra y u niversitaria y complejidades
e) disciplinamiento social
Relacin personal
Relacin
trabajo con la sociedad
l l
Desempleo Privacin
Marginacin de la l ibertad
261
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Proteccin y responsabilidad
a) La funcin preventiva
b) La funcin resarcitoria
263
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DAO EXTRAECONMICO 1 56
Mora l
!
Pasaba a m bito
Extra contractual
Es reparable
el agravio mora l
1 56 Supra 1 7.
264
Proteccin y responsabilidad
Debe determi narse e l concepto d e patri monial idad para poder aclarar
qu es inters patrimonial, y qu es dao patri monial o extrapatrimonial.
El inters patrimonial, as como el dao patrimonial, es aquel susceptible
de apreciacin pecu niari a .
265
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Esos perj uicios directos que sufre la vctima del ataque se clasifican
en perjuicios al placer (d'agrment), perjuicio sexual (sexuel), perjuicios
a la esttica (esthtque), perjuicio juvenil (juvnile) y perju icio de
sufrimiento (souffrance).
266
Proteccin y responsabilidad
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268
Proteccin y responsabilidad
Plan iol atac la teora del abuso del derecho con u n a rg u mento
p u ra mente lgico: El derecho cesa, dijo, donde el a buso comienza;
no puede haber aq u uso abusivo de un derecho cualquiera , por la
razn irrefutable d e que un solo y m ismo acto no puede ser a la vez,
conforme y contrario al derecho .
Los disti ntos criterios que orientan las d iferentes sol u ciones pueden
ag ru parse en cinco categoras :
269
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270
Proteccin y responsabilidad
5. Extincin de la accin .
1 62 l bidem. p. 563.
1 63 l bidem. p. 692.
27 1
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Informacin inexacta164
272
Proteccin y responsabilidad
Advirtase, sin embargo, que los autores sealan con acierto q ue bajo
esta rbrica hay dos tipos penal es q ue protegen precisa mente la
intimidad. La proteccin de l a esfera de reserva se brinda por dos v as:
la pri mera que crea alrededor del i n d ividuo u n mbito fsico que los
dems no pod rn i nvadi r sino media un justificativo sufi ciente ; pero
la proteccin no termina a l l sino que alcanza los aspectos espirituales
273
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274
Proteccin y responsabilidad
Hay dos clases de actos i l citos: los que llevan consigo u n atentado
que afecta el i nters social y pblico o, lo que es igual, u na violacin
en la esfera penal (actos punibles), y los que solo contienen u na
violacin de la ley civil (actos ilcitos civiles). Todos ellos, aun cuando
renan siempre las caractersticas generales de todo acto i l cito, a
saber antijuridicidad y culpabilidad, admiten , por razn de los matices
que cada u na de stas puede revestir, varias subdivisiones:
275
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Proteccin y responsabilidad
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- administrativa
- civil
- penal
1 68 Bel Malln, Ignacio y Loreto Correidora y Alfonso (Coords.). Ob. Cit. pp. 224 a 235.
280
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28 1
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la intimidad
282
Proteccin y responsabilidad
283
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1 70 Cardenal Murillo, Alfonso, y Serrano Gonzlez de Murillo, Jos L. Proteccin penal del honor.
Universidad de Extremadura. Civitas. Madrid. 1 993. p. 27.
1 71 Villada, Jose Luis. Delitos Contra el Honor. (Inj urias, Accin Penal, Accin Civil,
Extincin de la accin y de la pena, Falsedad d e datos en archivos personales, Ley
contra la discriminacin). Editorial Jurdica Nova Tesis. Argentina. 2005. pp.1 4 a 22.
284
Proteccin y responsabilidad
Carrara, cuando nos d ice: la idea del honor, vincu la tres conceptos
inseparables:
285
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Prevenir y castigar172
1 72 Coderch, Pablo Salvador Ma. Teresa Castieira Palou. Prevenir y Castigar. (Libertad de
informacin y expresin, tutela del honor y funciones del derecho de daos). Monografas
Jurdicas. Marcial Pons. Ediciones Jurdicas. Espaa. 1 997. pp. 9, 1 3, 1 9 y 20.
286
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1 73 I bdem. p. 1 6 1 .
1 74 Torres-Dulce, Eduardo. Derecho al honor, a la intimidad y a la propia imagen /1. Cuadernos
de Derecho Judicial. Consejo General del Poder Judicial. Espaa. 1 999. pp. 1 7 a 23.
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Proteccin y responsabilidad
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292
Captulo 5
E n e l p re s e n t e c a p t u l o i d e n ti fi c a re m o s l o s p ri n ci p a l e s
i nstrumen tos i nte rnacion a l es q u e s e h a n p ro n unciado s o b re l a
L i b e rtad d e Expresin y e l D e recho d e Acceso a la I nformacin
con e l a n l is is y releva ncia d e l primer caso d e Acceso a la
I nform acin P b l i ca resuelto por la Corte l ntera m e ricana de
D e rechos H u m anos.
1 76 Ferraloji, Luigi. Derechos y garantas. La ley del ms dbil, en Carbonell, Miguel. Los Derechos
Fundamentales en Mxico. U NAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico. 2004.
p. 1 2.
293
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Prembulo
1 77 Garca de Enterra, Eduardo. La lengua de los derechos. La formacin del derecho pblico
europeo tras la Revolucin Francesa. Alianza. Espaa. 1 994. p. 1 9.
294
Derechos internacionales
295
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Prembulo
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Derechos internacionales
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" investigar y reci bir" con el que se completan los dos elementos del
derecho de la informacin: la libertad de expresin y el derecho de
acceso a la informacin pblica.
Artculo 29
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Derechos internacionales
Considerando:
Prembulo
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300
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30 1
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Artculo 1 9
302
Derechos internacionales
Prembulo
1 81 Conocido como: "Pacto d e San Jos". Depositario: OEA. Lugar d e adopcin: San Jos,
Costa Rica. Fecha de adopcin: 22 de noviembre de 1 969.
1 82 Organizacin de los Estados Americanos y otros. Documentos bsicos en materia de
derechos humanos en el sistema interamericano. Secretara General Organizacin de
los Estados Americanos. Estados U nidos. 2005.
303
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Derechos internacionales
CAPITULO V
DEB ERES DE LAS PERSONAS
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PREAMB U LO
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Antecedente. E l caso: 1 92
1 9 1 www. oas.org/36ag/
1 92 . Dictamen presentado por Ernesto Villanueva como perito de la OEA en el caso.
31 7
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Lo que est por eval uarse es el aporte que deja la resolucin tomada
que, aplicando los instru mentos internacionales suscritos por los
miembros de la Organizacin de Estados Americanos, se pronunci
a favor de la transparencia y el acceso a la informacin , estableciendo
una serie de principios que debern ser adoptados como precedentes
en futuros casos, acotndose as la aplicacin discrecional de estos
instrumentos por los pases parte de la Organizacin .
320
Derechos internacionales
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ininterru mpido, sino porque se ve concu lcada a diario por los poderes
tradicionales y porque las amenazas que se ciernen sobre ella se han
diversificado y transformado.
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constituyente constitu ido, como derecho positivo que son algo que,
como nos dice Cruz Villaln, "hubiera resultado impensable en Europa."
Pero quedaban a disposicin solo del legislador constituyente, lo que
es tanto como decir q ue quedaban sustrados al legislador ordinario.
324
Derechos internacionales
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Cuando alguien (A) produce una expresin lesiva para u n tercero (C)
y aquella es tomada por otro (B), q ue la reproduce , es frecuente que
el tercero afectado dirija su reclamo (civil o pe nal) contra quien ha
326
Derechos internacionales
e) La noticia
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Derechos internacionales
e) En cuanto a la noticia :
1 ) Medicin d e la fuente.
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Derechos internacionales
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Derechos internacionales
L a regla general es, pues, q u e "nadie puede ser molestado por sus
opiniones, aunque sean religiosas" (artculo 1 O) y "la libre comu nicacin"
de esas opin iones, incluso las rel igiosas y los pareceres "es u no de
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Derechos internacionales
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"La vida privada se detiene all donde comienza la vida pblica ." Esta
frase trata de resolver el problema de lo q ue puede ser conocido y
dado a conocer a los dems sin violar derecho alguno.
207 Gutirrez Boada, John Daniel. Los lmites entre la intimidad y la informacin.
Universidad Externado de Colombia. Colombia. 200 1 . pp. 1 00 a 1 05, 1 1 5 y 1 1 6.
336
Derechos internacionales
208 Bertoni, Eduardo A. Libertad de Prensa y Derecho Penal. Artes Grficas Candil.
Argentina. 1 997. pp. 62 a 77.
337
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La historia del caso que sin duda constituye un punto de inflexin para
la interpretacin de la clusula constitucional relativa a la l ibertad de
expresin en los Estados U nidos de Norteamrica comienza , en
palabras de Anthony Lewis, de la manera ms com n : el 23 de marzo
de 1 960, John Murray se present en las oficinas del New York Times
para hacer los a rreglos relativos a la publ icacin de un aviso en el
perid ico . Se trataba de una solicitada perteneciente a una
organizacin denominada Comit para la Defensa de Martin Luther
King y la lucha por la libertad en el sur.
338
Derechos internacionales
Luego de instruir al jurado, el juez Jones indic las tres preguntas que
deban responder: haban los enjuiciados realizado la publicacin?;
se relacionaban las manifestaciones con Sullivan?; y si ambas
respuestas eran afirmativas, cul era el monto indemnizatorio por
los daos causados a Sullivan? Despus de dos horas y veinte minutos
el jurado conden al d iario y a los cuatro pastores a pagar 500 mil
dlares.
339
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C riterios del Tri bu nal Co nstitu cional
Esta mos pues ante lo q ue los ing leses denominan case /aw.
Derecho j u risprudencia! ; reg ulaciones j u rd icas q u e no a parecen
a partir de un acto normativo del Estado constituido, sino a pa rtir
de la doctri na q u e crean los tribu nales al i r resolviendo asu ntos
d iversos. De a h la i m portancia de conocer las p rincipa les
sente ncias constitucionales que han ido confi g u rando el derecho
a la informacin. Como i ntrodu ccin a las mismas, ca be hacer u n
somero repaso a las l neas maestras por las q ue s e m u eve e l
Tribunal Constitucional y a alg u nas contradicciones q ue surgen e n
e l cam i no de l o q u e E nriq ue Alonso llama ba j u risprudencia lenta
y constante del Tribunal Constituciona l .
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347
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2 1 2 lbidem. p p . 2 1 a 35.
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355
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2 1 7 lbidem. p. 74.
2 1 8 l bidem. p . 91 .
356
Derechos internacionales
2 1 9 I bdem. p. 3 1 3.
220 Daz Revorio, F. Ob. Cit. pp. 64 a 66.
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Derechos internacionales
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Derechos internacionales
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Derechos internacionales
363
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La persona privada tambin puede tener, segn los casos, algn grado
de actividad pblica , en la medida que por su trabajo est al servicio
de los dems. La prensa, por consiguiente, puede i nformar y criticar
el funcionamiento del sistema pol tico, el proceso gubernamental y
administrativo, la prestacin de los servicios pblicos, la aplicacin
de las leyes, la marcha de la economa, los conflictos sociales, las
cuentas pblicas, el manejo de los dineros pblicos, la actividad sindical,
la pol tica, los pol ticos y los partidos, y cuanto asunto sea de inters
pblico i nstitucional , sin pretender asumir roles q ue no le pertenecen
ni atribuirse competencias que le son extraas. No debe hacer de la
ignorancia fuente de conocimiento ni enmascarar el dominio de temas
364
Derechos internacionales
Cabe destacar que desde las primeros i nstrumentos se dej claro que
el l mite de todo ejercicio de derechos es el respeto al ejercicio del
derecho de los dems, lo ms importante es que a partir de su
establecimiento y acorde al momento que los determina se fueron
fijando los alcances y lmites de la libertad de expresin y el derecho
de acceso a la informacin frente a los derechos de personalidad ,
integrndose e n los d e este siglo aquel los que hacen d istinciones en
funcin no solo del inters pblico sino tambin de las figuras p blicas.
365
Captulo 6
Lm ites de l os derechos
fu n dame ntales
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Lmites de los derechos
Por otra pa rte, tam bi n debe evitarse la confusin con los derechos
fu n d a men ta l es d e c i e rtas p ro h ibiciones (de tortu ras o d e cen s u ra ) ,
form u ladas e n ocasiones a u t n o m a mente y h a sta como derechos
fu n d a menta les a utnomos, pero q u e , en rea l idad , m s que n a d a
son l mi tes lti mos a l a l i mi tacin d e u n d e recho fu n d a m e ntal e n
pa rticu l a r ( i nteg rid a d fsica o l i be rtad de expresi n , en l os
eje m plos a l u d i d os ) .
Son cada u no de ellos, por as decirlo, "l mite d e los l mites a l derecho
fu ndamen ta l en particular de que se trate" y sera tan errneo, desde
n uestro pu nto de vista , configura rlos como derechos funda menta les
absolutos, como absurdo sera deci r que los "l mites genricos de los
l m ites a los derechos fu nda mentales" son derechos fu ndamentales
absol utos (derechos fundamentales a bsolutos a l a proporcional idad
o a l respeto del conte n ido esenci a l ) . El hecho de que u n os l mites
sean genricos para todos los derechos y otros sean especficos para
ciertos derechos no hace menos absurdo el razonamiento .
369
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Existe, podra decirse, una regla que proh be la tortura y los tratos
inhumanos y degradantes, la censura o una regla de la dignidad
humana o la legalidad , pero junto a ello existe tambin un principio
correspondiente de la dign idad , la legalidad , la prohibicin de tortura
o censura, etctera, q ue operar en ciertas ponderaciones que no
cabe excluir.
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Lmites de los derechos
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Pero lo que nos importa destacar es, sobre todo, que no pueden existir
derechos frente al Estado desde el momento en que q uien detente
el poder soberano del Estado, dice Hobbes q ue "debe ser i mpune",
pues a ese "nadie lo puede castigar materialmente por no tener
suficientes fuerzas y tampoco lo puede castigar en justicia por no tener
derecho a fuerzas suficientes."
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Va n M a n g o l dt y K l e i n p ro p u s i e ro n u n a c l a s ifica c i n ,
espec i a l m e n te co m p l ej a , d e l os l m i tes a l os d e rechos
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233 Garca Ferrer, Juan Jos. El Poltico: Su honor y su vida privada. Edisofer. Libros
J u rdicos. Espaa. 1 998. pp. 3 1 , 32, 51 , 52.
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La opinin es, por el contrario, el juicio de valor que emite una persona
acerca de otra. Se mantiene que la opinin no atenta nunca contra
el honor, ya q ue se halla en el marco de la l ibertad de expresin.
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Lmites de los derechos
Es evidente que todo derecho tiene sus l mites, como no podra ser
menos. El derecho a la i nformacin tambin los tiene. No importa que
ese derecho tenga como objeto noticias referidas a los famosos, a
sus vidas, a sus amores, a sus intimidades. El derecho a la informacin ,
aunque es puntual decisivo e n los principios ideolgicos democrticos,
no es a bsoluto.
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Por ello, lo primero que hay que destacar es que ningn derecho tiene
una formu lacin tan amplia como para impedi r el derecho de otros o
su p ropia efectividad .
Como bien seala Ferreira Rubio, est i ntegrado por tres aspectos
fundamentales: tranquilidad (derecho a ser dejado en paz), autonoma
(libertad de tomar las decisiones relacionadas con las reas de nuestra
propia existencia) y control de la informacin personal.
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244 I bdem. p. 1 1 5.
245 Romero Coloma, A. Ob. Cit. pp. 45 a 49.
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Lmites de los derechos
conocer, sin que, con ello, quedara exclu ida la transgresin que ha
cometido.
E l d e re c h o a l a i n t i m i d a d , co m o todos l o s d e re c h o s
constitucionales, no e s absol uto ; p o r el contrario , tiene ciertos
l m ites q ue deben ser razonablemente determ i nados. Se trata
de u na cuestin com pleja que no es suscepti ble de ser resuelta
en abstracto , presci nd iendo del momento histrico de u n a
com u n idad , en u n espacio y tie mpo determ i nados. Como bien
l o seala D umas, las fronteras del derecho a la i ntimidad son
contingentes y vara n en fu ncin de la evol ucin de las
costu mbres y de la escala de valores ju rdicos de cada sociedad .
U na vez ms, la relacin e ntre derecho, econo m a y pol tica
parece agigantarse, pues la extensin de los l m ites del derecho
a la i nti midad depender de par metros no necesariamente
jurd icos . Las l i m itaciones del derecho a la informacin deben
ser razonables, como tod as las l i m itaciones de derechos
constitucionales (artculos 1 4 , 28 y conos . , Const. N acional ) , sin
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Cita Pizarra que un sector de la doctrina n iega que l a teora del abuso
del derecho sea aplicable en numerosos supuestos de transgresiones
del derecho de informar.
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253 Ruiz Miguel, C. Ob. Cit. pp. 86, 89, 94, 95 a 1 03, 1 05.
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cuanto esta injerencia est prevista por la ley y constituya una medida
que en una sociedad democrtica sea necesaria para la seguridad
nacional , la segu ridad pblica, el bienestar econmico del pa s, la
defensa del orden y la prevencin del delito, la proteccin de la salud
o de la moral o la proteccin de los derechos o de las li bertades de
los dems.
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Real malicia256
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Lmites de los derechos
- el honor,
- la intimidad ,
- la vida privada,
- la vida familiar,
- a propia imagen,
- datos informticos ,
- las comunicaciones.
- la ideolog a ,
- la rel igin,
- la j uventud y la infancia.
- el secreto sumarial ,
- los secretos oficiales,
- el acceso a la informacin.
261 Para profundizar sobre el tema remtase a: Flores, Osear. Libertad de Prensa y Derecho
a la Intimidad de los Funcionarios Pblicos. (Jurisprudencia de la C. S. J. N . con la
Jurisprudencia de E E . U U . ) Coleccin Acadmica. La Ley. Argentina. 2004.
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La "zona de privacidad"
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Lmites de los derechos
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Lmites de los derechos
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Captulo 7
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Pri ncipios265
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A lcances y lmites
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Alcances y lmites
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Alcances y lmites
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Como se aprecia, los alcances los dicta el inters pblico, los l mites
dictan los derechos que se ven conculcados ante un uso abusivo de
otros derechos y la variable de que sea una figura pblica la que ve
afectados sus derechos de personalidad nos da opciones para
armonizar la coexistencia de estos derechos en el caso concreto.
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Alcances y lmites
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Alcances y lmites
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Alcances y lmites
Novena poca
Instancia : CUARTO TRI BUNAL COLEG IADO EN MATERIA
CIVIL DEL PRI MER CIRCU ITO.
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta
Tomo: XVI I , Marzo de 2003
Tesis: 1 .4o.C.57 C
Pgina: 1 709
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Octava poca
Instancia: QUI NTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVI L
DEL PRI MER CIRCU ITO.
Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin
Tomo: 85, Enero de 1 995
Tesis: 1 . 5o.C. J/39
Pgina: 65
43 1
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A lcances y lmites
1 1 .-. . .
1 1 1 . -. . .
271 Ramn Daniel Pizarro en Dao Moral. Prevencin/ Reparacin/ Punicin. Hammurabi.
Argentina. 1 996. p. 499.
433
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famosos casos New York Times Vs. Su/livan y Geretz Vs. Robert
We/ch. Segn dicha doctrina estadounidense, los funcionarios
pblicos (y las personas pblicas) afectados en su honor o
intimidad por los med ios de prensa, deben probar que la
informacin fue efectuada a sabiendas de su falsedad o con
total despreocupacin acerca de las circunstancias ; en
cambio a los ciudadanos particulares les basta con acreditar una
neg ligencia m nima para que proceda la reparacin.
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Alcances y lmites
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Deficiencia de la Ley
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Contenido d e l a ley
T TU LO PRI M ERO
Disposiciones generales
Cap tulo 1
Alcances y contenidos de la ley
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T TU LO SEGU N DO
Vida privada, honor y propia imagen
Captu lo 1
Vida privada
Captulo 1 1
Derecho a l honor
Captulo 1 1 1
Propia imagen
T TU LO TERCERO
Afectacin al patrimonio moral
Cap tulo 1
El dao al patrimonio moral
Captulo 1 1
Malicia efectiva
T TULO CUARTO
Medios de defensa del derecho a la vida privada , al honor y la propia
imagen
T TU LO QU I NTO
Responsabilidades y sanciones
Transitorios
Propuesta de ley
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Alcances y limites
T TULO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
CAP TULO 1
ALCANCES Y CONTENIDOS DE LA LEY
Tiene por finalidad regu lar el dao al patrimonio moral derivado del
abuso del derecho de la informacin y de la libertad de expresin .
44 1
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Alcances y lmites
CAP TULO 1
VIDA PRIVADA
443
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Artculo 1 2.- Los hechos y datos sobre la vida privada ajena no deben
constituir materia de informacin . No pierde la condicin de ntimo ni
de vida privada aquello que il citamente es difundido.
CAP TU LO 11
DERECHO AL HONOR
444
Alcances y lmites
CAPTULO 111
PROPIA I MAGEN
Artculo 1 8.- Para efectos del presente Captulo, constituir acto il cito
la difusin o comercial izacin de la i magen de u na persona sin su
consentimiento expreso salvo que sea por i nters pblico .
445
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TTU LO TERCERO
AFECTACI N AL PATRIMONIO MORAL
CAP TULO 1
E L DA O AL PATRIMONIO MORAL
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Alcances y lmites
CAP TULO 1 1
MALICIA EFECTIVA
447
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448
Alcances y lmites
TTULO CUARTO
MEDIOS DE DEFENSA DEL DERECHO A LA VIDA PRIVADA, AL
HONOR Y LA PROPIA I MAGEN
449
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450
Alcances y lmites
Artculo 43.- Las acciones para exigir la reparacin del dao contenidas
en la presente ley prescribirn a los dos aos de la fecha en que se
caus efectivamente el dao que contar a partir de la realizacin del
acto que se presume il cito.
T TU LO QUI NTO
RESPONSABI LIDADES Y SANCIONES
45 1
Perla Gmez Gallardo
TRANSITORIOS
452
Alcances y lmites
Implicaciones de la ley
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454
C O N C L U S IO N ES
455
Perla Gmez Gallardo
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Conclusiones
457
BI BLIOGRAFA
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460
Bibliografia
461
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462
Bibliografia
463
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464
Bibliografa
465
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Espaa. 2000.
466
Bibliografa
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468
Bibliograjia
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DICCIONARIOS
INTERNET
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Este libro se termin de imprimir
en febrero de 2009) siendo
Director General del CIESPAL
el Dr. Edgar Jaramillo Salas.