Professional Documents
Culture Documents
PROCESO EJECUTIVO
TTULO EJECUTIVO
Aclaraciones
Dos tipos de procesos:
Declarativo: el que tiene como fin declarar la certeza o la correcta aplicacin de la ley para
un derecho incierto o incontrovertido.
Ejecutivo: se tiene como fin hacer efectivo un derecho cierto pero instaisfecho
El patrimonio es prenda general de los acreedores (2488 y 2492 CC)
No hay crcel por deudas, si el patrimonio del deudor es insuficiente (prelacin de crditos
2493)
1) Ejecucin forzosa o in natura:
Fin: que el juez ordene un mandamiento de pago para que el deudor cumpla con la
prestacin debida in natura (tal y como est establecida en la obligacin).
-Que si el deudor de si se ha obligado a dar
-Que si el deudor realice el hecho que corresponda si se ha obligado a hacer.
-Que se abstenga o destruya lo hecho, cuando la obligacin es de no hacer.
Qu es un ttulo ejecutivo?
Ttulo ejecutivo: art. 422 del CGP.
Def: Uno o varios documentos1 que por contener una obligacin clara, expresa y exigible a
favor del acreedor y, adems, por provenir del deudor o su causante y constituir plena
prueba en su contra, estn amparados de una presuncin de legalidad.
a) Exigible:
Actualmente exigible, es decir que a la fecha pueda demandarse su pago o su
cumplimiento (hay que aportar plena prueba sobre el cumplimiento de la condicin
o del vencimiento del plazo)2.
No todas las obligaciones se hacen exigibles con el simple vencimiento del plazo o
cumplimiento de la condicin sino que exigen que se surta un requerimiento para
constituir en mora. (Es decir si no hay mora no se puede exigir el cumplimiento, ya
que la exigiblidad y la mora son conceptos distitntos aunque se confunden en el
caso de los dos primeros numerales del art. 1608-) (Toda mora precede de
exigibilidad pero no toda exigibilidad conlleva a la mora3)
1 Art. 243 CGP. Definicin de Documento: Cualquier objeto mueble que tenga carcter representativo o
declarativo.
2 Art. 1608 C.C: ARTICULO 1608. MORA DEL DEUDOR. El deudor est en mora:1o.) Cuando no ha
cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado; salvo que la ley, en casos especiales, exija que se
requiera al deudor para constituirlo en mora.
2o.) Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto tiempo y el deudor lo ha dejado
pasar sin darla o ejecutarla.
3o.) En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
3 No est dems distinguir el retardo de la mora, ya que el primero se refiere a la situacin en la que el
deudor no cumple una vez la obligacin se ha hecho exigible, mientras que la mora tiene lugar cuando adems
del incumplimiento el acreedor, por los medios adecuados, ha reconvenido al deudor cuando no existe un
plazo estipulado para pagar determinado obligacin
Ej de obligaciones que la ley exige el requerimiento: obligaciones con
clusula penal (1595 C.C4), restitucin de inmueble arrendado (2007 C.C5)
,arras penitenciales.
Ej: En las obligaciones en los que no hay plazo (expreso 6 C.C Art. 1608.1-
ni tcito7 C.C Art. 1608.2-) ni tampoco condicin, como lo son las
obligaciones puras y simples pues aunque exigibles desde el mismo
momento de su nacimiento, no colocan por solo ello al respectivo deudor en
la condicin de moroso. En estos casos no hay mora automtica y por lo
tanto caen dentro del ambito del 1608 numeral 3 que exige reconvencin
judicial8.
El art. 94 CGP debilit la reconvencin judicial?
La notificacin del auto admisorio de la demanda o del mandamiento
ejecutivo produce el efecto del requerimiento judicial para constituir en mora
al deudor, cuando la ley lo exija para tal fin, y la notificacin de la cesin del
crdito, si no se hubiere efectuado antes.
4 ARTICULO 1595. CAUSACION DE LA PENA. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba
cumplirse la obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la
obligacin es positiva.Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que
el deudor se ha obligado a abstenerse.
Un contrato es ttulo ejecutivo? Hay que ver cada caso en concreto. Generalmente no.
El incumplimiento de un contrato de obligaciones de resultado no es un ttulo
ejecutivo porque puede que haya acaecido causa extraa y entonces se debe ir a un
proceso declarativo para que el juez declare si hubo o no causa extraa. Se sabe que
hubo incumplimiento pero si se sabe si fue por culpa del deudor.
9 Esas excepciones atacan la pretensin por asuntos propios del derecho sustancial, pues segn su
concepto tcnico-jurdico en la teora general del proceso, en sntesis, son una forma de defensa
cualificada que ataca la pretensin con hechos distintos o nuevos que se traen al debate, que unas
veces desconocen la existencia misma del derecho o relacin jurdica reclamados en la pretensin,
pero otras veces, sin desconocer esa existencia, pretenden impedir su exigibilidad actual o buscar su
aniquilacin definitiva. En otros trminos, en el proceso ejecutivo las excepciones son formas de
oposicin que persiguen desconocer el nacimiento o la validez de las obligaciones reclamadas, o su
exigibilidad actual o su extincin. -Temporales: (peticin de modo indebido, peticin antes de
tiempo, de contrato no cumplido, etc.)
-Desconocen la existencia de la Ob: (nulidad, dolo, error, fuerza, simulacin, etc.)
-Declaran extinguida si alguna vez existi (pago, remisin, compensacin, transaccin, etc.)
escenario procesal amplio, es decir se siguen las reglas de los procesos
verbales declarativos (443.2)
(a) Proceso verbal (372 y 373)
(i) Audiencia inicial:
1. Se resuelven las excepciones previas
a. Se practican pruebas para decidir las excepciones previas que
falten y que requeran prueba.
2. Conciliacin.
3. Interrogatorio de las partes por parte del juez.
4. Fijacin del litigio.
5. Control de legalidad.
6. Decreto de pruebas
7. Se fija siguiente audiencia
(ii) Audiencia de instruccin y juzgamiento
1. Prctica de pruebas (testimonios, peritos, exhibicin de
documentos, etc.
2. Alegatos de conclusin
3. Sentencia
(b) Proceso verbal sumario (392)
(2) En esos procesos:
(a) Se decretan y practican pruebas
(b) Fase de alegatos de conclusin
(c) Sentencia que declara o no probadas las excepciones de mrito.
(i) Probadas las excepciones: el proceso termina.
1. Desembargo
2. Condena en costas al demandante
3. Pago de perjuicios sufridos como consecuencia de las medidas
cautelares
(ii) No probadas las excepciones: el proceso contina
1. Se ordena seguir adelante con la ejecucin.
a. Inventario
b. Avalo
c. Liquidacin del crdito
i. Traslado por 3 das (se puede objetar)
ii. Objecin exige la aportacin de una liquidacin
alternativa con indicacin precisa de los errores que se le
achacan a la liquidacin cuestionada (446.2)
iii. Juez decide y se puede apelar en el efecto devolutivo- si
es de mayor o menor cuanta.
d. Remate
2. Se condena al demandado al pago de las costas.
MEDIDAS CAUTELARES EN PROCESOS EJECUTIVOS
Las medidas cautelares tienen como objeto evitar que los bienes se sustraigan del
patrimonio del deudor y sea ilusoria la obligacin referida en el proceso
Requisitos:
1) A peticin de parte
-Para evitar la discrecionalidad del juez para decidir que bienes embargar, el
demandado puede solicitar que el juez ordene el embargo y secuestro de los bienes
que indique el deudor.
Las medidas cautelares han de ser proporcionadas, no pueden ser excesivas (Inciso 3 art.
59911 CGP)
3) Prestacin de caucin
Por regla general el demandante no debe prestar caucin para garantizar el pago de los
daos y perjuicios que llegue a causar con las medidas cautelares.
Estos pueden solicitar al juez que el demandante preste caucin de hasta el 10% para
garantizar el pago de los perjuicios que se llegaren a causar con la prctica de las medidas
cautelares.
-Ante la solicitud la caucin debe ser prestada por el ejecutante dentro de los 15 das
siguientes a la notificacin del auto que la ordene.
-El monto de la caucin la fijar el juez teniendo en cuenta la clase de bienes sobre
los cuales recaer el embargo y el secuestro junto con la seriedad de las excepciones
de mrito formuladas por el demandado.
Las medidas cautelares se decretan al mismo tiempo que se dicta el mandamiento ejecutivo
o posteriormente al mismo, nunca antes.
Embargo y secuestro:
La medida cautelar se hace en dos tiempos, el embargo y posterior a esto se procede con el
secuestro.
-El juez expide un oficio con destino al registrador en donde especifica qu bien es
el que se va a embargar.
-Inscrito el embargo y expedido el certificado que acredite que est fuera del
comercio, el juez ordenar el secuestro del bien (60112 CGP).
12 El secuestro de bienes sujetos a registro slo se practicar una vez se haya inscrito el
embargo.
-El secuestro del bien inmueble consiste en la aprehensin fsica de inmueble para
entregrselo a un secuestre que lo tendr hasta que se remate y deba entregrsele al
rematante o devolverlo al ejecutado de revocarse la medida cautelar.
El embargo, es decir sacar el bien del comercio, se consuma con el secuestro del bien.
Los bienes se entregan a un secuestre y hasta que ello no ocurra los bienes afectados podrn
ser enajenados o dados en prenda.
Diligencia de secuestro:
Cuando se trate del secuestro de un inmueble ocupado para vivienda por la persona en
contra de quien se decret la medida, el juez deja el bien en su poder en calidad de
secuestre y le hace las prevenciones del caso, a menos que el ejecutante se oponga y solicite
que el bien sea entregado efectivamente para el secuestre designado.
Las medidas cautelares debe padecerlas el ejecutado, no los terceros poseedores o tenedores
de los bienes afectados con ellas (30913 y 59614 CGP)
13 Podr oponerse la persona en cuyo poder se encuentra el bien y contra quien la sentencia
no produzca efectos, si en cualquier forma alega hechos constitutivos de posesin y
presenta prueba siquiera sumaria que los demuestre. El opositor y el interesado en la
entrega podrn solicitar testimonios de personas que concurran a la diligencia, relacionados
con la posesin. El juez agregar al expediente los documentos que se aduzcan, siempre
que se relacionen con la posesin, y practicar el interrogatorio del opositor, si estuviere
presente, y las dems pruebas que estime necesarias.
Si el tercero poseedor con derecho a oponerse no hubiere estado presente al practicarse la
diligencia de entrega, podr solicitar al juez de conocimiento, dentro de los veinte (20) das
siguientes, que se le restituya en su posesin. Presentada en tiempo la solicitud el juez
convocar a audiencia en la que practicar las pruebas que considere necesarias y resolver.
Si la decisin es desfavorable al tercero, este ser condenado a pagar multa de diez (10) a
veinte (20) salarios mnimos legales mensuales vigentes (smlmv), costas y perjuicios.
Dentro del trmino que el juez seale, antes de citar para audiencia, el tercero deber
prestar caucin para garantizar el pago de las mencionadas condenas.
14 A las oposiciones al secuestro se aplicarn las siguientes reglas: 1. Situacin del tenedor.
Si al practicarse el secuestro los bienes se hallan en poder de quien alegue y demuestre
ttulo de tenedor con especificacin de sus estipulaciones principales, anterior a la
diligencia y procedente de la parte contra la cual se decret la medida, esta se llevar a
Tenedor: si al momento de practicarse el secuestro el bien est en poder de un tenedor que
derive su derecho a no ser despojado, para lo cual deber alegar y demostrar siquiera
sumariamente su ttulo de tenedor anterior a la diligencia.
Acreditado el derecho del tenedor el secuestro se practicar, pero sin despojarlo de la cosa,
de manera que en lo sucesivo continuar con la tenencia del bien. En sentido estricto el
tenedor no se opone a la diligencia de secuestro, porque este en todo caso se realiza. Lo que
el tenedor invoca es su derecho a continuar con la tenencia del bien, para lo cual acredita el
ttulo respectivo constituido antes de la diligencia, de manera que en adelante deba
entenderse con el secuestre designado por el juzgado.
Una vez termine el contrato del cual derivan los derechos del tenedor, el bien debe ser
entregada por el tenedor al secuestre.
efecto sin perjudicar los derechos de aquel, a quien se prevendr que en lo sucesivo se
entienda con el secuestre, que ejercer los derechos de dicha parte con fundamento en el
acta respectiva que le servir de ttulo, mientras no se constituya uno nuevo.
Inspeccin judicial anticipada 189 CGP: Es una inspeccin realizada por un
funcionario judicial que se realiza cuando las pruebas de un proceso corren riesgo
de desaparecer en un futuro. La comprobacin judicial se toma como hecho probado
en el proceso.
Interdiccin provisoria/interdiccin del paciente (585 CGP)
Cmo se ejerce el embargo en un bien inmueble o en uno mueble sujeto a registro
(barco, carro, avin)?
Inscripcin del embargo en el folio de matrcula inmobiliaria (Inmuebles) en la Oficina de
Instrumentos Pblicos del sector en donde est ubicado el bien.
En el caso del mueble sometido a registro en la entidad respectiva, Registro Nacional
Automotor, Capitana del Puerto.
Cmo se hace el embargo en un bien mueble no sometido a registro? se hace embargo al
mismo tiempo que el secuestro pues al aprehender materialmente el bien este se saca del
comercio porque este tipo de bienes puede circular sin registro.
En la prctica, se embarga la cama, el secador, las sillas etc. En teora se deberan
llevar los bienes a una bodega hasta que se rematen, lo que pasa en la prctica es
que llevar los muebles a una bodega muy caro y ms si es para asegurar un crdito
de poco valor y no hay plata para eso as que lo que se hace es el juez las declara
embargadas y se les pone un papel con sello del juzgado (y se dejan en el mismo
lugar, secuestro con depsito gratuito, no se las llevan pero tampoco dejan que la
persona las utilice, si lo hace hay accin penal).
Qu pueden hacer los 3ros frente a las medidas cautelares?
Ej: hay un arrendatario que est viendo en un inmueble propiedad de Juan (arrendador) y el
cual es embargado y secuestrado.
Los terceros estn protegidos frente a medidas cautelares, se pueden oponer en caso de ser
tenerdores/poseedores.
Oponerse durante la misma diligencia (2488 CC y 596 CGP); o.
Luego de realizado el secuestro pueden presentar un memorial en el juzgado para que se
levante la medida (tiene un trmino de 20 das para presentarlo) (597.8 CGP).
Formas de levantar las medidas cautelares:
El pago, porque la medida cautelar es accesoria al proceso.
Prestar caucin (se le paga una suma al juzgado fijada por el juez, para que en caso de que
se dicte sentencia de continuacin de la ejecucin y se utilice el dinero para pagar la deuda)
Se reemplaza el bien por dinero. Como se paga la suma antes de la presentacin de
excepciones de mrito por parte del demandado, de prosperar dichas excepciones, es decir,
de no emitirse sentencia de continuacin del proceso, se devuelve la caucin a quien la
entreg. Caso contrario, el dinero se usa para satisfacer el crdito. (602 CPC)
Autorizacin del acreedor. por qu?, para que l deudor venda el bien o para que el deudor
pueda percibir los frutos y as pagar la deuda.
Por terminacin del proceso. (Se embargaron 2 inmuebles pero con la venta de uno se
satisfizo el crdito, entonces como ya se pag la deuda se acaba el proceso y por ende se
levanta el embargo)
PROCESOS CONCURSALES
La ley pone una sancin los acreedores que estipulen e intenten hacer efectiva
dichas clusulas, la postergacin de la cancelacin del crdito - Cancelacin de las
garantas, por lo cual si es de 2da o 3ra clase pierde su la preferencia y queda de
ltimo en el orden de pagos.
Primera Clase:
-Si concurren varios crditos, se pagan en el orden enunciado ene el art. 2495 y sus
modificaciones mencionadas.
-Si hay varios de la misma naturaleza, a prorrata.
-El crdito de 1ra prima sobre el de segunda solo si los dems bienes del deudor no
alcanzan a cubrirlo
Segunda Clase:
-Preferencia especial: los crditos de 2da clase estn respaldados con bienes especficos que
suponen el ejercicio del derecho de retencin como base para mantener la preferencia
(excepto la prenda sin tenencia). La preferencia se renuncia si se entrega el bien objeto de
preferencia a terceros o al deudor.
EJ: un crdito de 10 millones que est garantizado con una moto que vale 12
millones.
EJ: un crdito de 10 millones que est garantizado con una moto que vale 8
millones.
-Los bienes afectos de 2da y 3ra clase solo pueden ser tocados por los de primera si no hay
ms bienes que garantizan esos crditos.
-No hay orden de prelacin, cada crdito tiene su garanta propia. Rematado el bien que lo
garantiza se agota la preferencia y si no se ha cubierto en su totalidad el saldo pasa a ser de
5ta clase.
-Cmo se pagan los crditos de primera clase si no existen bienes distintos de los afectados
a segunda clase o estos son insuficientes?.
Se toma en cuenta la proporcin de cada remate de los bienes afectados a los
distintos crditos en el valor de los remates pues si uno de los bienes rematados
contribuy con ms dinero a pagar el crdito de 1ra clase, es justo que en la
distribucin del remanente le toque ms. (aplicacin anloga del art 2500).
EJ: Al pagarse los bienes de 1ra clase, solo sobraron 10M para pagar los de 2da
El total del valor de los bienes rematados sera 15M (10 + 5).
Como remate del bien que garantizaba el crdito del posadero equivale al 33% y el
del acreedor prendario al 66%. Los 10M sobrantes se pagan de acuerdo a estos
porcentajes.
-Cuando solo quedan bienes de 2da y 3ra clase para pagar crditos de primera clase,
aquellos deben concurrir en forma proporcional y la forma de contribucin es la misma que
en el caso anterior, es decir se toma en cuenta la proporcin de cada remate de los bienes
afectados a los distintos crditos en el valor de los remates.
Dficit para pagar los crditos de primer cuando hay bienes afectados a diferentes
crditos de 2da y 3ra clase y no existen otros bienes o son insuficientes
2498 2500
Primero los hipotecados Primero los de segunda
EXCLUSIN DE CRDITOS
ENTRE SI. Afectando a una EXTENSIONES DE LOS
misma especie crdito de la CREDITOS DE PRIMERA CLASE
primera y crditos de la segunda, A FINCAS HIPOTECADAS. Los
excluiran stos a aqullos; pero si crditos de la primera clase no se
fueren insuficientes los dems extenderan a las fincas
bienes (se incluye la hipoteca hipotecadas, sino en el caso de no
dentro de estos bienes) para poderse cubrir en su totalidad con
cubrir los crditos de la primera
clase, tendran stos la preferencia los otros bienes (estos otros
en cuanto al dficit, y concurriran bienes incluiran la los de 2da) del
en dicha especie, en el orden y deudor.
forma que se expresan en el
inciso primero del articulo 2495 El dficit se dividira entonces
entre las fincas hipotecadas a
(Seria esta la respuesta, pues la proporcion de los valores de stas,
2da clase al ser de mayor y lo que a cada una quepa se
jerarquia tendria mayor cubrira con ella, en el orden y
preferencia y solo se liquidaria forma que se expresan en el
una vez se rematen los bienes articulo 2495.
hipotecados)
(Seria esta la respuesta, pues al
ser norma posterior prima sobre el
art. 2598, segn el art. 45 de la
ley 153 de 1887)
Rta #3: por razones de equidad, deberan concurrir proporcionalmente (ESTA ES LA RTA)
Tercera Clase:
Cuarta clase:
Quita clase
-A prorrata.
Garantas Mobiliarias en procesos de Insolvencia: arts. 50, 51 y 52 de la ley 1676 de
2013
Condiciones:
-Que el bien est gravado con una GM
-Que la GM est registrada en el registro de Confecmaras o en el registro correspondiente
dependiendo de los bienes dados en garanta15.
-Si el bien no es necesario para el desarrollo de la actividad econmica del deudor
-Y el bien fue reportado como tal (no necesario) por el deudor al momento de presentar la
solicitud.
-As las cosas, la citada norma contempla tres clases de bienes que pueden ser excluidos de
la masa concursal de activos:
Bienes que estn en riesgo de deterioro o prdida (consagrada en el inciso segundo del,
artculo 50).
-El acreedor titular del respectivo crdito garantizado puede solicitar al promotor o
al juez del concurso que se adopten "medidas de proteccin de la posicin del
acreedor", tales como la sustitucin del bien objeto de la garanta por un bien
equivalente, la dotacin de reservas, o la realizacin de pagos peridicos para
compensar al acreedor la prdida de valor del bien.
Condiciones:
-Que el bien est gravado con una GM.
15 Tratndose de garantas mobiliarias constituidas y efectivas con anterioridad a la
vigencia de esta ley, para que se d aplicacin a la prelacin establecida en la norma, los
acreedores garantizados deben haber efectuado la inscripcin en el registro de
Confecmaras dentro de los 6 meses siguientes a su vigencia.
-Que la GM est registrada.
-Si el valor del bien garantizado es igual o inferior al de la obligacin garantizada, el bien
puede ser adjudicado por el juez del concurso al acreedor garantizado.
En estos casos, el acreedor podr quedarse con el bien en garanta y pagar el saldo al
liquidador, o solicitar la enajenacin del bien, para que con el producto de la venta
se pague la obligacin garantizada.
-Ahora bien, tal como se expuso, la Ley 1676 de 2013 no derog la prelacin legal de
crditos del Cdigo Civil, como adems lo dijo la Corte Constitucional, pero s cre una
nueva especie de acreedor, le asign un rgimen diferenciado y mejor su expectativa de
satisfaccin del crdito a travs del reconocimiento de una preferencia especial, es decir,
relativa a un bien o derecho determinado o determinable, que es, precisamente, aquel sobre
el cual recae la garanta.
-El nico tipo de crditos que fue excluido las anteriores consecuencias fueron los
derivados de derechos pensionales. Esto significa que se ha creado una nueva clase de
acreedor que estar incluso por encima de los crditos de primera clase, es decir crditos
fiscales y laborales y solo estar debajo de los pasivos pensionales, modificando as la
prelacin de crditos consagrada en los artculo 2495 y siguientes del Cdigo Civil.
-Siempre que sea en el marco de un proceso de insolvencia, a las garantas reales sobre
bienes inmuebles debidamente registradas (hipoteca), se le aplicarn las mismas normas de
las garantas mobiliarias, lo que indiscutiblemente significa que los acreedores garantizados
con bienes inmuebles tambin tendrn crditos preferentes sobre los de primera clase, con
las misma salvedad sealada respecto de los pasivos pensionales.
En reorganizacin
El artculo 50 ibdem, que trata de las garantas reales en los procesos de
reorganizacin, precepta que A partir de la fecha de inicio del proceso de
reorganizacin no podr admitirse ni continuarse demanda de ejecucin o cualquier
otro proceso de cobro en contra del deudor sobre bienes muebles o inmuebles
necesarios para el desarrollo de la actividad econmica del deudor y que hayan sido
reportados por el deudor como tales dentro de la
informacin presentada con la solicitud de inicio del proceso; con base en esta
informacin se dar cumplimiento al numeral 9 del artculo 19 de la Ley 1116 de
2006.
Los dems procesos de ejecucin de la garanta real sobre bienes no necesarios para
la actividad econmica del deudor, podrn continuar o iniciarse por decisin del
acreedor garantizado. El juez del concurso podr autorizar la ejecucin de garantas
reales sobre cualquiera de los bienes del deudor, en los trminos del artculo 17 de la
Ley 1116, cuando estime, a solicitud del acreedor garantizado, que los citados
bienes no son necesarios para la continuacin de la actividad econmica del deudor.
En liquidacin:
Tambin proceder la ejecucin de los bienes dados en garanta cuando el juez del
concurso estime que los bienes corren riesgo de deterioro o prdida.
DERECHO DE RETENCIN
DERECHO DE RETENCIN:
El derecho de retencin: es una medida conservatoria, es decir que sirve para mantener el
patrimonio del DEUDOR es su estado actual salvaguardando as el patrimonio que es
prenda general de los acreedores.
No se encuentra definido en la ley, sino que se deriva del inciso 2 del art. 2417, es decir se
deriva por analoga del marco jurdico de la Prenda.
No se podr retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin su consentimiento;
excepto en los casos que las leyes expresamente designan.
Qu es el derecho de retencin?
Es aquel que retarda la entrega de una cosa debida como medio para obligar a la persona a
quien pertenece (la cosa) a pagar, a quien la est reteniendo, la deuda nacida con ocasin de
la misma cosa.
Debe haber una relacin jurdica en al que uno de los sujetos se acreedor de la restitucin
de la cosa pero a la vez deudor de una obligacin vinculada con la cosa retenida.
Su funcin principal es la de servir de garanta a quien detenta la cosa (retenedor) para que
el dueo de la cosa y a la vez deudor de quien la detenta pague la deuda que tiene con este
(el retenedor). Preserva de esta forma el patrimonio del deudor respecto del valor que tiene
la cosa que est siendo retenida, por eso se dice que es un mecanismo de carcter
preventivo, pues evita que el deudor y dueo de la cosa la enajene insolventndose.
Mientras el deudor no cumpla con su obligacin, el acreedor y retenedor puede reusarse
legtimamente a devolver la cosa.
Requisitos:
No es suficiente con que el acreedor tenga en su poder una cosa perteneciente al deudor, se
deben cumplir los siguientes requisitos:
1. Debe existir una norma legal que autorice expresamente a retener el bien (Legal). O
debe haberse pactado entre las partes que al acreedor podr en caso de que no se
satisfaga un crdito en su favor retener un bien que tenga vinculacin con el crdito
que no fue satisfecho (Convencional).
2. La tenencia del bien debe ser legtima, es decir debe apoyarse en una causa que le
autorice a tenerla en su poder ya sea en razn de un contrato de arriendo, de
usufructo, de depsito, etc. Quien retiene el bien lo hace a ttulo de tenedor, no de
poseedor.
3. Debe existir un crdito en cabeza del quien retiene el bien que no ha sido satisfecho
por el dueo de la cosa. El crdito debe ser cierto y exigible, es decir no puede estar
sometido a plazo o condicin.
4. Debe haber una conexin material o jurdica entre el crdito insatisfecho y la cosa
que el acreedor retiene. Es decir que no es lcito retener bienes que no estn
relacionados con la obligacin incumplida. Se pueden retener bienes corporales de
cualquier tipo.
Tipos de indemnizacin:
i. Cuando el arrendador debe indemnizacin por haber entregado el
bien arrendado de forma tarda causando por esto perjuicios
moratorios al arrendatario.
ii. Cuando el arrendatario haya efectuado reparaciones para garantizar
el uso y goce del bien arrendado o cuando por causa del arrendador
se haya perturbado el goce del bien y generado de esta forma
perjuicios
iii. Cuando la cosa arrendada tenga vicios anteriores a la celebracin del
contrato de arrendamiento y a casusa de dicho vicio se haya afectado
el patrimonio del arrendatario.
iv. Cuando el arrendatario haya realizado reparaciones indispensables
no locativas y reparaciones tiles.
Debe cuidarse el bien con diligencia media (buen padre de familia y buen hombre de
negocios. El retenedor debe rendir cuentas al dueo de la cosa.
Si la cosa se deteriora por culpa del deudor el retenedor responde hasta por culpa leve
frente al dueo de la cosa, debe indemnizar por los perjuicios causados si no restituye la
cosa a tiempo o si la retorna en mal estado.
El retenedor no es responsable de causa extraa
Si es dinero, el retenedor debe devolver el capital retenido inicialmente y sus rendimientos.
ACCIONES RECONSTITUTIVAS
Accin Pauliana
Naturaleza:
Declarativa: (necesita ser declarada por un juez) busca por orden judicial revocar un acto
jurdico y as reintegrar un crdito o bien al patrimonio, no busca ejecutar al deudor. Y
protege de esta forma el patrimonio como prenda general.
Patrimonial: Es renunciable, enajenable, transmisible y prescriptible
Accin pauliana (AP): reconstituir el patrimonio del deudor cuando este, de mala fe, ha
ejecutado un acto que sac un bien de su patrimonio o disminuy el valor de sus activos,
ocasionndole un dao a sus acreedores.
Necesita de declaracin judicial.
Efecto jurdico: inoponibilidad del acto que se pretende revocar (no genera efectos jurdicos
para quien ejerce la accin), esta nicamente favorece al acreedor o acreedores que hayan
ejercido al AP. Frente al resto de acreedores, la revocatoria no los beneficiar. Si queda un
saldo una vez pagado el crdito de quien ejerci la accin este saldo vuelve al patrimonio
del tercero.
Ej: Pablo es acreedor de 70$ y Julin, su deudor, tiene dentro de su patrimonio 20$ y una
casa de 70$, sabiendo que no va a poder pagar los 70$ dona la casa pues Pablo le cae mal y
no le quiere pagar. Como los 20 millones son insuficientes Pablo puede hacer uso de la
accin pauliana.
EJ: Laura y Alejandra son acreedoras de Camila cada una por 50$. El valor del patrimonio
de Camila era de 85 y estaba compuesto por una casa de 60$ y 25$ en su cuenta bancaria.
Al ver que no iba a poder pagar a ambas vende la casa por 30 millones as que su
patrimonio ahora es solo de 55$ por lo cual es insuficiente para pagarle a ambas mujeres.
Laura sin embargo ejerce una accin pauliana y revoca la venta del inmueble, es decir que
el patrimonio es 85 de nuevo, as que Laura puede satisfacer su crdito de 50$ y el
patrimonio de Camila es ahora solo de 35$ por lo cual Alejandra solo puede satisfacer su
crdito hasta ese monto.
EJ: Laura y Alejandra son acreedoras de Camila, quien es una paciente terminal, cada una
tiene un crdito por 40$. El valor de los activos de Camila era de 85$ y estaba compuesto
por una casa de 60$ y 25$ en su cuenta bancaria. Al ver que no iba a poder pagar a ambas
dona la casa a su mejor amiga Juliana as que su patrimonio ahora es solo de 25$ por lo
cual es insuficiente para pagarles a ambas mujeres. Sin embargo, Laura ejerce la accin
pauliana por lo cual revoca la donacin. Laura y Alejandra inician sus respectivos procesos
ejecutivos.
A) Como Laura ejerci la accin pauliana se remata la casa y se satisface hasta el
monto de su crdito, es decir, 40$. Los 20 millones restantes se devuelven al
patrimonio de Juliana. Los activos de Camila ahora son 25$
B) Como Alejandra no ejerci la accin pauliana la donacin s es oponible a ella. Por
lo cual su crdito solo puede ser satisfecho hasta los 25$, teniendo que dar por
perdidos los 15 millones restantes.
Quin puede ejercer la accin?
Acreedor que tenga 2 cosas:
Legitimacin en la causa: Es decir que el acreedor debe tener esta calidad antes de que
ocurra el acto que se pretende revocar. Es tambin acreedor quien tenga un crdito
sometido a plazo suspensivo, ms no a una condicin suspensiva. Los herederos (solo es
acreedor una vez muere el causante) y cnyuges no tienen legitimacin de causa.
Inters para obrar: La revocatoria del acto debe mejorar la situacin de su crdito. LA
revocacin debe beneficiar a quien la solicita es decir que a raz de ejercer la AP se haga
posible el cobro de un crdito que antes no era cobrable.
Qu actos son revocables?
Solo conductas positivas del deudor encaminadas a realizar actos jurdicos, este acto solo
debe contar con los requisitos de existencia ms no de validez.
Dichos actos deben tener contenido estrictamente patrimonial, no se puede revocar un
matrimonio, un divorcio o una adopcin aunque estos actos afecten el patrimonio.
El acto jurdico que se pretende revocar debe haber sido realizado por el deudor o por su
representante o mandatario.
Los actos jurdicos revocables deben recaer sobre los bienes del deudor, es decir
nicamente se pueden revocar los actos que hayan enajenado bienes o derechos propiedad
del deudor. EJ: Si el deudor actu como mandatario para enajenar un bien el cual tena a
ttulo de mero tenedor, este acto no ser revocable por no estar el bien dentro del
patrimonio.
Si el acreedor destruye un bien de su propiedad, el acreedor podr demandar por
responsabilidad extracontractual.
Elementos de la accin pauliana.
Que el acto haya causado un dao al acreedor demandante.
Que a causa del acto jurdico el patrimonio del deudor sea insuficiente para satisfacer el
crdito de quien ejerce la accin. Es decir que la simple disminucin del patrimonio no
genera la capacidad de revocar actos, solo se genera si esta reduccin patrimonial hace
imposible el pago de un crdito o que disminuya su pago.
Medios de prueba: Contabilidad del deudor, dictmentes periciales, avalos de los bienes
del deudor.
Que el acto jurdico haya sido realizado de mala fe.
Acto de Mala fe = Cuando el deudor o el tercero saban o deban conocer del mal estado de
los negocios y aun as ejecutaron el negocio.
Si es un acto oneroso se debe probar que tanto el deudor como el tercero actuaron de mala
fe pues conocan o deban haber conocido del mal estado de los negocios del primer sujeto.
Se prueba la mala fe del 3ro cuando se demuestra que este sabe que al realizar el acto
jurdico el deudor quedar en insolvencia o agravar el estado de insolvencia de este.
No se necesita demostrar que haba la intencin positiva de causar un dao al acreedor.
Si es un acto gratuito se debe probar solo la mala fe del deudor, no la del tercero.
El fundamento es que el deudor debe conocer el estado en que se encuentran sus propios
negocios para as poder poder pagar a todos sus acreedores, entonces el deudor tiene que
evitar realizar todo acto que lo insolvente.
No es necesario el animus de insolventarse (dolo). Puede ser por mera negligencia
(culpa)
La AP expira en un ao.
Elementos de la ARC.
Debe haber un dao a los acreedores: hay dao cuando el acto ha causado perjuicio a
cualquiera de los acreedores o ha afectado el orden de la prelacin de crditos Puede
afectarse el orden de prelacin de crditos si el deudor, irrespetando la prelacin, paga a un
acreedor en especfico (estos pagos que se pueden revocar pueden ser incluso anteriores al
inicio del proceso, siempre y cuando estn dentro el periodo de sospecha)
EJ: Paga la totalidad de las deudas que tena con un acreedor quirografario, dejando
al resto de acreedores de esa misma clase sin activos para que se les satisfagan sus
crditos
El acto que se pretende revocar debe haberse realizado durante un periodo de sospecha.
Es decir los meses inmediatamente anteriores a la apertura del proceso concursal, los actos
se pueden revocar independientemente de si fueron realizados de buena o mala fe del
deudor al celebrarlos.
-El plazo para actos jurdicos gratuitos es de 24 meses
-El plazo para actos jurdicos onerosos es de 18 meses
-El plazo para revocar reformas estatutarias es de 6 meses.
Proteccin de 3ros
Se protegen 3ros de buena fe, pero la carga de la prueba sobre la buena fe del tercero
adquiriente recae en l no en el demandante. Si un 3ro quiere que se le proteja debe
demostrar que actu con buena fe, es decir se presume la mala fe de los 3ros.
Rgimen de recompensas
La ley estipula un rgimen de recompensas para quien ejerza la ARC, esta recompensa
consiste en el 40% del valor comercial del bien recuperado para el patrimonio del deudor o
del beneficio que directa o indirectamente se reporte. Se deben antes respetar la prelacin
de crditos.
La ARC solo se puede ejercer mientras est vigente el proceso concursal.
La accin de simulacin:
La accin tiene como propsito levantar el velo que las partes contratantes han creado con
el acto simulado para revelar el verdadero acto jurdico y as determinarla conformacin del
patrimonio de las partes y acogerse a ella. Se pretende hacer prevalecer la situacin real.
Tipo de simulacin:
Absoluta: No hay acto jurdico verdadero, solo hay un acto jurdico aparente que quiere dar
a percibir que en realidad hubo un cambio en el patrimonio de las partes. La intencin de
las partes es que el acto aparente no genere efectos jurdicos.
Relativa: Hay un acto jurdico con dos manifestaciones una falso y otra verdadera, se
pretende revelar el acto verdadero.
Simulacin relativa en la naturaleza del contrato: las partes se ponen de acuerdo para
decidir esconder la verdadera naturaleza del acto realizado y la encubren bajo un tipo de
negocio jurdico distinto.
Ej: Compraventa que se pasa por donacin
Simulacin relativa en el contenido del contrato: las partes celebran un negocio pero
enmascaran algn elemento de su contenido (objeto transferido, precio, fecha de
celebracin, el tipo de modalidades a los que est sujeto)
Ej: Precio de venta entre las partes diferente al avalu catastral para bajar impuestos.
Simulacin relativa en las partes del contrato o por interposicin de persona:
Debe haber un acuerdo tripartito entre los verdaderos contratantes, en los cuales estos
acepten la intermediacin de un 3ro para ocultar la identidad de una de las partes. Se
diferencia del mandato sin representacin pues en este el mandatario acta a ttulo propio
(tiene el deber de posteriormente transferir los derechos a su mandante) y no notifica a la
otra parte de la existencia de un mandato (es decir, que una parte desconoce que el
mandatario est actuando en tal calidad)
Titulares:
Las partes del negocio simulado.
Los terceros que cumplan con dos requisitos.
1. Que sean titulares de una relacin jurdica con alguna de las partes del negocio
simulado
2. Que tengan inters en que el acto oculto sea revelado para proteger los derechos
que se deriven en su favor de dicha relacin jurdica.
No cualquier acreedor puede ejecutar dicha accin, hay que tener:
Legitimacin en la causa, es decir que el crdito fuera anterior a la celebracin del
negocio simulado.
Tambin tiene que tener inters para obrar: que el acto simulado cause un perjuicio al
acreedor.
El cnyuge y los herederos pueden ejercer la accin.
Los herederos pueden ejercerla de dos formas:
1) Por medio de la accin hereditaria, en donde ejercen la accin de simulacin que
estaba en cabeza de su causante
2) Por medio de una accin propia, se ejerce la accin de simulacin para demandar
actos simulados que haya realizado el causante y hayan perjudicado los derechos
sucesoriales.
Accin subrogatoria:
Es una accin indirecta puesto que no la ejerce a nombre propio sino a nombre del
deudor.
Es aquella que se ejerce ante una omisin de un deudor de ejercer derechos que mejoren su
patrimonio como prenda general.
Solo en los casos sealados por la ley
Ej: rechazar una herencia, renunciar a ejecutar una accin de accin de prescripcin
adquisitiva, no aceptar una donacin, no ejercer los derechos como acreedor prendario.
En alguna ocasiones la accin solo beneficia a quien la ejercita 1451 C.C, en otras a todos
los acreedores.
Titulares:
Acreedores que tengan legitimacin en la causa, el crdito no tiene que ser exigible, solo
tiene que ser cierto.
Tambin se necesita inters para obrar, es decir que la inactividad del deudor causa un
perjuicio al acreedor
Presupuestos de la accin subrogatoria:
El acreedor debe demostrar que el deudor es titular de un derecho subjetivo sobre un 3ro.
La inactividad en ejercer dicho derecho subjetivo.
Que tal inactividad cause un dalo al acreedor, es decir que el patrimonio del deudor no es
suficiente para satisfacer el crdito en cabeza del acreedor.
CESIN DE CRDITOS
(1959-1966):
Solo es necesario que haya acuerdo entre el cedente y el cesionario para que se perfeccione
la cesin. Pero para que esta tenga efecto el cedente debe entregar el ttulo contentivo del
crdito al cesionario. Es similar a la compraventa, la cual al celebrarse no trasfiere la
propiedad del bien sino hasta que haya tradicin.
Hay dos ttulos (1) en el cual se establece el vnculo entre el cedente y el deudor y (2) el
que se establece entre cedente y cesionario, este debe contar con los requisitos de validez y
existencia.
Requisitos
La transmisin del crdito se da con la entrega del ttulo en donde consta el derecho cedido,
de no estar contenido en un documento el cedente debe hacer constar en un documento la
transferencia. El cesionario debe mostrar ambos ttulos al cedido, el contrato por medio del
cual se hace la cesin y el contrato o documento en donde consta el derecho.
Etapas de la cesin:
2) Notificacin al cedido.
-La notificacin no tiene que ser judicial, simplemente debe quedar constancia de
que el cesionario exhibi ambos ttulos al cedido.
-La notificacin es necesaria para que el deudor sepa a quien tiene que pagar.
Excepcin: se puede pactar que responda por la solvencia del deudor, pero en dicho
caso solo responde por la solvencia presente y hasta concurrencia del valor
patrimonial que haya ganado el cedente al ceder el crdito. No responde por la
solvencia futura del deudor.
Gratuito: no responde por la existencia y titularidad del crdito a menos que lo pacte
expresamente.
Efectos:
Esta necesidad de proteccin del deudor inspira todas las legislaciones y se recoge
expresamente en Prembulo de la Convencin de las Naciones Unidas sobre la
cesin de crditos en el comercio internacional (2004), en el que uno de sus
considerandos recoge el principio de proteccin de los intereses del deudor, lo que
se concreta en el articulado en la enunciacin de unas reglas especiales que explican
el mismo (pago liberatorio, excepciones oponibles, reintegro de la suma pagada)
-Para cesin de la hipoteca como derecho accesorio, no se necesita escritura pblica, basta
con una nota privada.
Excepciones del deudor: (puede oponer la compensacin o cualquier medio extintivo de las
obligaciones
-Es decir debe sealar que tiene crdtios compensables con el cedente y que los
opondr al cesionario cuando llegue el momento
-La oposicin se puede hacer sobre crditos que aun no sean exigibles al momento
de la notificaicn.
A excepcin de esto, el cedido puede oponer al nuevo acreedor (cesionario) todas las
acciones que hubiera podido interponer ante el cedente, es decir alegar vicios en el contrato
que gener el crdito o la prescripcin de la obligacin cedida.
Es el caso de que Pedro adeude a Rosa la suma de 2,000 pesos, por concepto de
pago del precio de un bien objeto de una compraventa. Supongamos que por alguna
razn, Rosa decide disponer de dicho crdito y lo transfiere a Antonio. De esta
forma, ser Antonio (cesionario) el nuevo acreedor de Pedro (deudor/cedido), y ya
no Rosa (acreedora inicial/cedente).
Continuando con nuestro ejemplo, suponiendo que Rosa quien como sabemos es
acreedora de Pedro por 2,000 pesos fuese a su vez deudora de Pedro por una
suma igual, en mrito de un servicio prestado por ste, es evidente que cualquiera de
los dos podra oponer la compensacin de ambas obligaciones de dar sumas de
dinero. Pero, si ninguna de las partes ha invocado an dicha compensacin y Rosa
conviene con Antonio en trasmitirle el derecho de exigir la prestacin a cargo de
Pedro, qu ocurre con la facultad de compensar de ste?
Cesin parcial:
CESIN DE DEUDAS:
Cesin de deuda:
La cesin de deudas puede operar por causa de muerte a no ser que la obligacin haya sido
intuito personae o que el causahabiente la rechace (delacin art. 1282 y ss)
Las deudas de los herederos se dividen entre los herederos a prorata de sus cuotas
salvo que se la aceptacin de la herencia haya hecho con beneficio de inventario 16.
En este ltimo caso el heredero no est obligado a pagar ninguna cuota de las
deudas hereditarias sino hasta concuncurrencia de lo que valga lo que hereda.
16 Este es un beneficio que se concede a los herederos para que no respondan sino por las obligaciones hereditarias solo en la
concurrencia de los bienes que heredan. Esta figura jurdica busca no afectar el patrimonio personal de una persona que acepta una
herencia, pero para ser beneficiario de esta figura se debe decir que se acepta la herencia con beneficio de inventario.
El beneficio de inventario se encuentra consagrado en el artculo 1304 del cdigo civil el cual expresa lo siguiente:
El beneficio de inventario consiste en no hacer los herederos que aceptan, responsables de las obligaciones hereditarias o
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes, que han heredado
Beneficio de inventario: responder por el pasivo herencial sino hasta el valor de los
activos dejados por el de cujus.
Aqu si importa, pues el acreedor depende de la solvencia del deudor, la buena reputacin
comercial, son factores de confianza frente al acreedor.
TEORA CLSICA:
Delegacin perfecta o novatoria: reemplazo del deudor con aceptacin expresa del
acreedor.
Se extingue la obligacin primitiva y surge una nueva, se extinguen derecho accesorios. (la
novacin se da cuando se modifica un elemento estructural de la obligacin, el deudo es un
elemento estructural segnel art. 1690.3)
TEORA MODERNA
Frente a las dificultades arriba sealadas que limitaran bajo el derecho comn la cesin
singular de una deuda, se han planteado soluciones que atienden no slo las necesidades del
trfico negocial sino la autonoma de la voluntad de las partes, que podra esbozar una
convencin mediante la cual el deudor efectivamente ceda su posicin a un tercero sin que
deba extinguirse la relacin inicial por virtud de la novacin subjetiva
Los Cdigos Civiles modernos reconocen la ausncin de deuda al igual que los principios
unidroit.
Para que no haya novacin y se mantega la deuda con garantas debe haber un acuerdo
especfico de asuncin liberatoria.
Es un acuerdo entre el acreedor y el 3ro para que este ltimo se subrogue en la posicin
del deudor, es decir reemplaze al deudor sin que se extinga la deuda
La aceptacin debe ser expresa por la importancia que reviste para el acreedor la
figura del deudor, adems segn el principio de la relatividad de los contratos solo
obliga a las partes.
La expromisin: asuncin espontanea del pago de la deuda por parte de un 3ro con
la aceptacin del acreedor pero sin el conocimiento del deudor primitivo, es decir no
hay relacin entre el 3ro y deudor, pues este ltimo paga espontneamente la deuda.
El nuevo deudor (el 3ro) podr poner las mismas excepciones que correspondan
derivadas del negocio de asuncin, ej: puede pedir la nulidad del acto jurdico por
medio del cual se realiza la asuncin.
La cesin de contrato:
Definicin:
Cuando uno de los contratantes, con el consentimiento del otro, traspasa los derechos y
obligaciones emanados de un contrato bilateral a un tercero que pasa a ocupar en el
contrato la misma situacin jurdica del cedente. Por la cesin del contrato se traspasa la
calidad ntegra de contratante. Como el K es bilateral el cesionario traspasa sus derechos y
obligaciones tanto en el aspecto pasivo como activo. El cesionario pasa a ocupar la misma
situacin jurdica del cedente, lo reemplaza en el contrato, y, en consecuencia puede exigir
el cumplimiento de los crditos que a su favor emanen de ste y queda obligado a cumplir
las obligaciones derivadas de l.
Para el cedente
Quedan intactas las excepciones que se deriven del contrato y puede oponerlas al cesionario
(p. Ej: la del pago, prescripcin y de contrato no cumplido). Tambin podr el cedido
oponer aquellas que se funden sobre otras relaciones con el cedente, respecto de las cuales
haya hecho expresa reserva al momento de notificrsele o aceptar la cesin (Art. 896 del
C.Co17).
contratante cedido.
-Esto no quiere decir que para el perfeccionamiento del contrato de
cesin de contrato.
La cesin del contrato slo crea vnculos jurdicos entre cedente y cesionario y solo
requiere la voluntad de estos para perfeccionarse.
-La mera perfeccin del K no lo hace oponible al cedido. Se debe cumplir con un
requisito de publicidad.
-Notificacin.
-Aceptacin.
La forma en el contrato de cesin: (art. 888 del C.Co20)
-Inciso 1: Si el primero consta por escrito, el segundo debe ser tambin escrito para
perfeccionarse (requisito de existencia) (el contrato en este caso sera solemne).
-Inciso 2: Si el primero consta en escritura pblica (ya sea que conste en esta por ser
requisito ad-substantiam actus o ad-probationem), el segundo puede constar por
escritura privada.
Requisito accesorio
Debe contar con autentificacin de la firma del cedente ante notario pblico
si21:
20 ARTCULO 888. FORMAS PARA HACER LA CESIN. La sustitucin podr hacerse por escrito o
verbalmente, segn que el contrato conste o no por escrito.Si el contrato consta en escritura pblica, la cesin
podr hacerse por escrito privado, previa autenticacin de la firma del cedente, si sta no es autntica o no se
presume tal, pero no producir efectos respecto de terceros mientras no sea inscrita en el correspondiente
registro.
Si el contrato consta en un documento inscrito que, a pesar de no ser ttulo-valor, est otorgado o tenga la
clusula "a la orden" u otra equivalente, el endoso del documento bastar para que el endosatario se sustituya
al endosante en las relaciones derivadas del contrato.
Asi mismo se presumen autnticos todos los documentos que renan los
requisitos para ser titulo ejecutivo.
La parte que aporte al proceso un documento, en original o en copia,
reconoce con ello su autenticidad y no podra impugnarlo, excepto
cuando al presentarlo alegue su falsedad. Los documentos en forma de
mensaje de datos se presumen autnticos.
Lo dispuesto en este articulo se aplica en todos los procesos y en todas
las jurisdicciones.
Oneroso: hay contraprestacin por parte del cesionario (no lesin enorme)
Gratuito: no hay contraprestacin por parte del cesionario
De ejecucin instantnea
Sinalagmtico.
Fin de la notificacin
-Una vez notificado impedir el pago vlido por parte del cedido al cedente
-Poner en conocimiento de los acreedores y causahabientes a ttulo particular del
cedente de la salida de este activo de su patrimonio
Efectos:
Puede un cedido resolver el contrato frente al cesionario, por incumplimientos del ceden
anteriores al contrato de cesin (870 C.Co y 1546 del C.C)?
Hay razn para privar al contratante cedido de su potestad de resolver el contrato por
incumplimientos por parte de su contratante?
-La resolucin es por incumplimientos graves (97324 del C.Co).
-La gravedad se mide de 2 formas:
-Respecto de la frustracin efectivamente sufrida por el acreedor
insatisfecho
-Mirando las posibilidades de que el contrato siga cumpliendo con su
objetivo econmico a futuro.
-Si dadas las circunstancias particulares, estos
incumplimientos se seguirn presentando aun despus de la
cesin del contrato.
-Ej: defectos de fabricacin de la cosa suministrada,
defectos que se seguiran presentando
independientemente del hecho de que X o Y sean el
suministrador.
El cesionario tiene derecho a exigir al cedido, crditos vencidos, que el cedente no hizo
exigibles?
-Para que as fuera deba operar adems de la cesin del contrato, una cesin
de crditos vencidos (1959-1966 del C.C) o un pago con subrogacin (1666,
1669 y 1670 del C.C).
En civil dado que las partes no son expertas, se debera exigir una
manifestacin expresa de la voluntad para liberar al cedente (doctrina).
-Se exige adems que el cedido notifique al cedente el incumplimiento del
cesionario, dentro de los 10 das siguientes a su constitucin en mora, so pena de
perder el derecho (la facultad).
- En los casos en que la ley autorice la cesin sin previa aceptacin o notificacin,
no aplica el 893.
o Ej: la cesin de contrato mediante endoso.
o Problemtico pues cmo entonces se protegen en dichos casos los
intereses del cedido cuyo deudor cambi en virtud de la cesin?
Es la liberacin retroactiva?
-Es decir:
-El cedente se libera desde la fecha del contrato de cesin?
-O, el cedente se libera desde la fecha en que el cedido manifest su
voluntad liberatoria?
El cedente:
Cuando el cedente se obliga a responder del cumplimiento del contrato por parte del
contratante cedido, el cesionario deber darle aviso dentro de los diez das siguientes a la
mora o al incumplimiento, so pena de ser exonerado el cedente de la obligacin de la
garanta contrada con el cesionario. (art. 891 del C.Co).
26 ARTCULO 890. RESPONSABILIDAD DEL CEDENTE. El que cede un contrato se obliga a
responder de la existencia y validez del mismo y de sus garantas, pero, salvo estipulacin expresa en
contrario, no responder de su cumplimiento por parte del otro contratante y de los garantes.
Cesin parcial:
Art. 887 del C.Co: En los contratos mercantiles de ejecucin peridica o sucesiva cada
una de las partes podr hacerse sustituir por un tercero, en la totalidad o en parte de las
relaciones derivadas del contrato
A B
C
Se entiende litigioso un derecho, para los efectos de los siguientes artculos, desde que se
notifica judicialmente la demanda.
Se excepta de la disposicin de este artculo las cesiones enteramente gratuitas; las que se
hagan por el ministerio de la justicia, y las que van comprendidas en la enajenacin de una
cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin.
Definicin:
Negocio dispositivo mediante el cual quien pretende en un juicio un derecho real y personal
como demandante, transfiere tanto su posicin sustantiva y procesal.
-Solo aplica al demandante.
Efectos:
TRANSMISIN DE UNIVERSALIDADES:
Universalidad de hecho: Est unida, no en virtud de la ley (de Derecho) sino en virtud de la
organizacin dada por el empresario a los elementos. Es el empresario quien determina qu
bienes hacen parte del establecimiento de Comercio.
2) Los derechos del empresario sobre las invenciones o creaciones industriales o artsticas que se utilicen en las actividades del
establecimiento;
3) Las mercancas en almacn o en proceso de elaboracin, los crditos y los dems valores similares;
4) El mobiliario y las instalaciones;
5) Los contratos de arrendamiento y, en caso de enajenacin, el derecho al arrendamiento de los locales en que funciona si son
de propiedad del empresario, y las indemnizaciones que, conforme a la ley, tenga el arrendatario;
7) Los derechos y obligaciones mercantiles derivados de las actividades propias del establecimiento, siempre que no
provengan de contratos celebrados exclusivamente en consideracin al titular de dicho establecimiento.
Formalidad: solemne. Para que surta efectos entre las partes y debe ser inscrito en el
registro mercantil. Adicionalmente hay que enviar una comunicacin individual a los
acreedores y hay que anunciar en un diario de amplia difusin, para que tenga efectos
contra 3ros.
Si no hay bienes inmuebles, se puede hacer por documento privado el cual debe
estar certificado por un notario.
Si hay bienes inmuebles, se tiene que hacer por escritura pblica. Si no se cumple el
requisito es inexistente la enajenacin.
No se pueden oponer como tal a la enajenacin (no hay derecho de veto) pero pueden pedir
la constitucin de garantas o el pago de la deuda dentro de los 2 meses siguientes a la
publicacin del aviso. Al oponerse la enajenacin no se trunca.
Efecto principal:
Fusin:
Integracin de patrimonios.
La fusin: uno puede adquirir acciones de una empresa sin necesariamente fucionarse.
Una sociedad puede adquirir todo el capital de una empresa pero no por eso
se tienen que integrar.
Uno puede adquirir una empresa, para administrarla mejor volviendola as ms
rentable.
Una vez aprobado por los accionistas de las dos compaas, surge la
obligacin de darle aviso al pblico general y notificarle a los acreedores
individualmente.
Hay que mirar desde el punto de vista tributario si es mejor realizar una enajenacin de
establecimiento de comercio o una fusin.
La fusin tiene que quedar en escritura pblica y ser registrada en el registro mercantil.
Efecto: se transfiere todo en bloque sin solucin de continuidad.
El derecho de oposicin de los acreedores para que se les contituyan garantas o se les
pague el crdito no procede cuando:
a. Pasivo Externo: Conjunto de deudas que una sociedad tiene con terceros.