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Hersalis coordinador,
Editorial Hammurabi.
Fuente: Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Dir: Graciela Medina, Julio C. Rivera, Cord: Mariano Esper.
Editorial La Ley 2014.
Disposiciones comunes a
las obras y a los servicios
SECCIN 1
CONTRATO DE OBRA Y DE SERVICIOS.
DEFINICIN.
Art. 1251. Definicin. Hay contrato de obra o de servicios
cuando una persona, segn el caso el contratista o el
prestador de servicios, actuando independientemente, se
obliga a favor de otra, llamada comitente, a realizar una obra
material o intelectual o a proveer un servicio mediante una
retribucin.
El contrato es gratuito si las partes as lo pactan o cuando por
las circunstancias del caso puede presumirse la intencin de
beneficiar.
Locacin de obra
Habr locacin de obra cuando dos partes se obligan
recprocamente, la una a ejecutar la obra y la otra a
pagar por ella un precio determinado en dinero,
siendo el empresario el que ejecuta la obra y el
dueo de la obra, quien, en definitiva, pagar el
precio una vez obtenido el resultado.
Contrato de servicios
Habr contrato de servicios, cuando una persona,
llamada prestador de servicios, actuando
independientemente, se obliga a favor de otra,
llamada comitente, a proveer un servicio mediante
una retribucin.
LOCACIN DE SERVICIOS Y
CONTRATO DE TRABAJO
La locacin de servicios en relacin de dependencia se ha
escindido en una ley especial (ley 20.744), que regula por
excelencia el denominado contrato de trabajo, propio del
mercado laboral, conforme se expresa en el art. 1252 del
nuevo Cdigo.
Por lo tanto, la locacin de servicios que ser objeto de
anlisis es aquella llamada independiente, autnoma o
profesional.
La norma habilita la integracin con otros regmenes
especficos: ej. ley 11.723 (Propiedad intelectual), ley
23.187 (Ejercicio de la abogaca en Capital Federal),
ley 17.132 (Ejercicio de la medicina) y ley 13.064
(Obras pblicas).
Si hay dudas sobre la calificacin del
contrato
Contrato de servicios: cuando la obligacin de hacer
consiste en realizar cierta actividad independiente de su
eficacia.
Contrato de obra: cuando se promete un resultado eficaz,
reproducible o susceptible de entrega.
ONEROSO/GRATUITO
CONMUTATIVO
FORMALIDAD LIBRE
NOMINADO Y TPICO
DE DURACIN
DE CONSUMO
BILETERAL / UNILATERAL
Los contratos de obras o servicios son naturalmente
bilaterales, pues ambas partes quedan recprocamente
obligadas, la una a ejecutar la obra ( contratista) o prestar
un servicio (prestador del servicio) y la otra a pagar un
precio por esa obra o servicio (comitente).
Las partes pueden, sin embargo, acordar que la obra o
que el servicio se ejecutar o prestar sin contraprestacin
(art. 1251, ltimo prrafo), o cuando por las circunstancias
del caso pueda presumirse la intencin de beneficiar, en
cuyo caso el contrato ser unilateral.
ONEROSO/GRATUITO
El contrato de obra o servicio es oneroso, porque las
ventajas que obtiene el comitente se explican por el
sacrificio que debe realizar (el pago del precio), por
su parte, la ventaja del contratista o prestador del
servicio se explica por su sacrificio de ejecutar la obra
o prestar el servicio.
En el caso de que se hubiera acordado no percibir
ningn precio o cuando por las circunstancias se
presumiera la intencin de beneficiar, el contrato
ser gratuito.
NO FORMAL
En los contratos en estudio la ley no exige ninguna
forma particular para la validez del contrato o para
que produzca sus efectos propios.
Medios utilizados para ejecutar el
contrato
Art. 1253. Medios utilizados. A falta
de ajuste sobre el modo de hacer la obra,
el contratista o prestador de los servicios
elige libremente los medios de ejecucin
del contrato.
Comentario del art.
El artculo comentado consagra la denominada discrecionalidad
tcnica que constituye una de las caractersticas del trabajo autnomo
y por ende constituye la regla de interpretacin a falta de instrucciones
precisas por parte del comitente.
Debe procederse con cautela ante clusulas que sometan toda la
prestacin de actividad a la disposicin de medios que efecte el
comitente, pues podra abrirse un margen de duda, y sostenerse la
existencia de una relacin de trabajo dependiente. La discrecionalidad
tcnica encuentra su lmite en el estadio de conocimientos propios del
arte, ciencia o tcnica pertinentes; siendo propia tanto de la locacin de
servicios como de obra.
COOPERACIN DE
TERCEROS
Art. 1254. Cooperacin de terceros. El
contratista o prestador de servicios puede valerse de
terceros para ejecutar el servicio, excepto que de lo
estipulado o de la ndole de la obligacin resulte que
fue elegido por sus cualidades para realizarlo
personalmente en todo o en parte. En cualquier caso,
conserva la direccin y la responsabilidad de la
ejecucin.
Se autoriza la subcontratacin.
El artculo brinda por regla una autorizacin para
subcontratar mas no para ceder.
Recordemos la diferencia entre subcontratar y ceder: en la cesin el
primigenio contratista se desentiende de la obra y deja de
responder por ella; en cambio, cuando hay subcontratacin, el
empresario no queda liberado de la misma.
En la ltima parte de la norma se aclara que el
contratista o prestador del servicio nunca pierde o
limita su propia responsabilidad. Este criterio se
aplica tanto a la direccin como a la ejecucin.
PRECIO
Art. 1255. Precio. El precio se determina
por el contrato, la ley, los usos o, en su
defecto, por decisin judicial(contina)
DEL PRECIO. SU FIJACIN.
POR EL CONTRATO: El precio es la
contraprestacin a cargo del comitente que se
encuentra generalmente pactada en el contrato,
constituyndose en un elemento de calificacin del
negocio.
POR LA LEY O LOS USOS: Si ello no ocurriera, pero
puede determinarse por criterios supletorios como la
ley o los usos, el contrato ser vlido.
POR DECISIN JUDICIAL: Por ltimo, si existiera
desacuerdo entre las partes puede recurrirse al juez.
DE LAS MODALIDADES DEL PRECIO:
GLOBAL, UNIDAD DE MEDIDA, COSTE Y
COSTAS.
PRECIO GLOBAL: Se establece un precio fijo, insensible a
las variaciones de costos y unitario por la totalidad de la
obra.
UNIDAD DE MEDIDA: La inmutabilidad refiere al valor
asignado a una unidad tcnica convenida, como por
ejemplo pintar paredes a tantos pesos el metro cuadrado.
Pero el contratista est obligado a entregar la obra
concluida, conf. art. 1266 del nuevo Cdigo.
COSTE Y COSTAS: implica acordar un valor sujeto a la
condicin de variabilidad del valor de los materiales y
salarios, pudiendo el contratista reajustarlo de acuerdo a
sus fluctuaciones. Por coste se entiende el gasto de
construccin y por costas la utilidad del empresario.
OBLIGACIONES DE
LAS PARTES
OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA Y
DEL PRESTADOR
Art. 1256. Obligaciones del contratista y del
prestador. El contratista o prestador de servicios est
obligado a:
a) ejecutar el contrato conforme a las previsiones
contractuales y a los conocimientos razonablemente
requeridos al tiempo de su realizacin por el arte, la ciencia y
la tcnica correspondientes a la actividad desarrollada;
b) informar al comitente sobre los aspectos esenciales del
cumplimiento de la obligacin comprometida;
c) proveer los materiales adecuados que son necesarios
para la ejecucin de la obra o del servicio, excepto que
algo distinto se haya pactado o resulte de los usos;
d) usar diligentemente los materiales provistos por el
comitente e informarle inmediatamente en caso de que
esos materiales sean impropios o tengan vicios que el
contratista o prestador debiese conocer;
e) ejecutar la obra o el servicio en el tiempo convenido o,
en su defecto, en el que razonablemente corresponda
segn su ndole.
INC b) y d)
El deber de informacin genrico y sobre los materiales impropios
o con vicios.
DEBER DE INFORMAR:
GENRICO: Sobre aspectos esenciales del cumplimiento
de la obligacin. El deber de informacin se enlaza a la
libertad como derecho humano irrenunciable. En el caso
de perfeccionarse un contrato de consumo, existe un
deber especial contenido en el art. 4 de la ley 24.240 que
no debe soslayarse.
ESPECFICO: deber especfico de informar al comitente
sobre aquellos materiales impropios o con vicios que el
contratista o prestador debiera conocer, en virtud de su
conocimiento profesional; ello es una emanacin del
deber de informacin antes reseado, y se aplica aun
cuando stos sean provistos por el propio comitente.
INC c)
EL CONTRATISTA O PRESTADOR DEBE
PROVEER LOS MATERIALES EXCEPTO PACTO
EN CONTRARIO O QUE ALGO DISTINTO
RESULTE DE LOS USOS.
Contrato de obra/Compraventa
de cosa futura
En el contrato de obra, cuando el empresario provee los
materiales, se produce una cuestin de deslinde con la
compraventa de cosa futura (art. 1131).
El art. 1125 acoge un criterio:
Cuando lo principal es la mano de obra, el contrato es de
obra;
Cuando lo principal es el producto manufacturado, se
aplican las reglas de la compraventa.
An as, en el ltimo supuesto se adiciona un criterio
complementario pues si el que encarga la produccin o
manufactura, provee parte substancial de los materiales,
se aplican las reglas del contrato de obra.
OBLIGACIONES DEL
COMITENTE
Art. 1257. Obligaciones del comitente. El
comitente est obligado a:
a) pagar la retribucin;
b) proporcionar al contratista o al prestador la
colaboracin necesaria, conforme a las caractersticas
de la obra o del servicio;
c) recibir la obra si fue ejecutada conforme a lo
dispuesto en el artculo 1256.
Art. 1257; inc a) y b)
La obligacin nuclear del comitente consiste en pagar la
retribucin convenida al contratista, que es de carcter
recproco.
Seccin 2 -
SISTEMAS DE
CONTRATACIN
Art. 1262. Sistemas de contratacin. La obra puede ser
contratada por ajuste alzado, tambin denominado
"retribucin global", por unidad de medida, por coste y
costas o por cualquier otro sistema convenido por las partes.
La contratacin puede hacerse con o sin provisin de
materiales por el comitente. Si se trata de inmuebles, la obra
puede realizarse en terreno del comitente o de un tercero. Si
nada se convino ni surge de los usos, se presume, excepto
prueba en contrario, que la obra fue contratada por ajuste
alzado y que es el contratista quien provee los materiales.
VARIACIONES DEL
PROYECTO CONVENIDO
Art. 1264. Variaciones del proyecto convenido. Cualquiera
sea el sistema de contratacin, el contratista no puede variar el
proyecto ya aceptado sin autorizacin escrita del comitente, excepto
que las modificaciones sean necesarias para ejecutar la obra
conforme a las reglas del arte y no hubiesen podido ser previstas al
momento de la contratacin; la necesidad de tales modificaciones
debe ser comunicada inmediatamente al comitente con indicacin
de su costo estimado. Si las variaciones implican un aumento
superior a la quinta parte del precio pactado, el comitente puede
extinguirlo comunicando su decisin dentro del plazo de diez das
de haber conocido la necesidad de la modificacin y su costo
estimado.
El comitente puede introducir variantes al proyecto siempre que
no impliquen cambiar sustancialmente la naturaleza de la obra.
Si las variaciones implican un aumento superior a la quinta parte del
precio pactado, el comitente puede extinguirlo comunicando su decisin
dentro del plazo de diez das de haber conocido la necesidad de la
modificacin y su costo estimado
SE APLICA EL ART. 1264: Slo si la variacin del costo
supera en un veinte por ciento del valor originariamente
acordado, podr el comitente rescindir el contrato, y tiene
un plazo de diez das para comunicar dicha decisin.
Estaramos as frente a un supuesto de extincin por
declaracin de una de las partes (art. 1077). No es
aplicable a este supuesto lo normado por el art. 1261.
SE APLICA EL ART. 1261: Debe entenderse, a contrario
sensu, que si las modificaciones necesarias importan
variaciones en el precio menores a una quinta parte, no
podr ejercer el comitente su derecho de extincin
contractual debindose aplicar la norma del art. 1261.
IMPOSIBILIDAD DE EJECUCIN
DE LA PRESTACIN SIN CULPA
Art. 1267. Imposibilidad de ejecucin de la
prestacin sin culpa. Si la ejecucin de una obra o
su continuacin se hace imposible por causa no
imputable a ninguna de las partes, el contrato se
extingue. El contratista tiene derecho a obtener una
compensacin equitativa por la tarea efectuada.
Imposibilidad de ejecucin o
continuacin de la obra. Supuestos.
CULPA DEL EMPRESARIO: En virtud que el contrato de
obra coloca en cabeza del empresario usualmente una
obligacin de resultado la imposibilidad de llevarla a
cabo implica un incumplimiento del contrato.
CULPA DEL COMITENTE O FACTOR EXTERNO: Esta
imposibilidad puede tener su causa en la culpa del
comitente que origina su responsabilidad o en un factor
externo, ajeno a la persona del empresario.
Art. 1268. Destruccin o deterioro de la obra por caso
fortuito antes de la entrega. La destruccin o el
deterioro de una parte importante de la obra por caso
fortuito antes de haber sido recibida autoriza a
cualquiera de las partes a dar por extinguido el
contrato, con los siguientes efectos:
a) si el contratista provee los materiales y la obra se
realiza en inmueble del comitente, el contratista tiene
derecho a su valor y a una compensacin equitativa por
la tarea efectuada;
b) si la causa de la destruccin o del deterioro importante es
la mala calidad o inadecuacin de los materiales, no se debe
la remuneracin pactada aunque el contratista haya
advertido oportunamente esa circunstancia al comitente;
c) si el comitente est en mora en la recepcin al momento de
la destruccin o del deterioro de parte importante de la obra,
debe la remuneracin pactada.
Norma supletoria: nada obsta a que las partes convengan cargar los
riesgos de otro modo.
Quid de la destruccin o deterioro por
mala calidad de los materiales
Inc b)
La aceptacin de la obra constituye, por principio, un acto jurdico
unilateral no formal y debido, mediante el cual el comitente exterioriza de
algn modo conformidad con la obra realizada, y constituye un paso
previo a la recepcin de la misma. La recepcin, a su vez, presupone otra
aceptacin ; la aceptacin de la oferta de tradicin.
Aceptar es declarar que una obra esta bien hecha y ello surge de la
conformidad entre el resultado y lo pactado. La recepcin, permite
presumir una aprobacin previa; ergo , recibida la obra, la misma ha sido
tcitamente aceptada en principio, mas al ser conceptos diferentes es
posible que encontrndose ya en posesin de la obra terminada, an el
comitente no la haya aceptado por haber expresamente diferido dicho acto.
Otra de las consecuencias prcticas de la distincin estriba en el momento
de la traslacin de riesgos, el que no opera por la mera aceptacin, sino que
requiere tradicin.
Art. 1276. Nulidad de la clusula de exclusin o limitacin
de la responsabilidad. Toda clusula que dispensa o limita la
responsabilidad prevista para los daos que comprometen la solidez
de una obra realizada en inmueble destinada a larga duracin o que
la hacen impropia para su destino, se tiene por no escrita.