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ECUATORIANO
Tomo 1
TOMO I
PARTE PRIMERA
PARTE SEGUNDA
PARTE TERCERA
VII. La planificacin
VIII. Presupuestos del sector pblico
IX. Orientacin y manejo generales de los recursos financieros
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X. Orientacin y control del Mercado de Valores
TOMO II
PARTE CUARTA
Actuaciones especficas del Estado y los entes pblicos en los sectores primario y
secundario de la economa
PARTE QUINTA
PARTE SEXTA
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CONTENIDO
TOMO I
Liminar
PARTE PRIMERA
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Los nuevos derechos El Estado totalitario El Estado benefactor o de
servicio social Variantes de la evolucin del rol del Estado en
Latinoamrica
Los sistemas econmicos y los sistemas polticos y jurdicos en los
ltimos tiemposElementos de diferenciacin de los tres sistemas
econmicos fundamentales Orientaciones bsicas de estos sistemas
econmicos
PARTE SEGUNDA
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Bases para el anlisis de las normas que configuran el Derecho
Econmico Ecuatoriano Apreciacin general respecto a la legislacin
en materia econmica
PARTE TERCERA
VII. LA PLANIFICACIN
Visin general
Evolucin Un transitorio declinar de la planificacin?
Desquiciamiento del Sistema Nacional de Planificacin
Problemas de la planificacin en el Ecuador
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El problema de fondo Los problemas jurdicos concretos
La planificacin en el rgimen local
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del mercado extraburstil que del burstil Integracin del capital de las
casas de valores Emisin de obligaciones Acciones Administracin
de fondos de inversin Holdings y grupos econmicos En algunos
aspectos, el Reglamento exorbita lo dispuesto por la Ley
Conclusiones
Inversin extranjera
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PRELIMINAR
Deseo expresar mi reconocimiento a la Universidad Andina, Subsede Ecuador, y a
sus ejecutivos, por haber elegido, como uno de los primeros de sus libros editados en
relacin con su Maestra en Derecho Econmico, a este manual, que pretende ofrecer
una visin general y sumaria sobre la materia.
La resolucin de publicar, en esta hora, un libro sobre Derecho Econmico no solo
es oportuna, sino valiente y creadora. Sin duda, es valeroso inducir a que se profundice
en el estudio del Derecho Econmico en un instante en que, para apoyar las tendencias
a la globalizacin de la economa mundial y a la universalizacin del capitalismo, se
pretende que habran llegado la muerte de las ideologas, el fin de la Historia; pero al
mismo tiempo se habla de la hora neoliberal, y se pone nfasis, a veces desmesurado,
en las ideas de estrechamiento del Estado, descentralizacin del poder pblico,
desregulacin, privatizacin de actividades y empresas pblicas. Con tales tesis, se
adopta una posicin de ricorsi histrico que, como lo veremos, implica tambin, de algn
modo, negar la propia existencia del Derecho Econmico o menoscabarlo.
La de la Universidad Andina es una actitud creadora, porque ha buscado suscitar
con su Maestra y sus cursos abiertos de Derecho Econmico, as como con la
publicacin de ste y otros libros, un espacio de reflexin y anlisis que lleve a formular
una sntesis constructiva de conceptos y orientaciones.
Sin duda, la presente es una hora en que se impone una posicin de anlisis
objetivo, global, constructivo. Al parecer, se han agotado ciertos modelos econmicos y
sociales; han hecho crisis tanto ellos, como muchas economas nacionales, pero
tambin las ideologas y valores; campean el desconcierto, la corrupcin, el
inmediatismo, la ausencia de superiores objetivos. Es imperativo buscar soluciones
integrales, orgnicas a la situacin enunciada.
Para ello, es preciso partir del tipo de anlisis que arriba se reclama. Este trabajo
anhela contribuir, en la materia de Derecho Econmico, a formularlos.
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Se propone examinar brevemente los mecanismos de actuacin, gestin o
intervencin del Estado en la vida econmica que ha configurado nuestro sistema
jurdico, en relacin con los diversos sectores y subsectores de aqulla, para, sobre la
base de esa realidad, analizar las orientaciones de estrechamiento del sector pblico.
No cabe, ciertamente, dejar de lado mecanismos de desregulacin y privatizacin,
para remediar ineficiencias, desproporciones y abusos que efectivamente se han
suscitado o se dan an; pero, al mismo tiempo, es imprescindible evitar que se rompa el
frgil lindero, la tnue frontera que separa las acciones que tratan de proteger la libertad
del individuo y exaltar las capacidades creadoras de ste y de la sociedad en general, de
las actuaciones encaminadas a beneficiar especficos intereses de grupos econmicos,
como lo anotara el ius filsofo espaol Luis Legaz y Lacambra.1
Dicho en forma ms especfica y concreta, no resulta admisible que, con
actuaciones que, utilizando aquellos conceptos los exorbitan, se intente desmantelar el
Estado, pulverizar su actividad, hasta tornarla anodina, no tanto con el nimo de
potenciar las posibilidades creadoras del individuo y de la sociedad nacionales, cuanto
como medios sutiles para beneficiar a grupos econmicos poderosos internos o
transnacionales que cobran desorbitada fuerza frente a la sociedad en su conjunto,
cuando descaece la razonable y necesaria fuerza del Estado Nacional.
Es imprescindible buscar, en relacin con cualquier posibilidad de cambio o
transformacin, que los derechos esenciales de la persona humana y de la sociedad
queden protegidos efectiva y eficientemente y se promuevan sus aptitudes para
autorealizarse; es necesario llevar adelante, en forma permanente, un proceso de
investigacin y reflexin jurdicas encaminado a configurar normas que garanticen y
estimulen aquellos derechos y capacidades, para que mecanismos como los del
estrechamiento del Estado, descentralizacin, desregulacin, privatizacin, se utilicen en
la medida que se inscriban dentro de las superiores finalidades de amparar y promover
esos derechos y exaltar tambin el ser nacional. Este libro anhela contribuir a ese
propsito de investigacin y anlisis.
Contenido
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principales leyes, reglamentos, tratados, enlazando ese anlisis con el de la situacin
econmica y tcnica del sector correspondiente.
En la parte segunda captulos V al IX se analizan, en primer trmino, las
disposiciones, en materia econmica y social, de la Constitucin Poltica de la Repblica
del Ecuador, segn la Carta Fundamental de 1978, sus reformas de 1992, as como las
propuestas a ella por el Ejecutivo en 1994 y presentadas por ste al Congreso Nacional
y, fundamentalmente, las adoptadas por ste. En otras palabras, lo que en doctrina se
suele denominar la Constitucin Econmica del pas.
Se trata, luego, sobre las normas encaminadas a lograr un equilibrio entre el
ejercicio de la libertad de empresa y la proteccin bsica de intereses pblicos.
Las que configuran una intervencin global del Estado en la Economa: planificacin
y coordinacin econmica general, finanzas y presupuestos pblicos, orientacin del
sector financiero, del mercado de valores, se examinan en la parte tercera, si bien, al
hacer referencia a las finanzas pblicas se centra la atencin en los presupuestos y no
se alude a los aspectos tributarios, por considerrselo objeto de una clara
especializacin, que como tal se trata en la Universidad Andina.
En el segundo tomo, se completa la visin respecto a la normativa jurdica
ecuatoriana en actual vigencia, y se examinan los cauces que seguramente orientarn
su evolucin.
En las partes cuarta y quinta del libro captulos XI al XIX se revisan los preceptos
del derecho ecuatoriano concernientes a sectores econmicos especficos,
diferencindolos para guardar relacin con clasificaciones econmicas internacionales
entre primario, secundario, terciario. En la parte sexta, se puntualizan elementos y temas
que marcarn la evolucin del Derecho Econmico Ecuatoriano.
Para decirlo en forma ms concreta, en la parte cuarta captulos XI a XIII se hace
referencia a las principales normas aplicables a los subsectores agropecuario, forestal,
ictiolgico, hidrocarburos y otros recursos energticos; y, en la parte quinta captulos
XIV a XIX a las concernientes a los subsectores industrial, turstico, comercio interno,
otros servicios pblicos, s eguridad social, comercio externo.
En los captulos XXI al XXIII parte sexta se analizan, con visin ms general,
asuntos de especial actualidad y transcendencia en estos tiempos: la posicin neoliberal,
las distorsiones que entraa; las experiencias de modernizacin en pases tipo; el
soslayamiento de la descentralizacin en el pas, la acentuada tendencia a ciertas
manifestaciones de privatizacin de la empresa pblica y la naturaleza de sta. Se
examinan las actitudes del Gobierno del presidente Durn-Balln a la luz de la doctrina
jurdica y econmica.
Se concluye con un captulo el XXIV que intenta constituir un aporte de la
posicin latinoamericana frente a las tendencias de la globalizacin y el neoliberalismo, y
que titula hacia el autocentramiento del desarrollo en nuestros pases.
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ltimas fechas, trabajos de catedrticos de la Universidad Andina; de datos importantes
relevados por la prensa nacional e internacional; de pronunciamientos de reuniones
especializadas que se han efectuado los ltimos meses. Cada captulo contiene diez y a
veces ms de veinte notas de pie de pgina con referencias bibliogrficas muy precisas,
entre las que se incluyen las de publicaciones o trabajos de nuestra Universidad. La
informacin especfica ha sido actualizada hasta mediados de 1996.
En suma, se ha tratado de combinar en este libro los anlisis de la doctrina jurdica,
con la informacin de hechos muy actualizados concernientes al fondo de los temas
tratados; el examen de pasadas experiencias fundamentales, con el de los problemas
actuales; el enfoque jurdico y el econmico. La informacin tanto de carcter jurdico,
cuanto de naturaleza econmica y financiera que se recoge en el presente trabajo es
significativa y valiosa.
Este es un libro escrito por un abogado que, durante toda su vida profesional, en
sus actividades tanto pblicas como privadas, ha mantenido un estrecho contacto con la
materia econmica y sus cultores. Intenta abordar los temas jurdicos y los econmicos
con igual humildad y objetividad.
En mis funciones de Asesor Jurdico de la Junta Nacional de Planificacin y
Coordinacin, Director Ejecutivo de la Misin Andina del Ecuador, Presidente del
Consejo Superior de Comercio Exterior y Secretario General de Integracin,
Superintendente de Compaas, Gerente General del Banco de Desarrollo del Ecuador,
Presidente de la Bolsa de Valores de Quito, Asesor de la Procuradura y la Contralora
Generales del Estado, consultor jurdico de varias entidades financieras, me habitu a
respetar y valorar, por igual, la contribucin de profesionales y expertos en materias
jurdicas, econmicas y sociales.
Desde luego, el tratamiento de los temas tiene que tornarse somero. Este libro
busca suministrar una visin panormica de las diferentes materias que en l se tratan, y
aspira a inducir a que, a partir de ella, los estudiantes de la maestra profundicen en
temas especializados.
Dentro de esas limitaciones, se ha procurado analizar con ms detenimiento ciertos
temas que han ocupado en forma ms reciente la atencin nacional: las reformas a la
Constitucin Poltica de la Repblica; el tratamiento jurdico de sectores considerados en
la de 1978-1979 como estratgicos: hidrocarburos, generacin de energa,
telecomunicaciones; la evolucin de la participacin ecuatoriana en el comercio exterior;
la modernizacin del Estado, la descentralizacin, la desregulacin y la privatizacin.
Se ha procurado alcanzar un estilo cuidadoso y correcto en la forma, y una
presentacin que permita mantener la atencin del lector en temas no siempre fciles.
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Propsitos del libro
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campesinas; y, que todos estn dispuestos a ceder algo de las propias y estrechas
conveniencias para el beneficio general, para el progreso del pas, como tal.
Pocas veces, como en esta hora, se torna ms evidente la necesidad de llegar, con
objetividad, con visin de futuro, pero tambin con races histricas fuertemente
ancladas en la realidad nacional, a sntesis creadoras entre posiciones aparente o
momentneamente contrapuestas. En contadas oportunidades es ms adecuado reflejar
esas sntesis en los ms altos instrumentos jurdicos de nuestros pases, en forma global
y orgnica. Cuando se alude a nuevas constituciones, a convocatorias de asambleas
constituyentes, a consultas populares para adoptarlas, es necesario tener en cuenta las
situaciones que se suscitan en relacin con aquellos asuntos.
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Proyecciones
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PARTE PRIMERA
El Derecho Econmico: generalidades
En la parte inicial del primer tomo de este libro (captulos I a IV), se abordar un
conjunto de temas que confieren nfasis a los aspectos generales del Derecho
Econmico: su gnesis, su evolucin, sus principales corrientes, sus ms renombrados
cultores; su progresiva configuracin como materia jurdica independiente o al menos
que goza de autonoma didctica; su mbito y objeto, su definicin; las fuentes, sujetos y
caractersticas del Derecho Econmico.
Se tratar, luego, de la evolucin del rol del Estado frente a la vida econmica,
desde que arranca el Estado moderno, con el absolutismo precapitalista, para ir al
capitalismo industrialista, luego, al monoplico, al financiero y al imperialista; oscilar,
despus, entre el benefactor y de servicio social y el totalitario; en algn modo retornar,
en los das presentes, al capitalismo imperialista y globalizador.
Dentro de esos acpites, se har referencia especial -aunque muy breve- a las
variantes que experiment la evolucin del Estado en Amrica Latina: desde una que
Helio Haguaribe denomina democracia de notables, a la que podra considerarse una
de clase media, administradora de prebendas, luego, a una democracia populista, que,
por falta de organizacin y precisin conceptual, ha desembocado en una regresin
neoligrquica.
Se procurar, enseguida, enunciar, en forma sistemtica, los elementos de
diferenciacin entre los principales sistemas econmicos, jurdicos y polticos de los
ltimos tiempos, y describir los grados de actuacin, participacin o intervencin del
Estado en la Economa: el impulso a la fluidez del mercado, en una ordenada
convivencia; el fomento de ciertas actividades, hasta la rectora de sectores especiales y
el intento de racionalizacin de la vida econmica a travs de sistemas de planificacin,
para desembocar, en un perodo que luce de transicin y bsqueda, en los procesos de
desregulacin y estrechamiento del Estado.
Vista la importancia de la planificacin en la vida econmica y social de un pas, se
aludir a los tipos de planificacin, a las bases conceptuales de ella, a sus etapas, con
mencin de las que se observaban en los pases que podran considerarse
paradigmticos de la planificacin obligatoria y de la indicativa.
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Con todo ello, se anhela perfilar las notas esenciales del Derecho Econmico como
disciplina especializada, que ha tomado ya un carcter universal.
Despus, se har referencia a cuestiones econmicas que dan sustentacin y al
mismo tiempo ponen lmites a la normativa jurdica de lo que se configura como Derecho
Econmico en los pases latinoamericanos y especialmente en Ecuador.
Entre ellos se alude a la pobreza generalizada, la inequitativa distribucin de
recursos en el pas, la concentracin de riqueza en grupos muy pequeos y cerrados,
los elementos que tienden a agravar tal situacin en los ltimos aos, el acentuado
discrimen que en la prctica sufren las provincias y cantones ms pequeos o menos
poblados o alejados de los centros econmicos y administrativos, frente a los ms
grandes o ms poblados o cercanamente vinculados a aquellos centros.
Sobre la base del examen de esos elementos de la realidad, fundamentalmente
centrados en la revisin del pasado, en lo que concierne a los primeros captulos, y del
inmediato presente, en el ltimo de esta parte, se iniciar el anlisis de la normativa
jurdica ecuatoriana en materia de Derecho Econmico, que se desarrollar en las partes
segunda y tercera (que integran el primer tomo de este libro), as como en su segundo
tomo, partes cuarta, quinta y, de alguna forma, tambin en la sexta del libro, en la cual,
adems, se intentar delinear una somera visin del futuro en esta materia, partiendo del
anlisis de lo ocurrido en otros pases y de los planteamientos de la doctrina ms
generalizada y reciente.
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Captulo I
En la primera parte de este captulo se har una rpida referencia a la aparicin del
Derecho Econmico y sus corrientes. En la segunda, se intentar sealar los temas
esenciales que l aborda, segn el criterio de las tendencias dominantes.
El Derecho Econmico, como algunas otras disciplinas de similar trascendencia,
surgi en las pocas de entreguerras, en las que la humanidad se vio forzada a
reexaminar sus problemas esenciales, mirarlos con descarnada objetividad y afn de
reorientar el futuro, para evitar la repeticin de las dolorosas coyunturas que haba
tenido que afrontar en las dos primeras guerras mundiales.
En su gnesis, fue configurando diversas vertientes, corrientes y, si puede decirse,
escuelas del Derecho Econmico.
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Evidentemente, desde los ms remotos tiempos, ya en las sociedades ms antiguas
surgidas con posterioridad a la comunidad primitiva, la accin de los gobernantes o de
los grupos que ejercan predominio en la sociedad persiguieron ciertos fines
econmicos. Se inscriben en esta orientacin: la organizacin del trabajo, en el modo de
produccin asitico; la irrigacin del valle del Nilo, la construccin de las pirmides, en el
antiguo Egipto; la organizacin sistematizada del trabajo de los judos, con el objeto de
obtener ventajas para los reyes asirios: la reforma agraria de la vieja Roma, la
movilizacin de cereales hacia la Ciudad Eterna, la conjuncin, en ella, de la poltica de
pan y circo con la de construccin de vas; las polticas de distribucin de la produccin y
de apertura de caminos en el Imperio Socialista de los Incas, as como las normas
medioevales sobre conformacin de burgos y promocin del establecimiento de ellos en
determinadas zonas, los primeros atisbos de control de la devaluacin monetaria o de
las tasas de inters en la Edad Media.
Los esfuerzos que tuvieron que desplegarse en los diversos pases que
intervinieron en esa conflagracin mundial (1914-1918), para lograr una movilizacin
emergente y casi total de recursos, con el objeto, primero, de atender a las necesidades
blicas, y, luego, resolver los dramticos problemas econmicos y sociales que trajo
consigo la destruccin provocada por el conflicto global, potenciaron notablemente el rol
del Estado en el rea econmica, as como la adopcin de medidas de racionalizacin y
severa coherencia de sus actuaciones propiciaron el desarrollo del sistemas de
planificacin.
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instauracin de regmenes fascistas y socialistas llev a ampliar y profundizar la funcin
del Estado en la economa y a su intervencin en los procesos econmicos tanto
nacionales como internacionales. Tambin en los Estados Unidos el concepto de poltica
econmica global se difundi notablemente.
En los aos y dcadas siguientes, aun cuando la intervencin del Estado en la
economa se haba producido inicialmente para suplir crisis coyunturales, que surgieron
o maduraron con ocasin de las guerras, tal actuacin tendi a tornarse permanente y
se institucionaliz.
Esta tendencia se reflej tanto en el aparecimiento de obras doctrinarias que fueron
configurando la materia del Derecho Econmico, como en la adopcin de normas
constitucionales que consagraron expresamente los derechos econmicos y sociales.
Esa orientacin culmin en los aos cincuenta a los setenta, poca en la que se
difundi en todo el mundo una verdadera mstica de planificacin del desarrollo.
En forma correlativa con tal orientacin, a partir de los aos cincuenta el Derecho
Econmico ha alcanzado notable desarrollo en Francia. Grard Farjat, Andr de
Labadre, Charles Fournier, Claude Champaud, Robert Savy, Alex Jacquemin son los
autores ms renombrados.
En Espaa, tambin para esa poca, se perfilan las obras de Snchez Agesta, Jos
Luis Villar Palasi, Lucas Verd, Garca Trebijano, Mariano Baena del Alczar, J. A.
Manzanedo, J. Hernando, E. Gmez Reino, Ramn Martn Mateo y Francisco Sosa
Wagner.
En Latinoamrica, Mxico toma la avanzada en la materia: desde los aos sesenta,
Hctor Cuadra, Hugo Rangel Cuoto, Manuel Palacios Luna, Andrs Serra Rojas, Jorge
Witker se han venido manifestando como altos exponentes del Derecho Econmico de
ese pas.
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Juan B. Siburu, Julio Olvera, Agustn Gordillo, Roberto Dromi lo han cultivado en
Argentina. Alfonso Insuela Pereira, Eros Roberto Grau, Gerlado Vidigal son destacados
profesores brasileos de Derecho Econmico.
EL RICORSI NEOLIBERAL
A partir de los aos ochenta, en los pases del primer mundo, y de fines de esa
dcada, en algunos pases de Amrica Latina, comenzaron a cobrar vigor las corrientes
neoliberales, que propenden al achicamiento del Estado y al libre juego de las fuerzas
del mercado como polticas econmicas bsicas. En el Ecuador esa tendencia irrumpe
ya entrada la dcada de los aos noventa.
Hay numerosas definiciones del Derecho. No cabe profundizar aqu en este tema.
Varios libros de Historia del Derecho y Filosofa del Derecho se han propuesto hacerlo,
con dismil fortuna. Simplemente para dar secuencia a la exposicin, se recogern los
elementos que, en forma general, se aceptan como constitutivos del concepto de
Derecho.
Se entiende por tal el conjunto organizado o sistema de normas fundadas en
principios ticos y susceptibles de sancin coercitiva, que rigen el obrar humano, regulan
la organizacin de la sociedad y las relaciones de los individuos y agrupaciones sociales,
con el propsito de asegurar la consecucin armnica de los fines individuales y
colectivos, que persiguen la perfeccin de cada una de sus partes.
Existen numerosas corrientes y teoras sobre la naturaleza, alcance y fines del
Derecho. La Filosofa Jurdica las explica y explora. Se alude al Derecho Natural, al
Derecho como producto o categora social, como creacin exclusiva del Estado, como
forma de imponer los intereses de la clase dominante.
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Igualmente, se enuncian varias clasificaciones del Derecho: el natural y el positivo;
el pblico y el privado; el interno y el internacional; el sustantivo y el adjetivo; el subjetivo
y el objetivo.
Las divisiones del Derecho son conceptos cambiantes, categoras sociales que
responden a una realidad determinada. Se ha proclamado al Derecho Natural, como
conjunto de normas virtualmente inscritas en el espritu humano, que inspiran todos los
sistemas jurdicos, y de las cuales stos no deben apartarse. Se ha negado la existencia
de un Derecho Natural y se ha sostenido que el Derecho es un producto, una categora
social, que depende de la evolucin de un grupo humano determinado.
Se ha sostenido que el Derecho Privado concierne a la esfera privada de la vida
humana y rige las relaciones de los particulares entre s; mientras que el Derecho
Pblico regula la organizacin del Estado, sus relaciones con los particulares y el
ejercicio del inters y el poder pblicos. En otros trminos, se sustenta que el Derecho
Pblico persigue fines de inters general, mientras que el Privado atae a la defensa de
los particulares. La violacin de las normas del primero determinara sanciones penales;
y restitutivas y reparadoras, las del segundo.
Las fronteras entre Derecho Pblico y Derecho Privado, ntidas y rgidas en el
mundo romano, han ido variando y desvanecindose. Ha surgido, entre los dos, el
Derecho Social.
Se sola explicar que el Derecho Interno rige las relaciones entre los individuos,
organismos y entidades de un mismo Estado; y el Internacional, las de los Estados entre
s y las de los sbditos de diferentes estados. Se aceptaba la existencia de un Derecho
Internacional Pblico y un Derecho Internacional Privado. Tambin las fronteras entre los
dos han ido cambiando y desvanecindose.
Se sealaba que el Derecho Privado comprende el Civil y el Mercantil, y que en el
primero cabe distinguir el derecho de familia, el de los bienes, el de las obligaciones;
mientras el Derecho Mercantil abarca el estudio de la actividad comercial, las empresas
y el trfico mercantiles, el derecho areo, el martimo, el minero.
El Derecho Pblico Interno comprende: el Constitucional, que organiza la estructura
del Estado, la participacin de los particulares en sus poderes o funciones bsicos,
define las libertades pblicas, que implican limitaciones al poder estatal; el Derecho
Administrativo, que se refiere a las entidades y rganos de la administracin pblica, y
sus modos y medios de accin; el Derecho Financiero, que estudia las reglas y normas
de gestin de las finanzas pblicas, como los presupuestos, tributos, deuda pblica; el
Derecho Penal, que tipifica delitos e infracciones cuya represin interesa al orden social,
y fija las sanciones respectivas; el Derecho Procesal o derecho adjetivo, que regula la
organizacin de la Funcin Judicial y la manera de hacer valer y defender ante ella los
derechos individuales y sociales.
El Derecho es, sin duda, el ms valioso instrumento de la vida social. Como lo anota
Andrs Serra Rojas, ella sera catica y desordenada, no podra mantenerse, si no se
desenvolviera en el marco del orden jurdico nacional e internacional.3
En el momento actual, el Derecho, como las sociedades de las que nace, afrontan
una profunda crisis. El nuestro, sin duda, es un Derecho en transicin, que ante el
imperativo de los cambios, en muchos aspectos se ha tornado asistemtico, inorgnico,
a veces contradictorio. Las modificaciones que en los ltimos sesenta aos ha
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experimentado la sociedad ecuatoriana no han permitido que nuestro conjunto de
normas jurdicas llegue a ser un sistema estricto. El organizarlo implica una tarea
apremiante y de gran trascendencia. La debida conceptuacin y desarrollo del Derecho
Econmico Ecuatoriano tendr gran importancia dentro de esa labor.
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EN FUNCIN DEL OBJETO
Por ejemplo, la posicin del argentino Juan Bautista Siburu, uno de los primeros
autores que se refirieron en Amrica Latina al Derecho Econmico, es la de estructurarlo
en torno a su objeto. Siburu concepta que el Derecho Econmico es el que regula la
produccin, distribucin, circulacin de bienes y servicios. Tal posicin ha sido criticada,
en el entendido de considerar que aquel sera ms bien un derecho de la economa,
antes que el Derecho Econmico.
En un mbito ms restringido, el francs Andr de Lubadre estima que el
Derecho Econmico es el aplicable a las intervenciones de las personas pblicas en la
economa y a la organizacin de tales actuaciones.
EN CONSIDERACIN AL SUJETO
23
Equilibrio entre lo jurdico, lo econmico y lo poltico
No todo puede ser libertad en la vida social. Al Estado, como institucin racional,
corresponde determinar, por as decirlo, la cantidad de ilbertad concreta que el
individuo debe poseer en la sociedad; y esta decisin no puede quedar a merced
del juego de las fuerzas sociales, porque esto sera dejarlo a merced de la
arbitrariedad, y porque no existe ninguna razn para creer que el bienestar y la
justicia dependan del juego espontneo de aquellas fuerzas. Eso es un cndido
optimismo en el que no es legtimo incurrir.
Al Estado le incumbe una misin de liberacin y de compensacin o equilibrio. El
Estado debe liberar al individuo de la presin desmedida de las fuerzas sociales;
debe contrarrestar la descompensacin causada por el equilibrio de esas fuerzas
24
dejadas a su juego espontneo y por las reacciones de la libertad real del hombre
en sus tendencias anrquicas y antisociales.
Legaz y Lacambra asocia esa actuacin con la de planificar para la libertad, que
proclamara Mannheim como uno de los atributos esenciales del Estado moderno.9
Recuerda, enseguida, que no es dable establecer a priori para aquello lmites fijos ni
programas definidos. La accin del Estado dice en orden a la liberacin del hombre
de la presin de las fuerzas sociales, se tiene que producir dentro de una situacin
concreta y dentro de una circunstancia histrica, la cual marca los lmites de posibilidad
y conveniencia, que son las caractersticas de la accin poltica.
En forma categrica, seala que el Estado debe intervenir con intensidad y eficacia
en un amplio mbito de la vida social; debe tener ideas claras, debe servir a una fe, debe
combatir a un enemigo, debe no cruzarse de brazos ante las luchas entre los hombres.
Para concluir ese razonamiento, remarca que en ese sentido, debe ser todo lo contrario
de lo que fue el Estado agnstico y liberal; pero tambin todo lo contrario de un Estado
totalitario.
Con premonitoria visin, advierte que si las fuerzas sociales dominantes se
convierten ellas mismas en Estado y con el poder de ste refuerzan sus tendencias
absorbentes y opresoras, todos los restantes resortes vitales de la sociedad se relajan,
dejndola htica, esqueltica. Resalta que, en tal caso, el propio Estado correra peligro
de desaparecer, pues al morir la sociedad, perdera, por as decirlo, su base nutricia, los
jugos de que se alimenta, la savia que le da vida.10
Pero este equilibrio en equidad, que reclama Legaz, tiene que visualizarse en
relacin con los conceptos de Nacin y Humanidad, como realidades que trascienden de
unos individuos y una poca determinados; y ha de buscrselo, en consecuencia,
tambin como un cuidadoso y sensible balance entre los derechos de los individuos y la
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sociedad dentro de una generacin y un instante histrico, y los de las generaciones
venideras, que se integren a aquellas realidades trascendentes.
En la actual situacin del mundo, en que los grupos econmicos, los monopolios u
oligopolios privados han tomado tal fuerza que su influencia y poder rebasan las
fronteras nacionales y escapan al imperium de los estados, el Derecho Econmico
implica tambin la necesidad de lograr equilibrios entre esas fuerzas y el Estado
Nacional.
En ese mismo orden de ideas, cuando el influjo de la tecnocracia, tanto nacional como
internacional, puede desviar la voluntad poltica de los representantes de un pueblo,
igualmente es importante la bsqueda de un racional equilibrio entre poder poltico,
gobierno y tecnocracia.
26
regulador de la economa mixta que tiene por finalidad conciliar los intereses generales
protegidos por el Estado, de una parte, y los intereses privados, de otra. El profesor
francs Robert Savy , a quien ya citamos, concepta que Derecho Econmico es el
conjunto de reglas tendientes a asegurar, en un momento y en una sociedad dados, un
equilibrio entre los intereses particulares de los agentes econmicos privados, los de los
agentes pblicos y el inters general.
En una definicin eclctica, que intenta unificar las concepciones que han
configurado el Derecho Econmico desde los puntos de vista del objeto, del sujeto, del
marco institucional, de la finalidad o del sentido, Julio H.G. Olvera manifiesta que el
Derecho Econmico es el sistema de normas jurdicas que, en un rgimen de economa
dirigida (marco institucional), regulan las actividades del mercado (objeto), de las
empresas y otros sujetos econmicos (sujeto), para realizar metas y objetivos de la vida
econmica (finalidad o sentido).
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persona moral es la entidad formada para la realizacin de fines colectivos y
permanentes de los hombres, a la que el derecho objetivo inviste de capacidad para
tener derechos y obligaciones.
Son sujetos del Derecho Econmico las personas naturales y jurdicas, pblicas o
privadas, que realizan actividades de ndole econmica; en otros trminos, los agentes
econmicos, es decir quienes actan en la produccin, distribucin, circulacin y
consumo de bienes y servicios.
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Captulo II
Al analizar el rol del Estado frente a la economa, bien cabe recordar el permanente
corsi y ricorsi que, conforme a la visin de Vico, se da en materia social. Las ideas pasan
y vuelven; el pensamiento humano tiende a desarrollarse en espirales, en las que, aun
cuando se d un permanente avance ascendente, parece volverse, en determinados
instantes, a puntos o tramos ms bajos. Algo de esto ocurre, sin duda, en la hora actual.
En los dos captulos siguientes se har una rpida referencia a tal evolucin. En
ste se conferir nfasis a la del Estado en general; en el prximo, a la de sus prcticas
administrativas y tcnicas, a sus actuaciones concretas.
EL ABSOLUTISMO PRECAPITALISTA
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La economa era manejada en funcin de los intereses personales del soberano, de
los titulares de los seoros y los representantes de los gremios.
Reyes, nobles, agrupaciones gremiales, Iglesia, casi no dejaban margen a la libre
iniciativa del individuo. Una estrecha red de normas proveniente de todas aquellas
fuentes, le coercionaban y limitaban en su actuar.
La Revolucin Francesa, el Racionalismo y su manifestacin poltica, el Liberalismo,
echaron abajo, en su momento, ese Ancienne Regime.
EL ESTADO LIBERAL
30
cruelmente su condicin de animal que necesita comer y satisfacer los dems
imperativos vitales. El hombre hambriento no poda ser un hombre espiritualmente libre.
EL CAPITALISMO INDUSTRIALISTA
Las ventajas del capitalista frente a los trabajadores y quienes consuman los
productos de las industrias fueron acentundose conforme se concentraban en menos
manos las empresas industriales y se configuraba un capitalismo de monopolios,
mediante la unin de grupos progresivos de empresas. El desenvolvimiento de sistemas
y organismos financieros que se nutran de los recursos de esos grupos monoplicos
facilit su crecimiento. La necesidad de proteger los capitalismos nacionales hizo que las
polticas exteriores de varios pases, inducidas por los mismos grupos monoplicos,
reflejaran los intereses de stos. Se haba producido el paso del capitalismo al
imperialismo. J. Maillet describe con lucidez el proceso.3
Es entonces cuando la que el maestro argentino Alfredo Palacios llam Libertad
liberticida comienza alcanzar los niveles ms altos de su podero: la desorbitante
acumulacin de riquezas en manos de los ms aptos, o de los ms hbiles o de los
menos escrupulosos que en cualquier forma representan una minora frente a las
grandes masas desposedas haba engendrado, como nuevo tipo de esclavitud, el
trabajo asalariado condicionado por la miseria creciente de la mayora.
Y as, la libertad que la Democracia Liberal quiso garantizar a todos los hombres,
sin distingos de origen y de posicin, devino, en la prctica, en un derecho exclusivo de
los que tenan bienes materiales que disfrutar y defender. La democracia se convirti en
plutocracia.
31
poblacin derechos esenciales que los textos de las constituciones polticas tradicionales
no haban previsto o haban contemplado en forma incompleta, o que, simplemente, no
se aplicaban.
Conforme el progreso tecnolgico era mayor y se complicaba ms el sistema
econmico de la sociedad, fue advirtindose la existencia de una serie de tales
derechos, sin cuya consagracin y vigencia los que fueron reclamados en las primeras
pocas republicanas se evidenciaban inalcanzables y, an ms, exclusivamente
tericos: los derechos a la vida, a la igualdad, al respeto a la personalidad, a la libertad
de conciencia, por ejemplo, resultaban completamente ficticios, si es que no se
reconocan los derechos al trabajo, al salario justo, al descanso, a la educacin y a la
seguridad social.
Esta nueva realidad determin una radical mudanza en la actitud del Estado. En
efecto, si el Estado para respetar y hacer cumplideros los antiguos derechos del
individuo solo deba realizar tales o cuales actos, para lograr la vigencia de los ltimos
deba, por el contrario, tomar a cargo una serie de acciones permanentes vinculadas con
la marcha de la economa.
Segn la sugestiva frase de E. H. Carr, se dio, entonces, una evolucin que llev
del Estado-Gendarme Nocturno al Estado Providencia o benefactor, con grados
diferentes de acento.
EL ESTADO TOTALITARIO
32
El Estado qued, entonces, obligado a realizar una accin bien planeada y
permanente, crear fuentes de trabajo, eliminar abusos, vencer obstculos, realizar toda
la gigantesca labor que entraan los conceptos de proteccin y promocin social.
Helio Jaguaribe4 pone de relieve, con mucha finura, ciertos matices de la evolucin
del rol del Estado en Latinoamrica.
Seala que, en la mayor parte de los pases que la integran, ms que de un Estado
liberal o capitalista industrial o imperialista o socialista, quiz deba hablarse de una
inicial democracia de notables, que administra sus intereses, y en la que el Estado acta
como un dispensador de privilegios; despus, de una democracia de clase media, que
refleja sus intereses y en los que el Estado es un administrador de prebendas; y, ms
tarde, de una democracia populista que, aun cuando aspira a servir a los sectores
populares, no puede alcanzar tal finalidad por falta de profesionalizacin del servicio
pblico. Anota luego el retorno de una concepcin neo-oligrquica del Estado.
Luego de este rpido vistazo a la evolucin del Estado, quiz resulta til establecer
una comparacin somera entre las caractersticas de los diferentes tipos de gobierno
que se han sealado, considerando varios aspectos esenciales de la actividad
econmica.
Como es sabido, por la esencia misma de la naturaleza humana que mueve a los
hombres y a los grupos a una permanente bsqueda y descubrimiento de nuevas
realidades y, correlativamente, a la configuracin de otras apetencias y aspiraciones las
necesidades individuales y colectivas resultan siempre ilimitadas. Frente a ello, los
recursos y medios materiales para satisfacer esas necesidades y aspiraciones son
limitados. Esa contradiccin configura fundamentalmente el principio de escasez, uno de
los elementos bsicos de la Ciencia Econmica.
Para resolver aquella contradiccin, los sistemas econmicos que se mencionaron
desenvolvieron un conjunto de estructuras, instituciones, normas, relaciones, que
permiten afrontarla en diferente forma.
Los sistemas capitalista, liberal o de economa de mercado; totalitario, colectivista,
de economa centralmente planificada; y los mixtos, duales, de economa social de
mercado, de estado social de derecho, a los que se ha hecho una rpida referencia,
afrontan en forma diversa los que pueden considerarse problemas bsicos de la
economa.
33
ELEMENTOS DE DIFERENCIACIN DE LOS SISTEMAS ECONMICOS
FUNDAMENTALES
34
La empresa privada produce lo que el mercado demande, lo que pueda venderse,
para atender las necesidades de los consumidores que tengan poder de compra. El
Estado debe constreirse a garantizar el libre y fluido desenvolvimiento de la iniciativa y
de la actividad econmica privadas, a evitar y resolver conflictos.
La oferta, la demanda de bienes y servicios, los precios de todos ellos, las variables
macroeconmicas fundamentales incluidos los salarios, los intereses, el tipo de
cambio son determinados por las fuerzas del mercado. Cada individuo busca, al
desarrollar actividades econmicas, su propio beneficio. Cada cual pone los mayores
esfuerzos y eficiencia posibles, para obtener ms altas ventajas. La suma de esos
esfuerzos produce la mayor cantidad de bienes; ello determina el progreso. Al buscar su
propio beneficio, el individuo contribuye al general.
Las tendencias y orientaciones del desenvolvimiento econmico deben reflejar los
requerimientos del mercado. Resulta difcil, dentro de esta concepcin, conferir mayor
trascendencia a los planes econmicos predeterminados de mediano y largo plazo.
La iniciativa, la responsabilidad, el riesgo de la actividad econmica incumben a los
particulares. La recompensa del accionar econmico es el lucro.
El Derecho Econmico tiende a confundirse con el Derecho Mercantil, y se
desenvuelve en el mbito del Derecho Privado, que resulta preponderante.
35
Economa social de mercado
36
Captulo III
Luego de revisar someramente la evolucin del rol del Estado frente a la economa
y los caracteres de los sistemas econmicos bsicos, conviene examinar las fases
dentro de las que se ha producido un progresivo incremento de la intervencin del
Estado en la economa, hasta llegar a un momento en que parece indispensable
repensar y reajustar el rol que ste ha llegado a desempear en dicho campo.
Como se anot en los captulos precedentes, luego de la instauracin del sistema
liberal de gobierno que arranc, en el mundo occidental, con la Revolucin Francesa
el principio de libre iniciativa individual para el ejercicio de actividades econmicas, que
garantiz inicialmente en forma ilimitada el sistema liberal o de economa de mercado,
fue restringindose gradualmente, al impulso de las crisis del sistema capitalista, y
tambin ante el desafo de las revoluciones fascista y bolchevique.
Conforme se mencion ya, en la concepcin del Estado liberal un gobierno era tanto
mejor cuanto menos intervena en la economa. El Estado solo deba dirimir los
conflictos y, en lo posible, evitarlos.
37
IMPULSO A LA FLUIDEZ DEL MERCADO EN UNA ORDENADA CONVIVENCIA
INDEMNIDAD DE TERCEROS
PROTECCIONISMO Y FOMENTO
Ante los desmedros que puedan sufrir los productores locales frente a la
competencia externa, los estados, al par que legislaciones aduaneras, que buscan
38
generar ingresos pblicos, trataron tambin de implantar medidas protectoras
complementarias para los productores locales.
A la fase de proteccionismo le sucedi una manifestacin ms activa de esa actitud
estatal: el fomento, a travs de una gama de actividades no solo limitativas del ingreso
de bienes y servicios provenientes del exterior, sino de una serie de medidas
estimuladoras como los subsidios directos, exoneraciones y abonos tributarios, ayudas
crediticias.
El tratadista espaol Jordana de Pozas define al fomento como la accin de la
Administracin encaminada a proteger o promover aquellas actividades,
establecimientos o riquezas debidos a los particulares y que satisfacen necesidades
pblicas o se estiman de utilidad general, sin usar la coaccin ni crear servicios
pblicos.2
PRESTACIN DE SERVICIOS
39
a) razones militares o de seguridad nacional que impiden dejar esas actividades en
manos privadas, o de carcter poltico, como la nacionalizacin-sancin, aplicada
en algn caso despus de la guerra; b) razones de poltica econmica por el
carcter estratgico del sector, la envergadura y el elevado riesgo de la inversin o
el largusimo plazo del proyecto, que hacen que no pueda ser asumido por el sector
privado; c) razones de lucha contra los monopolios y gestin de los monopolios
naturales, fiscales o comerciales; d) razones de reestructuracin econmica
sectorial, bien porque el sector privado no haya sido capaz de alcanzar las
dimensiones adecuadas, ya porque, de acuerdo con la planificacin del desarrollo
nacional, el Estado haya deseado forzar la produccin, ora porque solo as haya
sido posible obtener la financiacin necesaria o acudir a los mercados
internacionales; e) razones que justifican la empresa pblica como instrumento de
planificacin y lucha contra el ciclo; f) razones de poltica social, que se han dado
normalmente para justificar la asuncin por el Estado de empresas en mala
situacin, cuya quiebra o desaparicin podra haber supuesto un grave problema de
desempleo o un conflicto social; y, g) finalmente, la gran motivacin ha sido la de la
insuficiencia o inexistencia de la iniciativa privada.
Tipos de planificacin
En opinin de algunos autores, en especial de los que tienen una posicin liberal
exagerada, el mantenimiento de procesos estatales de planificacin de la economa es
propio de los sistemas polticos socialistas o que se encaminan a ellos. Sin embargo, es
evidente que la planificacin del desarrollo se torn, a partir de las dos ltimas guerras
mundiales, en un instrumento de gobierno.
40
En buena medida, la planificacin busca sistematizar y racionalizar las actuaciones
o intervenciones del Estado en la economa. Si bien resulta connatural en el sistema
socialista, en el que fluye con mayor facilidad y tiene ms acentuadas caractersticas, es
evidente que la han aplicado y observan pases de la ms diversa orientacin poltica.
Contemplan requerimientos de planificacin econmica las constituciones de varios
estados de la Repblica Federal Alemana, la constitucin italiana, a partir de 1948, la
francesa, a partir de 1958, las leyes fundamentales espaolas, las constituciones de
varios pases en desarrollo. En Estados Unidos, desde el establecimiento de la Tenesse
Valley Authority, las tcnicas de planificacin en la administracin pblica se divulgaron
en mayor o menor medida. Uno de los postulados de la carta de Punta del Este fue la
adopcin de sistemas de planificacin.
El grado de obligatoriedad de los planes estatales de desarrollo difiere, y son
tambin diversas las formas de elaboracin y adopcin de esos planes en los distintos
pases.
Por razones de simplificacin, se suele hablar de dos tipos bsicos de planificacin:
la imperativa y la indicativa.
En la planificacin imperativa los responsables de la produccin y de las inversiones
deben acogerse necesariamente a las prescripciones del plan que, en definitiva, obligan
a todos los habitantes del pas.
En la planificacin indicativa o flexible se deja a la mayora de los centros de
decisin econmica la libertad de acomodarse o no a los objetivos del plan. El gobierno
induce a las empresas o a los sujetos econmicos a adherirse al plan; en contrapartida,
les otorga una serie de beneficios. El plan suele ser obligatorio para las entidades del
gobierno o las que conforman el sector pblico, e indicativo para el sector privado.
Se acostumbraba a tomar como modelo de planificacin imperativa u obligatoria, la
sovitica; y como manifestacin ejemplar de la indicativa, a la francesa.
Se har referencia a las caractersticas y procedimientos que ellas tenan en los
momentos en que resultaban paradigmas de los mencionados tipos de planificacin.
41
establecimientos situados en su territorio, que dependan de las autoridades locales o
del gobierno central.
4. Las clulas de planificacin, una de las cuales exista en cada empresa, tenan
por funcin ejecutar el plan recibido de los rganos superiores y preparar los proyectos
del plan de la empresa sobre la base de las directivas centrales.
En el proceso de elaboracin del plan podan distinguirse las siguientes fases:
a) El Comit Central del Partido Comunista fijaba las directrices que deban
aplicarse durante el perodo de vigencia del plan, las que eran ratificadas por el Consejo
de Ministros de la URSS.
b) Fase descendente: aquellas directrices eran objeto de una doble transmisin: por
una parte, a los organismos polticos inferiores (Consejos de Ministros de las
Repblicas, Comits Ejecutivos de las regiones que componen cada repblica, etc.); por
otra, a los organismos de planificacin situados al mismo nivel que el organismo poltico
que transmita las directrices (el Gosplan elaboraba el proyecto del plan de desarrollo y
trasladaba las directivas a los Gosplan de las repblicas y as sucesivamente). A medida
que descenda el proyecto del plan, la elaboracin era mayor y ms concreta.
Al llegar el proyecto de plan a una empresa especfica, sta elaboraba el plan
concreto de sus actividades sobre la base del proyecto recibido.
c) Fase ascendente: se comunicaba sucesivamente, desde las entidades
ejecutoras, los proyectos concretos y especficos de sus planes de actividades a las
instancias superiores, tanto econmicas como de planificacin. Los diferentes rganos
de planificacin efectuaban, a su vez, una labor de coordinacin a escala regional, luego
de que los proyectos de plan de cada repblica eran aprobados por los respectivos
Consejos de Ministros, ellos y los proyectos de cada ministerio de la URSS se enviaban
al Gosplan, dentro de una programacin muy precisa, para que ste sintetizara todos
esos planes en un Plan nico, el que se someta a los rganos ms altos del gobierno, y
una vez ratificado por estos, tena fuerza de ley.
El control de ejecucin del plan corresponda no solo a los rganos jerrquicos
administrativos superiores, sino tambin a la Comisin Sovitica de Control, a la Seccin
Econmica del Comisariado Interior, y al Gosplan, sin perjuicio del control del Partido.
A partir de 1962, los economistas soviticos introdujeron los conceptos de beneficio
e incentivos en la produccin empresarial. Se tendi a descentralizar una serie de
funciones.5
42
Ministro, y tena por funcin sintetizar y sistematizar las propuestas de las diversas
comisiones de modernizacin.
2. Comisiones de modernizacin, que eran organismos especializados no
permanentes, que se constituan al momento de la preparacin de cada plan y tenan
como finalidad la asociacin a ste de los diferentes intereses o grupos econmicos.
Las comisiones trabajaban sea por sectores especficos (comisiones verticales), por
conjunto de sectores (comisiones horizontales), o tenan un objetivo determinado
(comisiones especializadas, por ejemplo, de productividad).
Las diferentes comisiones elaboraban las propuestas, que eran enviadas al
Comisario General.
3. El Consejo Superior del Plan, compuesto por 58 miembros, deba ser informado
de las diferentes fases de elaboracin del Plan y preparar un informe final sobre l.
Las principales fases de la elaboracin del Plan eran las siguientes:
a) Preparacin y adopcin de una Memoria sobre las principales opciones, que era
formulada por el Comisariado del Plan, con la intervencin de organismos tcnicos que
estudiaban las posibilidades globales de crecimiento de la produccin y los medios
necesarios para conseguirlo.
b) Los estudios eran sometidos al Gobierno, para que eligiera las principales
opciones.
c) El documento gubernamental se enviaba al Consejo Econmico y Social, para
que emitiera su dictamen.
d) Finalmente, el Parlamento aprobaba las opciones fundamentales, antes de que el
Plan fuera definitivamente elaborado.
e) Las opciones as aprobadas se sometan a un desarrollo ascendente, que
comenzaba por las comisiones de modernizacin, que elaboraban en cada sector las
propuestas que deban someterse al Comisariado del Plan.
f) El Comisariado General coordinaba todos los trabajos redactados por las distintas
comisiones. En la preparacin del documento intervenan, adems, funcionarios de los
ministerios de Hacienda y Gobierno.
g) Preparado el proyecto, era sometido, una vez ms, al Consejo Econmico y
Social, para que emitiera un informe.
h) Comprobado el cumplimiento del trmite y el ajuste del Plan a las opciones
aprobadas por el Parlamento, ste expeda la Ley que aprobaba el Plan.
43
aprovechamiento de los recursos que se empleen; en otros trminos, el mayor resultado,
al menor costo posible.
La aplicacin del principio de previsin supone el definido propsito de adelantarse
con perodos suficientes a los acontecimientos, gracias a un anlisis objetivo y tcnico
de la realidad actual y sus antecedentes.
La universalidad implica que la planificacin debe comprender todos los sectores,
las actividades propias de cada uno y las generales del Estado, para dar suficiente
coherencia al plan.
El plan debe ser, en conformidad con el principio de unidad, un documento
coherente, integrado, un todo orgnico y compatible.
La planificacin es un proceso permanente, dividido en fases o etapas que deben
observar una secuencia lgica y guardar una indispensable continuidad.
44
actividades del particular como las autorizaciones, aprobaciones, concesiones o
regulatorias de esa actividad; sanciones, que abarcan una amplia gama de penalidades
econmicas: multa, expropiacin, confiscacin, y pueden entraar inclusive penas
personales.
45
internacionales regulan y controlan el funcionamiento de este Estado. En segundo lugar,
ya que el Estado resulta demasiado grande y distante para afrontar problemas que
afectan a los ciudadanos en forma inmediata, se observa un proceso de
descentralizacin de los Estados en favor de las regiones, provincias, municipalidades.
Estas dos tendencias no son contradictorias: manifiestan la bsqueda de nuevas
soluciones de organizacin poltica que permitan gestionar mejor los intereses de los
ciudadanos segn su naturaleza. Hay cuestiones que afectan a todos los ciudadanos de
un continente o de una regin; asuntos que inciden sobre los ciudadanos de cada
nacin; y cuestiones que conciernen a los ciudadanos de cada regin, pueblo o ciudad.
Sin duda, parece llegado el momento de reformar el Estado, de redefinir sus lmites, de
modernizarlo, con el objeto de que l y la administracin recobren su vinculacin con las
necesidades del individuo y de la sociedad y conseguir satisfacerlas.
Pero, hay que lograr que con esa reforma se potencie la capacidad del Estado y la
Administracin Pblica para garantizar y promover los derechos esenciales de la
persona humana y de la comunidad local, regional y nacional; para impulsar la
produccin del pas, y no para obstaculizarla; para obtener el progreso general y
sostenido y lograr que los beneficios se distribuyan equitativamente entre todos los
integrantes de la sociedad, en funcin de su esfuerzo, sus merecimientos y sus
necesidades.
Hay que alcanzar que se alienten la inversin y el trabajo, que se genere ms
riqueza; pero de modo que la parte sustancial se quede en el pas, y asegure la vida y el
mejoramiento de las generaciones actuales y venideras.
Para obtener estos fines, para evitar que se configuren normas o se cohonesten
actuaciones ajenas a la realidad o a la conveniencia nacional, es menester examinar sus
aspectos bsicos, ligados con la actuacin del Estado en la vida econmica. Ese anlisis
de la realidad dar firmeza a las acciones encaminadas a una necesaria reforma del
Estado y de la Administracin Pblica.
El Derecho Econmico es, debe ser, finalista. Gustav Radbruch,9 en Alemania,
Robert Savy,10 en Francia, enfatizaban, al definirlo, que l es un derecho regulador de
la economa, que tiene por finalidad conciliar los intereses generales protegidos por el
Estado, de una parte, y los intereses privados, de otra.
Goldschmidt, Champaud,11 Serra Rojas,12 centrando su atencin en lo que ocurre
en los pases germnicos, en Francia, en Mxico y los pases latinoamericanos,
respectivamente, resaltan que el Derecho Econmico es el de la Economa Organizada,
que configura y aplica sus normas con el propsito esencial de contribuir al progreso
econmico y social sostenido, de llegar a una justicia realista y general.
El equilibrio entre realidad e ideal; entre impulso a la productividad y neutralizacin
de crisis; entre promocin de la capacidad creadora de algunos y mantenimiento de la
46
seguridad y bienestar generales; entre libertad y justicia, que son elementos sustanciales
del Derecho Econmico, torna indispensable que, para su anlisis y estudio y su
conformacin en una sociedad concreta, se deba partir del conocimiento y anlisis de la
realidad de esa sociedad en un instante histrico determinado.
47
Captulo IV
48
y la concentracin de riqueza, as pblica como privada, en determinados sectores muy
reducidos de las dos ciudades primadas, hace que la situacin se mantenga y agrave.
GRAVES SECUELAS
49
campo, el panorama resulta an ms desolador: 91% de la poblacin rural est en la
pobreza; alrededor del 60% se halla sumida en la miseria o la indigencia.
Dicho en otras palabras, al momento, en Ecuador cuatro de cada cinco personas
son pobres; lo son nueve de cada diez campesinos, a seis de los cuales agobia la
miseria.3
Segn estimaciones de CEPAR, para el ao 2000, en una poblacin de 12646.000,
el Ecuador tendr 10 millones de pobres. De ellos, 5700.000 afrontarn situaciones de
real indigencia.4
Si se consideran otros elementos, tal vez esa proyeccin se quede corta. Entre
1988 y 1990, el porcentaje de pobladores sumidos en la pobreza, en funcin de los
ingresos de los hogares, aument en 10 puntos; de 1989 a 1990, la proporcin de
pobres, considerada la carencia de servicios bsicos, subi en 13,6 puntos, hasta
alcanzar el 78,8%.
Concentracin de la riqueza
50
Lautaro Ojeda Segovia tiene una visin an ms desalentadora. Para l, un 20% de
la poblacin, la ms pobre, obtiene apenas el 2% del ingreso, mientras los dos deciles
ms altos concentraran el 73,5% de la riqueza total.7
51
y el comercio que abarca el informal, con rendimientos misrrimos, en tanto que han
decado el sector agrcola y el industrial;
- han crecido desorbitadamente los montos de la deuda externa, tanto pblica como
privada, en condiciones que parecen favorecer a los grupos altamente concen
trados, mientras ese alto endeudamiento afecta al pas y a su economa, y perjudica
a los de menores recursos;
- el gasto pblico en el sector social ha disminuido, de modo constante y
significativo;
- la recaudacin fiscal sienta nfasis en la tributacin indirecta, que afecta en modo
desproporcionado a los ms pobres, y soslaya la imposicin sobre quienes ms
tienen.
Como se seal ya, pero vale recalcar, los salarios reales y la participacin de
ellos en el PIB han bajado; los ndices de desocupacin y subocupacin han
aumentado notablemente; ha disminuido en forma notable el ahorro interno y
especialmente el de los sectores populares y medios de la poblacin, que afrontan
un progresivo deterioro; la economa se ha informalizado en grados preocupantes;
han mermado los sectores agrcola e industrial y ha crecido el de intermediacin
financiera; han aumentado los niveles de consumo y de capitalizacin de los sectores
de ms altos recursos; se ha incrementado el servicio de la deuda externa y ha
disminuido el gasto pblico en el sector social.
52
Si bien en mis antes referidos artculos sobre Pobreza e Inequidad Distributiva en
Ecuador (ver nota 2), se citan con amplitud cifras sobre esos temas, cabe mencionar,
por ejemplo, que los salarios reales bajaron a valores constantes de 4.000 sucres
mensuales en 1979, a 1.900, en 1992; que la participacin de los salarios en el PIB
descendi de un 33% en 1980, a menos del 12% en 1995, segn los representantes de
los trabajadores; que para 1994 las tasas sumadas de desempleo abierto (7 a 9%,
segn las fuentes) y de subempleo (48 a 54%) superaron el 60% de la poblacin en
edad de trabajar (Las centrales sindicales sostenan, en 1994, que esa tasa conjunta
llegaba al 80% de la PEA).
53
ABISMOS ENTRE LO URBANO Y LO RURAL
PERVERSA DISTORSIN
54
alto poder econmico, que se han beneficiado de las medidas tomadas por varios
gobiernos. Esto induce o acenta el drenaje hacia el exterior de recursos, que aventajan,
en unos casos a las empresas transnacionales, en otros, a pases ms desarrollados,
pero tambin a los grupos nacionales altamente concentrados, que manejan filiales en el
exterior.
Dentro del rubro de transferencia de recursos a grupos minoritarios hay que
considerar la orientacin de una parte desproporcionada de los ingresos nacionales
hacia sectores ms bien restringidos frente al total de la poblacin, que pueden tener
ocupacin remunerada o gozan de empleo sobre todo en la burocracia alta y media, si
bien ello parece ocurrir en magnitudes menores que las que se dan en los casos
precedentes.16
55
sobre todo, muy poca coordinacin se dedican al desarrollo rural. Aquello suele, en
muchos casos, tener fundamentalmente en mira la obtencin de rdito poltico para los
personeros de tales entidades, que puede predominar por sobre los requerimientos de
desarrollo integral de la provincia y el pas.
Adicionalmente, en su mayora, las entidades seccionales no recaudan ni disponen
de rentas suficientes para atender las funciones que les asignan las leyes; en el aspecto
financiero han llegado a depender en modo desmedido de asignaciones, muchas veces
errticas, del Gobierno Central; y presentan graves falencias administrativas y tcnicas
que, bsicamente, provienen de aquellas dos causas. Esas limitaciones se dan en forma
ms acentuada en los cantones y provincias en los que prima la poblacin rural.
Bases de solucin
El atractivo a la postre falso que las ciudades ms grandes, y sobre todo Quito y
Guayaquil, suscitan en la poblacin de otras zonas an ms que por la disponibilidad
de servicios bsicos, de los que ellas tienen dficit cada vez ms acentuados sin duda
est dado por el supuesto de que en ellas existen importantes fuentes de trabajo y
oportunidades de empleo.
En la realidad, si bien stas son grandemente superiores a las que se ofrecen en el
resto del pas, resultan totalmente insuficientes frente a la demanda que genera el
incremento de la poblacin (determinado, fundamentalmente por los flujos migratorios),
lo que torna aquel supuesto en un espejismo, que a la larga conduce a incrementar una
desocupacin urbana y un sector informal realmente explosivos.
DESCENTRALIZACIN Y DESCONCENTRACIN
56
FRENAR LA CONCENTRAC IN DE RECURSOS
Interrogantes sustanciales
57
PARTE SEGUNDA
Normas del Derecho Ecuatoriano aplicables a la actividad econmica en
general
Luego de haber presentado, en los cuatro captulos precedentes, una somera visin
relativa a la evolucin del mbito o contenido del Derecho Econmico, as como a la de
la actitud del Estado frente a la Economa, a las caractersticas de los sistemas
econmicos fundamentales y su expresin jurdica, y a las circunstancias en que ha de
desenvolverse, al presente, el Derecho Econmico Ecuatoriano, resulta adecuado
examinar el contenido de ste, o, en otros trminos, de la normativa ecuatoriana en
materia econmica, as como los cambios y proyecciones que van a suscitarse en el
futuro cercano.
58
APRECIACIN GENERAL RESPECTO A LA LEGISLACIN EN MATERIA
ECONMICA
A modo de enunciado general en torno a este tema, cabe sealar que en materia
econmica (an ms que en otros mbitos), la legislacin ecuatoriana no demuestra
coherencia y menos sistematizacin.
En primer trmino, muchas normas jurdicas en dicha materia dictadas con
anterioridad a la expedicin de la Constitucin Poltica de 1978 difieren del alcance y
espritu de sta en tal campo y, lo que es ms, varias normas legales expedidas a partir
de 1992 se apartan notoriamente de la orientacin de la Carta Fundamental en la
materia antedicha.
Ello es particularmente perceptible en disposiciones que se adoptaron con el arbitrio
ejecutivo de enviarlas a conocimiento del Congreso Nacional como parte de leyes a las
que se haba conferido el carcter de urgentes, las que, en definitiva, entraron en
vigencia por el ministerio de la norma del artculo 66 de la Constitucin, sin ser
debidamente analizadas por la Funcin Legislativa.
Tal resultado final se produjo, sea en razn de que decurri el perodo de quince
das dentro del cual el Congreso deba pronunciarse sobre el proyecto presentado por el
Ejecutivo y no lleg a darse el pronunciamiento parlamentario, en los trminos previstos
por la Constitucin, ya porque aqul result, a la postre, simplemente una formal
aceptacin del proyecto del Ejecutivo por un grupo de legisladores que, a veces en
situaciones anmalas recurdense las acusaciones de cohecho y de indebido manejo
de fondos reservados, que condujeron a la renuncia del vicepresidente de la Repblica,
economista Alberto Dahik, pudo reunir el nmero de votos exigidos por las normas
constitucionales, sin que a esa aceptacin antecediera un real, pormenorizado y
sustentado anlisis de ciertos proyectos.
En todo caso, por uno u otro motivo, buena parte de las leyes en vigencia no llegan
a corresponder a una concepcin unitaria y orgnica del derecho.
En la primera parte de este libro, para intentar un anlisis del rol del Estado en la
economa, se hizo una breve revisin de la evolucin histrica del Estado Moderno.
En Ecuador, ms que una evolucin sistemtica del derecho en este campo, se ha
suscitado una serie de avances y retrocesos inorgnicos, un verdadero movimiento
pendular, que refleja el de nuestra vida poltica, lo que ha determinado que despus de
perodos de dos, de cuatro, a veces de veinte aos, de un explicable avance normativo,
prcticamente se retorne a situaciones que aparentemente fueron superadas, aunque en
el lapso de los cinco o seis aos subsiguientes se vuelva a tomar una natural posicin de
adelanto y progreso.
Dada la irregularidad histrica con que se han producido las modificaciones
jurdicas en el Ecuador, examinar segn su secuencia en el tiempo el conjunto de
normas que rigen la actividad econmica en el pas no dara la visin orgnica que se
busca en este manual.
Por ello, para intentar una sistematizacin de los preceptos jurdicos ecuatorianos
en los que se manifiesta la voluntad del Estado de actuar o intervenir en materia
59
econmica, se ha considerado conveniente revisarlos desde puntos de vista que, si bien
no son tan dinmicos como el histrico, facilitan ese examen.
De acuerdo con lo dicho, en primer lugar, se analizarn los mandatos
constitucionales en materia econmica. Luego, se har referencia a las disposiciones
legales en funcin de su generalidad y especificidad, as como de su grado de influjo en
la economa; o, si se lo expresa en otros trminos, se distinguir entre normas que se
aplican a todos los sujetos econmicos y tipos de actividad; y preceptos que regulan un
sector econmico especfico.
Despus, al revisar las normas y actuaciones relativas a sectores econmicos
especficos, se aludir secuencialmente en las partes tercera, cuarta y quinta del libro
a las concernientes a los sectores primario, secundario, terciario. En casos importantes,
se diferenciar entre las normas y actuaciones de la administracin central y la local.
60
Captulo V
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1861, pueden englobarse dentro de un perodo poscolonial de nuestro derecho, pues, en
dicho perodo no se modificaron ni las caractersticas socioeconmicas bsicas de la
antigua Real Audiencia de Quito, ni su normativa jurdica general. Entre 1875 y 1925 se
consolid, como Wray lo anota, la concepcin del derecho liberal. En el lapso
comprendido entre 1929 y 1960, se suscit un perodo de crisis y readecuacin del
modelo liberal y, dentro de tal proceso, el Estado comenz a tomar una posicin ms
activa de garanta y promocin de los derechos del individuo, que hizo dable que se
configuraran y consagraran los denominados derechos econmicos, sociales y
culturales. La concepcin del desarrollismo tecnocrtico y militar que se instaur a partir
de los aos sesenta y se refleja en la Constitucin de 1967, persiste en nuestra carta
fundamental.
Si se examinan las constituciones polticas del Ecuador con atencin especial en los
aspectos econmicos y sociales puede concluirse, en correlacin con lo antes
enunciado, que hasta la de 1929, ellas pusieron nfasis en los llamados derechos civiles
y polticos; pero no concedieron mayor trascendencia a los que se han llamado
econmicos y sociales, y menos obviamente a los que la doctrina actual denomina
derechos de la tercera generacin. Las cartas polticas de 1967 y 1978-1979 ponen su
acento en la necesidad de obtener un desarrollo econmico y social sostenido,
equilibrado y armnico.
La Constitucin en actual vigencia adoptada en 1978 refleja razonablemente los
avances de la dcada de los setenta, si bien puede resultar menos avanzada, en
algunos aspectos econmico-sociales, que la de 1945, o menos equilibrada, sistemtica
y coherente que la de 1967, o no llegar a la fuerza y correccin expresiva y formal de las
dos.
En materia econmica y social, el Proyecto de reformas a la Constitucin Poltica
vigente, presentadas por el seor Presidente de la Repblica al Congreso Nacional, con
fecha 4 de octubre de 1994, contena propuestas que implicaban, en muchos aspectos,
un retroceso frente a las normas vigentes en la actualidad. Los pronunciamientos
concretos del Congreso Nacional han atenuado, en alguna medida, esa tendencia a una
involucin, aun cuando resultan realmente asistemticos.
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establecieron normas claras respecto al sentido social de la propiedad; se consagr el
dominio imprescriptible del Estado sobre las minas y yacimientos; la proscripcin de los
monopolios privados y la correlativa prohibicin de que los que se hayan establecido
para el Estado, en exclusivo beneficio nacional, en virtud de normas legales, se
trasladen ni a los particulares ni a compaas nacionales o extranjeras; se contemplaron
normas sobre la promocin de la pequea propiedad, la proteccin del trabajo y los
derechos sociales, los derechos de los nios, la libertad y promocin de la educacin y
la gratuidad de la primaria y la tcnica; respecto a la asistencia social y salubridad.
Adems, el artculo 158 reconoci otros derechos inherentes a la personalidad humana.
Esas normas se configuraron en dicha Constitucin como garantas absolutas,
segn las denomina Ramiro Borja y Borja,3 puesto que el Ejecutivo no poda
suspenderlas en ninguna circunstancia, ni aun en caso de guerra externa o conmocin
interior, y el Consejo de Estado deba velar por su observancia y poda resolver la
nulidad de los actos del Ejecutivo que las contravinieran (art. 117, num. 1 y 2).
El texto de tales preceptos enunciados en la Constitucin de 1929 se ha
conservado, bsicamente, en las constituciones posteriores, a veces con incremento de
amplitud o precisin; pero se las haba configurado como garantas relativas, conforme a
la clasificacin de Borja y Borja, en el sentido de que el Presidente de la Repblica poda
suspenderlas en caso de declaracin de estado de sitio, por guerra externa o conmocin
interna.
Las reformas a la actual Constitucin han determinado que buena parte de esos
derechos vuelvan a estar revestidos de la caracterstica de garantas absolutas. Al tenor
del inciso 6 del artculo 17 del segundo bloque de reformas, (numeral 6 de la letra del
artculo 103 de la referida codificacin) quedaran como relativas las enunciadas en los
numerales 5, 8, 9, 10, 14, letra h del No. 19 del artculo 22 de la Carta Poltica, que
corresponden a la libertad de opinin y expresin del pensamiento, por cualquier medio
de comunicacin social, la inviolabilidad del domicilio y el secreto de la correspondencia
y las comunicaciones, el libre trnsito, el derecho de asociacin y libre reunin con fines
pacficos, el derecho de no ser privado de la libertad, sino con orden de autoridad
competente y a no ser incomunicado.
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deuda pblica, Presupuesto General del Estado, cuidado e inversin de recursos
pblicos, promocin de la cultura.
En varias de sus normas (art. 141, num. 12 y 14, arts. 142 a 150), dicha Carta
Poltica consagra, con claridad y firmeza, los derechos econmicos y sociales que
proclamaron las declaraciones internacionales sobre derechos humanos, los principios
sobre la funcin social de la propiedad y la orientacin sobre el rol del Estado en la
Economa que, a veces con menos precisin, se reiteran, en lo fundamental, en las
constituciones de 1946, 1967 y 1978. Sus enunciados sobre la Economa as como
respecto al trabajo, el bienestar social, la salud (secciones cuarta y quinta, arts. 146,
147, 148 y 149, ttulo dcimo tercero, De las Garantas Fundamentales) tienen especial
fuerza y nitidez.
La Constitucin de 1945 signific, en varios aspectos, un progreso jurdico que
quiz se anticip a la realidad que para entonces viva el pas. En alguna manera, la de
1946 implic un retorno a tal realidad, aunque para algunos fue una verdadera regresin
jurdica.
De todas maneras, en la Carta Poltica de 1946, varios de los preceptos
fundamentales (ttulo I, de la parte segunda), y entre ellos los artculos 165 a 171, 174 a
180, contienen principios que entraan una activa posicin del Estado frente a la
consecucin y promocin de los derechos de los individuos, de impulso al desarrollo
econmico.
La Carta Fundamental dictada en 1967 result, frente a la anterior, un avance
equilibrado y objetivo que recogi, con sentido generacional, las realidades de los aos
cincuenta y sesenta; dio nfasis a la planificacin y replante el papel del Estado. Sus
preceptos sobre derechos humanos, cultura, derechos familiares, educacin, propiedad,
trabajo y seguridad social estn muy bien logrados (arts. 23, 24, 29 a 31, 33 a 46, 47 a
60, 61 a 68). Dedica a la Economa el ttulo V, que contiene tres captulos: Disposiciones
Generales, Del Rgimen Tributario, De los Regmenes Monetario y Bancario, que
abarcan 21 artculos del 85 al 106.
En 1978, en un plebiscito en el que quiz ms por un anhelo de cambio, por un
apego a lo nuevo, que por un anlisis de contenido jurdico de los dos proyectos
sometidos a su consideracin el 47% de los votantes prefiri de entre las preparadas
por las Comisiones nombradas al efecto por el Gobierno Militar el proyecto que
contena la llamada Nueva Constitucin, mientras el 39% se haba pronunciado por la
denominada como del 45 reformada, que tena muchas semejanzas con la de 1967; y
un buen 14% de la votacin estuvo conformado por votos nulos o en blanco.
La Constitucin de 1978-1979
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en octubre de 1994, como al articulado que se analiz hasta fines de diciembre de
1995 en el Congreso Nacional.
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Como es sabido, el desarrollo no es simplemente crecimiento, incremento de
indicadores macroeconmicos. Supone, necesariamente, un crecimiento calificado, en el
sentido de ser sostenido, equilibrado y armnico, lo que, a su vez, implica una adecuada
y constante aplicacin de justos sistemas de redistribucin del ingreso y la riqueza. Esa
lnea de pensamiento se refleja en varias normas de la Constitucin de 1978.
Al aludir a los objetivos del Estado, el artculo 2 de la Carta Fundamental expresa
que: Es funcin primordial del Estado fortalecer la unidad nacional, asegurar la vigencia
de los derechos fundamentales del hombre y promover el progreso econmico, social y
cultural de sus habitantes. Redondean este concepto varias otras disposiciones
constitucionales concordantes.
Por ejemplo, en virtud del artculo 3 del segundo grupo de reformas a la
Constitucin Poltica, que se adopt en mayo de 1995, y se public en el R.O. No. 863,
de 16 de enero de 1996, se incorpor, entre los artculos 18 y 19 de la Carta Poltica, el
texto del primer innumerado de aquel artculo, que reafirma los conceptos antedichos, y
pone de relieve la voluntad del legislador de exaltar tales principios, que se enuncian
como generales de la normativa sobre derechos, deberes y garantas.
Tal disposicin proclama: El ms alto deber del Estado consiste en respetar y
hacer respetar los derechos humanos que garantiza esta Constitucin. Todos los
habitantes de la Repblica tienen el deber de promover el bien comn, fortalecer la
unidad nacional, colaborar para el progreso integral del Ecuador, conservar el patrimonio
natural y cultural de la Nacin y respetar los derechos de los dems (art. 19 de la
codificacin de 18 de junio de 1996).
Derechos de la persona
Dan idea respecto a su postura de amplia adopcin de los derechos humanos dos
planteamientos generales, formulados al comenzar y concluir la seccin I De los
Derechos de las personas de su ttulo II, De los Derechos, Deberes y Garantas, de su
parte primera.
Antes de iniciar su enunciado de los derechos especficos de la persona, el artculo
22 de la Ley Bsica garantiza todo lo necesario para el pleno desenvolvimiento moral y
material que se deriva de la naturaleza humana. En el artculo que inicialmente fue el 44
y pas con las reformas a ser el 20, hace expresa referencia como principio general
en esta materia a los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales
contemplados en las declaraciones, pactos, convenios y ms instrumentos
internacionales vigentes. Garantiza a todos los individuos, hombres o mujeres, que se
hallen sujetos a su jurisdiccin, el libre y eficaz ejercicio y goce de esos derechos.
Alude, con aquello, a los derechos incluidos en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, la Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, los Pactos
Internacionales sobre Derechos Civiles y Polticos y sobre Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales (1966), la Convencin Americana sobre Derechos Humanos,
Pacto de San Jos de Costa Rica (1969), el Protocolo Adicional a dicha Convencin,
en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, adoptado en San Salvador y
suscrito en noviembre de 1988, la Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los
Estados (1974), las convenciones sobre la eliminacin de la discriminacin (1958, 1965,
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1967, 1973, 1979), la Convencin sobre los Derechos del Nio (1989), instrumentos
internacionales que el Ecuador ha suscrito o a los que se ha adherido.
El artculo 21 de la constitucin codificada aade con base en el segundo
innumerado del artculo 3 del segundo bloque de reformas a la Constitucin igualmente
como principio general en la materia, que los derechos y garantas consagrados en esta
Constitucin son plenamente aplicables e invocables ante cualquier juez, tribunal o
autoridad pblica.
Cuando efecta su enumeracin y enunciado especfico de los derechos bsicos de
la persona, la Constitucin, adems de consagrar los derechos civiles y polticos
clsicos, as como los derechos econmicos y sociales, recoge algunos de los que en la
doctrina actual se denominan derechos de la tercera generacin, que suponen una
activa posicin del Estado para conseguirlos. Entre ellos cabe mencionar,
fundamentalmente, el derecho a disponer de bienes de ptima calidad; o el derecho a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado expresa la
norma que lo consagra (art. 22, num. 2) velar para que este derecho no sea afectado y
tutelar la preservacin de la naturaleza. La ley establecer las restricciones al ejercicio
de determinados derechos o libertades, para proteger el medio ambiente. O bien el
derecho a un nivel de vida que asegure la salud, la alimentacin, el vestido, la vivienda,
la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios(art. 22, num. 15).
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Art. El Estado protege el derecho de la poblacin a vivir en un medio ambiente
sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice un desarrollo sustentable. Se
declara de inters pblico y se regular conforme a la Ley:
a) la preservancia del medio ambiente, la conservacin de los ecosistemas, la
biodiversidad y la integridad del patrimonio gentico del pas;
b) la prevencin de la contaminacin ambiental, la explotacin sustentable de los
recursos naturales y los requisitos que deban cumplir las actividades pblicas o
privadas que puedan afectar al medio ambiente; y,
c) el establecimiento de un sistema de reas naturales protegidas y el control del
turismo receptivo y ecolgico.
Art. Se prohibe la fabricacin, importacin, tenencia y uso de armas qumicas,
biolgicas y nucleares; as como la introduccin al territorio nacional de residuos
nucleares y desechos txicos.
Art. La Ley tipificar las infracciones y regular los procedimientos para
establecer las responsabilidades administrativas, civiles y penales, que
correspondan a las personas naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, por las
acciones u omisiones en contra de las normas de proteccin al medio ambiente.
Art. El Estado ecuatoriano ser responsable, por los daos ambientales, en los
trminos sealados en el artculo 20 de esta Constitucin.
Art. Sin perjuicio de los derechos de los ofendidos y los perjudicados, cualquier
persona, natural o jurdica, podr ejercer las acciones contempladas en la Ley para
la proteccin del medio ambiente.
En cuanto al derecho individual a un nivel de vida que asegure la salud, igual que la
alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios sociales
necesarios, a los que se refiere el numeral 14 del artculo 19 anterior a las reformas
(derechos individuales bsicos), el inciso final del artculo 4 de las reformas a la
Constitucin aprobadas por el Congreso dispuso que:
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El Estado formular la poltica nacional de salud y determinar su aplicacin en los
servicios de salud, tanto pblicos como privados. La ley determinar en ltimo caso,
el rgano de control y supervigilancia de las empresas que se dediquen a los
servicios de salud privados. El sistema nacional de salud, con la participacin de los
sectores pblico y privado, funcionar de acuerdo a los principios de universalidad,
equidad, solidaridad y eficiencia. Fomentar la investigacin cientfica y el desarrollo
tecnolgico con criterios ticos (incisos 2 y 3 del numeral 15 del art. 22 de la
constitucin codificada).
Manejo de la economa
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a ese enunciado. El inciso seala, enseguida, que La educacin oficial es laica y
gratuita en todos los niveles (art. 40, inciso 1, segn la codificacin de 18 de junio de
1996).
Los incisos segundo y tercero de esa norma constitucional reafirman tales
principios. En virtud del inciso segundo, se garantiza la educacin particular. En
conformidad con el inciso tercero, La educacin, desde el nivel preprimario hasta el
ciclo bsico del nivel medio o sus equivalentes es obligatoria. Esta norma aade que:
Cuando se imparta en establecimientos oficiales, se proporcionarn adems,
gratuitamente, los servicios de carcter social.
El inciso 10 del mismo artculo 40 configura una posicin muy activa del Estado
frente a la educacin bsica. El Estado dice formular y llevar a cabo planes para
erradicar el analfabetismo. Los planes educacionales precisa el inciso once
propendern al desarrollo integral de la persona y la sociedad.
Correlativamente, al aludir a las funciones principales de los centros de educacin
superior, el inciso final del artculo 41 enfatiza en el estudio y el planteamiento de
soluciones para los problemas del pas, as como la contribucin para crear una nueva
y ms justa sociedad ecuatoriana, sealando para ello mtodos y orientaciones.
En el artculo 41, que trata de las universidades y escuelas politcnicas, se
garantiza su autonoma; se establece que el Estado garantiza tambin la igualdad y
oportunidad de acceso a dichos centros de educacin superior, en modo que nadie
podr ser privado del ingreso a ellas, por razones econmicas; se seala que las
polticas de admisin o nivelacin las determinarn los correspondientes centros de
educacin superior.
Si bien la Constitucin prev que, para asegurar el cumplimiento de los fines,
funciones y autonoma de las universidades y escuelas politcnicas, el Estado crear e
incrementar el patrimonio universitario y politcnico, faculta a dichos centros de
educacin superior para crear fuentes complementarias de ingresos, manteniendo el
principio de que son instituciones sin fines de lucro, y sin perjuicio de los recursos que
les sean asignados en el Presupuesto del Gobierno Central y dems rentas que les
correspondan por Ley.
Cuando trata de la seguridad social, el artculo 42 de la Constitucin Poltica
establece que todos los ecuatorianos tiene derecho a ella, sea por medio del Seguro
Social, que se procurar extender a toda la poblacin, y se aplicar mediante una
institucin autnoma (art. 42, num. 1 inc. 2 y 3); ya a travs de la atencin a la salud de
la poblacin de las ciudades y el campo, por medio de la socializacin de la medicina, de
los diferentes organismos encargados de su ejecucin y de la creacin de la
correspondiente infraestructura, de acuerdo con la Ley (art. 42 num. 2); sea, de la
asistencia social establecida y regulada por el Estado, de acuerdo con la Ley (num. 4).
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El artculo 43 de la Constitucin contempla tambin un rol activo del Estado en
cuanto a la organizacin de la sociedad civil. Su inciso primero manifiesta que El Estado
contribuir a la organizacin y promocin de los diversos sectores populares, sobre todo
el campesinado, en lo moral, cultural, econmico y social, que les permita su efectiva
participacin en el desarrollo de la comunidad.
El inciso 3 del mismo artculo establece que el Estado proporcionar los medios de
subsistencia a quienes carecen de recursos y no estn en condiciones de adquirirlos, ni
cuentan con persona o entidad obligada por Ley a suministrrselos.
Tambin al referirse al trabajo, la Constitucin configura un rol activo para el Estado.
En la segunda frase del inciso primero del artculo 49 manifiesta que el Estado asegura
al trabajador el respeto a su dignidad, como una existencia decorosa y una
remuneracin justa, que cubra sus neces idades y las de su familia.
La letra b del inciso segundo del artculo 49 contempla tambin como rol activo del
Estado, el de propender (usa el imperativo propender) a eliminar la desocupacin y la
subocupacin.
En el segundo bloque de las reformas a la Constitucin, que se introdujeron en
diciembre de 1995 y se publicaron en el R.O. de 16 de enero de 1996, se configura
tambin un rol muy activo del Estado en relacin con los derechos laborales de la mujer.
El artculo que se aadi a continuacin del 3 1 del texto entonces
vigente, dice: El Estado mejorar las condiciones de trabajo de las mujeres
mediante el respeto de sus derechos laborales, el acceso a los sistemas de
seguridad social, especialmente en el caso de la madre gestante, la del
sector informal, la mujer trabajadora jefe de hogar y la que se encuentre en
estado de viudez (art. 50 de la constitucin codificada).
En la misma lnea de configurar un rol activo de intervencin del poder pblico,
adems de garantizar la inafectabilidad de los derechos de los trabajadores, la
Constitucin de 1978 establece que el Estado adoptar las medidas necesarias para la
ampliacin y mejoramiento de tales derechos.
Dicha Carta Poltica protege la remuneracin del trabajador, su participacin en las
utilidades de la empresa, el derecho a la asociacin sindical y a la huelga, la actuacin
de tribunales de conciliacin y arbitraje de integracin tripartita (empleadores,
trabajadores, Estado) para la solucin de los conflictos colectivos de trabajo.
Sectores de la Economa
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4. el sector privado, integrado por empresas cuya propiedad corresponde a una o
varias personas naturales o jurdicas de derecho privado y, en general, por empresas
que no estn comprendidas en los otros sectores de la economa.
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Normas sobre la propiedad
Sistema tributario
La concentracin extrema de recursos, que leyes del perodo que corre a partir de
1992 han favorecido, la dramtica dispersin de la pobreza, la evasin tributaria, que se
produce en forma ms acentuada en los estratos altos de la poblacin, el nfasis que en
el ltimo tiempo se ha puesto en financiar la actividad del Estado sobre la base de
tributos que gravan en forma desproporcionada a artculos de consumo bsico, que
requieren los sectores ms pobres de la poblacin, ponen de relieve cun irreal ha
resultado en la prctica esta norma.
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El maestro Sinz de Bujanda ensea que los preceptos constitucionales cumplen,
en la rbita tributaria, tres misiones esenciales:
1. delimitan la estructura del poder tributario, es decir, distribuyen las facultades
impositivas entre los distintos entes pblicos cuando hay varios que tengan capacidad
activa que integran la organizacin poltica, y sealan la naturaleza y extensin de las
respectivas facultades;
2. marcan el cauce por el que ha de discurrir el ejercicio de las facultades
impositivas, ordenando que tengan rango formal de ley las normas jurdicas en las que
se establezcan los tributos; y,
3. establecen los principios fundamentales en que ha de inspirarse el reparto de la
carga tributaria.4
El artculo 68 de la Constitucin Poltica ecuatoriana no tiene la precisin deseable.
Dispone que solo se pueden establecer, modificar o extinguir tributos por acto legislativo
de rgano competente. No hace una referencia expresa y directa a la Ley. Sin embargo,
a rengln seguido seala que no se dictarn leyes tributarias con efecto retroactivo en
perjuicio de los contribuyentes.
Se podra considerar, respecto a la primera frase de la norma, que las ordenanzas
de consejos provinciales y de municipalidades resultaran actos legislativos, al tenor del
artculo 155 de la Constitucin.
Adems de la mencin a las leyes tributarias que consta en el inciso 1 del artculo
68, el inciso 2 de esa misma disposicin precepta que las tasas y contribuciones
especiales se crearn y regularn de acuerdo con la Ley.
En la prctica, las Leyes de Rgimen Municipal y de Rgimen Provincial
circunscriben de modo preciso, en preceptos legales, los tributos establecidos a favor de
las municipalidades y los consejos provinciales.
No obstante, el tenor literal de la primera parte del artculo 53 ha dado lugar a dudas
y situaciones ambiguas: algunas municipalidades han pretendido crear tributos sin
precisa sujecin a la norma legal correspondiente; el Tribunal de Garantas
Constitucionales ha declarado sin valor y efecto jurdico las ordenanzas
correspondientes.
Los principios jurdicos relativos a la tributacin que recogen, en forma general, la
doctrina son los de proporcionalidad y equidad, generalidad, igualdad, capacidad
contributiva y no confiscatoriedad.
El artculo 52 de la Constitucin Poltica ecuatoriana hace expresa referencia a los
tres primeros. Los otros se enuncian y desarrollan en el Cdigo Tributario.
En todo caso, los referidos principios conciernen al rgimen tributario en general y
no a los tributos en particular. Constituyen una directiva para el legislador en su tarea de
configurar el sistema tributario; deben servir tambin para la mejor interpretacin de las
normas tributarias.
Segn la segunda frase del artculo 52 de la Carta Poltica, los tributos, adems de
ser medios para la obtencin de recursos presupuestarios, servirn como instrumento de
poltica econmica general.
El principio se desarrolla en el inciso 2 de dicho artculo que precepta: Las leyes
tributarias estimularn la inversin, la reinversin, el ahorro y su empleo para el
desarrollo nacional. Procurarn una justa distribucin de las rentas y de la riqueza entre
todos los habitantes del pas.
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Endeudamiento pblico
Sistema monetario
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Planificacin y distribucin espacial de recursos
Las normas que contemplan la planificacin del desarrollo como una regla de la
accin del Estado (arts. 114, 116) llevan implcita la orientacin de potenciar un
crecimiento sostenido y armnico, que supone una equilibrada distribucin de recursos.
El artculo 149 de la Constitucin de 1978 codificado, reitera y explicita esos
conceptos. Mediante la descentralizacin administrativa, el Estado dice propende al
desarrollo armnico de todo su territorio, al estmulo a las reas deprimidas, la
distribucin de recursos y servicios, de acuerdo con las necesidades de las respectivas
circunscripciones territoriales.
La norma supone la necesidad de redistribuir los ingresos obtenidos en zonas ms
ricas o de mayor produccin y movimiento econmico hacia sectores ms pobres.
Propende, para ello, a la descentralizacin administrativa del Estado, con especial
nfasis en la actuacin de los organismos del rgimen seccional autnomo consejos
provinciales y municipios que la Constitucin prev expresamente.
La letra c del artculo 121, reformado, (actual 149) insiste en que: Para hacer
efectiva la autonoma econmica, sin perjuicio de los recursos que se asignan a los
gobiernos seccionales autnomos, destnase el 15% del Presupuesto del Gobierno
Central en beneficio de los consejos provinciales y municipios del pas; y ser distribuido
conforme a la Ley, en base a planes de inversin tanto provinciales como municipales.
La letra d de dicho artculo enfatiza que se dar preferencia a las obras y servicios
en las zonas de menor desarrollo, a las de la frontera y Galpagos.
Tambin al artculo 96 de la Carta Fundamental, al referirse al presupuesto, alude al
desarrollo econmico. El presupuesto expresa se dictar anualmente y contendr
todos los ingresos y egresos del Estado, incluyendo los de las entidades autnomas,
destinados a la atencin de los servicios pblicos y a la ejecucin de programas de
desarrollo econmico y social (con excepcin de los que competan a entidades del
rgimen seccional autnomo). Agrega que en l se destina no menos del 30% de los
ingresos para la educacin y erradicacin del analfabetismo.
Las reformas de enero de 1995 precisan las fechas hasta las que se podr
presentar la proforma presupuestaria preparada por la Funcin Ejecutiva, as como el
procedimiento bsico que habr de seguirse para la aprobacin del Presupuesto
General del Estado.
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desocupacin as como de la subocupacin (art. 49, letra b); es ms precisa en su
norma sobre organizacin y funcionamiento de la economa (art. 45). Tambin difiere de
las precedentes en la configuracin de cuatro sectores bsicos a travs de los cuales
funcionara la economa, si bien no alcanza una adecuada precisin sus conceptos.
Sin embargo, si se efecta un anlisis comparativo del articulado de ella con el de
las Constituciones de 1945, 1946, 1967 y 1978, se encuentra que, por su alcance,
adelanto o precisin, resultan mejor logrados que determinados preceptos de la vigente,
los textos de las disposiciones de la Carta Poltica de 1967 y de la de 1945.
Lucen mejor expresados los textos de la Constitucin del 67 concernientes a: bien
comn (art. 10, frente al 2 de la de 1978); consagracin de los derechos humanos y
especialmente al de la cultura y bienestar (arts. 23 y 24, frente al 39 y al 20 de la de
1978 codificada); definicin del derecho de igualdad (art. 25 vs. 32, num. 6); reforma
agraria (art. 51); derecho al trabajo (art. 61, frente al 49, num. 1); libertad de empresa y
su garanta (art. 63 de la primera, no hay norma especfica precisa en la actual);
seguridad social y asistencia social (arts. 65 y 68, frente al 42, num. 1 y 3, de la vigente);
las cooperativas, los capitales nacionales y extranjeros (87 y 90, en la de 1967; no
existen en la actual); planes de desarrollo, equilibrio de factores econmicos,
obligatoriedad de esos planes (arts. 94, 95, 96, en la de 1967; 114, no hay norma
expresa; y 116, en la de 1978); principios de igualdad y generalidad tributaria y estmulo
de las inversiones (97 y 100, respectivamente, en la de 1967; 67, numeral 1, no hay
norma expresa, en la vigente); poltica monetaria (art. 105 de la de 1967, que la vincula
expresamente con el desarrollo, vs. 70 de la actual); funciones de la Contralora General
del Estado y del organismo nacional de planificacin del desarrollo (235 y 236, frente al
114).
El artculo 1 de la Constitucin del 45, su artculo 146, en lo concerniente a la
concepcin de la propiedad y al rgimen econmico, tienen extraordinaria fuerza
conceptual. La Nacin Ecuatoriana dice el primero, como ya se record est
constituida en Estado independiente, soberano, democrtico y unitario, bajo un rgimen
de libertad, justicia, igualdad y trabajo, con el fin de promover el bienestar individual y
colectivo y de propender a la solidaridad humana. El inciso cuarto del artculo 146
precisa: El rgimen de la vida econmica debe responder a principios de justicia social y
tender a liberar de la miseria a todos los ecuatorianos, proporcionndoles una existencia
digna. La propiedad, por tanto, crea obligaciones sociales y, en consecuencia, la
utilizacin de la riqueza del pas, sea quien fuere su dueo, est subordinada a los
intereses de la colectividad. El inciso 5 agrega: El Estado regular las actividades de la
vida econmica nacional a fin de obtener el mximo aprovechamiento de la riqueza y la
distribucin ms justa de ella.
La Carta Poltica de 1945 es ms categrica y firme en materia de planificacin, as
como de impulso al cultivo y explotacin de la tierra, a los que considera como un deber
del propietario frente a la sociedad, por lo que tiende a proscribir el mantenimiento de las
tierras incultas. Fomenta el sistema comunitario y cooperativo de explotacin agrcola.
En materia de recursos naturales, regula la explotacin de las riquezas del subsuelo
en forma tal que, sin descartar la inversin privada en dicha rea y el otorgamiento de
concesiones, requiere una justa participacin del Estado en el rendimiento de la
empresa, y una proporcionada reinversin de utilidades en beneficio de la economa
nacional.
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Reformas a la Constitucin de 1978
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Se lo haca en desmedro y menoscabo de otros valores, que el proyecto soslayaba
o pretenda eliminar o proscribir, como lo comunitario, la accin social, la solidaridad, la
firme promocin de una cultura nacional, la socializacin, la soberana econmica y el
control nacional sobre reas o recursos estratgicos, la promocin de los sectores
populares, la justa distribucin de los recursos nacionales, con proporcionado beneficio
para toda la poblacin.
Lo dicho ocurra en cuestiones como: la orientacin bsica de la Carta Poltica, la
exaltacin de los derechos polticos y jurdicos individuales por sobre los de ndole
econmica y social; o en los asuntos reglados en a l s secciones sobre educacin y
cultura, seguridad y asistencia sociales, salud, trabajo; o en los ttulos relativos a la
economa, al sector pblico; o en la supresin o modificacin de las normas sobre
planificacin econmica y social.
Se apreciaba tal orientacin, igualmente, en el acentuamiento de atribuciones del
Ejecutivo y en la merma de las facultades del Congreso Nacional, en la eliminacin de
restricciones para que los gerentes de bancos o representantes o apoderados de
compaas extranjeras pudieran integrar el Congreso Nacional.
Al examinar el proyecto en su totalidad, y fijar luego la atencin en los temas antes
mencionados, resultaba inevitable la impresin de que lo dilatado y minucioso del
proyecto (propuesta de una Constitucin de 210 artculos, en tanto que la de 1978 cuya
extensin se ha criticado tena 149 y llega a 181, con las reformas), la repeticin con
sutiles alteraciones y cambios de ubicacin de numerosas normas constantes en la
Constitucin vigente y las anteriores, la inclusin de cuestiones que parecan superadas
(la bicameralidad, la autonoma de las juntas de beneficencia, por ejemplo), el nfasis en
muchos aspectos puramente formales tendan, en definitiva, a generar debates-
seuelo, a crear una cortina de humo, para cohonestar la fcil prosecucin de una
accin privatizadora irrestricta y sin controles adecuados, de todas las entidades en las
que se ha acumulado, de alguna forma, el ahorro social ecuatoriano, de tal modo que
favoreciera los intereses de grupos econmicos altamente concentrados.
La manera en que se manej el asunto en el Congreso Nacional, lamentablemente
hizo inicialmente, en notable medida, el juego a esta posicin del Ejecutivo.
Se puso nfasis en asuntos que interesan ms a las cpulas partidistas a la
claque poltica, como dice Jos Bolvar Castillo que al pueblo, al pas en general. Se
insumi la mayor parte de los cien das contemplados en la primera consulta popular,
como lapso dentro del cual deban tramitarse las reformas constitucionales propuestas
por el Ejecutivo, y luego tambin de un perodo superior a un ao, en el anlisis de
aspectos polticos y formales de los planteamientos presentados por el Ejecutivo.
Adicionalmente se fraccion, en forma inorgnica, el examen de los temas
propuestos, al presentar, con notable espaciamiento en el tiempo, tres grupos de
reformas, en cuya formulacin se dio, muchas veces, nfasis a aspectos secundarios, en
tanto se difera el tratamiento de cuestiones econmicas fundamentales, al parecer con
el nimo visible al menos en algunos sectores de forzar una segunda consulta popular
en la que, dentro de un paquete conceptual desmesurado e inorgnico, se intentara
lograr la aprobacin de normas que favorecieran la privatizacin ilimitada de empresas y
sectores pblicos.
Todo eso trat de llevarse adelante, con un costo social muy alto, desmedro de los
sectores populares y sacrificio de la accin social indispensable, en un programa de
79
accin poltica que realmente llevaba a que la posicin gubernamental perdiera el rostro
humano, como lo anotaron, en su momento, dirigentes de algunos sectores polticos.
Pese a una proclamada transparencia del manejo del proyecto, se adelant el
proceso en forma artera y que el decir popular calificara de tramposa. En la consulta
popular que sirvi de base para iniciarlo formalmente, no se incluyeron los temas
econmicos fundamentales. La presentacin pblica de las reformas y su discusin se
orient a materias polticas muy cuestionadas, y con bastante xito, para los fines
propuestos se difirieron y finalmente soslayaron las modificaciones de mayor
trascendencia en materia econmica y social. La entente oligarqua econmica-poltico-
partidista enturbi el manejo de asuntos sustanciales para la vida nacional.
Aquellas orientaciones y actuaciones no parecen avenirse con las races, esencia y
aspiraciones fundamentales de nuestra gente comn.
No resultan, tampoco, adecuadas para configurar un proyecto de Constitucin. Esta
tiene que recoger el consenso de todo un pueblo, no herir las convicciones de
respetables grupos de l, buscar sanos equilibrios entre lo individual, lo social, lo
colectivo, lo universal, centrando tal equilibrio en las caractersticas de un pas y de un
momento histrico determinados. No exista tal equilibrio en el proyecto, como se lo
podr apreciar en el anlisis puntual que ms adelante consta.
Desde luego, es de justicia reconocer que en materia de garanta de los derechos
individuales que consagra la Carta Poltica mediante el amparo, el habeas corpus, el
habeas data, la defensora del pueblo, as como en proteccin del medio ambiente, el
proyecto presentado por el Ejecutivo significaba un avance importante en el Derecho
Constitucional Ecuatoriano, si bien no haba recogido, inclusive en esta materia,
importantes planteamientos de instituciones pblicas y privadas democrticas ni de
algunos partidos polticos.
Las disposiciones en las que se evidenciaba o a veces, por sobre sutilezas, poda
comprobarse el sesgo del Proyecto que potenciaba y privilegiaba lo individual sobre lo
social y comunitario, la eficiencia, competitividad y utilitariedad por sobre lo justo y
solidario, son numerosas. Vale la pena resaltar algunas.
80
El segundo inciso de la indicada norma del proyecto sealaba, como orientacin de
la accin del Estado tendiente a lograr ese objetivo, la de promover el progreso social,
econmico y cultural del sus habitantes (era exacto referirse a habitantes del Estado?;
no habra resultado mejor aludir a los del pas o del Ecuador?); y luego estimaba que
tal finalidad poda lograrse incorporando efectivamente a los indgenas y
afroecuatorianos a las diversas actividades del quehacer nacional (lo cual es muy
importante, si bien no como incorporacin que implicara prdida de su identidad cultural,
sino como participacin activa y creadora; pero no cubre totalmente la exigencia que
plantea la primera parte del inciso).
El artculo 3 del proyecto atenuaba el nfasis y la importancia que confiere la
Constitucin de 1978 a la integracin iberoamericana y a la comunidad de esos pueblos
unidos por vnculos de solidaridad, nacidos de la identidad de origen y cultura.
El Congreso Nacional no modific, en estos dos temas, las normas constitucionales
vigentes.
Educacin y cultura
81
a) Una virtual eliminacin del Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, que habra
sido sustituido por instituciones privadas administradoras de fondos de pensiones o
compaas de seguros.
b) La supresin del aporte del Estado como elemento tripartito general de los
recursos con los que cuentan los afiliados al Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social
para financiar los servicios (examnese la segunda frase del segundo inciso del artculo
innumerado segundo del artculo 48 del Proyecto del Ejecutivo).
c) La limitacin de la responsabilidad del Estado frente a la Seguridad Social
nicamente a las deficiencias de cobertura que se presentaren en las prestaciones de
enfermedad y maternidad, de suerte que si quebrare una Administradora de Fondos de
Pensiones, no existira, para los efectos de atender a la jubilacin o montepo, ninguna
responsabilidad subsidiaria del Estado (analcese el texto de la tercera frase de tales
inciso y artculo).
d) El establecimiento de una actuacin secundaria del Estado, en punto a asistencia
social, sin que se determinare quin est obligado primariamente a sta.
e) El soslayamiento de la obligacin estatal de proveer los medios de subsistencia a
los indigentes que no se encuentren en condiciones de adquirirlos, ni cuenten con
persona o entidad obligada por ley a suministrrselos.
f) La eliminacin de la obligacin estatal de contribuir a la organizacin y promocin
de los diversos sectores populares, sobre todo del campesinado, en lo moral, cultural,
econmico y social, que les permita su efectiva participacin en el desarrollo de la
comunidad (artculo 30 de la Constitucin de 1978).
g) La dilucin del deber estatal de promover el servicio social y civil de la mujer, de
estimular la formacin de agrupaciones femeninas para su integracin activa en el
desarrollo del pas y la capacitacin de las mujeres campesinas y de los sectores
marginados.
h) Al tratar, en seccin separada, de la salud, el Proyecto de Reformas contemplaba
una posicin subsidiaria del Estado en la proteccin y la atencin a la salud de la
poblacin de las ciudades y el campo, en lugar de que ello sea una obligacin primaria
del Estado, que se ejercera por medio de la socializacin de la medicina, conforme se lo
establece en el numeral 2 del artculo 29 de la Constitucin de 1978.
Como resultado de las innovaciones que planteaba el Proyecto, los sectores pobres
de la poblacin habran quedado marginados de los servicios de salud, como lo hizo
notar Rodrigo Fierro Bentez, ex Ministro de Salud.8 Y es preciso recordar que ms del
45% de la poblacin ecuatoriana se encuentra en situacin de pobreza absoluta, de
82
miseria, de tal suerte que reunidos los ingresos de toda la familia, no se puede obtener
ni siquiera los recursos necesarios para adquirir la canasta alimenticia mnima.
El Congreso Nacional desestim las reformas propuestas en las materias
antedichas.
En cuanto a salud, incluy como se anot antes en el actual numeral 15 del
artculo 22 del texto constitucional, los incisos 2 y 3 del artculo 51 del proyecto
presentado por el Ejecutivo; pero desestim los artculos 50, primer inciso del 51, 52, 53
y 54 de dicho proyecto.
El Trabajo
83
Se buscaba quitar eficacia al derecho de huelga: se pretenda eliminar la posibilidad
de ocupar instalaciones o dependencias de las empresas en que se efectuara, as como
la de realizar huelgas solidarias. Adems, se propona no solo prohibir la suspensin de
las labores en las entidades o empresas que tuvieran por objeto desarrollar actividades o
servicios de inters pblico, sino en aquellas cuyos bienes pudieran sufrir deterioro por
la paralizacin lo que resulta muy subjetivo.
En general, pareca que en esta materia, como en otras, el proyecto intentaba pasar
de un extremo a otro: de la falta de regulacin en los casos antedichos, que haba dado
margen a situaciones en las que grupos de trabajadores abusaban de la ciudadana en
general y atentaban contra sus derechos elementales (huelgas o paralizaciones totales
en hospitales u otros servicios pblicos, por ejemplo), se intentaba ir a una total
supresin de un derecho de reclamo de los trabajadores, que en muchas ocasiones
puede ser la nica forma eficiente de plantearlo, o se eliminaba totalmente la posibilidad
de expresar solidaridad entre sectores laborales.
84
Las reformas distinguen tres situaciones. Los servidores de las funciones Ejecutiva,
Legislativa, Judicial, de los organismos electoral y de control, de las diferentes
dependencias del Estado, de las entidades que integran el Rgimen Seccional
Autnomo, y de las creadas por ley para el ejercicio de la potestad estatal o para la
prestacin de servicios pblicos o para actividades econmicas asumidas por el Estado,
y las creadas por acto legislativo seccional para la prestacin de servicios pblicos, se
sujetarn a las leyes que regulan la administracin pblica (Ley de Servicio Civil y
Carrera Administrativa), salvo el caso de los obreros, que estarn amparados por el
Derecho Laboral. Para las personas que prestan servicios en otras entidades del sector
pblico que no sean el Estado, sus dependencias o las entidades seccionales, se
presenta una situacin ambigua.
Segn los enunciados de la reforma a la letra g del artculo 31 de la Constitucin de
1978-1979, constante en los incisos 3 y 4 de la modificacin del texto de ese precepto,
cuando el sector pblico ejerza actividades que no pueda delegar a otros sectores de la
economa, ni stos puedan asumir, las relaciones con sus servidores se regularn por la
Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa, excepto las de los obreros; en tanto que
para las actividades ejercidas por el sector pblico y que puedan ser asumidas, por
delegacin total o parcial, por los otros sectores de la economa, las relaciones con sus
trabajadores se regularn por el Derecho Laboral, con excepcin de las funciones de
direccin, gerencia, representacin, asesora, jefatura departamental o equivalentes, las
cuales estarn sujetas a las leyes pertinentes (art. 49, letra i, inc. 3 y 4).
El texto de los preceptos propuestos contiene frases subjetivas o imprecisas, que
generarn dificultades de aplicacin en la prctica. Cules son las actividades que el
sector pblico no puede delegar a otros sectores de la economa ni estos pueden
asumir?; cules, en cambio, las que puede asumir? Esa calificacin depender de una
cambiante estimacin tcnica o de las coyunturas polticas dominantes o de la
apreciacin subjetiva del intrprete. Qu ha de entenderse por funciones equivalentes
a las de direccin, gerencia, representacin, asesora o jefatura departamental? De qu
depende la calificacin de jefatura gubernamental? Cules son las leyes pertinentes?
La Economa
Orientacin general
85
En forma complementaria, se remarcaba que el Estado en este caso s, en forma
positiva y directa garantizar la libertad econmica y dictar las leyes necesarias con
el objeto de impedir que se abuse de ella o que se la obstruya o restrinja arbitrariamente
(inc. 2).
Se resaltaba, correlativamente, que en materia econmica, el Estado cumplir una
accin subsidiaria, para favorecer principalmente a los sectores deprimidos y
marginados.
Se aada, como un pegote al inciso 3, que: Se admite las inversiones privadas
destinadas a la prestacin de servicios pblicos, y que se estimular aquellas que
utilicen mayor mano de obra, tecnologa apropiada y recursos nacionales. El Congreso
no lleg a acoger los cambios mencionados.
86
El Congreso Nacional desestim aquellas modificaciones, e inclusive cuando se
refera a la valoracin y pago de bienes expropiados, la estableci como norma aplicable
a los que pertenecieran a todos los sectores diferentes del pblico.
Otros aspectos
Planificacin
87
de junio de 1996). No afect las dems normas concernientes a la planificacin,
constantes en la Constitucin de 1978.
En forma correlativa, en lugar de la funcin especfica de actuar como Presidente
nato del Consejo Nacional de Desarrollo, que asignaba al Vicepresidente de la
Repblica el artculo 83 de la Constitucin, se dispuso que ejercera las funciones que le
asignara el Primer Magistrado (artculo 18 del segundo bloque de reformas; 107 de la
codificacin mencionada).
Descentralizacin
Parecan preferibles las frmulas que planteaba el Proyecto del Foro Democrtico
en torno a los Regmenes Seccionales, Dependientes y Autnomos. Ellas aseguraban
algo mejor: su independencia, la representacin de los cantones pequeos, la
equilibrada coordinacin de actividades del sector pblico en la provincia. Por ejemplo,
este proyecto estableca (arts. 157 a 168) que los Consejos Provinciales se integraran
con el Prefecto, que representara a toda la Provincia, dos consejeros por la capital de la
provincia y uno por cada uno de los otros cantones; confera nfasis a la labor de los
88
consejos provinciales en el sector rural y a las municipalidades, en el urbano; prevea
ms eficaces mecanismos de accin de la comunidad.
Este grupo de reformas fue objeto de primer debate en las sesiones de 18, 22, 23,
29, 30 y 31 de mayo de 1995; 1, 2, 6, 7, 8, 12, 13, 20, 21, 22 y 27 de junio de tal ao; 4,
5, 6, 11, 12, 13, 18, 19 y 20 de julio de 1995. El segundo debate se inici el 24 de agosto
de ese ao.
89
Presidente de la Corte Suprema, doctor Miguel Macas Hurtado, la orden de prisin
preventiva para el economista Dahik, expedida por el nuevo Presidente del ms alto
Tribunal de Justicia, doctor Carlos Solrzano Constantine, la renuncia del Ec. Dahik al
cargo de Vicepresidente de la Repblica y su fuga fuera del pas, hechos ocurridos en la
segunda semana de octubre de 1995, as como la convocatoria a Congreso
Extraordinario para conocer esa renuncia y resolver sobre ella y el nombramiento del
nuevo Segundo Magistrado de la Repblica, absorbieron la atencin del Congreso
Nacional y desde luego del pas e impidieron el curso de las reformas a la
Constitucin, hasta mediados de diciembre de 1995.
Visin somera del contenido, en materia econmico y social, de cada uno de los
tres grupos de reformas
90
supervigilancia sobre las empresas privadas que los presten; la aplicacin de los
principios de universalidad, equidad, solidaridad y eficiencia como inspiradores del
sistema nacional de salud (actuales incisos 2 y 3 del numeral 15 del art. 22 de aquella).
El artculo 12, que, al sustituir al 51 de la Constitucin, garantiza la propiedad de la
tierra en produccin, pero no desestimula el ausentismo del propietario de predios con
vocacin agrcola ni el latifundio, y soslaya la tendencia a proscribir el minifundio, si bien
planea regular la colonizacin en forma que se precautelen los recursos naturales y el
medio ambiente (consta como art. 66 de la constitucin codificada).
El artculo 13, que dispone que el sistema monetario buscar velar por la estabilidad
de la moneda nacional y por la solvencia financiera del pas (figura como art. 69 de la
constitucin codificada).
Al tratar sobre las atribuciones del Presidente de la Repblica, en el artculo 79
(actual 103), se le confiere como ya se anot la de fijar las polticas generales
econmicas y sociales del Estado y aprobar los correspondientes planes de desarrollo,
as como determinar la poltica poblacional, lo que con anterioridad corresponda al
Consejo Nacional de Desarrollo.
El artculo 14 del segundo grupo de reformas a la Constitucin tramitadas por el
Congreso Nacional (que se recoge en los arts. 72 a 78 de la constitucin codificada),
contempla una mejor sistematizacin de lo que constituye el sector pblico; configura
con algo ms de precisin las responsabilidades bsicas de los dignatarios y servidores
pblicos, aunque debilita el proceso de planificacin nacional, al no haber insistido en la
referencia a la obligacin expresa de sujetarse al sistema nacional de planificacin que
tenan todos los organismos y entidades integrantes del sector pblico.
El tercer grupo de reformas tramitadas por el Congreso Nacional contena 24
artculos numerados y 31 innumerados. De esos 55 artculos, 9 se referan a cuestiones
econmicas y sociales.
El artculo 3, que modific el 27 de la Constitucin, relativo a la Educacin y la
Cultura, reiter la declaracin de que la educacin es deber primordial del Estado y la
sociedad, derecho fundamental de la personas, y derecho y obligacin de los padres.
Confiri nfasis a las caractersticas de la Educacin Superior; proclam que nadie
podr ser privado del derecho al acceso a los centros estatales de educacin superior; y
admiti que las universidades y politcnicas pueden crear fuentes complementarias de
ingresos. Se refleja en los artculos 40 y 41 de la constitucin codificada.
El innumerado segundo, que reiter el derecho de la poblacin a vivir en un medio
ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, que garantice un desarrollo sustentable,
declar de inters pblico la preservacin del medio ambiente, la conservacin de los
ecosistemas, la biodiversidad, la integridad del patrimonio gentico del pas, la
prevencin de la contaminacin ambiental, la explotacin sustentable de los recursos
naturales, el establecimiento de reas protegidas, el control del turismo receptivo y
ecolgico. Prohibi la fabricacin, comercializacin y tenencia de armas qumicas,
biolgicas y nucleares, as como la introduccin al pas de residuos nucleares y
desechos txicos. Est incorporado en los artculos 44 a 48 de la constitucin codificada.
El artculo 6 precis la normativa bsica en materia laboral y defini las reglas
aplicables a los servidores pblicos (letras e-i del artculo 49 de esa codificacin).
En el mismo artculo 6 de este tercer grupo de reformas se garantiz especialmente
la contratacin colectiva, y se estableci para el Estado el compromiso de mejorar las
91
condiciones de trabajo de las mujeres y facilitar su acceso a los sistemas de seguridad
social (art. 50 de la constitucin codificada).
Los artculos innumerados 8 y 9 garantizaron la autonoma establecida por la Ley
para las entidades del rgimen seccional autnomo, las corporaciones de fomento
regional, el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, los Bancos Central, del Estado, de
Fomento, de la Vivienda, la Corporacin Financiera Nacional, las Juntas de
Beneficencia, as como los derechos de los servidores pblicos (arts. 72 a 78 de la
codificacin).
Las modificaciones que se introdujeron al ttulo V de la Constitucin, Del Rgimen
Administrativo y Seccional actual ttulo VI tendan a dar nfasis a la descentralizacin
administrativa. Se increment la autonoma de la que gozan los consejos provinciales y
las municipalidades; se les asegur una participacin total del 15% del Presupuesto
General del Estado y una transferencia automtica de esos recursos; se otorg
preferencia a las obras y servicios en las zonas de menor desarrollo, a las de frontera y
Galpagos; y se intent una mejor distribucin de atribuciones entre municipalidades y
consejos provinciales (ver art. 149 de la constitucin codificada).
92
Captulo VI
93
INICIO DE ACTIVIDADES EMPRESAR IALES
En todo caso, hay que tener presente que, para los ltimos aos, el crecimiento del
sector informal ha sido casi explosivo. Por ejemplo, segn el Informe Social No. 3 de
ILDIS, para 1994 el porcentaje de trabajadores informales en relacin con la Poblacin
Econmicamente Activa podra llegar al 67%, desde las cifras del 41% que se haban
94
aceptado para aos anteriores. El crecimiento anual del nmero de trabajadores
informales (6,1%), casi haba duplicado al de los trabajadores asalariados (3,1%).
En el caso del empresario colectivo, despus de que un rgano del Estado califica
si el acto o contrato jurdico de quienes expresan la voluntad de constituir una persona
jurdica se ajusta a la ley, tal rgano pblico, a nombre del Estado, inviste de
personalidad jurdica al nuevo ente.
Ese rgano estatal es el juez de lo civil, para el caso de sociedades o compaas
mercantiles de personas; el Superintendente de Compaas, para el de sociedades de
capital que operen en el rea no financiera o acten en el Mercado de Valores; el
Superintendente de Bancos, para las compaas de capital que acten en el sector
financiero; el Ministro de Bienestar Social, para las cooperativas; y las correspondientes
Secretaras de Estado, para corporaciones o fundaciones, si bien en stas tericamente
no podra aludirse al desarrollo de una actividad empresarial.
Expedida la sentencia, la resolucin o el acuerdo que invisten de personera jurdica
al nuevo ente, es inscrito en un registro pblico: Registro Mercantil del Cantn, Registro
de Cooperativas o Registros de corporaciones o fundaciones de especficos mbitos de
actividad.
95
requisitos formales antes mencionados, la Ley crea ventajas o derechos especiales para
los que la ejercitan a su amparo.
Entre esos derechos o ventajas puede sealarse la posibilidad de utilizar la
contabilidad y libros del empresario, si se llevan de acuerdo con la ley, como pruebas
que ste puede invocar a su favor, segn lo establece el Cdigo de Comercio.
Podran considerarse entre ellas, asimismo, las que las leyes respectivas otorgan a
los afiliados a las diferentes Cmaras de la Produccin, organizaciones o profesionales,
que suponen el acceso a ciertos beneficios que confieren el Estado o los organismos
pblicos: proteccin especial, mayores facilidades de crdito, por ejemplo.
Tambin puede mencionarse entre los indicados beneficios los que resultan de la
aplicacin de algunos principios y normas de propiedad comercial e industrial: proteccin
del nombre comercial, de las marcas, de las patentes, del establecimiento y el know
how.
En forma muy breve, cabe recordar que, al momento, en materia de propiedad
industrial y comercial se aplican en el Ecuador las normas de la Decisin 344 de la
Comisin del Acuerdo de Cartagena, as como la Ley de Marcas y Patentes y los
Tratados Internacionales sobre Propiedad Industrial de los que el Ecuador es parte:
Convenciones de Pars, Washington y Montevideo.
La Decisin 344 de la Comisin del Acuerdo de Cartagena, vigente desde el 1 de
enero de 1994, sustituye a las Decisiones 313 (14 de febrero de 1992), 311 (12 de
diciembre de 1991) y 85 (5 de junio de 1974) de la Comisin del Acuerdo.
INDEMNIDAD DE TERCEROS
Normas que conciernen a todas las actividades econmicas en general y que miran
a la proteccin bsica de quienes tienen relacin con los sujetos de la actividad
econmica son: las que configuran las atribuciones de la Polica y las Fuerzas Armadas
Nacionales, en materia de seguridad interna y proteccin a los particulares; las que
constan en el Cdigo de Salud y en la Ley de Rgimen Municipal, en relacin con la
higiene y la proteccin bsica de la salud; las de preservacin del medio ambiente; las
que procuran la seguridad fsica y la habitabilidad de las construcciones, y figuran en la
Ley de esta materia y en la de Rgimen Municipal; as como las que se enuncian en esta
ltima, y tambin en la Ley del Instituto Ecuatoriano de Normalizacin, en la de Pesos y
Medidas, en la de Defensa al Consumidor.
En el mbito financiero, buscan proteccin econmica para los pequeos ahorristas
e inversionistas varios preceptos de las leyes General de Instituciones Financieras, del
Mercado de Valores y de Compaas.
Entre las normas de proteccin bsica para los usuarios de bienes producidos como
resultado de ciertas actividades econmicas estn las que obligan a obtener registros
sanitarios para la produccin o venta de alimentos; registros para productos
96
farmacuticos, cosmticos, plaguicidas. Ellas constan en el Cdigo de Salud, expedido
en 1971.
Este contempla tambin los derechos y obligaciones relativos a la proteccin,
fomento, reparacin y rehabilitacin de la salud individual y colectiva.
Prev acciones de saneamiento ambiental, que incluyen el abastecimiento de agua
potable, eliminacin de excretas y aguas servidas, la recoleccin y disposicin de
residuos slidos, el manejo de sustancias txicas y productos de carcter corrosivo o
irritante, inflamable o comburente, materiales explosivos o radioactivos, que constituyan
un peligro para la salud. Norma los aspectos concernientes a radiacin ionizante.
El Cdigo de Salud configura sistemas de control sobre el desarrollo de
urbanizaciones, el mantenimiento de viviendas y establecimientos industriales, a fin de
que se ajusten a requisitos mnimos de salubridad.
Asimismo, miran a la indemnidad de terceros las reglas de la Ley de Rgimen
Municipal, relativas a la higiene y salubridad, a las construcciones y a las vas pblicas,
al ejercicio de actividades econmicas.
En coordinacin con la autoridad nacional de salud, las municipalidades deben
cuidar de la higiene y salubridad del cantn. Para ese efecto, tienen competencia de
reglamentar todo lo relativo al manipuleo de alimentos, inspeccin de mercados,
almacenes, mataderos, carniceras, panaderas, bares, restaurantes, hoteles y, en
general, locales donde se fabriquen, guarden o expendan comestibles o bebidas de
cualquier naturaleza, y velar porque en ellos se cumplan los preceptos sanitarios. Han
de vigilar toda instalacin sanitaria, para que cumpla con los requisitos de higiene
sealados por las disposiciones de la autoridad de salud.
Igualmente, han de controlar que todos los edificios pblicos y privados y, en
general, los lugares de reunin o de convivencia, renan y mantengan constantemente
condiciones higinicas. Deben velar por el fiel cumplimiento de las normas legales sobre
saneamiento ambiental, y especialmente de las que tienen relacin con ruidos, olores
desagradables, humo, gases txicos, polvo atmosfrico, emanaciones y dems factores
que puedan afectar la salud y bienestar de la poblacin (art. 164, letras a, b, c, j, Ley de
Rgimen Municipal).
En materia de construcciones, las municipalidades deben aprobar los planos
respectivos y autorizar y vigilar su realizacin, para que se ajusten a los requerimientos
sanitarios y de convivencia, a los planes reguladores, a las caractersticas de la zona, y
tengan condiciones de estabilidad o seguridad. Estn facultadas para ordenar la
demolicin de las que no hubieren obtenido autorizacin, no se sujetaren a las
regulaciones o amenazaren ruina o inestabilidad que ponga en riesgo la integridad de
las personas.
Correlativamente, deben velar porque las vas pblicas se encuentren siempre
libres, despejadas y limpias.
97
Esa orientacin se manifiesta, de un lado, en la expedicin de normas restrictivas
de ciertas actividades de los particulares, a las que se har referencia en este captulo,
as como en la adopcin de una posicin activa, que implica actuaciones concretas de
organismos del sector pblico, posicin de la que se tratar con cierta amplitud en el
captulo XI.
La norma constante en el numeral 2 del artculo 22 de la Constitucin Poltica de
1978, al que ya se hizo referencia, as como la evolucin del precepto relativo a esta
materia en la Carta Fundamental, ponen de relieve esta diferenciacin.
El citado numeral contiene una declaracin del derecho de todas las personas a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. A tal efecto, seala que la Ley
establecer las restricciones al ejercicio de derechos o libertades, para proteger el medio
ambiente; pero tambin alude, en forma ms amplia, aunque general, a una actitud
positiva del sector pblico: es deber del Estado velar para que ese derecho no sea
afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza.
El texto de las reformas a la Constitucin acenta tal orientacin. Se refiere ya a
que el Estado protege el derecho de la poblacin a vivir en un medio ambiente sano y
ecolgicamente equilibrado, que garantice un desarrollo sustentable y declara de
inters pblico, la preservacin del medio ambiente, la conservacin de ecosistemas, la
biodiversidad, la integridad del patrimonio gentico del pas, la explotacin sustentable
de recursos, el establecimiento de un sistema de reas protegidas. (art. 5 del tercer
grupo de reformas, innumerados 2, 3, 4, 5 y 6, que se recogieron en los arts. 44 a 48 de
la Constitucin codificada, R.O. de 18 de junio de 1996).
La posicin restrictiva respecto al ejercicio de determinados derechos y actividades
econmicas se pone de manifiesto en varios preceptos de la Ley de Aguas, expedida en
1972, o en las Leyes de Minera o de Hidrocarburos, que prohiben verter sustancias
contaminantes en aguas corrientes o lagos, lagunas, reservorios, o en el suelo, o
expelerlas al aire; o del Cdigo de Polica Martima (septiembre 20 de 1974), respecto al
control y prevencin de las costas y aguas nacionales; o de las leyes de Sanidad
Vegetal o de Sanidad Animal; o de la Ley de fabricacin, formulacin y comercializacin
de plaguicidas y productos afines y su reglamento. Sucede tambin con el Reglamento
de Seguridad Radiolgica. Asume particular sistematizacin en la Ley de Prevencin y
Control de la Contaminacin Ambiental, dictada el 31 de mayo de 1976.
La orientacin se concreta en modo especfico en la expedicin de varios
reglamentos de la Ley de Prevencin y Control de la Contaminacin Ambiental, que
tienen fundamentalmente tal orientacin y se refieren a la contaminacin del agua (R.O.
de 5 de junio de 1989), del aire (registros oficiales de 15 de julio de 1991, y de 25 de
octubre de 1993 sobre fuentes fijas de combustin y mtodos de medicin de
contaminantes), de control de contaminacin ambiental por emisin de ruidos (R.O. de
12 de noviembre de 1990), del suelo (R.O. de 30 de junio de 1990), de desechos slidos
(R.O. de 3 de agosto de 1992), de saneamiento ambiental bananero (R.O. de 24 de
marzo de 1994).
Se presenta una tendencia a configurar una posicin ms activa del Estado en los
Decretos Ejecutivos que declararon la dcada de 1990 como la del Ecodesarrollo (R.O
No. 424, de 25 de abril de 1990) o a la preservacin del medio ambiente como objetivo
nacional permanente, o al que adopta las polticas ambientales bsicas del Ecuador
(D.E. No. 1802, de 1 de junio de 1994, publicado en el R.O. No. 456, de 7 de junio de
98
1994). O en el Reglamento Ambiental para las Operaciones Hidrocarburferas en el
Ecuador, expedido el 17 de agosto de 1995, y publicado en el R.O. No. 766, de 24 de
esos mismos mes y ao. O en el proyecto de reformas a la Ley de Trnsito y Transporte
Terrestre. O, por ltimo, en ordenanzas municipales, particularmente del Distrito
Metropolitano.1
PROTECCIN AL CONSUMIDOR
Se puede considerar que en el Ecuador adems del precepto del num. 3 del art. 22
de la Constitucin configuran un sistema de proteccin al consumidor algunos cuerpos
jurdicos, muy vinculados entre s, como el Decreto Supremo No. 357, que crea el
Instituto Ecuatoriano de Normalizacin y sus Reglamentos; la Ley de Pesas y Medidas y
sus Reglamentos; la Ley de Defensa al Consumidor y su Reglamento.
El D.S. No. 357 que instaur el Instituto Ecuatoriano de Normalizacin (INEN), fue
expedido por el presidente Jos Mara Velasco Ibarra, en ejercicio de funciones de Jefe
Supremo el 28 de agosto de 1970, y publicado en el R.O. No. 54, de 7 de septiembre de
igual ao. Sus Reglamentos se expidieron, mediante D.E. No. 2829, de 7 de agosto de
1984, publicado en el R.O. No. 804, de 9 de los mismos mes y ao; y 2275, de 6 de
octubre de 1986, publicado en el R.O. No. 541, de 13 de dichos mes y ao. Luego se
har una breve referencia al alcance de estas normas y las que se mencionan
enseguida.
La Ley de Pesas y Medidas fue promulgada por el general Guillermo Rodrguez
Lara, mediante D.S. No. 1456, de 28 de diciembre de 1973, publicado en el R.O. No.
468, de 9 de enero de 1974. Se reglament en virtud de Acuerdo Ministerial publicado
en el R.O. No. 359, de 16 de junio de 1977.
La Ley de Defensa del Consumidor fue adoptada por el Plenario de las Comisiones
Legislativas del Congreso Nacional el 18 de julio de 1990, sancionada el 17 de agosto
siguiente por el presidente Rodrigo Borja, y publicada en el R.O. No. 520, de 12 de
septiembre de 1990. El presidente Borja expidi tambin su Reglamento, mediante D.E.
No. 2201-A, de 15 de febrero de 1991, publicado en el R.O. No. 625, de esos mismos
mes y ao.
El Instituto Ecuatoriano de Normalizacin Tcnica (INEN) es la entidad encargada
de formular normas tcnicas que definen las caractersticas de las materias primas,
productos intermedios y productos terminados que se comercialicen en el Ecuador, as
como los mtodos de ensayo, inspeccin, anlisis, medida, clasificacin y denominacin
de aquellos materiales y productos. Debe tambin determinar la lista de bienes y
servicios que han de someterse al control de calidad y al cumplimiento de normas
tcnicas.
En su Consejo Directivo estn representados los Ministerios de Industrias,
Comercio Integracin y Pesca, de Obras Pblicas, de Salud, de los Institutos
Politcnicos del pas y de los consumidores.
La Ley de Pesas y Medidas establece el uso general y obligatorio del Sistema
Internacional de Unidades, as como las regulaciones y control del uso de las unidades
de peso y medida y de los aparatos destinados para pesar y medir. Encarga de la
aplicacin de sus preceptos al Instituto Ecuatoriano de Normalizacin y a las
municipalidades e intendencias de polica.
99
La Ley de Defensa del Consumidor determina los derechos y obligaciones
generales del proveedor y del consumidor de bienes y servicios. Prev normas sobre el
contenido mnimo de etiquetas, control de precios, calidad y cantidad de los productos,
garantas de calidad por un tiempo razonable, para cubrir deficiencias de fabricacin y
funcionamiento de los bienes ofrecidos al pblico, precios mximos para el consumidor y
precios de sustentacin para productos de consumo popular, as como sanciones por la
violacin de las normas de dicha Ley. Confiere atribuciones de control y establecimiento
de esas sanciones a Intendentes de Polica y Comisarios. La mayor parte de sus
disposiciones no ha llegado a cumplirse, al menos en forma orgnica y sistemtica.
Dentro de las actuaciones generales del Estado que inciden en todas las
actividades econmicas cabe sealar, segn fueron instaurndose en el sistema jurdico
ecuatoriano, las orientadas a proteger a quienes la ley considera como sujetos de
insuficiente capacidad intelectual o volitiva y, posteriormente, las que protegen a los
trabajadores, a los menores de edad, a los discapacitados.
En desarrollo de una tradicin milenaria, las normas de proteccin a los incapaces
civiles se recogen en los Cdigos Civil y de Procedimiento Civil.
El derecho social
Las normas que desarrollan una orientacin protectora activa del Estado frente a los
menores de edad, as como frente a los trabajadores se dictaron relativamente temprano
en el Ecuador. Nuestro Cdigo de Trabajo, nuestra Ley de Menores, igual que el sistema
de seguridad social, arrancan de los aos treinta.
Si bien constituyen parte de la actuacin del Estado de bienestar, no sern objeto
de examen especial en el presente manual, en razn de que resultan ramas jurdicas
que han cobrado, desde hace largo tiempo, indudable autonoma.
100
El sistema protector configurado por la Ley General de Instituciones del Sistema
Financiero
101
que emitan valores que se negocien pblicamente, a las cuales somete a auditora
externa y para las que prev normas de publicidad ms exigentes, establece un sistema
de calificacin de riesgo (que lamentablemente no se aplica a las acciones), y da mayor
transparencia a las negociaciones que se efecten a travs de las Bolsas de Valores del
pas.
Sin embargo, como se examinar enseguida, esa proteccin tiene, en la prctica,
sus limitaciones que, lamentablemente, tienden tambin a favorecer a los grupos
econmicos altamente concentrados que han inspirado buena parte de la legislacin de
ltima data. En lo que concierne a las compaas inscritas en el Registro de Valores,
estas falencias se pusieron de manifiesto en la crisis de las casas de valores suscitada a
comienzos de 1996.
102
ttulos de crdito, compensacin de crditos o deudas, sin que haya un mecanismo
adecuado de la previa, idnea y justa valoracin del aporte, de la existencia y magnitud
de los crditos, ni restricciones reales o sancin desestimuladora para el pago de
acciones suscritas con bienes sobrevalorados o crditos inexistentes.
La proteccin para el pblico que negocie con las compaas y, sobre todo, con las
que no se inscriban en el Registro del Mercado de Valores, ha disminuido muy
notablemente. Tal situacin se agrava al no requerirse la calificacin de riesgo para la
inscripcin de acciones, aunque, aparentemente, se la mantenga para el emisor.
En alguna medida, buscan corregir esta situacin los artculos sptimo, octavo y
noveno de la Resolucin No. 93.1.1.3.012, expedida por el Superintendente de
Compaas con fecha 27 de agosto de 1993, que requieren declaraciones juradas
realizadas por los administradores de la compaa ante Juez o Notario respecto a la
integracin del aumento de capital, o anotaciones marginales en el protocolo del Notario
ante quien se otorg la escritura de constitucin y en el Registro Mercantil
correspondiente. Aunque podra decirse que esas normas de la resolucin se apartan
del texto legal que se comenta, es evidente que resultan tiles y positivas. Sin embargo,
en la prctica posiblemente van a generar dificultad para el trmite de anotaciones
marginales y quiz tomar tiempo similar al que se requerira para el trmite de aumentos
de capital si se lo realizara sin actuaciones burocrticas repetitivas y detallistas, que en
relacin con sus actuaciones iniciales fueron incrementndose en la Superintendencia
de Compaas, con el transcurso del tiempo.
103
en un pas que los tiene ms amplios y mucho ms dinmicos de lo que es razonable
esperar en Ecuador.
104
que rigen la vida de una compaa. Suelen requerir para la accin de impugnacin la
titularidad de un mnimo de capital social; pero franquean la accin de nulidad a
cualquier socio y, en otras legislaciones, cuando hay violacin de normas de orden
pblico, inclusive a terceros y al Ministerio Pblico.
Esa proteccin mnima de legalidad resulta an ms indispensable, si la Ley induce
al gran pblico a adquirir acciones de compaas. Habra que adoptarla.
Para junio de 1996 se estudia, en la Presidencia de la Repblica, un proyecto de
nueva ley de compaas, preparado en la Superintendencia del ramo.
Las muy escasas y someras normas del Cdigo Penal (arts. 362, 363, agregados
despus del 363, 365, 366 y 367), que reprimen las acciones tendientes a forzar alzas o
bajas de salarios, que atenten contra el libre ejercicio de la industria o el trabajo, o
constituyan ocultamiento, acaparamiento, especulacin de bienes de primera necesidad,
se inscriben tambin dentro de la poltica liberal primaria de mantenimiento del orden
econmico y garanta de la libre competencia, pero no llegan a configurar un sistema de
prevencin y represin de monopolios, que en los pases desarrollados se configur
desde fines del siglo pasado.
La Ley de Modernizacin del Estado, Privatizaciones y Prestacin de Servicios
Pblicos por parte de la Iniciativa Privada (R.O. No. 349, de 31 de diciembre de 1993) y
su Reglamento General (Suplemento del R.O. No. 411, de 31 de marzo de 1994),
contienen enunciados muy generales, casi declaraciones lricas, respecto a los
monopolios y prcticas contrarias a la libre competencia (arts. 41, 42, 43, 47 de la Ley,
34 a 40 de la Ley), que ponen nfasis en el afn privatizador del Gobierno del presidente
Durn Balln y tienden a trasladar al sector privado servicios que prestaban o prestan
entidades del sector pblico o sus bienes; pero nada efectivo establecen para evitar el
establecimiento de monopolios privados.
105
PARTE TERCERA
ACTUACIONES ESTATALES DE MAYOR PROFUNDIDAD RELATIVAS A LA
ECONOMA EN GENERAL
En esta tercera parte del libro se tratar de las actuaciones del Estado relativas a la
economa en general que tienen mayor grado de profundidad que las precedentes, e
implican una posicin activa, un determinado obrar del Estado o de sus rganos frente a
la economa.
106
especficos, las entidades operativas privadas lo que ser tratado en uno de los
captulos de la parte quinta.
107
Captulo VII
LA PLANIFICACIN
Visin general
108
mundo. Quiz la idea misma de la planificacin no ha llegado a calar en la conciencia
nacional.
En las administraciones de los presidentes Febres Cordero y Durn Balln (1984-
1988, 1992-1996, a partir de los respectivos meses de agosto), la orientacin de la
planificacin del desarrollo se debilit y retrocedi notablemente. La poltica monetaria,
encaminada por sobre todo al control de la inflacin, en paralelo con la presupuestaria,
dirigida a la restriccin del gasto pblico, prevalecieron sobre la poltica de desarrollo,
que buscaba un crecimiento sostenido, equilibrado y armnico del pas y de sus
diferentes sectores econmicos y zonas geogrficas. La programacin a corto plazo,
especialmente en las reas monetaria y presupuestaria, prim por sobre una
planificacin global a mediano y largo plazo, que virtualmente no existi.
EVOLUCIN
109
El 2 de enero de 1945, al influjo de los aires renovadores de esa revolucin, se cre
la Comisin Tcnica de Economa, para coordinar y planificar la poltica econmica del
Estado. El 13 de ese mismo mes, se puso en vigencia un Plan de Fomento Inmediato
de la Economa Nacional, que tendra como ejecutores al Banco Central, al Banco
Nacional de Fomento, a la Corporacin Ecuatoriana de Fomento. El documento
abarcaba programas concernientes a los sectores agrcola, ganadero e industrial.
Para julio de ese mismo ao, la Confederacin de Trabajadores del Ecuador pidi al
Gobierno la aplicacin de un verdadero Plan Econmico Nacional, que se inspirara en
los que se venan desarrollando en la entonces Unin Sovitica.
La Carta Poltica de 1945 dio rango constitucional a la Comisin Nacional de
Economa, y dispuso, en su artculo 146 que para encauzar la economa nacional, el
Estado dictar los planes adecuados, a los que se sometern las actividades privadas,
sin perjuicio de lo establecido sobre el rgimen de propiedad.
La Constitucin de 1946 implic un retroceso en esta materia como en muchas
otras. Volvi a crear el Consejo Nacional de Economa, con una funcin ms
restringida: el estudio de los problemas econmicos y la orientacin de las finanzas del
pas. La Ley constitutiva de este organismo, expedida en febrero de 1947, le confi la
funcin de elaborar un Plan de Reconstruccin y Desarrollo de la Economa Nacional.
Posteriormente, se le dio la tarea de preparar un Plan Econmico Integral. Pero no se
asignaron a la entidad recursos financieros ni administrativos que le permitieran poner
en prctica sus funciones legales, ni atender los prosopopyicos encargos que se le
haban confiado.
Para 1948, el Ministerio de Economa present un plan de fomento de la produccin
y sugiri la creacin de un Instituto de Fomento de la Produccin, que haba sido
establecido y luego eliminado a principios de los aos cuarenta.
El Instituto se instaur en enero de 1949, para promover el desarrollo y la
explotacin de los recursos naturales del Ecuador, el aumento y la tecnificacin de la
produccin y la elevacin del nivel econmico de sus habitantes. Se integr con dos
organismos autnomos: los Bancos del Sistema de Crdito de Fomento y la Corporacin
de Fomento (que ya exista desde 1940). Pocos aos despus, con Decreto de 21 de
junio de 1953, se eliminaron el Instituto y la Corporacin de Fomento, y asumi sus
funciones el Banco Nacional de Fomento.
Desde 1951, la Comisin Econmica para Amrica Latina (CEPAL) trabaj en un
informe sobre el desarrollo econmico del Ecuador, que intentaba penetrar a fondo en
los problemas de desarrollo econmico del pas. Lo present en octubre de 1953.
110
ciudadanos de reconocido prestigio, designados por el Presidente de la Repblica, de
entre los cuales la Junta elega al presidente de la entidad.
El Decreto puso de relieve que se creaba dicha Junta con el objeto de formular
planes sistemticos de desarrollo, tanto regionales como nacionales, en el campo
econmico y social; coordinar la poltica econmica de los ministerios y organismos
estatales y, de modo particular, las inversiones que hagan los mismos, intervenir en los
procesos financieros, especialmente en la contratacin de deudas internas y externas.
Se asign a dicha Junta, como su tarea fundamental, la formulacin de un Plan
General de Desarrollo Econmico y Social del pas. Originalmente, la entidad funcion
como un organismo asesor adscrito al Ministerio de Economa. En varios aspectos, las
atribuciones y funciones de aquella Junta, organizada hace ms de cuarenta aos,
resultaban ms coherentes que las que tiene el actual CONADE.
Entre 1954 y 1960 la entidad se afirm en forma realmente notable. Un pequeo y
selecto grupo de tcnicos efectuaron trabajos trascendentes. Nuevas y variadas
responsabilidades fueron agregndosele a la Junta, por encargo de la legislatura o el
Ejecutivo.
En agosto de 1961 se expidi un Decreto Ley de Emergencia, en cuya virtud la
Junta Nacional de Planificacin pas a constituirse en organismo asesor del poder
pblico y directamente de la Presidencia de la Repblica. Adems de la formulacin de
los planes para el desarrollo del pas , se le encarg el control de su ejecucin y la
coordinacin de la poltica econmica gubernamental.
Se incorporaron al Directorio todos los Ministros de Estado, con voz y voto en los
asuntos concernientes a sus respectivos ministerios.
Se estableci una ntida diferenciacin entre el directorio de la Junta y la Secretara
General de Planeacin Econmica, integrada por los Departamentos Tcnico y
Administrativo, que dieron a la entidad una firme base de sustentacin. Se configur el
Sistema Nacional de Planificacin al crear, en todos los ministerios responsables de la
poltica econmica y social, departamentos de programacin, que colaboraran con la
Junta en la preparacin de programas de accin, presupuestos y elaboracin del plan de
desarrollo.
Se confirieron al organismo planificador atribuciones amplias en la revisin de
proformas presupuestarias de los ministerios y entidades del sector pblico; y el
endeudamiento pblico y el manejo presupuestario se categorizaron como instrumentos
de desarrollo.
Para 1969 se restringieron severamente las atribuciones de la Junta Nacional de
Planificacin y se recort su campo de accin. Se menoscab su personal con la salida
quiz del ms selecto que entonces tena.
Hacia 1972, la entidad cobr bros nuevamente y tuvo papel importante en la
orientacin de las actividades del Gobierno Nacionalista y Revolucionario.
En 1975, el general Guillermo Rodrguez Lara expidi los Decretos que
configuraran el Sistema Nacional de Proyectos, como parte del Sistema Nacional de
Planificacin (Decreto Supremo No. 659-C, de 7 de agosto de 1975, publicado en el
R.O. No. 868, del 15 de esos mismos mes y ao, que fue reglamentado por Decreto No.
943, de 12 de noviembre del indicado ao, publicado en el R.O. 937, del 24 de ese
mismo mes). Se perfil ya en ellos la creacin del organismo nacional de financiamiento
111
del desarrollo del pas, que finalmente se configurara como Banco de Desarrollo del
Ecuador, que despus pas a ser el Banco del Estado.
El Banco de Desarrollo del Ecuador se cre, en teora, mediante Decreto Supremo
No. 183, de 17 de septiembre de 1976, publicado en el R.O. de 30 de ese mismo mes,
con un breve texto de tres artculos. Se daba en l un plazo mximo de 90 das para que
se expidieran los estatutos y reglamentos necesarios para el funcionamiento de la
entidad. Los tres meses se convirtieron prcticamente en tres aos, como se precisa
luego.
En 1978, al aprobarse la nueva Constitucin de la Repblica, en el Referndum de
enero, se instituy el Consejo Nacional de Desarrollo, CONADE, que se integr de
manera diferente que el directorio de la Junta, si bien bsicamente se mantuvo la
estructura tcnica de la Secretara de Planeacin Econmica.
Antes de posesionarse como Presidente Constitucional de la Repblica, el doctor
Jaime Rolds Aguilera pidi que se publicara la Ley Estatutaria del Banco de Desarrollo
del Ecuador. Se lo hizo mediante D.S. No. 3731, expedido el 6 de agosto de 1979, y
publicado en el R.O. de 22 del mismo mes.
112
Nacional de Desarrollo y en su Reglamento Orgnico Funcional, son contradictorias
entre s y no forman ni remotamente un sistema lgico. El alcance de los preceptos
especficos se analizar despus.
En todo caso, cabe anotar que la Carta Poltica confiere al CONADE, en algunos de
sus artculos, atribuciones que en otros otorga al Presidente de la Repblica, lo que es
de suponer implicara quitrselas al Consejo Nacional de Desarrollo, como organismo
colegiado.
Si las atribuciones esenciales del proceso de planificacin se arrebatan al
organismo constitucional autnomo en el que la Carta Poltica buscaba encontrar una
adecuada representacin de la sociedad civil y un idneo soporte tcnico, para
atribuirlas al Jefe de la Funcin Ejecutiva, es indudable que el criterio poltico de ste
podr prevalecer sobre los conceptos tcnicos de un desarrollo permanente, que supere
los plazos de un perodo presidencial.
En lo que atae a la planificacin general local, en la Ley de Rgimen Municipal
figura, virtualmente desde 1965, un conjunto de normas ms sistemtico, orgnico y
preciso que el concerniente a la planificacin nacional. Sin embargo, en proyectos de ley
en curso se debilitara tambin este subsistema.
Integrante del Sistema Nacional de Planificacin es el Instituto Nacional de
Estadstica y Censos. Lo eran tambin el Fondo Nacional de Preinversin (FONAPRE),
que ha desaparecido, y el Consejo Nacional para el Desarrollo de la Ciencia y la
Tecnologa (CONACYT), que ha sido suprimido, en la prctica, por decisin del ex
vicepresidente de la Repblica, economista Alberto Dahik Garzozi, para ser
reemplazado por una corporacin privada.
113
Estado, y dar preferencia al financiamiento de proyectos prioritarios para el desarrollo
econmico y social del pas.
La concepcin de concentrar los depsitos de recursos pblicos en el Banco del
Estado no lleg a tener aplicacin prctica y, a la postre, qued sin efecto, al publicarse,
el 22 de agosto de 1995, la Ley No. 93, adoptada por el Congreso Nacional el 9 de ese
mes, que retornaba al Banco Central del Ecuador las funciones de depositario de los
fondos pblicos y agente financiero del Gobierno Nacional.
Dentro de esta lnea de menoscabo del sistema de financiamiento de proyectos
prioritarios para el desarrollo planificado del pas, la Ley de Creacin del Fondo de
Solidaridad (publicada en el R.O. del 24 de marzo de 1995) destin los recursos
provenientes de la enajenacin de la participacin estatal en empresas pblicas no a
robustecer el sistema operativo de tal financiamiento, sino a propiciar la entrega no
reembolsable de recursos a sectores marginales, con una orientacin que, por las
caractersticas de aquel Fondo, tendera a ser marcadamente paternalista y poltica,
antes que tcnica.
La Ley Orgnica del Consejo Nacional de Desarrollo (Ley 002) fue expedida por el
Congreso Nacional el 28 de noviembre de 1984, sancionada el 12 de diciembre de ese
mismo ao y publicada en el R.O. No. 102, de 10 de enero de 1985. Su Reglamento
General se adopt mediante Decreto Ejecutivo No. 724, de 3 de mayo de 1985,
publicado en el R.O. No. 185, de 14 del mismo mes. El Reglamento Orgnico Funcional
del Consejo Nacional de Desarrollo, fue expedido por su Presidente, el entonces
vicepresidente Constitucional de la Repblica, economista Alberto Dahik, mediante
Acuerdo No. 249-A, de 5 de julio de 1993, publicado en el R.O. de 9 de agosto siguiente.
En el R.O. No. 982, de 5 de julio de 1996, se public el D.E. No. 3944, en el que se
sistematizan las atribuciones de la Secretara General de Planificacin (SEGEPLAN) y
del Secretario General de Planificacin.
En el decreto no se derogan ni se reforman las normas de los reglamentos antes
mencionados relativos a dicha Secretara General. En muchos aspectos de detalles las
atribuciones de ella, sus dependencias y funcionarios quedan sumidos en cierta
ambigedad.
114
Se intentar, en seguida, un anlisis relativo a las normas jurdicas vigentes en esta
materia y a los problemas que ellas implican o que se han presentado en su aplicacin.
Normas constitucionales
Los artculos 114, 115 y 116 de la Constitucin Poltica del Estado, que integran la
seccin cuarta del ttulo tercero, concerniente a la Funcin Ejecutiva, se refieren al
Consejo Nacional de Desarrollo y establecen los principios bsicos de planificacin. Las
normas constitucionales mencionadas son imprecisas y contradictorias entre s.
El artculo 114 crea el Consejo Nacional de Desarrollo que fija las polticas
generales, econmicas y sociales del Estado y elabora los correspondientes planes de
desarrollo que son aprobados por el Presidente de la Repblica para su ejecucin.
En su segundo inciso, en forma tautolgica, le confera la atribucin de fijar la
poltica poblacional del pas.
Segn las reformas a la Constitucin Poltica constantes en la parte final del artculo
17 del segundo bloque de ellas, las antedichas facultades, con el mismo alcance que los
preceptos ya citados, sern ejercidas por el Presidente de la Repblica.
Cules de las normas constitucionales en vigencia prevalecen: las del artculo 90
hoy 114, que no ha sido modificado ni derogado?, las de las letras aadidas a
continuacin de la , en el texto del artculo 79 actual 103, que se contraponen con las
primeras?
De otro lado, ni en la norma constitucional antedicha ni en las dos siguientes se
contemplan atribuciones de coordinacin econmica para el CONADE.
115
de Industrias, de Comercio. La Constitucin en vigencia incluye en el CONADE al
delegado del Congreso Nacional, y representantes de los organismos de rgimen
seccional autnomo (municipalidades y consejos provinciales), de los trabajadores, de
los institutos de educacin superior, junto con uno de las cmaras de la produccin. Esa
integracin es, sin duda, ms representativa de la sociedad civil que la que se haba
contemplado para la Junta Nacional de Planificacin y Coordinacin.
En lo que respecta a la evolucin de la Constitucin vigente en torno a la
composicin del Consejo Nacional de Desarrollo, como organismo colegiado, es til
recordar que el texto inicial de la Constitucin adoptada en 1979 prevea que los cuatro
ministros de Estado que integran el Consejo Nacional de Desarrollo fueran los que
presidieran los frentes econmico, interno, externo y militar, a los que hace referencia la
Ley de Seguridad Nacional. Eso, de un lado, daba mayor fuerza y trascendencia general
a la intervencin de tales ministros, y, de otro, facilitaba el mecanismo de coordinacin
entre el CONADE y el Consejo Nacional de Seguridad.
Sin embargo, los textos vigentes de la Constitucin y de la Ley Orgnica del
CONADE se refieren a cuatro ministros de Estado designados por el Presidente de la
Repblica. El D.E. No. 724, dictado por el presidente Febres Cordero, acenta la
discrecionalidad del Presidente de la Repblica para la designacin de los Secretarios
de Estado que integren el Consejo Nacional de Desarrollo. El artculo primero de ese
Decreto, expedido el 3 de mayo de 1985, que contiene el Reglamento de la Ley
Orgnica del CONADE, seala que: el Presidente de la Repblica designar como sus
representantes en el Consejo Nacional de Desarrollo a los ministros de Estado que
estime conveniente. Agrega que el Presidente del Consejo convocar a cuatro de ellos
para cada sesin o perodo de sesiones de acuerdo al temario a tratarse en la respectiva
reunin.
Con esta evolucin interpretativa del texto constitucional, adems de menoscabarse
las posibilidades de coordinacin entre el CONADE y el Consejo Nacional de Seguridad,
se quita continuidad a la actuacin de los ministros de Estado, y se disminuye la
posibilidad de que los que conforman el organismo estn mejor enterados de la
evolucin global del Plan. Eso no armoniza con la idea de mantenimiento de un plan de
desarrollo coherente y totalizador. A ello se agrega la incertidumbre respecto a la
Presidencia del CONADE, a la que se har referencia ms adelante.
Resultaba mejor el sistema previsto por la ley de agosto de 1961, que ampli las
atribuciones de la Junta Nacional de Planificacin y que, sin perjuicio de la asistencia de
los Ministros de Estado que la conformaban permanentemente, contemplaba la
posibilidad de que asistieran a las sesiones, como miembros del Directorio, cualesquiera
otros Ministros de Estado a cuya Secretara compitieran el o los temas de los que se
tratara en la sesin respectiva.
116
Vicepresidente de la Repblica, lo que, en la prctica, neutraliza la intencin
constitucional de procurar una adecuada representacin de la sociedad civil en el
proceso de planificacin.
En el Gobierno del presidente Durn Balln ha habido apenas dos o tres reuniones,
puramente formales, del Consejo Nacional de Desarrollo. Posiblemente las
caractersticas de la personalidad del seor Alberto Dahik Garzozi influyeron en tal
situacin.
117
de la Repblica presentar al Congreso Nacional o al Plenario de las Comisiones
Legislativas los correspondientes proyectos.
118
Enunciado igual podra utilizarse en relacin con la fijacin de polticas generales
econmicas y sociales del Estado.
La letra j del artculo 4 de la Ley del CONADE, en forma ms realista y correcta,
atribuye al rgano colegiado la facultad de aprobar los planes operativos, medidas
coyunturales, programas y proyectos especficos que permitan alcanzar las metas
contempladas en los planes de desarrollo; y la letra f le encarga determinar las polticas
generales de la asistencia y cooperacin externa y adecuarlas a las necesidades de los
planes de desarrollo.
La letra i confiere al rgano colegiado la facultad de sealar pautas y
requerimientos de informacin para la mejor elaboracin de los planes de desarrollo, lo
que parece ms bien una funcin de la Secretara de Planificacin, como organismo
tcnico y administrativo permanente del CONADE.
Las letras d y e del artculo dan al Consejo facultades concernientes al financia-
miento de los planes de desarrollo, entre los que distingue especficamente los
nacionales, regionales y provinciales. En lo que respecta a los organismos del Ejecutivo
y a las entidades sectoriales y regionales de desarrollo, las normas que contienen esos
preceptos han quedado modificadas en los trminos de la Ley de Presupuestos, que
otorga mayores atribuciones al Ministro de Finanzas, al que ha constituido (y lo fue al
momento de dictarse la Ley), en un ministro estrella en este campo.
Las letras g y p encargan al Consejo emitir dictamen previo sobre la creacin de
organismos regionales de desarrollo y determinar la regionalizacin del pas para efectos
de planificacin y desarrollo, aspecto ltimo que parecera ms adecuado para un
organismo tcnico y administrativo permanente.
La letra h establece que deber emitir informe sobre los proyectos, programas o
convenios relativos a la integracin econmica regional o fronteriza en que participe el
pas, lo que en los hechos debera hacer, asimismo, el organismo tcnico
permanente, aun cuando el Consejo pueda aprobar tal informe antes de que se le d
curso.
Tambin la atribucin conferida en la letra k consistente en coordinar con los
organismos del rgimen seccional, las organizaciones empresariales, laborales y
sociales, el Consejo de Seguridad Nacional, as como con los institutos de educacin
superior, la ejecucin y evaluacin de los planes de desarrollo parece una funcin ms
apropiada para la Secretara de Planificacin.
119
paralizar el CONADE, o a que el Vicepresidente tenga ms poder real que el Primer
Magistrado, conforme ha sucedido en alguna poca reciente.
La instauracin, adems del Secretario General de Planificacin, de algunos
subsecretarios, que el vicepresidente de la Repblica Alberto Dahik decidi julio de
1993 en un perodo de proclamada austeridad y reduccin del tamao del Estado,
contribuye a proyectar esta ltima imagen de predominio del Vicepresidente de la
Repblica.
Tal situacin no armoniza con la concepcin y alcance de las letras aadidas por las
reformas de 1995-1996 despus de la del artculo 79 ni con la modificacin del artculo
83 de la Constitucin, que confieren al Primer Magistrado papel determinante en el
proceso de planificacin nacional y lo quitan al Vicepresidente de la Repblica.
Quiz ms adecuado resultara que el Consejo Nacional de Desarrollo sea presidido
por un alto funcionario designado por el Primer Magistrado de la Repblica y de libre
remocin por ste, que adems podra presidir la Junta Monetaria. En otros pases
existen el Ministro de Planificacin y Coordinacin o el Ministro de la Presidencia que
cumplen tales funciones.
Las atribuciones que la Ley Orgnica del CONADE asigna al organismo tcnico y
administrativo permanente, la Secretara de Planificacin, son razonables y orgnicas,
aunque por los defectos de tcnica jurdica en que se ha incurrido al enunciar las del
rgano colegiado, lucen repetitivas. Consisten, bsicamente, en elaborar el Proyecto del
Plan Nacional de Desarrollo y los planes operativos anuales; impartir instrucciones
tcnicas para que las entidades del sector pblico puedan elaborar los suyos, as como
los programas y proyectos a su cargo, en conformidad con el Plan Nacional; coordinar la
ejecucin de los planes nacionales, regionales y provinciales de desarrollo; evaluar la
ejecucin del Plan Nacional; elaborar las listas de inversiones prioritarias para el
desarrollo, a fin de lograr coordinacin de su poltica presupuestaria.
En cuanto a la conformacin del Sistema Nacional de Planificacin, la ley en
mencin prev el funcionamiento de oficinas de planificacin y programacin, bajo la
dependencia jerrquica de la autoridad administrativa correspondiente, pero
funcionalmente coordinadas con el CONADE; dispone que los organismos provinciales y
regionales de desarrollo operarn estrechamente vinculados con l, y tendrn a su cargo
el estudio, planificacin, ejecucin, coordinacin y evaluacin de los programas de
desarrollo en sus respectivas reas. Sin embargo, no contempla la obligacin de que
ministerios, entidades pblicas del rgimen central, regional y seccional, le presenten
peridicamente sus planes plurianuales, como ocurra en la Ley de la Junta Nacional de
Planificacin y Coordinacin.
La Ley Orgnica del CONADE establece tambin que los organismos regionales y
provinciales de desarrollo funcionarn estrechamente vinculados a dicha entidad y
tendrn a su cargo el estudio, planificacin, ejecucin, coordinacin y evaluacin de los
programas de desarrollo en sus correspondientes reas. No obstante, poco o nada ha
trascendido respecto a la ejecucin concertada de tan importantes tareas.
120
El Reglamento Orgnico Funcional del Consejo Nacional de Desarrollo, expedido
por el entonces vicepresidente de la Repblica, economista Alberto Dahik Garzozi, el 5
de julio de 1993 y publicado en el R.O. de 9 de agosto siguiente, consagra una amplia y
compleja organizacin tcnica, integrada por el Secretario General de Planificacin, tres
subsecretarios (con profusas funciones, que lucen repetitivas), cinco direcciones
generales y doce direcciones en el nivel operativo, dos direcciones con cuatro divisiones
en el nivel de apoyo. La estructura, detallada y rica, lleva a pensar en un nimo de
robustecimiento del proceso de planificacin, que choca con el discurso y la orientacin
neoliberal y privatizadora del Ejecutivo en el perodo 1992-1996.
La Agenda para el Desarrollo: una capitis diminutio para el documento que refleja la
planificacin gubernamental
En Ecuador hay una serie de problemas concretos que afectan el entorno jurdico
de la planificacin. Pero, por sobre todo, ha faltado siempre una real voluntad de
planificacin, caracterstica que se ha acentuado en el gobierno del arquitecto Sixto
Durn Balln.
121
En general, nuestra legislacin no prev disposiciones especficas relativas a la
elaboracin del plan, su contenido mnimo, las responsabilidades precisas o las
sanciones para los funcionarios cuyas actuaciones se aparten de l, la evaluacin de su
ejecucin, su actualizacin y reforma. Eso determina que aspectos tan importantes
hayan sido dejados a la discrecin y voluntad de los ejecutivos de turno.
EL PROBLEMA DE FONDO
122
En general, es difcil que se d como resultado de la alianza de los partidos polticos
tradicionales un gobierno que quiera neutralizar el predominio de esos grupos
econmicos y la concentracin de riquezas y ventajas en ellos.
El presente no parece ser un instante de predominio de la clase media y de
moderacin del influjo de las oligarquas.
La orientacin general descrita se ha roto transitoriamente en ciertos momentos,
histricos de nuestro pas, cuando elementos de la clase media han llegado al poder, por
alguna coyuntura especfica.
123
de Compaas que permiten tener una visin concreta del crecimiento de los grupos ms
dinmicos de nuestra economa casi siempre han permanecido veladas por una
inexplicable, a veces hermtica, reserva. Las leyes se unen para evitar el cruce de
ciertos datos, el intercambio de determinadas informaciones. Cuando, en diversas
oportunidades, se trat de vencer esos tabes y de lograr simplemente que datos que en
los pases ms adelantados son, por su naturaleza, pblicos (balances de compaas
annimas, por ejemplo) sean difundidos, se desataron verdaderas tempestades
publicitarias: se hablaba de que iban a desaparecer la propiedad privada, la reserva
industrial, la capacidad creativa, etc.
Al grupo dominante le interesa que se mantengan en reserva ciertas informaciones,
que deberan ser conocidas por la mayora de la poblacin y, sobre todo, por los
organismos tcnicos del manejo y control de la economa, para tener una clara visin de
las circunstancias que vive el pas.
124
lograrse una verdadera y real coparticipacin de los grupos y sectores sociales, pues la
ejecucin del plan influir en la vida y situacin de todos.
En contraste con esta orientacin terica, las disposiciones jurdicas vigentes en el
Ecuador reservan, en la prctica, la elaboracin del plan de desarrollo al sector pblico,
y casi especficamente a la Secretara de Planificacin del CONADE.
Una real participacin de la sociedad civil ha disminuido, en la prctica, en relacin
con el sistema de planificacin que oper en la dcada de los sesenta, que, desde
luego, no garantizaba tampoco una participacin idnea de la comunidad, sobre todo en
lo que concierne a los estratos econmicos medios y bajos. Inclusive se ha
menoscabado la propia participacin del sector pblico, como tal, en el proceso de
elaboracin del plan y se la ha constreido a organismos tecnocrticos cada vez ms
restringidos y vinculados con los grupos de poder econmico altamente concentrados, o
aun dependientes de ellos.
A ese respecto, es til tener en cuenta que, de acuerdo con la Ley de 3 de agosto
de 1961, que robusteci la Junta Nacional de Planificacin y configur el Sistema
Nacional de Planificacin, la Secretara General de Planeacin Econmica deba
elaborar un plan econmico nacional sobre la base de los programas quinquenales que
haban de preparar los departamentos de programacin de cada uno de los ministerios y
entidades pblicas con presupuestos superiores a cierta base mnima, que para la poca
resultaba razonable. Frente a ello, en la actualidad ha desaparecido la obligacin
especfica de que los ministerios y entidades pblicas preparen su programacin
quinquenal y la den a conocer a la Secretara de Planificacin del CONADE. La eficacia
y alcance de los departamentos de programacin ha disminuido. Hay una evidente falta
de conexin en su actividad, de merma en su jerarqua, en su vinculacin con el
organismo de planificacin central.
De otro lado, la tendencia economicista de elaboracin de los planes de desarrollo,
que se notaba ya en la poca de la Junta Nacional de Planificacin, se ha acentuado. Se
han potenciado ciertos aspectos de lo econmico, y se ha postergado lo social.
Pese a ciertos cambios formales, no se ha avanzado tampoco, en la realidad, en la
participacin comunitaria en los procesos de la elaboracin del plan.
Como ya se puso de relieve, en el directorio de la Junta Nacional de Planificacin se
incluan representantes de las Cmaras de Industrias, Comercio y Agricultura.
Ciertamente no poda decirse que dichos caballeros hayan sido los representantes de
toda la poblacin ecuatoriana. En el directorio del CONADE se han incluido
representantes del Congreso Nacional, de las universidades y centros de educacin
superior, de los organismos seccionales, de los trabajadores. Pero ese Consejo rara vez
se rene.
En otros pases, del ms diferente colorido poltico, la participacin de la poblacin
en el proceso de planificacin es ms intensa.
En el sistema francs todo ese proceso gira conforme se mencion ya en torno
de una oficina central de planificacin, que va recogiendo planteamientos, criterios y
adhesiones de las organizaciones de jefes de familia, de consumidores, de empresarios,
locales y regionales, de las organizaciones clasistas. El proyecto del plan llega al
conocimiento del Consejo de Ministros y de la legislatura u otro directamente
representantivo de la soberana popular, en las fases iniciales y finales de la elaboracin
del plan.
125
En los antiguos pases socialistas se contorneaba una estructura piramidal de
participacin de la organizacin socioeconmica en la elaboracin del plan. A partir de
los consejos de administracin de cada empresa, fbrica o kolkhojz, hasta llegar a las
organizaciones rectoras de cada centro urbano, de cada regin, iban precisndose
dentro de un delineamiento general de objetivos y metas nacionales definidos por los
rganos ms altos del sistema metas parciales especficas de poltica econmica,
hasta retornar a los consejos de gobierno de cada uno de los estados de la URSS y de
su presidium, en una doble escala, primero descendente y luego ascendente.
Nuestras leyes no configuran un mecanismo claro para la elaboracin del plan y
menos para la participacin de la sociedad civil en ella.
Se ha llegado a robustecer, en mayor o menor grado, el organismo central de
planificacin; pero, en la prctica, se han descuidado los rganos regionales,
provinciales y locales.
126
En el caso del primer plan de desarrollo nacional, su adopcin por el Estado
consisti en la entrega del documento a la Junta Militar de Gobierno por parte de don
Clemente Yerovi Indaburu. La nica manifestacin de la adopcin de ese documento por
quienes representaban al Gobierno, fueron los aplausos de los integrantes de la Junta
Militar. No hubo un decreto, no hubo ningn acto administrativo en el que quedara
constancia de que en esa fecha se adoptara el Plan de Desarrollo. En el Gobierno
Revolucionario y Nacionalista la adopcin del Plan Nacional de Transformacin y
Desarrollo se expres con la lectura, por el presidente Rodrguez Lara, de un resumen
de dicho documento, en una cadena nacional de radio y televisin.
Tampoco en los gobiernos constitucionales ha habido un procedimiento jurdico
claro del que se concluya que se ha producido la adopcin formal del plan de desarrollo
por parte del Estado ecuatoriano.
Si ni siquiera hay claridad en la fase de adopcin formal del plan, menos todava
puede decirse que exista un sistema de adopcin real por la poblacin nacional; es
decir, un mecanismo suficiente de difusin de los planes oficiales que permita que cada
provincia, cada cantn, cada sector econmico, sea cual fuere su tarea dentro del plan,
conozca cules son sus deberes dentro de esa concepcin global, cules las actividades
que tiene que ejecutar dentro de cada programa, de cada proyecto, y cules son los
beneficios que obtendran de la ejecucin del plan. No existe tampoco un sistema que
recoja la adhesin de esos grupos humanos al plan de desarrollo.
Normalmente, el plan ha consistido en un dilatado documento reservado al
conocimiento, anlisis y a veces estudio de cien, doscientos, a lo ms quinientos
tcnicos. Eso contrasta con los agresivos procesos de publicidad y difusin de los planes
de desarrollo adoptados en otros pases.
Perodo de aplicacin
127
continuidad en la accin pblica; pero jams ha habido una precisa determinacin legal
o reglamentaria del perodo que durara el Plan Nacional de Desarrollo.
Proceso de ejecucin
Una vez que se haya adoptado el Plan Nacional de Desarrollo para aplicarse en un
perodo determinado, viene, naturalmente, el proceso de ejecucin de ese plan.
Dentro de este proceso merecen especial atencin tres aspectos fundamentales:
1. el modo de asegurar el financiamiento de la aplicacin del plan;
2. la forma en que se ha de coordinar el programa de su ejecucin, la secuencia y
prioridades que se han de observar en ella, la trabazn de las actividades de las
diversas entidades ejecutoras;
3. la posibilidad de exigir y garantizar esa coordinacin.
128
Coordinacin de actividades
Otro aspecto que cabe estudiar en el campo de la ejecucin del plan dentro del
punto de vista de problemas jurdicos para su aplicacin, es el de la coordinacin de las
actividades de diferentes organismos y entidades pblicos.
En la prctica, en el Ecuador no existe ni siquiera una adecuada coordinacin entre
los diferentes ministerios y rganos del Ejecutivo Central, y menos an entre todos los
organismos y entidades del sector pblico.
Respecto a lo primero, se puede notar con frecuencia la actividad de ministros
estrella que generan desequilibrio en la ejecucin de la poltica gubernamental. A
veces, dos o tres de esos ministros entran en competencia y carrera de xitos y
realizaciones.
129
Diversos centros de coordinacin
130
Control de ejecucin
131
El artculo 25 de dicho cuerpo legal dispone que para la consecucin de sus fines
esenciales el Municipio cumplir las funciones que le seala la Ley, teniendo en cuenta
las orientaciones de los planes nacionales y regionales de desarrollo econmico y social
que adopte el Estado.
El Concejo Cantonal debe aprobar la programacin de corto y largo plazo elaborada
por los respectivos departamentos de la entidad, aprobar los planes reguladores de
desarrollo fsico cantonal y los planes reguladores de desarrollo urbano, as como el plan
de obras locales contenidas en ellos y el programa de servicios pblicos (art. 64, num. 2,
4, 8 y 14).
La administracin municipal debe preparar un plan de desarrollo del cantn,
destinado a prever, dirigir, ordenar y estimular su desenvolvimiento, en los rdenes
social, econmico, fsico y administrativo; elaborar programas y proyectos especficos
que hayan de realizarse en el cantn; formular los planes de desarrollo fsico cantonal y
los planes reguladores de desarrollo urbano (art. 161).
Todas las municipalidades deben tener unidades de planificacin (arts. 183, 184).
La Ley de Rgimen Municipal (art. 185) establece una clara distincin entre el
planeamiento fsico cantonal urbano, y la planificacin econmica, consistente, segn
precisa esa Ley, en la preparacin de programas y planes de accin para cada uno de
los ramos de actividad municipal, de acuerdo con las necesidades, problemas y
disponibilidades existentes y en la recoleccin de datos estadsticos...
El planeamiento fsico y urbanstico es obligatorio para las municipalidades (art.
211). El ttulo IV de la Ley de Rgimen Municipal regula esa materia.
La Ley determina el contenido mnimo de los planes reguladores de desarrollo fsico
cantonal. Busca la zonificacin del cantn, la determinacin del uso del suelo en funcin
del anlisis de las condiciones fsicas y de estructura del territorio cantonal; la
implantacin industrial; la distribucin de la poblacin. Obliga a la municipalidad a
realizar estudios de factibilidad econmica financiera para lograr un equilibrio entre las
aspiraciones de planeamiento con las posibilidades reales (art. 212).
Los artculos 214 y 215 de la Ley detallan con precisin el contenido de los planes
reguladores de desarrollo urbano.
Los artculos 218 a 225 de la Ley regulan tambin en forma precisa la formulacin,
aprobacin y vigencia de los planes municipales; y los artculos 231 a 234 determinan
los efectos de la aprobacin de esos planes. Una seccin especfica de la Ley norma la
ejecucin de los planes municipales.
Toda la normativa sobre el presupuesto municipal busca configurarlo como
instrumento de la planificacin municipal.
El numeral 4 del art. 65 de la Ley prohbe expresamente al Concejo disponer la
iniciacin de obras y servicios si previamente no se han planificado con arreglo a lo que
prescribe la Ley de Rgimen Municipal.
Se prevn sanciones para quienes incurran en actos que rompan este sistema, y se
priva de validez a esas actuaciones.
Hay, al momento, en el pas una intensa actividad tendiente a impulsar la
descentralizacin. Se cursan varios proyectos de ley; se impulsan otros. Es de desear
que no se retroceda lo poco que se ha avanzado en materia de racionalizacin del
manejo de la economa nacional.
132
Captulo VIII
PRESUPUESTOS DEL SECTOR PBLICO
133
Ley de Presupuestos del Sector Pblico y en la Ley Orgnica de la Administracin
Financiera y Control (LOAFIC), que sustituy a la antigua Ley Orgnica de Hacienda.
Para las entidades seccionales autnomas (municipalidades y consejos provinciales) se
aplican las normas especficas de las leyes de Rgimen Municipal y Rgimen Provincial.
LA DOCTRINA
134
las cargas pblicas. La medida del sacrificio la dara el volumen del gasto autorizado. De
ah que las leyes tributarias no podan aplicarse si los impuestos a que se referan no
quedaban incorporados al presupuesto o, en otros trminos, si no eran confirmados por
las Asambleas.
Al ampliarse el mbito de la actividad del Estado, la situacin cambi. La diversidad
y permanencia de los servicios pblicos que comienza a notarse a partir de la segunda
mitad del siglo pasado no armonizaba realmente con un rgimen financiero en el que el
cobro de tributos se supeditara al consentimiento anual de los representantes populares.
La vida de una comunidad cada vez ms compleja y numerosa requera medios
econmicos crecientes y necesitaba, sobre todo, que esos recursos afluyeran al tesoro
pblico con adecuada puntualidad. Para lograrlo, surgi una legislacin tributaria
permanente. En lugar de concesiones peridicas, se establecieron gravmenes que
obligaban a los contribuyentes a realizar determinadas prestaciones pecuniarias al
Estado, siempre que se produjeran ciertos hechos o situaciones que las leyes
establecan con carcter general. Las leyes tributarias permanentes no contenan
limitacin cuantitativa en materia de ingresos. La determinacin del volumen de stos no
se haca ya en forma directa, sino mediante la fijacin de tipos de imposicin y la
aprobacin de normas que regulaban las bases imponibles.
Derecho Presupuestario
135
momento en que el Estado detrae la riqueza de las economas de los particulares y la
convierte en ingresos pblicos los cuales buscan cubrir los gastos inherentes a la
finalidad estatal de satisfacer las necesidades pblicas, y termina cuando los ingresos
se han transformado en servicios pblicos o en rentas entregadas por el Estado a las
economas privadas. El Presupuesto constituye, en definitiva, la expresin jurdica del
plan financiero del Estado para un perodo determinado.
136
Tambin el Derecho Presupuestario puede incluir las leyes que fijan las cantidades
globales destinadas a sufragar los gastos que origina la realizacin de obras de gran
magnitud, cuyo costo debe repartirse en una pluralidad de ejercicios financieros.
Los principios jurdicos del presupuesto aceptados generalmente por la doctrina son
los de unidad, universalidad, especialidad, equilibrio y anualidad.
El principio de unidad implica que todos los ingresos y todos los gastos deben
incluirse en un solo presupuesto. En consecuencia, se prohben los ingresos y gastos
que intenten realizarse fuera del presupuesto, as como la multiplicidad de presupuestos.
Este principio debe distinguirse con precisin del de universalidad, con el que se suele
confundir.
El principio de universalidad propugna que queden incluidos en el presupuesto
todos los ingresos y todos los gastos sin que se realicen compensaciones entre ellos. La
unidad presupuestaria alude a la presentacin de un nico documento, que comprende
todos los ingresos y gastos del Estado.
El principio de universalidad no es meramente una faceta del de unidad, sino que
tiene un significado propio: no basta con incluir en el presupuesto todos los ingresos y
todos los gastos, sino que es preciso que se lo haga sin realizar ningn tipo de
compensaciones entre ellos. Por ello, se llama tambin a esta regla la del producto
bruto.
Principio de especialidad
137
Con sujecin al principio de especialidad cuantitativa, los crditos autorizados en el
presupuesto tienen carcter limitativo y, por ende, no pueden adquirirse compromisos de
gastos por cuanta superior a su importe.
Principio de equilibrio
Principio de anualidad
138
Desde un punto de vista jurdico, se ha concluido en la conveniencia de determinar
cada ao los que son gastos ordinarios del Estado y ordenar jurdicamente su legalidad.
Tal perodo permite dilucidar los gastos ordinarios de los extraordinarios, hasta el punto
de que, cuando el Estado se convierte en inversionista, han de formularse presupuestos
extraordinarios para los egresos extraordinarios de inversin.
Legislacin ecuatoriana
Mediante Ley No. 18, expedida por el Plenario de las Comisiones Legislativas del
Congreso Nacional el 26 de noviembre de 1992 y publicada en el Suplemento del R.O.
No. 36, de 30 del mismo mes, se adopt, con leves cambios, el proyecto de Ley de
Presupuestos del Sector Pblico enviado por el Ejecutivo como ley en materia
econmica de carcter urgente. El Vicepresidente de la Repblica, en ejercicio de la
Presidencia, expidi el Reglamento de esa Ley, mediante Decreto Ejecutivo 529 A, de
26 de febrero de 1993, publicado en esa misma fecha, en el segundo suplemento del
R.O. No. 136.
El Ejecutivo, al enviar al Congreso Nacional su proyecto de Ley de Presupuestos
del Sector Pblico para trmite urgente, manifest que con l persegua modernizar el
sistema de presupuestos del sector pblico.
En la exposicin de motivos correspondiente, se expresaba que el proyecto
buscaba lograr un Estado moderno y eficiente que partiendo de una clara delimitacin
de su papel en la conduccin del desarrollo, precise el mbito de su estructura, defina la
funcionalidad de sus instituciones, clarifique sus relaciones con la sociedad y promueva
la accin de los otros agentes de la economa.
Dicha exposicin sealaba que la reforma presupuestaria buscaba armonizar los
requerimientos del desarrollo con el aprovechamiento ptimo de los recursos
disponibles, reorientando el gasto pblico hacia labores productivas que generaran
mayores inversiones.
Conceptuaba al presupuesto como un documento que reflejaba el costo real del
Gobierno, que cuantificaba sus niveles de eficiencia y procuraba que la distribucin de
los recursos pblicos se realizara a base de la relacin de costos -metas y de resultados
concretos.
MBITO DE APLICACIN
139
b) la Procuradura General y Contralora General del Estado, las Superintendencias
de Bancos, de Compaas y de Telecomunicaciones, as como las personas jurdicas
creadas por la Ley para el ejercicio de la potestad estatal o para la prestacin de
servicios pblicos o para actividades econmicas asumidas por el Estado;
c) el Instituto Ecuatoriano de Seguridad Social, con las particularidades que se
precisan ms adelante;
d) las entidades financieras pblicas;
e) las empresas pblicas cuyo capital o patrimonio pertenezca al Estado o a las
entidades u organismos enunciados en las letras precedentes.
Objetivos
La Ley enunci como uno de sus objetivos apoyar al Sistema de Planificacin para
el Desarrollo, considerndolo no solo como la elaboracin de planes y programas, sino,
adems, como la armonizacin de las diversas polticas econmicas y sociales que
adoptara el Estado.
La Ley buscaba expresamente fortalecer las atribuciones del Ministerio de Finanzas
y Crdito Pblico, como rgano rector del Sistema Nacional de Presupuestos, para la
definicin de polticas presupuestarias aplicables en todo el sector pblico. Trataba de
mantener una adecuada vinculacin entre los sistemas de planificacin y de
presupuesto, as como la relacin armnica entre las polticas macroeconmicas y fiscal,
especialmente la presupuestaria.
En los hechos, potenci la poltica presupuestaria, asociada con la monetaria, con
desmedro de la de planificacin global del desarrollo; dio nfasis a la reduccin y
eficiencia del gasto; acentu la idea de programacin a corto plazo de economa, por
sobre la de planificacin a un mediano y largo plazo.
140
Sistema Nacional de Presupuestos
141
Para la adopcin de la poltica presupuestaria, la Secretara General de
Planificacin, la Junta Monetaria y el Consejo Nacional de Modernizacin del Estado
definirn polticas y estrategias, en sus respectivas reas de competencia, y las
presentarn al Ministerio de Finanzas, el que las propondr al Presidente de la
Repblica.
La poltica presupuestaria contendr las regulaciones para los diferentes conceptos
del gasto, los requerimientos de informacin y otros aspectos que estime convenientes
ese Ministerio, considerando las necesidades macroeconmicas y la situacin de la caja
fiscal.
En el caso de entidades y organismos que se financien total o parcialmente con
recursos fiscales, se fijarn rangos mximos de gastos, que no podrn ser excedidos;
las entidades coordinadoras de un sector transmitirn la poltica presupuestaria
establecida por el Ministerio de Finanzas y la orientarn y aplicarn, dentro del mbito
sectorial, para la programacin, formulacin, aprobacin, ejecucin, control y evaluacin
de los presupuestos de las entidades u organismos que se encuentren bajo su
coordinacin.
A su vez, cada una de las entidades u organismos aplicarn una poltica
presupuestaria institucional que refleje sus caractersticas orgnicas y funcionales y se
sujete a las estrategias que establezcan el Ministerio de Finanzas y la Secretara
General de Planificacin, as como las polticas sectoriales adoptadas por las
coordinadoras del sector.
Programacin presupuestaria
142
b) Para el caso de proyectos en ejecucin, el total de la inversin realizada y las
metas obtenidas al trmino del ejercicio presupuestario inmediato anterior.
c) Las metas totales alcanzadas y previstas para el ejercicio presupuestario
correspondiente, as como los indicadores de evaluacin econmica y financiera y
su impacto socio-econmico.
d) El valor total previsto para el ejercicio presupuestario correspondiente,
precisando las fuentes, tipo de financiamiento y su localizacin por provincia, as
como la inversin que deba realizarse en aos posteriores.
e) El perodo total y previsin de recursos para la puesta en operacin de los
proyectos.
f) Las dems previsiones que determine el Ministerio de Finanzas, considerando la
opinin tcnica de la Secretara General de Planificacin.
Solo se podrn incorporar a las proformas presupuestarias solicitudes de recursos
para los proyectos de inversin que hayan sido aprobados por la Secretara General de
Planificacin.
APROBACIN DE PRESUPUESTOS
143
poltica presupuestaria y a las normas impartidas por el Ministerio de Finanzas y la
Secretara General de Planificacin, el Ministerio podr elaborar esas proformas.
El Ministro de Finanzas enviar la proforma del presupuesto general del Estado al
Presidente de la Repblica hasta fines de agosto de cada ao. Este presentar al
Congreso Nacional dicha proforma correspondiente al siguiente ejercicio fiscal, hasta el
30 de septiembre de cada ao, a excepcin de los que corresponde posesionarse al
Presidente y Vicepresidente de la Repblica, en los cuales se enviar la proforma de
presupuesto hasta el 30 de octubre.
El Congreso Nacional, luego del anlisis de la proforma por parte de la Comisin de
Presupuesto y de las aclaraciones que sta reciba del Ministerio de Finanzas, aprobar
el presupuesto antes de concluir su perodo ordinario de sesiones y , en todo caso, hasta
antes de fin de ao.
El Ministerio de Finanzas comunicar a las entidades y organismos pblicos, hasta
el ltimo da de noviembre, los lineamientos para la programacin de la ejecucin de sus
respectivos presupuestos para el ejercicio fiscal siguiente.
A base de esos lineamientos, las entidades y organismos cuyos presupuestos se
financien con recursos del presupuesto del Gobierno Central, elaborarn sus
anteproyectos de calendarios de gasto y los remitirn al Ministerio de Finanzas en la
segunda quincena de diciembre de cada ao, en la forma y trminos que determinare en
las normas tcnicas por l emitidas.
EJECUCIN PRESUPUESTARIA
En el R.O. No. 589, de 14 de diciembre de 1994 (Acuerdo No. 859 del Ministro de
Finanzas), constan las normas tcnicas reformadas del Sistema General de
Administracin de la Ejecucin Presupuestaria para el Gobierno Central.
144
MODIFICACIONES PRESUPUESTARIAS
CONTROL PRESUPUESTARIO
El control externo de los recursos de los presupuestos del sector pblico estar a
cargo de la Contralora General del Estado, que lo realizar obligatoriamente, de manera
previa, concurrente y posterior al proceso de ejecucin de los presupuestos, por s o
mediante la contratacin de firmas privadas de auditora.
Las entidades y organismos del sector pblico efectuarn el control interno de sus
recursos. Para esos efectos, las auditoras internas realizarn permanentemente
auditoras operacionales, de cuyos resultados informarn a la Contralora General del
Estado y al Ministerio de Finanzas y Crdito Pblico.
Las unidades de auditora interna de cada entidad debern realizar las siguientes
actividades:
a) analizar y evaluar los sistemas y procedimientos de control interno;
b) revisar las operaciones, transacciones, registros, informes y estados financieros;
c) comprobar el cumplimiento de las normas, disposiciones legales y polticas
aplicables a la entidad en el desarrollo de sus actividades;
d) examinar la asignacin y utilizacin de los recursos financieros, humanos y
materiales;
e) revisar el cumplimiento de los objetivos y metas fijados para las actividades y
proyectos a cargo de la entidad u organismo;
f) participar en la determinacin de indicadores para la realizacin de auditoras
operacionales;
g) analizar la informacin que produzca la entidad para efectos de evaluacin
presupuestaria;
h) asesorar a las autoridades en asuntos especficos sobre la administracin de sus
recursos presupuestarios.
145
metas, para apoyar la evaluacin de los presupuestos pblicos, y la determinacin de las
medidas correctivas pertinentes.
Las actividades de auditora se realizarn en forma independiente a las labores y
trmites administrativos normales de la entidad.
Los informes de Auditora Interna debern ser dados a conocer a la Contralora
General del Estado, al Ministerio de Finanzas y a la Secretara General de Planificacin.
La Ley de Presupuestos del Sector Pblico establece tambin responsabilidades
para quienes se aparten de las normas legales pertinentes.
Algunos desajustes
Si se quiere hacer una muy breve acotacin a la normativa configurada por las dos
leyes que, al momento, regulan las materias presupuestaria y de gasto pblico, cabe
sealar, en primer trmino, que no se ha alcanzado una precisa coherencia entre los
sistemas de la Ley de Presupuestos y los de la Ley Orgnica de Administracin
Financiera y Control (LOAFIC).
Tambin es til resaltar que al Ministerio de Finanzas le han sido transferidas
algunas funciones que ms bien resultan tpicas del organismo central de planificacin, y
que, correlativamente, la ejecucin de los programas especficos de desarrollo se
ajustara ms que a los supuestos del Plan General, a las decisiones que tome el
Ministro en funcin de las disponibilidades presupuestarias reales. El control del gasto
ha prevalecido sobre los imperativos de la planificacin.
Vale la pena tambin mencionar que ciertos conceptos bsicos que orientan la
elaboracin del presupuesto y el establecimiento de prioridades para tal efecto diferiran,
segn las normas en actual vigencia, para el caso de los entes nacionales (Ley de
Presupuestos) y para el de los entes seccionales locales (Ley de Rgimen Municipal).
146
En ocasiones, entidades que cuentan con escasos recursos financieros se
endeudan para adquirir, para la realizacin de esas repetitivas actividades, costosos
equipos camineros y de construccin (es difcil saber cuanto pesan, para ello, las
comisiones que suelen ofrecer los proveedores). Cuando los adquieren, crean partidas
presupuestarias para los operadores. Se dan casos de tres y hasta seis operadores para
una sola mquina, que puede ser manejada por uno o dos.
Muchas veces los ingresos presupuestarios, severamente castigados por el servicio
de la deuda de adquisicin del equipo, no son suficientes para que esas entidades
puedan adquirir oportunamente combustibles, lubricantes, repuestos para esas
maquinarias o para repararlas. Entre atender a tales requerimientos y a las presiones de
remuneracin de personal, otorgan preferencia a las segundas. Como consecuencia de
todo ello, los costosos equipos se paralizan y, a la postre, se convierten en chatarra. Sin
embargo, los operadores se eternizan en las nminas de personal.
A manera de ejemplo cabe sealar que construyen y mantienen caminos el
Ministerio de Obras Pblicas, el Ministerio de Agricultura y Ganadera, el Ministerio de
Defensa, las entidades de desarrollo regional, el Ministerio de Bienestar Social
(Programas de Desarrollo Rural Integral), FODERUMA, los consejos provinciales, las
municipalidades.
Hacen obra de saneamiento ambiental: las municipalidades, los consejos provinciales, el
Ministerio de Vivienda y Urbanismo, el Ministerio de Bienestar Social, el Ministerio de
Salud, las entidades de desarrollo regional.
147
Captulo IX
ORIENTACIN Y MANEJO GENERALES DE LOS RECURSOS FINANCIEROS
Dentro del rango de normas y actuaciones del Estado que inciden sobre todas las
actividades econmicas, pueden enunciarse las concernientes a la orientacin y manejo
148
generales de la moneda, las divisas, el crdito; a la absorcin y distribucin de recursos
financieros; y las relativas a recepcin de inversin fornea.
La Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado y sus reformas, la Ley General
de Instituciones del Sistema Financiero, la del Mercado de Valores en cuanto crea
normas generales que rigen la absorcin de recursos dispersos del ahorro del pblico
contemplan actuaciones de especficos rganos del Estado en los sectores antedichos y
en el manejo de algunas variables econmicas fundamentales.
De acuerdo con la evolucin poltica de los ltimos aos, las tres contienen
disposiciones que potencian la actuacin de los representantes de sectores econmicos
privados, frente a la de tcnicos neutros o imparciales que se haban previsto en
anteriores proyectos de ley sobre rgimen monetario y sobre mercado de valores, y, en
cierto modo, privilegian el inters de esos grupos econmicos, sobre todo del que
domina el sector financiero. En las tres, se propicia, asimismo, la transferencia de
recursos del ahorro nacional hacia sectores econmicos privados, en forma ms intensa
que la que se derivaba de leyes o proyectos anteriores.
149
Habilidosas maniobras para modificar la proyeccin del Banco del Estado
150
de corresponsala con el Banco Central y las dems instituciones del sistema financiero
del pas, para la recaudacin, cobro y pago de fondos pblicos y para las dems
operaciones bancarias.
Sin duda, era discutible la validez de un convenio celebrado entre dos entidades
pblicas para desarrollar un sistema contrario a expresas disposiciones de una ley de
orden pblico, que estableca con precisin las atribuciones de una y otra de esas
instituciones.
El artculo 29 de la Ley 93 antes mencionada busc retornar formalmente al Banco
Central las atribuciones que tena antes de la expedicin del texto inicial de la Ley de
Rgimen Monetario y Banco del Estado, y a estructurar a ste bsicamente con las que
tena el Banco Ecuatoriano de Desarrollo, BEDE.
No obstante, pese a habrsele quitado al Banco del Estado el manejo de recursos
con los que manteniendo prioridad para el financiamiento de inversiones bsicas
hubiera podido atender al del gasto, a corto plazo, de entidades del sector pblico, o de
ciertas actividades del sector privado, se conserv y mantiene la obligacin jurdica
terica de hacerlo, aunque en los hechos no podra cumplirla, por la limitacin antedicha.
Eso provocar para el Banco del Estado dificultades de orden financiero y poltico.
La situacin se agrava por la incidencia que tendr en la real capacidad de accin
del Banco del Estado la aplicacin de la Ley que crea el Fondo de Solidaridad, con las
caractersticas que se le dio en su texto inicial.
Las reformas introducidas a la Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado
fueron fruto del entendimiento y colaboracin que para entonces an mantena el grupo
mayoritario del Congreso Nacional Partido Social Cristiano, bsicamente, que tena la
mira de crear condiciones para facilitar la accin poltica inmediatista del Gobierno que
planeaba tomar totalmente como resultado de un triunfo en las elecciones de 1996, y el
vicepresidente Dahik y su grupo ntimo de colaboradores.
151
La transferencia de algunas funciones del Banco Central del Ecuador al Banco del
Estado tenda a evitar que, a travs de servicios bancarios, y especficamente
crediticios, por parte del Banco Central, el sector pblico pudiera tener mayores
posibilidades de acceso al crdito con dinero de emisin; y, adems, a propiciar que la
administracin de los recursos del sector pblico se efecte con autonoma por sus
instituciones. Se consideraba que la creacin del Banco del Estado permitira conseguir
una mejor orientacin y un uso ms apropiado del ahorro pblico hacia inversiones
prioritarias para el desarrollo equilibrado y armnico del pas.
Tendencia a que el Banco Central y el Banco del Estado asuman un rol subsidiario
de proveedores de recursos al sector privado
152
El capital del Banco del Estado fue aumentado, a mediados de 1996, a la suma de
420 mil millones de sucres (R.O. No. 989, de 16 de julio de 1996); Resolucin No. SB-
96-03332 del Superintendente de Bancos.
Los recursos del Fondo de Solidaridad, que funcionara como organismo adscrito a
la Presidencia de la Repblica, seran destinados para el financiamiento no
reembolsable de proyectos de carcter social.
El Fondo tendra un directorio notablemente politizado: el Presidente de la
Repblica o su delegado, un representante de la ciudadana, designado por el Congreso
Nacional, los cuatro Ministros de Estado que integran el Frente Social o sus delegados,
el Ministro de Finanzas o su delegado, el Secretario General de Planificacin o su
delegado, un representante de los consejos provinciales, otro de los concejos
municipales.
La creacin de ese organismo, encargado de distribuir gratuitamente, con criterio
paternalista y altamente politizado, recursos pblicos provenientes de la enajenacin del
patrimonio estatal, en un rgimen que proclamaba la necesidad de austeridad del gasto
pblico, y en un momento en que ella era vitalmente necesaria a un mes del conflicto
blico con el Per as como el imperativo de suprimir organismos innecesarios,
resultaba una paradoja, tan incomprensible como el acuerdo poltico que dio margen a
su nacimiento, y que culmin en la bochornosa controversia entre sus protagonistas y
remat, para octubre de 1995, en la renuncia y fuga del Vicepresidente de la Repblica.
Eliminaba, en la prctica, para el gasto de ingentes recursos pblicos, todo sentido
de planificacin.
En ulterior desarrollo del tema, se analizarn en este captulo, en primer trmino, las
atribuciones de la Junta Monetaria y del Banco Central, en cuanto a los regmenes
monetario interno y externo, a las polticas monetaria, cambiaria, financiera y crediticia;
luego se examinarn las del Banco del Estado, para lo cual se har referencia a la
situacin prevista por el texto original de la Ley de Rgimen Monetario y Banco del
Estado, as como a la desarticulada e inorgnica que ha determinado las reformas a esa
ley; y, finalmente, se revisarn brevemente los mecanismos de control sobre las
entidades financieras privadas y la orientacin general de sus actividades, que
configuran la Ley General de entidades del sector financiero y sus reglamentos.
En el captulo siguiente se analizar el sistema de orientacin y control del Mercado
de Valores.
153
ejecutado por el Banco Central del Ecuador. Comprende tanto el Rgimen Monetario
Interno como el Externo.
Sus objetivos fundamentales son velar por la estabilidad de la moneda nacional y
por la solvencia financiera externa del pas, con el fin de contribuir al desarrollo de la
economa. Ese propsito se persigue con la formulacin y ejecucin de las polticas
monetaria, financiera, crediticia y cambiaria. A la Junta Monetaria le incumbe lo primero;
al Banco Central, lo segundo. Ellos y las dems entidades pblicas debern coordinar
esas polticas con los programas del sector pblico, para obtener los objetivos de
desarrollo nacional armnico y estabilidad de la economa (arts. 2, 77, 43).
La Ley de Rgimen Monetario contempla alrededor de cincuenta atribuciones para
la Junta Monetaria.
En lo concerniente al Rgimen Monetario Interno, la Junta Monetaria tiene
atribuciones especficas respecto a la determinacin de medios de pago, su control, el
sealamiento de algunas limitaciones y formas de ayuda al Sistema Financiero Interno, y
las relaciones con el Estado y las entidades del sector pblico.
En lo que respecta al Rgimen Monetario Externo, la Junta Monetaria est investida
de facultades concernientes al establecimiento de la relacin de cambio internacional del
sucre (que es fijada y modificada por el Presidente de la Repblica, previo informe de
dicha Junta); poltica cambiaria, posibilidad de mantenimiento y uso de divisas por los
bancos privados, reserva monetaria, utilizacin de divisas en el Comercio Exterior.
En materia administrativa dirige, al ms alto nivel, la actividad del Banco Central.
154
La Junta Monetaria debe determinar las entidades bancarias en las que, en caso de
inexistencia de una sucursal del Banco Central en una localidad, se debe depositar ese
encaje.
Asimismo, la Junta puede resolver que el Banco Central reconozca intereses sobre
los valores depositados en concepto de encaje.
Un medio adicional de accin de la poltica monetaria en el mercado interno, es la
posibilidad de que el Banco Central pueda efectuar operaciones de mercado abierto
respecto a ttulos emitidos por entidades del Sector Financiero Nacional, las que se
realizarn de acuerdo con la poltica que adopte la Junta Monetaria.
Tienen tambin influjo sobre el control de los medios de pago internos, las
siguientes atribuciones de la Junta Monetaria:
- determinar sistemas de tasas de inters aplicables a operaciones activas y pasivas
del Banco Central y sus comisiones (art. 29);
- determinar sistemas de tasas de inters para operaciones activas y pasivas de las
entidades financieras, tanto pblicas como privadas, y normar los sistemas de
amortizacin para operaciones a mediano y largo plazo (art. 34); as como el sistema de
cobro de comisiones financieras sobre operaciones que realicen (art. 36);
- establecer porcentajes mximos de expansin de diferentes categoras de
prstamos e inversiones de entidades del Sistema Financiero (art. 33);
- regular la emisin de cdulas, bonos y otros ttulos de crdito por las entidades
financieras del pas (art. 37);
- regular los mrgenes de solvencia (relaciones entre patrimonio tcnico, activo,
contingentes) que estn obligadas a mantener las entidades del sistema financiero
privado, as como determinar las cuentas que integran el patrimonio tcnico (art. 39).
Elemento importante, tanto para el control de medios de pago internos como para
seguridad del sistema financiero nacional, es la facultad de la Junta Monetaria de
autorizar la concesin de crditos del Banco Central a bancos y entidades financieras
privadas, en caso de falta de liquidez o de retiros de depsitos que afecten su
estabilidad, y regular tal concesin (arts. 24 y 25).
En cuanto a las relaciones de la Junta Monetaria y del Banco Central con el Estado,
son atribuciones de la primera:
- conocer los anteproyectos de proformas presupuestarias del Estado y otras
entidades pblicas, pronunciarse sobre ellos, y cuando consulten mecanismos de
financiamiento interno o externo, emitir informe previo sobre stos (art. 44);
- determinar y modificar el monto del crdito neto que otorga el Banco del Estado al
sector pblico durante el ejercicio econmico (art. 44);
- dictaminar sobre las solicitudes de crdito interno y externo del Gobierno y de las
entidades pblicas (art. 42);
- autorizar la concesin de crditos del Banco Central al Gobierno solo en caso de
emergencia nacional, y fijar las condiciones de esos crditos (art. 28);
- regular la forma en que las entidades pblicas deben realizar inversiones y
mantener depsitos (art. 47);
155
- dictaminar sobre la creacin, fusin o eliminacin de instituciones financieras del
sector pblico (art. 88, letra k);
- aprobar el presupuesto de las instituciones financieras pblicas y establecer un
tratamiento homogneo en la poltica de remuneraciones de su personal (art. 88,
letra g);
- proponer las reformas de la Ley de Rgimen Monetario y emitir dictamen sobre las
propuestas desde otras fuentes (art. 88, letra j).
Manejo de divisas
156
Central las divisas que tengan en exceso a ese lmite de posicin, y la cotizacin a la
que deban realizarse esas ventas (art. 68).
Reserva monetaria
157
d) un vocal principal y un suplente elegidos por las Cmaras de Agricultura,
Comercio, Industrias, Pequea Industria, Construccin y Minera de la Costa y
Galpagos, para un perodo de 4 aos;
e) un vocal principal y un suplente elegidos por las Cmaras de Agricultura,
Comercio, Industrias, Pequea Industria, Construccin y Minera de la Sierra y
Amazona, para un perodo de 4 aos;
f) un vocal principal y un suplente elegidos por los bancos privados nacionales
legalmente establecidos en el pas, para un perodo de 4 aos.
La eleccin de los tres ltimos vocales se har por colegios electorales, por medio
de grandes electores convocados por la Superintendencia de Bancos.
El Superintendente de Bancos, el Secretario General de Planificacin y el Gerente
General del Banco Central sern vocales consejeros de la Junta Monetaria, con voz
pero sin voto.
COMISIN EJECUTIVA
La Junta Monetaria cuenta con una Comisin Ejecutiva, integrada por el Presidente
del organismo, el Ministro de Finanzas y Crdito Pblico y un vocal del sector privado
designado anualmente. Puede, en caso de extrema urgencia y de imposibilidad de reunir
oportunamente la Junta, adoptar cualquiera de las resoluciones que a ella competen o
suspenderlas, o ejercer las atribuciones que sta le delegue.
158
Atribuciones del Banco Central
Segn el artculo 108 de la Ley de Rgimen Monetario y Banco del Estado, este
ltimo es una institucin financiera pblica, con personera jurdica, autnoma, de
duracin indefinida y domicilio principal en la ciudad de Quito.
El artculo 109 de dicha Ley, que en cierto modo configura el campo de la actividad
del Banco, estaba redactado segn el texto inicial de la Ley en forma que no resultaba
satisfactoriamente sistemtica. Expresaba: el objetivo del Banco del Estado es financiar
programas, proyectos, obras y servicios del sector pblico, ser depositario de los fondos
pblicos y prestar servicios bancarios y financieros destinados a favorecer el desarrollo
de las actividades econmicas nacionales.
Tal disposicin legal, que pretenda hacer un enunciado general de las funciones
del Banco del Estado, no distingue el financiamiento de programas proyectos, obras y
servicios del sector pblico, que sean prioritarios y estn contemplados en los planes de
desarrollo, del financiamiento de proyectos que no tengan este carcter; no diferencia
con nitidez los servicios que el Banco del Estado ha de otorgar a entidades del sector
pblico de los que pudieran prestarse a entidades y personas del sector privado; no
sistematiza, en forma secuencial y orgnica las facultades, atribuciones y funciones del
Banco del Estado; confunde finalidad con objetivos.
La falta de diferenciacin tcnica y precisin adecuadas en la redaccin de este
precepto y de los artculos 113, 129 y 130, que son los fundamentales de la Ley, en lo
que concierne al Banco del Estado, trajo limitaciones para la preparacin de un
adecuado estatuto; pero su ambigedad dejaba algn margen con las referidas
limitaciones, para intentar una sistematizacin apropiada de las funciones del Banco
del Estado, en su Estatuto o en la Ley Especial para l que no han llegado a dictarse.
El artculo 113 del cuerpo legal en examen, segn el texto original de la Ley de
Rgimen Monetario y Banco del Estado, estableca que: el Banco del Estado es
depositario de los fondos del sector pblico. Por tanto, el Gobierno de la Repblica, sus
dependencias, las dems entidades y empresas del sector pblico de cualquier clase,
159
deben efectuar por medio del Banco del Estado todos los cobros y pagos que tuvieren
que hacer, as como todas las operaciones bancarias que requiere el servicio pblico.
En conformidad con el artculo 129, el Banco del Estado puede captar recursos, de
mediano y largo plazo, de las instituciones del sistema financiero privado, cuando la
liquidez del sistema lo permita, y tambin del pblico. Estos recursos los invertir
exclusivamente en el financiamiento de proyectos de desarrollo para los sectores
productivos privados.
Segn el artculo 130, el Banco del Estado podr conceder crditos a las
instituciones financieras de desarrollo del sector pblico y a los bancos y
establecimientos de crdito del sector privado, para financiar actividades privadas de los
sectores productivos, excepto operaciones comerciales.
De acuerdo con el inciso segundo del artculo 113, el Banco del Estado, previa
autorizacin del Directorio, estaba facultado para celebrar convenios de corresponsala
con el Banco Central y con las dems instituciones del sistema financiero del pas, para
la recaudacin, cobro y pago de fondos pblicos y para las dems operaciones
bancarias
Vale la pena intentar un anlisis del campo de actividades previsto por la Ley para
el Banco del Estado, para tener una imagen que se ajuste ms a los requerimientos
jurdicos que la que se colige de las actuaciones determinadas por convenios suscritos
por ejecutivos del Banco Central y del Banco del Estado o de las reformas que se
introdujeron, mediante la Ley No. 93, de 22 de agosto de 1995, a la Ley de Rgimen
Monetario y Banco del Estado, que desvirta el real alcance de su texto original y
generan graves dificultades para la aplicacin de las normas actuales.
Desde el punto de vista operativo y prctico, la funcin bsica del Banco del Estado
en cuanto le permita manejar un monto muy importante de recursos , segn el texto
de la Ley original (art. 113), era la de actuar como depositario de los fondos del gobierno
y de las entidades del sector pblico, as como Agente Fiscal y financiero de ellos.
Tales atribuciones, segn normas transitorias de diferimiento de aplicacin de la Ley
del Rgimen Monetario y Banco del Estado, primero; despus, en conformidad con
convenios celebrados entre las autoridades del Banco del Estado y del Banco Central; y,
por ltimo, de acuerdo con las reformas introducidas a la Ley en mencin por la Ley No.
93, no dejaron, en tiempo alguno, de ser ejercidas por este ltimo.
De haber podido ejercer la funcin esencial antedicha, el Banco del Estado se
habra hallado en posibilidad de disponer de una gran cantidad de recursos, que habran
podido ser destinados a:
a) Financiar programas, proyectos, obras y servicios del Estado o de las entidades
pblicas, que no tuvieran, forzosamente, el carcter de altamente prioritarios, y pudieran
ser considerados, ms bien, de actividad ordinaria; financiamiento que se efectuara a
travs de los anticipos a los que se refieren los artculos 122 y 123 de la indicada ley, y
que en definitiva resultaran crditos a corto plazo destinados a cubrir, bsicamente el
gasto ordinario del sector pblico.
160
b) Financiar programas, proyectos, obras y servicios del sector pblico,
contemplados como prioritarios en los planes de desarrollo, o cuya realizacin fuera
imperativa, como resultado de situaciones de emergencia. Este financiamiento se
efectuara mediante prstamos a mediano o, normalmente, largo plazo, sujetos a las
condiciones usuales de los crditos de desarrollo. Es la nica funcin que, despus de
las reformas de 22 de agosto de 1995, podra cumplir, en trminos realsticos, el Banco.
c) El Banco del Estado estaba facultado, segn el texto de la Ley, para captar
recursos de las instituciones del sistema financiero privado y tambin del pblico. Con
estos recursos podra financiar proyectos emanados del sector privado. Este
financiamiento, de acuerdo con la ley, podra ser realizado mediante una actuacin de
banco de tercer piso, que suministre recursos a las instituciones financieras del sector
pblico, para que stas provean a los bancos privados; y tambin como banco de
segundo piso, que pueda ofrecer directamente recursos a bancos e instituciones
financieras privados.
Otras disposiciones de la ley confieren al Banco del Estado atribuciones para
realizar actividades bancarias propias de la banca comercial, que el Banco no ejercita.
CAMPOS DE ACCIN
De esta somera enunciacin de las funciones bsicas previstas por el texto original
de la Ley, pueden derivarse los campos especficos de accin que ella prevea para el
Banco del Estado. Esas reas de actividad podran ser:
1. Actuar como Banco del Estado propiamente dicho o, si se quiere utilizar trminos
muy decidores aunque tcnicamente imprecisos, como Banco Oficial.
2. Obrar como Banco de Desarrollo del sector pblico.
3. Actuar como Banco de segundo piso para el fomento de la produccin del
sector privado, en reas especficas.
4. Realizar determinadas operaciones propias de la banca comercial.
En la prctica, ha quedado para real ejercicio por parte del Banco la atribucin
enunciada en el numeral 2. Hay que robustecerla. Las otras, en definitiva, resultan
recuerdos histricos de una normativa legal, que se alej de los hechos.
Vale la pena intentar, en torno a estos campos bsicos de actividad, una agrupacin
de las funciones del Banco del Estado, que se encuentran ms bien dispersas en la Ley
de Rgimen Monetario y Banco del Estado segn su texto original, ya que l revela una
concepcin global, que se ha alterado, y mensurar el alcance de las inorgnicas
reformas introducidas a la Ley.
Dentro de este mbito de actividades, el Banco del Estado tena, de acuerdo con el
texto original de la Ley, las siguientes funciones bsicas (cuya ejecucin la ejerci, pese
161
a ello, ininterrumpidamente el Banco Central, primero en virtud de un convenio entre las
dos entidades y, luego, en la aplicacin de las reformas introducidas por la Ley 93, que
le permitieron retomarlas legalmente):
a) ser el depositario de todos los fondos del Estado y de las entidades del sector
pblico, salvo las excepciones autorizadas por la Junta Monetaria y el Directorio del
Banco del Estado;
b) efectuar todos los cobros y pagos que tuvieren que hacer las entidades del sector
pblico, as como todas sus operaciones bancarias;
c) actuar como agente fiscal del estado y las entidades pblicas, recaudar los
ingresos del sector pblico, y distribuirlos entre las diversas entidades, en la forma
que las leyes especiales determinaren;
d) manejar la Cuenta Corriente nica del Tesoro Nacional, as como las cuentas
corrientes de las entidades del sector pblico;
e) actuar como fideicomisario del gobierno nacional y de las entidades del sector
pblico, para retener los fondos sobre los que se hubieren establecido fideicomisos;
f) atender al servicio de la deuda pblica interna;
g) retener recursos internos para trasladarlos al Banco Central, a fin de que ste
atienda al servicio de la deuda pblica externa;
h) recibir depsitos judiciales y depsitos de garanta;
i) custodiar esos y otros valores.
2. BANCO DE DESARROLLO
Entre las funciones tpicas del Banco del Estado como Banco de Desarrollo,
(funciones que ejerci el BEDE y que actualmente mantiene el Banco del Estado)
podran enunciarse las siguientes:
a) suministro de informes y actividades de coordinacin para la determinacin de
proyectos prioritarios del sector pblico contemplados como tales en los planes de
desarrollo;
b) elaboracin de metodologas para configurar proyectos financiables por el Banco
de Desarrollo y organismos crediticios internacionales o extranjeros;
c) otorgamiento de crditos para financiar programas y proyectos prioritarios del
sector pblico, contemplados en los planes de desarrollo, o para ejecutar proyectos
o realizar obras que demande la solucin de situaciones de emergencia; crditos
162
que podran concretarse tanto en la concesin de prstamos como en el
otorgamiento de avales y fianzas a las entidades del sector pblico que ejecuten
aquellos proyectos; (esta funcin abarcara varias subfunciones: evaluacin de
proyectos, negociacin y contratacin de crditos, realizacin de desembolsos,
seguimiento de la ejecucin de los proyectos financiados, recuperacin del crdito);
d) determinacin precisa de aquellos recursos especficos con los que
considerados los beneficios generales de un proyecto especfico, factible desde el punto
de vista econmico y social, pero con rentabilidad insuficiente debe cubrirse la
diferencia que exista entre las rentas que el proyecto financiado genere para la entidad
prestataria (o que, sin serlo, reciba los recursos del crdito), en relacin a los
requerimientos del servicio de la deuda del prstamo correspondiente, ms los costos de
operacin y mantenimiento de las obras, equipos o servicios mediante los que se ejecute
el proyecto;
e) otorgamiento de asistencia tcnica bsica puntual para facilitar la adecuada
preparacin de proyectos y solicitudes, as como el idneo aprovechamiento del crdito;
y suministro de financiamiento a entidades especficas (vinculadas estrechamente con el
Banco del Estado), que puedan conferir en forma permanente, sistemtica, especfica y
pormenorizada, asistencia tcnica y capacitacin para el fortalecimiento institucional de
los prestatarios.
En materia de financiamiento externo, el Banco del Estado debera:
a) mantener y administrar los fondos de contraparte que permitieran al pas captar y
utilizar eficientemente recursos de financiamiento externo conferidos por
organismos internacionales y gobiernos o entidades extranjeras, a ttulo de
prstamo o de donacin;
b) participar en la negociacin de crditos externos para el desarrollo;
c) actuar como agente financiero externo del Estado, en los trminos del inciso
segundo del artculo 109 de la Ley.
163
bancos o descuento de documentos concernientes a proyectos que requieran
financiamiento a mediano y largo plazo;
f) evaluacin y estudio de las solicitudes de crdito de las instituciones financieras
del sector pblico y de los bancos y establecimientos de crdito del sector privado.
Resulta imperativo, dadas las reformas introducidas a la Ley de Rgimen Monetario
y Banco del Estado, o bien eliminar esta actividad o, al menos, en el campo de ella:
1. Limitar muy severamente el porcentaje de capital y activos del Banco del Estado
que podra ser dedicado al fomento de actividades productivas al sector privado, porque
si no se lo hace en una norma legal especfica o por lo menos en la norma estatutaria,
los consejos provinciales y municipalidades, as como otras entidades pblicas
pequeas, quedaran en franca desventaja frente a las organizaciones privadas, que
tienen ms poder poltico, econmico y publicitario real; y habra el riesgo de que se
destinaran recursos desproporcionadamente altos al financiamiento del sector privado,
en desmedro de los destinados a proyectos prioritarios del sector pblico.
2. Establecer mnimos cuantitativos de proyectos financiables, como entidad
financiera de segundo piso, por el Banco del Estado; montos que deberan ser de
magnitud importante y para pocas operaciones con entidades financieras pblicas, pues,
de otro modo se correra el riesgo de que la entidad se llenara de analistas de proyectos
pequeos, y distrajera recursos y esfuerzos que deberan dedicarse a sus finalidades
esenciales.
Entre las que podran considerarse como actividades tpicas de la banca comercial,
que la Ley faculta para que realice el Banco del Estado, pero que ste no ha ejercido,
podran enunciarse, en normas reglamentarias:
a) descuento de planillas, debidamente aprobadas y fiscalizadas, de contratistas
con entidades del sector pblico;
b) apertura de cartas de crdito y otras modalidades de crdito documentario para
los prestatarios de proyectos financiables por el Banco del Estado;
c) captacin de recursos del sector financiero privado y del pblico, para emitir
ttulos valores y negociarlos en el mercado.
ORGANIZACIN
164
instituciones financieras pblicas del pas, elegido de entre sus gerentes generales; un
representante de las municipalidades; un representante de los consejos provinciales y
los organismos regionales de desarrollo.
Comisin Ejecutiva
Con el nimo de eliminar dudas respecto a la aplicacin del texto actual de la Ley
de Rgimen Monetario y Banco del Estado, deberan expedirse normas que enfatizaran
la priorizacin del uso de los recursos del Banco del Estado en financiar la inversin en
proyectos del sector pblico contemplados como esenciales o prioritarios en los planes
de desarrollo, por sobre la cobertura de gastos o inversiones ordinarias de las entidades
pblicas, o con prelacin a un financiamiento de proyectos del sector privado que
implicara invadir innecesariamente el rea de actividades del sistema financiero y
bancario privado que ya operara en este sector.
Sera necesario establecer expresamente que el Banco del Estado financiar obras,
programas, proyectos y servicios del sector pblico y que dicho Banco o el Central
coadyuvarn al financiamiento de proyectos del sector privado, con recursos captados
en ste que podran destinarse al financiamiento de proyectos productivos.
Resultara muy til que el sistema configurado por la Ley estableciera una
graduacin secuencial para el financiamiento de proyectos prioritarios del sector pblico;
165
despus, proyectos productivos privados; luego, que impulsen el desarrollo econmico y
social del pas ; por ltimo, muy eventual y limitadamente, el otorgamiento de anticipos
para cobertura de gastos e inversiones ordinarias del sector pblico; que se exigiera la
preexistencia de estudios idneos respecto a los proyectos financiables; se insistiera en
el mantenimiento de contabilidades separadas para los tres mbitos fundamentales de
actividad que la indicada ley contempla para el Banco del Estado.
166
En varios pases se ha buscado que el mercado burstil tenga un papel de
contrapeso frente al mercado crediticio, para lograr que, a travs de mecanismos de ms
amplia competencia, se disminuyan los costos del dinero, y quienes lo deseen obtener
para proyectos productivos lo alcancen a menor costo, y aquellos que lo suministren sin
la intermediacin de entidades crediticias, consigan mayor remuneracin para su capital.
En el Ecuador, en la prctica, los dos mercados se han unificado y tienden a ser
controlados por los mismos grupos financieros dominantes, propietarios de las entidades
crediticias privadas de mayor magnitud. Aquello ha ocurrido, como se examinar en su
momento, por ciertas distorsiones en el proceso de adopcin de la Ley General de
Instituciones Financieras y de la Ley de Mercado de Valores, enviadas ambas por el
Ejecutivo al Congreso Nacional como proyectos en materia econmica de trmite
urgente.
En lo que resta del presente captulo se formular un anlisis sobre las
orientaciones y caractersticas generales de la Ley General de Instituciones Financieras
y los organismos nacionales rectores de su actuacin. En el siguiente, como se anunci,
se har referencia a la orientacin y control del Mercado de Valores y a la composicin
de los rganos pblicos rectores de la actividad burstil. En los captulos XVI y XVII se
aludir a las entidades privadas que ejercen actividades crediticias y burstiles,
respectivamente, en el campo operativo.
167
un patrimonio tcnico mnimo, correlacionado con los activos y pasivos que tenga la
entidad, de ilimitada capacidad de inspeccin por parte de la Superintendencia de
Bancos, de publicidad de estados de cuentas que revelen la situacin econmica de la
entidad financiera respectiva.
Si bien la Ley que afronta con solvencia muchos problemas tcnicos y est bien
redactada contribuye a modernizar el sector financiero, lo hace en tal forma que
acenta y optimiza la concentracin de recursos en muy pocas manos y agrava los
problemas de una generalizada pobreza frente a la existencia de un pequeo grupo de
personas que se benefician con los recursos del pas.
168
TENDENCIAS CONCENTRADORAS
169
Concentracin del crdito
Lo que es ms, la Ley permite que una entidad financiera confiera crdito a un
grupo econmico por hasta el 50% del patrimonio tcnico de la entidad prestamista, y si
el grupo cuenta con garanta de un banco nacional o extranjero, ese lmite podra llegar
al 100% del patrimonio tcnico de la entidad financiera. Es pblicamente conocido que
ciertos grupos econmicos mantienen importantes paquetes accionarios en dos o tres
organizaciones financieras.
Para tener una idea de lo que significan estos lmites, vale la pena considerar que
en el pas los bancos grandes tienen miles de millones de sucres de patrimonio.
170
PROTECCIN POCO PROPORCIONADA AL PEQUEO AHORRISTA
171
SUPERINTENDENTE DE BANCOS
JUNTA BANCARIA
172
d) cuidar que aquellas informaciones de las instituciones bajo su control que deban
ser de conocimiento pblico, sean claras y veraces y se presenten en forma que
permitan su cabal comprensin;
e) vigilar que los programas publicitarios de las instituciones controladas se ajusten
a las normas vigentes y a la realidad jurdica y econmica del producto o servicio
que se promueve, para evitar la competencia desleal;
f) establecer programas de vigilancia preventiva y practicar visitas de inspeccin, sin
restriccin alguna, a las instituciones controladas, en forma que permita un
adecuado conocimiento de su situacin econmica y financiera, del manejo de sus
negocios o de los aspectos esenciales que se requieran; as como verificar la
veracidad de la informacin que las instituciones del sistema financiero remitan al
Banco Central del Ecuador, a requerimiento de ste;
g) establecer y mantener en la entidad un sistema de registros, a travs de una
central de riesgos, de modo que se pueda contar con informacin consolidada y
clasificada sobre los principales deudores de las instituciones del sistema financiero,
informacin que estar exclusivamente a disposicin de stas;
h) mantener un centro de informacin financiera a disposicin del pblico;
i) elaborar y publicar por lo menos trimestralmente el boletn de informacin
financiera, en el plazo de treinta das contados a partir del cierre del perodo a que
se refiere la informacin;
j) imponer sanciones administrativas a las instituciones que controla, cuando stas
contravinieren las disposiciones que las norman, as como a sus directores,
administradores y funcionarios, lo mismo que a los sujetos de crdito que
infringieren las disposiciones de la Ley General de Instituciones del Sistema
Financiero, en los casos en ella sealados;
k) ejecutar, mediante resolucin, las decisiones adoptadas por la Junta Monetaria;
l) iniciar, cuando fuere del caso, las acciones legales en contra de los directores o
administradores de las instituciones sujetas al control de la Superintendencia;
m) realizar las investigaciones necesarias para autorizar inscripciones en el libro de
acciones y accionistas de las instituciones del sistema financiero privado, en los
casos sealados por la Ley;
n) exigir que se le presenten, para su examen, todos los valores, libros,
comprobantes de contabilidad, correspondencia y cualquier otro documento
relacionado con el negocio o con las actividades inspeccionadas, sin que el sujeto
de la inspeccin o persona alguna puedan aducir reservas de ninguna naturaleza;
) recibir las declaraciones juradas de los directores, administradores y empleados
o de las personas vinculadas con la institucin del sistema financiero privado o de
cualquiera otra persona, observando las formalidades previstas para esta clase de
pruebas en el Cdigo de Procedimiento Civil, cuando, a su juicio, pudieran resultar
tiles para el esclarecimiento de cualquier hecho que afecte los intereses del
pblico o de las instituciones sometidas a su control;
o) exigir que las instituciones controladas presenten y adopten las correspondientes
medidas correctivas y de saneamiento, en los casos que as lo requieran;
p) presentar a la Junta Bancaria las proposiciones previstas por la Ley General de
Instituciones del Sistema Financiero;
q) declarar la disolucin y designar a los liquidadores de las entidades financieras;
173
r) dirigir las actividades de la Superintendencia de Bancos.
Las atribuciones del Superintendente y las del Intendente General se enuncian con
mayor detalle en los arts. 11 y 12 del Estatuto Orgnico Funcional de la
Superintendencia de Bancos (R.O. de 11 de julio de 1996).
174
Captulo X
ORIENTACIN Y CONTROL DEL MERCADO DE VALORES
175
En el presente captulo se har referencia a las caractersticas generales de la
indicada Ley, a los organismos rectores de su aplicacin, a ciertas orientaciones
fundamentales de ese cuerpo legal. El anlisis de las entidades privadas operativas del
Mercado de Capitales se efectuar en el captulo XVII.
Los defectos esenciales de la Ley , tal como entr en vigencia, estribaban en: 1.
abrir la puerta a que, con papeles representativos de la deuda pblica externa del pas,
comprados a vil precio, se pudiera adquirir el patrimonio de compaas, en forma que
pudiera entraar una ventaja antitica y contraria a los intereses del pas, o implicar un
atropello absoluto de principios esenciales del derecho societario; 2. crear ventajas
tributarias no justificables, que beneficiaran fundamentalmente a personas o grupos de
alto poder econmico; 3. suscitar una situacin ambigua de los bancos y entidades del
176
sector financiero frente al mercado de valores; y, 4. no proteger ni promover, en forma
adecuada, los derechos de los pequeos y medianos inversionistas. A ello se sumaron
varios errores y fallas formales.
Los beneficiarios de esos errores podan ser grupos o personas de alto y
concentrado poder econmico; los perjudicados, el gran pblico y el pas. Pero, al
parecer, aquello no determin la oportuna preocupacin de las ms altas instancias del
Gobierno Nacional.
De los cuatro defectos sustanciales de la Ley, los dos primeros se atenuaron en
reformas legales posteriores. El tercero trat de inclinarse en forma an ms notoria a
favor de los grupos que controlan el sector bancario, en una disposicin del Proyecto de
la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero (art. 233 del Proyecto), precepto
que no pas, por oposicin del Congreso. En virtud de esa frustrada disposicin, se trat
de eliminar todo lmite para la participacin de las entidades financieras en el capital de
las casas de valores.
Procedimiento inadmisible
Ms gravedad an que las fallas de la Ley tuvo, sin duda, el procedimiento que
concluy en su vigencia. Realmente no resultaba de buen augurio para Ley tan
importante, ni constituy exaltacin del espritu de responsabilidad cvica del Ejecutivo ni
del Legislativo, ni revel claridad en la conduccin del Estado.
Paradojas
En definitiva, se permiti que dicha Ley fuera publicada en el Registro Oficial en tal
forma que recuerda el envo de una criatura expsita al orfanato. Nadie asumi su
paternidad.
Su trmite tuvo un mal comienzo. En un proyecto remitido al Congreso Nacional por
el Presidente de la Repblica, como Ley de carcter econmico y de trmite urgente, se
incluyeron varias disposiciones que no tenan que ver con el tema que el Ejecutivo
planteaba al Legislativo como urgente. En el Congreso se eliminaron esas excrecencias;
pero, a ltima hora, se introdujeron otras, de iguales o peores efectos que las
suprimidas.
Algunos de estos aadidos a ltima hora fueron estridentes y notorios: posibilidad
de adquirir, con papeles representativos de la deuda externa ecuatoriana, parte
177
importante del patrimonio de las compaas; cuantiosas deducciones por suscribir
acciones de compaas, conservarlas seis meses y luego pasarlas a otros titulares, sin
que nada se hiciera para evitar concentracin de esos ttulos en pocas manos.
Despus, se pudo apreciar cuan ligadas estuvieron esas aadiduras, con el manejo
del Banco Continental.
En otros casos, las adiciones o cambios fueron sutiles, como incluir o quitar en una
frase uno o dos trminos, para generar ambigedad en un tema tan importante como el
lmite de participacin de las entidades bancarias o financieras en organismos bsicos
del mercado de valores, o para eliminar posibilidad de aplicacin prctica a mecanismos
de proteccin a los pequeos y medianos inversionistas, o para cohonestar instituciones
de tan discutible justificacin como las pretendidas compaas de capital con un
accionista o socio nico.
Era dable apreciar claramente que los beneficiarios de esos cambios podan ser
grupos econmicos altamente concentrados. Se perciba que los perjudicados seran los
pequeos inversionistas, el gran pblico y el pas.
Cmo tales cambios llegaron a tener el carcter de Ley? No fue, ciertamente, por
exceso de responsabilidad en el trmite del proyecto.
Luego de recibido, minutos antes de tratar sobre la Ley en segunda discusin e
inclusive ya iniciado ese tratamiento, un texto del proyecto con tantos cambios que
virtualmente era otro que el que conoci en la primera lectura, y que traa modificaciones
de ltima hora, el Plenario de las Comisiones Legislativas del Congreso lo aprob,
prcticamente sin debate, despus de una lectura de poco ms de una hora, a la que
casi nadie prest atencin.
Aprobada la Ley por el Congreso, se enunciaron, prcticamente en todos los
rganos de opinin pblica, varias importantes objeciones respecto a algunos de sus
preceptos. No hubo pronunciamiento oficial alguno y la Ley entr en vigencia por el
transcurso del plazo constitucional.
Despus, en forma que podra considerarse subrepticia o vergonzante, se
corrigieron errores de bulto de la Ley, en ciertos preceptos de las reformas a la Ley de
Rgimen Tributario Interno, expedidas con alguna posterioridad.
178
recursos por grupos econmicos financieros altamente concentrados, de modo que
puede resultar desequilibrado; y no llegan a configurar, en iguales proporciones, una
idnea proteccin al pblico, fundamentalmente a los accionistas minoritarios y a los
inversionistas medianos y pequeos.
Adicionalmente, la Ley de Mercado de Valores y su Reglamento propician la
operacin del mercado extraburstil en grado que, en la prctica, tender a ser ms
intenso que la del burstil, aun cuando es evidente que la transparencia y apertura de
este son mayores que las que se dan en el extraburstil.
Por ltimo, la Ley y su Reglamento, segn los textos actuales, tienden a orientar el
ahorro de los sectores populares y medios, mucho ms hacia ttulos de deuda que hacia
la inversin en acciones, no obstante que sta es la que realmente permitira que los
trabajadores y los ahorristas que integran la clase media ecuatoriana bastante
agobiada en los ltimos aos puedan participar en el capital de las empresas, en el
crecimiento de sus activos, en sus utilidades, y protegerse, en alguna medida, de la
erosin financiera que implican los procesos inflacionarios.
Es ineludible sealar tambin que la forma en que se propicia la actuacin de los
grupos financieros puede determinar que estos lleguen a tener una influencia
desproporcionada en los propios mecanismos de regulacin que prev la Ley. Ello ha
sido potenciado por la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero.
179
- trata de configurar un mercado transparente, a travs de los mecanismos de oferta
pblica de valores, de su registro, de suministro de informacin, de calificacin de
riesgo, de aviso de negociacin de paquetes accionarios que representen ms del
15% del capital suscrito de una compaa;
- expande el concepto de valores negociables en el mercado, y acepta los valores
en cuenta sin requerir su expresin en ttulos;
- busca incrementar la seguridad de los inversionistas mediante tal calificacin y la
existencia de garantas de ejecucin;
- a fin de dar eficiencia al intercambio, contornea un conjunto de entidades
operativas, o de apoyo y servicio, como ella las denomina: bolsas de valores, casas
de valores, compaas calificadoras de riesgo, depsitos centralizados de
compensacin y liquidacin de valores, fondos de inversin, compaas
administradoras de fondos; y,
- en el pinculo del sistema, prev el funcionamiento de rganos pblicos de
regulacin, promocin, vigilancia y control del mercado, que se orientan a configurar
a ste como una unidad nacional, inserta dentro del contexto del mercado
internacional de capitales.
Como medidas muy especficas dentro de este esquema general, cabe mencionar
las siguientes:
- entre las entidades operativas, el Reglamento potencia los mecanismos de
transacciones extraburstiles (METEX) y, sin mayor base legal, crea las compaas
operadoras de valores extraburstiles (COVEX);
- para dinamizar el mercado de valores, aprovechando una coyuntura nacional la
notable diferencia entre tasas de operaciones financieras activas y pasivas, la Ley
facilita la emisin de obligaciones, como ttulos valores representativos de deuda de
compaas annimas e inclusive de responsabilidad limitada, y admite que estas
ltimas compaas emitan obligaciones especiales o papeles comerciales;
- con el objeto de contribuir a una expansin de las negociaciones de ttulos de
renta variable, la Ley posibilita la negociacin burstil de certificados provisionales
de accin y de certificados de derecho preferente;
- para viabilizar el mejor control del mercado y adelantar en la restriccin de
prcticas monoplicas u oligoplicas, regula la negociacin privada de acciones y la
de paquetes accionarios.
Desde el punto de vista tributario, contempla una serie de exenciones y rebajas que
tienden a promover la negociacin de ttulos valores, y especialmente de acciones; pero
en tal forma que los beneficios favorecen de modo desproporcionado a grupos
econmicos altamente concentrados, tendencia que, aunque morigerndola, se ha
mantenido.
180
Expansin del concepto de valores
Cabe anotar que, frente a las menciones muy generales y someras que, sobre esta
materia, se enuncian en la Ley de Mercado de Valores e inclusive en su Reglamento
(tres o cuatro renglones, en total), las leyes de otros pases contemplan una normativa
muy prolija respecto a los casos en los que es posible la negociacin de anotaciones en
cuenta, la forma de llevarlas, las limitaciones correspondientes, etc.
(La Ley de Mercado de Valores espaola, por ejemplo, dedica a estos conceptos un
captulo entero Ley 24198, de 28 de julio de 1988, ttulo I, captulo II, arts. 5 a 12, que
contienen 30 largos incisos).
La Ley ecuatoriana menciona como ttulos valores los contratos de negociacin a
futuro. Sobre la base de preceptos legales, el reglamento enuncia numerosos valores
adicionales.
Se refiere, entre los ttulos emitidos por entidades del sector pblico, a los bonos del
Estado, los certificados de Tesorera, las notas de crdito, los bonos de estabilizacin,
los que emitan el Banco del Estado o Banco de Desarrollo del Ecuador, el Banco
Nacional de Fomento, el Banco Ecuatoriano de la Vivienda, las municipalidades y
entidades seccionales.
Alude, entre los emitidos por entidades financieras, a cdulas hipotecarias, bonos
de prenda, plizas de acumulacin, certificados financieros, certificados de inversin,
certificados de arrendamiento mercantil, pagars, aceptaciones y avales bancarios.
Entre los que pueden emitir las compaas administradoras de fondos de inversin,
menciona a las cuotas de fondos colectivos de inversin y a las unidades de fondos
administrados (estos ltimos, a mi juicio, indebidamente).
Entre los emitidos por compaas mercantiles que no formen parte del sector
financiero menciona a las acciones, obligaciones, certificados provisionales, certificados
de preferencia, pero no a las partes beneficiarias.
181
este ltimo, los tres representantes, que son de las bolsas de valores, de las
administradoras de fondos y de los emisores de valores, pueden ser personas con
actuacin inmediata y directa en el mercado.
La Ley, en este punto, parece seguir la orientacin anglosajona, que crea un
sistema de regulacin de base consuetudinaria y autogestionaria. Esa estructura no
llega a ajustarse a la tradicin jurdica de un pas latino de sistema jurdico continental.
Completan la regulacin del Consejo Nacional de Valores los artculos 3 y 4 de la
Ley y 7, 8 y 9 del Reglamento, as como atribuciones dispersas en ste.
Resultan imperativos ciertos cambios en dichas disposiciones, particularmente en lo
concerniente a la integracin del Consejo, sobre todo en su qurum decisorio, y en el
mbito de sus atribuciones.
Defectos
182
fondos, de un lado. Tal situacin puede producir frecuentes conflictos de inters y
situaciones ambiguas y contrarias a la transparencia que se busca para el mercado de
valores.
En otros pases se ha optado por designar a personas que, si bien son
candidatizadas por las entidades que actan en el mercado, no dependen directamente
de ellas ni tienen tal directo inters. Adems, se ha propendido a dar representacin a
los inversionistas y pblico en general. De modo complementario, se ha buscado contar
con la opinin especfica de esas entidades mediante la conformacin de un grupo
asesor, integrado por representantes elegidos por ellas, de entre actores actuales del
mercado de valores y que debe dar un informe con el que necesariamente ha de contar
el Consejo para la adopcin de ciertas resoluciones.
Aquello ocurre, por ejemplo, en la Ley del Mercado de Valores espaola (arts. 17 y
22). Parecera prudente seguir esa lnea de pensamiento.
183
segundo del artculo 9 del Reglamento, apartndose de lo establecido en el inciso
tercero del artculo 2 de la Ley.
Dicha norma legal ordena que las decisiones del Consejo Nacional de Valores se
tomarn por un mnimo de cinco votos. No contempla diferenciacin entre votos emitidos
y votos favorables. Busca que las resoluciones del Consejo sean producto de amplio
consenso, que refleje una unificacin de criterios de los sectores que integran el
Consejo.
El Reglamento dispone que, para la validez de las decisiones (sic; resoluciones,
debera decir), se requerir el voto de al menos cinco miembros; y seala luego, sin
base legal y contra la letra y el espritu del inciso tercero del artculo 2 de la Ley, que sin
embargo las decisiones sern tomadas con el voto favorable de la mayora simple de los
presentes.
Eso podra dar lugar a que con los solos votos de los tres representantes del sector
privado en el Consejo se tomen resoluciones que normen la actividad o establezcan
sanciones o exoneren de ellas a las entidades operativas del mercado de valores y sus
ejecutivos, en los que tales representantes puedan tener directo e inmediato inters.
Tal situacin se agravara an ms si se considera que grupos financieros podran
llegar a dominar los colegios electorales, de las bolsas de valores, administradoras de
fondos y emisores de valores.
La ausencia de un lmite mximo de participacin porcentual de entidades del sector
financiero en el capital de las casas de valores, unida a normas como las que se
contemplan en los artculos 58, 62, 67, inciso segundo, del ttulo VI, De Los Grupos
Financieros, de la Ley General de Instituciones del Sistema Financiero, dan margen a la
situacin antedicha.
Vale sealar, desde luego, que tambin la alternativa de que las resoluciones del
Consejo se tomen con solo los votos de quienes lo integran en representacin del sector
pblico, desvirtuara la intencin sustantiva de lograr que las resoluciones del Consejo
reflejen un amplio consenso de sus miembros.
184
7. regular las inscripciones en el registro del mercado de valores y su
mantenimiento;
8. establecer las reglas generales de garanta de ejecucin;
9. normar el contenido mnimo y requisitos del aviso de adquisicin;
10. expedir normas que permitan mantener niveles de informacin que garanticen la
transparencia del mercado y protejan a los inversionistas y al pblico en general;
11. normar, en lo concerniente a las actividades y operaciones del mercado de
valores, los sistemas contables y de registro de operaciones y otros aspectos de la
actuacin de los participantes en el mercado;
12. establecer las normas que sean necesarias a fin de prevenir los casos de
conflicto de intereses;
13. definir, cuando no lo haya hecho la Ley en mencin, los trminos del uso
general en materia del mercado de valores;
14. determinar los valores que deban cubrir los usuarios por la inscripcin en el
registro del mercado de valores y otros servicios especficos individualizados que
brinde la Superintendencia de Compaas;
15. dictar las resoluciones de carcter general relativas a la composicin y
estructura de los activos e instrumentos en que se invertirn los fondos de inversin
16. regular los montos mximos de emisin de obligaciones en relacin con el tipo
de garantas;
17. establecer el procedimiento para la administracin, imposicin y la gradacin de
las sanciones previstas en esta Ley y en las normas complementarias; y,
18. resolver, en ltima instancia administrativa, los recursos que, de conformidad
con la Ley, fueren interpuestos por los participantes del mercado.
185
6. suspender o cancelar una oferta pblica cuando se presentaren indicios de que
en las negociaciones objeto de la oferta se haya procedido en forma fraudulenta, o
si la informacin proporcionada no refleja adecuadamente la situacin financiera,
patrimonial o econmica de la empresa sujeta a su control;
7. autorizar las actividades en el mercado de valores de las bolsas de valores,
casas de valores, compaas calificadoras de riesgo, depsitos centralizados de
compensacin y liquidacin de valores, fondos de inversin, administradoras de
fondos, y dems personas o entidades que acten o intervengan en dicho mercado,
antes de que ellas puedan ejercer sus actividades;
8. conocer y sancionar las infracciones a la Ley de Mercado de Valores, a sus
reglamentos, resoluciones del Consejo Nacional de Valores y dems normas
secundarias;
9. organizar y mantener el registro del mercado de valores;
10. establecer convenios de cooperacin con otros organismos nacionales e
internacionales;
11. aprobar las normas internas de las entidades reguladas por la Ley de Mercado
de Valores, dentro de los quince das hbiles posteriores a su presentacin;
12. suspender o disponer la modificacin de las normas internas de las instituciones
reguladas por la indicada Ley; y,
13. ejercer las disposiciones previstas por dicha Ley, sus reglamentos y otras
normas secundarias y las que le asigne el Consejo Nacional de Valores.
Entremezcla de funciones
186
controladora del mercado de valores. Se har referencia a sus actividades,
caractersticas y regulacin bsica en el captulo XVIII.
Los mecanismos bsicos del mercado de valores son: la oferta pblica, el registro
del mercado de valores, la calificacin de riesgo.
Los dos primeros buscan dar publicidad a la negociacin de valores; el tercero
aade un componente de seguridad.
A estos mecanismos bsicos se aaden los de aviso de negociacin y adquisicin
de paquetes accionarios que superen el 15% del capital de una compaa, la
informacin y difusin de regulaciones del Consejo y del registro del mercado de valores,
el contrato de underwriting, el fideicomiso mercantil y otros que determine el Consejo
Nacional de Valores.
Para que pueda realizarse la oferta pblica de valores deber obtenerse, en forma
previa, su calificacin de riesgos; la aprobacin de la Superintendencia de Compaas
para la compaa o entidad emisora, en razn de su solvencia y posicin econmico-
financiera adecuada, as como de la claridad, explicitud y buena presentacin del
prospecto de emisin de los valores respectivos; y, finalmente, haber inscrito en el
registro de valores tanto a la emisora como a los valores correspondientes.
Para ser aprobado, el prospecto debe contener informacin clara y completa sobre
las caractersticas concretas de los valores que se van a emitir y referencias e informes
respecto al emisor, que permitan tener una idea precisa sobre su situacin financiera y
sus caractersticas empresariales. Mediante Resolucin No. 93.1.5.2.005, de 23 de
agosto de 1993, publicada en el R.O. No. 266, de mircoles 1 de septiembre de dicho
ao, el Superintendente de Compaas determin el contenido mnimo de tal prospecto
o circular.
La calificacin de riesgos es efectuada por empresas especializadas a las que las
emisoras de valores deben suministrar amplia informacin, que determinan los
reglamentos de la Comisin Nacional de Valores.
Esa informac in tiende a permitir un adecuado anlisis respecto de la solvencia y
capacidad de pago del emisor, as como de la posibilidad de negociacin y liquidez del
valor objeto de la oferta pblica. La calificacin de riesgo debe mantenerse actualizada.
187
Registro del mercado de valores
El underwriting
Fideicomiso mercantil
188
El fideicomiso en su conjunto no es negociable ni embargable, y al trmino del plazo
o cumplida la condicin ser entregado exclusivamente al o a los beneficiarios
sealados en el ttulo constitutivo del mismo o a sus sucesores en derecho.
Pueden actuar como fiduciarios nicamente los bancos e instituciones financieras
autorizadas por sus leyes especiales y las compaas administradoras de fondos.
TRANSPARENCIA
189
amparo de las facultades previstas en sus leyes especiales (incisos tercero y sexto); no
les exige presentacin de prospecto; pide que la emisin haya obtenido, cuando
corresponda, su respectiva calificacin de riesgo; y no requiere que el emisor de los
valores objeto de la oferta cuente con la calificacin de riesgo.
Parece imprescindible eliminar esas discrepancias, y hacerlo en forma que
robustezca la orientacin de suministro de amplia informacin pblica e incremento de
seguridad para el inversionista.
190
Los traspis de un nmero apreciable de casas de valores y fondos de inversin e
inclusive entidades financieras, ocurridos a fines de 1995 y principios de 1996, seran
buena justificacin para ello.
191
Adems, las normas en actual vigencia no contribuyen, en la prctica, a revertir la
abrumadora tendencia actual a realizar la mayor parte de negociaciones fuera del
mercado burstil.
En esta materia, cabe tambin sealar que, mientras la legislacin anterior obligaba
a las entidades del sector pblico a negociar en la bolsa los ttulos valores que tuvieren
en sus activos, el artculo 63 de la Ley abre con una frase anfibolgica la posibilidad
de que coloquen valores que emitan o hayan adquirido a travs de mecanismos
centralizados de negociacin, es decir, en el mercado extraburstil. Los artculos 4,
inciso final, 25, 26 y 35, inciso sptimo, del Reglamento no permiten clarificar este punto.
Queda confusa tambin la situacin de los valores emitidos por empresas de
propiedad del Estado, a los que se refiere el numeral segundo del artculo 33 del
Reglamento.
Todo lo dicho implica detrimento para el mercado burstil que, por esencia, es ms
claro y transparente que el extraburstil.
A ello puede agregarse la importancia que confiere el artculo 25 del Reglamento a
los mecanismos de transacciones extraburstiles (METEX), a los que se refiere muy
someramente el inciso segundo del artculo 12 de la Ley, as como a las compaas
operadoras de valores extraburstiles (COVEX) y a los operadores extraburstiles que
la Ley no contempla.
192
(Desde un punto de vista puramente formal y episdico, cabe resaltar que aquellas
denominaciones de METEX y COVEX tienen una vaga resonancia pornogrfica. A
veces, inconscientemente, los nombres escogidos reflejan realidades profundas...).
193
artculos 57, 58, 62, 67 inciso segundo, de la Ley General de Instituciones del Sistema
Financiero, ya mencionados.
Aquello dar margen a que pocos grupos financieros puedan tener, despus de
algn perodo de eliminacin de numerosas casas de valores, papel preponderante no
solo en el manejo de las que queden, sino de las bolsas de valores y, con ello, del
rgano de regulacin.
EMISIN DE OBLIGACIONES
Tampoco se exige la precisin de fechas de las escrituras pblicas que den base a
la emisin, ni la notara ante la que se las otorg, fecha y lugar de registro, con lo cual se
disminuye el suministro de informacin bsica a los interesados y al pblico, y se afecta
el derecho de stos a conocer la situacin de los emisores de papeles negociados en el
mercado. Esas exigencias son usuales en otras legislaciones y varias estaban previstas
en la ecuatoriana.
194
Garantas
ACCIONES
195
procesos inflacionarios, al comprar ttulos que representan fracciones de un patrimonio
que se revala en forma relativamente automtica.
Para promover el incremento del nmero de accionistas y el aumento de
transferencia de acciones ser imprescindible dar incentivos tributarios a pequeos y
medianos inversionistas, para que adquieran dichos ttulos, y ofrecerles seguridad
respecto a su propiedad y liquidez, merced a la facilitacin de la transferencia de tales
ttulos.
Un eventual aumento de la venta de acciones de compaas en las bolsas de
valores del pas, producido despus de la vigencia de la Ley, con motivo de la
negociacin de acciones de compaas que, en su gran mayora, si no en su totalidad,
pertenecieron a la Corporacin Financiera Nacional o a otras entidades del sector
pblico, podra como se dijo dar lugar a una falsa imagen de incremento permanente
de negociacin de acciones y de apertura del capital accionario de las empresas que
operan en el pas. Casi todas las negociaciones realizadas en la Bolsa por tales
conceptos entraaron que una persona o un grupo adquiriera la gran mayora de las
acciones que esos entes pblicos tenan en ciertas compaas.
196
incoherencia. El primero se refiere tanto a la bolsa de valores como a otros mecanismos
centralizados de negociacin; el segundo, solo a la bolsa. Resultaba inconveniente
establecer la obligacin de previo aviso de adquisicin solo respecto a las compaas
inscritas en bolsas, porque eso implica desestimular tal inscripcin y potenciar la venta
de acciones en el mercado extraburstil, menos transparente que el burstil.
El artculo 35 del Reglamento ha eliminado esa duda y ha clarificado en forma
relativamente satisfactoria esa situacin.
197
del Sistema Financiero trata esa materia. Se har mayor referencia a los holdings y
grupos econmicos en el captulo XVII.
Existen varios casos en los que normas del Reglamento parecen diferir de
disposiciones de la Ley. Se han anotado ya al examinar temas especficos algunos en
los que ello ocurre.
Es til sealar, como ejemplos, los siguientes:
- la diferenciacin de quorum de instalacin y quorum decisorio, que el inciso
segundo del artculo 9 del Reglamento no se puede desprender de lo dispuesto
expresamente en el tercer inciso del artculo 2 de la Ley;
- la atribucin prevista en el inciso final del artculo 3 del Reglamento no se colige
del texto de la Ley;
- la amplsima facultad de expedir normas generalmente obligatorias que se
desprende del texto del inciso tercero del artculo 6 del Reglamento no parece fluir
de ninguna de las dieciocho atribuciones que el artculo 4 de la Ley confiere al
Consejo Nacional de Valores;
- resulta extrao que el Reglamento delegue al Consejo la facultad de normar la
eleccin de sus propios miembros;
- el Reglamento confiere a la Superintendencia de Compaas facultades
regulatorias que en la Ley de Mercado de Valores se reservan para el Consejo
Nacional (ejemplo, art. 11 del Reglamento);
- las diferenciaciones previstas en los artculos del Reglamento relativos a oferta
pblica y obtencin de calificacin de riesgo, que excluyen de ellas a grupos de
emisores, no se desprenden del texto legal;
- la restriccin constante en el numeral 3 del Reglamento, en cuya virtud se limita
exclusivamente a entidades financieras y administradoras de fondos la capacidad
de ejercer actividades de fideicomiso mercantil no parece desprenderse de la Ley;
- tampoco parecen hallar base en el texto legal los privilegios procesales que el
numeral 6 del artculo 42 del Reglamento otorga al patrimonio constitutivo del
fideicomiso, as como las sanciones que se enuncian en el numeral 10 contra el
fiduciario que haya violado su deber de sigilo.
Conclusiones
198
para orientarlos a fines productivos, por lo cual es probable que se incremente
desproporcionadamente la actividad, en reas econmicas terciarias, de grupos al-
tamente concentrados, as como sus consecuentes utilidades e influencia. Privilegia al
capital financiero, nacional e internacional.
Frente a ello, la Ley no protege, en modo correlativo y equilibrado, a los ahorristas,
sobre todo a los pequeos y medianos.
En definitiva, propicia la obtencin de utilidades y beneficios importantes para los
grupos financieros y de intermediacin, que tienden a ser muy concentrados; pero no
atempera en forma razonable el riesgo de los ahorristas.
Eso resulta inequitativo. Adems, puede significar un peligro para el propio mercado
de valores como sistema, pues, el que llegue a producirse una estafa o un engao o
desmedro generalizado en perjuicio de pequeos y medianos ahorristas podra
menoscabar, y aun eliminar, la confiabilidad del pblico en el mercado de valores, por
largos perodos, lo que sera malo para el desarrollo del pas.
Inversin extranjera
199
Frente a ello, las inversiones extranjeras en el Per habran sido de 5.351 millones
de dlares, en 1995, segn el Presidente de la Comisin Nacional de Inversiones y
Tecnologas Extranjeras (CONITE); las inversiones extranjeras directas habran llegado
a 1.320 millones de dlares en Colombia, con un crecimiento del 65%, con relacin al
ao anterior.
200
El autor
201
Universidad Andina Simn Bolvar, Subsede Ecuador
202
SERIE ESTUDIOS JURDICOS
HISTORIA
Biblioteca de Historia Ecuatoriana
Nueva Historia del Ecuador
Biblioteca Ecuatoriana de Arqueologa
Procesos, Revista Ecuatoriana de Historia
Libro del Sesquicentenario
Coleccin Quitumbe
203
TESTIMONIOS
Coleccin Ecuador
Coleccin Testimonios
GEOGRAFA
Estudios de Geografa
CIENCIAS SOCIALES
Biblioteca de Ciencias Sociales
Coleccin Temas
Coleccin Popular 15 de Noviembre
Elecciones y Democracia en el Ecuador
PENSAMIENTO ECUATORIANO
Obras de Hernn Malo Gonzlez
Biblioteca Bsica del Pensamiento Ecuatoriano
DERECHO
Estudios Jurdicos
LENGUA Y LITERATURA
Coleccin Kashkanchikrakmi
Historia de las Literaturas del Ecuador
Kipus, Revista Andina de Letras
EDUCACIN Y CIENCIAS
Coleccin Nuevos Caminos
Biblioteca Ecuatoriana de la Familia
Biblioteca General de Cultura
Biblioteca Ecuatoriana de Ciencias
Serie Debate Universitario
OTRAS COLECCIONES
Libros de bolsillo
204
NOTAS
Preliminares
1 Luis Legaz y Lacambra, El individuo entre el Estado y las Fuerzas Sociales, Buenos
Aires, Librera Jurdica Valerio Abeledo, pp. 163-191.
2 Gaspar Ario Ortiz, Economa y Estado, Crisis y Reforma del Sector Pblico, Madrid,
Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A., 1993.
Parte Primera
Captulo I
7 Services Publics et Droit Public Economic, t. I, 2da. ed., Pars, Court de Casation,
1992, pp. 13 y ss.
10 Ibdem, p. 183.
205
12 La mayor parte de ellas citadas por Jorge Witker V., en Derecho Econmico,
Coleccin de Textos Jurdicos Universitarios, Mxico D.F., HARLA S.A. de C.V., 1986,
p. 9.
13 Andrs Serra Rojas, Derecho Econmico, 2da. ed., Mxico D.F., Ed. Porra, 1990, p.
27.
Captulo II
1 En estos temas concernientes a la evolucin del rol del Estado frente a la economa
se ha seguido lo expuesto en Marco A. Guzmn, No Intervencin y Proteccin
Internacional de los Derechos Humanos, Editorial Universitaria, Universidad Central,
1963.
2 Humanismo y dialctica de la Libertad, Buenos Aires, Editorial Ddalo, 1960, pp. 41-
45.
3 Histoire des faits conomiques des origines au XXe sicle, Pars, Payot, pp. 265-360.
Captulo III
206
6 Vera Lutz, Planificacin Central en una Economa de Mercado, Barcelona, Ed. Ariel,
Col. Demos, 1972; P. Bauchet, La planification francaise, quinze ans d experience; P.
Mendes France, La repblica moderna, Madrid, Aguilar, 1963.
10 Ver Charles Fourrier, Derecho Pblico Econmico, Pars, 1980, p. 25. Manuel
Palacios Luna, El Derecho Econmico en Mxico, Editorial Porra, 1988.
11 Una contribucin a la definicin del Derecho Econmico. Citado por Julio Olvera.
Captulo IV
3 (CIEDLA), Konrad Adenauer Siftfung, Buenos Aires, julio-septiembre 1995, pp. 127-
155; Revista del Instituto de Investigaciones Econmicas de la Universidad Central del
Ecuador, enero de 1996. Pobreza, Modernizacin del Estado y Privatizacin en
Ecuador, Universidad del Azuay, abril de 1996. En tales publicaciones podr
encontrarse amplia informacin y ms abundantes cifras sobre el tema, as como un
breve anlisis sobre causas, proyecciones, circunstancias que agravan el problema.
Se han efectuado en el pas numerosas investigaciones sobre la pobreza y enunciado
diversos porcentajes de los agobiados por ella. Los que aqu se mencionan constan en
las publicaciones ms recientes sobre el tema, bsicamente: Consuelo Aguinaga C.,
Determinacin de los niveles de Pobreza en el rea urbana, Quito, marzo de 1994,
INEC; Yolanda Cabrera, Judith Martnez, Rolando Morales, Medicin de la Pobreza en
las reas urbana y rural del Ecuador, 1993, Quito, Instituto Nacional de Empleo-
UNICEF, p. 169; CEPAR, Centro de Estudios de Poblacin y Paternidad Responsable,
Dinmica poblacional del Ecuador y sus principales repercusiones en el Desarrollo
207
Socioeconmico, Quito, septiembre de 1993, p. 19. Es til ver, adems, El Comercio,
domingo 19 de septiembre, 1993, Aumenta la pobreza y La pobreza, agobiante
realidad, pp. A-1 y A-16. CEPAR seala como porcentaje de poblacin rural en estado
de pobreza el 91,6. Durante el mes de julio de 1995, lanz el libro titulado Pobreza
Urbana en el Ecuador, bibliografa nacional, editado por UNICEF y la Fundacin Ciudad.
Centro de Estudios de Poblacin y Paternidad Responsable (CEPAR), Dinmica
Poblacional del Ecuador y sus principales repercusiones en el Desarrollo
Socioeconmico, Quito, 1993, pp. 13 y 19. En cuanto a incremento de porcentaje de
pobres: Jos Moncada Snchez, Desigualdad y estructura productiva en el Ecuador,
Quito, Corporacin Editora Nacional, 1995, pp. 33 y 35.
5 Enrique Sierra C., Ecuador: la Poltica Social en el marco de las polticas de ajuste y
de los cambios neoliberales, en Polticas Sociales y Pobreza, FISE-CORDES, Quito,
Corporacin de Estudios para el Desarrollo (CORDES), 1994, pp. 184-191.
208
diversos holdings formados por iguales o similares grupos de personas, bajo
denominaciones distintas para cada holding. Como elemento importante para la
apreciacin de este asunto, cabe tener presente que en el sector financiero el grupo
de control que no llegara, quiz, a las 100 personas formara seguramente parte de
aquel grupo de 6 mil accionistas que ejerceran control absoluto sobre el universo
societario vigilado por la Superintendencia de Compaas o de las cuatrocientas que
tendran hegemona sobre ellas.
Lo primero se debe, de un lado, a que muchas estadsticas y estudios fijan
especficamente su atencin en los sectores urbanos empleo, desocupacin y
subocupacin, por ejemplo, y, de otro, a que si bien se han dado algunas facilidades
para estudiar la distribucin de la pobreza, se dificulta cada vez ms el anlisis de la
concentracin de la riqueza: se ocultan datos, se acude a la distorsionada aplicacin de
principios de reserva, de secreto bancario y societario, de privacidad, etc. Hay una
evidente tendencia a prescindir de la elaboracin de esas informaciones.
10 Ver Hoy, sbado 3 de diciembre de 1994, p. A-3; lunes 5 de diciembre de 1994, pp.
A-1 y A-7.
15 La participacin de la renta del trabajo en el ingreso nacional fue del 32% en 1980
(del 36%, segn Sonia Rodas y Jorge Schuldt; en 1991, baj al 14%) En 1993 es del
11%. Ha decrecido violentamente en 13 aos. Es decir, en el Ecuador se ha producido
una mayor concentracin de riqueza: con la crisis han aparecido muchos ms pobres y
pocos ricos Diego Cornejo Menacho, La poltica de la superlativa pobreza, El
Comercio, en Martes Econmico, 21 de septiembre de 1993, p. 14.
16 Germnico Salgado Peaherrera, Gastn Acosta, El Ecuador del maana, una ruta
con problemas, Quito, CORDES, 1991, pp. 183-187, 197-199.
209
Parte Tercera
210