Corte Interamericana

de Derechos Humanos

De La Cruz Flores vs. Per

Fondo, Reparaciones y Costas

Sentencia del
18 de noviembre de 2004
 []

I. Introduccin de la causa

1. El 11 de junio de 2003 la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en ade-

lante la Comisin o la Comisin Interamericana) someti ante la Corte una deman-
da contra el Estado del Per (en adelante el Estado o el Per), la cual se origin en
la denuncia N 12.138, recibida en la Secretara de la Comisin el 1 de septiembre de
1998.

[]

3. De conformidad con lo sealado por la Comisin, la seora Mara Teresa De La Cruz

Flores, mdico de profesin, fue detenida por miembros de la polica el 27 de marzo de
1996 cuando finalizaba sus labores como mdico pediatra en el Instituto Peruano de la
Salud y Derechos Reproductivos

Seguridad Social, por cargos de terrorismo tramitados bajo el expediente N 113-95, y

una vez detenida fue notificada de otra orden de arresto dentro del expediente N 723-
93 por el delito de terrorismo, expediente que, segn la Comisin, para ese momento
haba sido reportado como extraviado. La presunta vctima fue procesada por un tribunal
compuesto por jueces sin rostro, el cual la conden, el 21 de noviembre de 1996, por
el delito de terrorismo a la pena de 20 aos de prisin, en virtud de lo dispuesto en el
Decreto Ley N 25.475. Dicha sentencia fue confirmada por la ejecutoria de la Sala Penal
Especial de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica el 8 de junio de 1998. Por otro
lado, la Comisin mencion que el 3 de enero de 2003 el Tribunal Constitucional del
Per emiti una sentencia en la cual declar la inconstitucionalidad de algunas normas de
los Decretos Ley Nos. 25.475 y 25.659, sin especial pronunciamiento en relacin con el
artculo 2 del Decreto Ley 25.475, el cual tipifica el delito de terrorismo. En desarrollo de
tal decisin, el Gobierno emiti los Decretos Legislativos Nos. 923, 924, 925, 926 y 927
de fecha 19 de febrero de 2003. Dichos decretos disponen que la Sala Nacional de Terro-
rismo, progresivamente en un plazo no mayor de sesenta das hbiles desde la entrada
en vigor de dicha legislacin, anulara de oficio, salvo renuncia del reo, la sentencia y el
juicio oral y declarara, de ser el caso, la insubsistencia de la acusacin fiscal en los proce-
sos penales por los delitos de terrorismo seguidos en la jurisdiccin penal ante jueces o
fiscales con identidad secreta. Sin embargo, la Comisin seal que la seora De La Cruz
Flores continuaba, hasta la fecha de presentacin de la demanda, detenida en situacin
de condenada por el delito de terrorismo.

2 []
VII. Artculos 9, 7, 8 y 24 de la Convencin Americana
en relacin con el artculo 1.1 de la misma (Principio de
Legalidad y de Irretroactividad, Derecho a la Libertad
Personal, Garantas Judiciales y Principio de Igualdad
ante la Ley)

[]

Consideraciones de la Corte

77. El artculo 9 de la Convencin Americana establece:

Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de come-
terse no fueran delictivos segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer
pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con
posterioridad a la comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms
leve, el delincuente se beneficiar de ello.

De La Cruz Flores vs. Per

78. Previamente, cabe sealar que la Comisin Interamericana y los representantes han
alegado que la tipificacin del delito de terrorismo en el artculo 2 del Decreto Ley N
25.475 contraviene el principio de legalidad consagrado en el artculo 9 de la Convencin
Americana (). En este sentido, la Corte observa que en el proceso seguido contra la pre-
sunta vctima no se aplic el artculo 2 del Decreto Ley N 25.475 (delito de terrorismo),
razn por la cual este Tribunal no lo analizar y proceder a considerar los argumentos
presentados por las partes en relacin con el artculo 4 del mismo Decreto Ley (delito de
actos de colaboracin con el terrorismo).

[]

83. La seora Mara Teresa De La Cruz Flores fue procesada y condenada por actos de
colaboracin con el terrorismo en aplicacin del artculo 4 del Decreto Ley N 25.475
mediante sentencia de 21 de noviembre de 1996. Aun cuando en dicha sentencia el
juez dispone que se condene a la seora Mara Teresa de La Cruz Flores como autora del
delito de terrorismo en agravio del Estado, la Corte observa que el artculo en el que se
bas el tribunal interno para dicha condena es el 4 del Decreto Ley N 25.475, que tipifica
el delito de actos de colaboracin con el terrorismo. ()

84. En relacin con el principio de legalidad, la Corte se referir, a continuacin, a los

siguientes temas: a) vnculo entre las conductas que se imputan a la seora De La Cruz 3
 Flores en la sentencia de 21 de noviembre de 1996 y el artculo 4 del Decreto Ley N
25.475; b) falta de especificacin sobre cul de los actos tipificados en el mencionado
artculo 4 cubriran la conducta de la seora De La Cruz Flores; c) penalizacin del acto
mdico; y d) obligacin de denuncia respecto de posibles actos delictivos por parte de los
mdicos.

[]

c) Penalizacin del acto mdico

90. En el juicio seguido contra la presunta vctima, el 16 de septiembre de 1995 el Dci-

mo Cuarto Juzgado Penal de Lima dict auto de apertura de instruccin contra la seora
Mara Teresa De La Cruz Flores y otros por ser integrantes del Partido Comunista del
Per sendero luminoso, los mismos que proporcionaron atencin mdica, curaciones y
operaciones, entrega de medicinas e instrumental mdico para la atencin de los delin-
Salud y Derechos Reproductivos

cuentes terroristas[;] hechos [que] constituyen delito previsto y penado en el artculo 4

del [D]ecreto [L]ey [ N] 25[.]475.

91. El 1 de abril de 1996 el Fiscal de la Dcimo Cuarta Fiscala Provincial de Lima seal
en su dictamen () que la seora Mara Teresa De La Cruz Flores haba explotado sus
actividades profesionales en el campo de la [m]edicina[ y] que su accionar estaba orien-
tado a salvar bienes [] como es la vida humana.

92. El 7 de junio de 1996 el Fiscal Superior de Lima emiti su dictamen (), en el cual
seal que, en lo que se refiere a la seora Mara Teresa de La Cruz Flores, la participa-
cin de []st[a] haba consistido en proporcionar atencin mdica a militantes.

93. En relacin con la seora Mara Teresa De la Cruz Flores, la sentencia de 21 de no-
viembre de 1996 () consider que
[en autos] se detalla la documentacin encontrada en mil novecientos noventids
a Vctor Zavala Castao, a Francisco Morales Zapata, a Eduviges Crisstomo Hua-
yanay, Felipe Crisstomo Huayanay, Rosa Esther Malo Vilca y Miriam Rosa Jurez
Cruzatt, en las cuales se involucra a la acusada, en la que aparece con el seudnimo
de Elana; en uno de esos documentos se da referencias no solo a puntos de reu-
nin llevados a cabo con la procesada, sino adems, se hace todo un anlisis de su
evolucin doctrinaria e ideolgica al interior de la organizacin, se hace indicaciones
de las charlas en la[s] que como mdico [h]a brindado, que ha participado en una
4
 operacin como segundo mdico cirujano, as como de los problemas que se han
presentado al interior del Sector Salud, todo lo cual, ha sido corroborado [] por
la acusada Elisa Mabel Mantilla Moreno, quien en presencia del Fiscal sostiene que
en una oportunidad se encontr con Mara Teresa De la Cruz por disposicin de su
responsable, a efectos de hacer diversas coordinaciones; [] por la misma acu-
sada, quien [..] la sindica como uno de los elementos de apoyo encargada de hacer
atenciones mdicas e intervenciones quirrgicas, [] se le sindica como partcipe
en una operacin a Mario[,] quien estaba quemado de la mano, lo que coincide
con lo anteriormente sealado, esto es, que particip como segundo cirujano en
una operacin de injerto de piel; siendo evidente que la negativa de la procesada, a
nivel judicial[,] es dada con el afn de eludir su responsabilidad penal, la misma que
se encuentra suficientemente acreditada[.]

94. La Corte observa que el acto mdico se encuentra reconocido en numerosos docu-
mentos declarativos y normativos relevantes de la profesin mdica99. A modo de ejem-
plo, el artculo 12 del Cdigo de tica y Deontologa del Colegio Mdico del Per consa-

De La Cruz Flores vs. Per

gra que [a]cto mdico es toda accin o disposicin que realiza el mdico en el ejercicio
de la profesin mdica. Han de entenderse por tal, los actos de diagnstico, teraputica y
pronstico que realiza el mdico en la atencin integral de pacientes, as como los que se
deriven directamente de stos. Los actos mdicos mencionados son de exclusivo ejercicio
del profesional mdico.

95. A ttulo informativo, la Corte recuerda que el artculo 18 del I Convenio de Ginebra
de 1949, seala que [n]adie podr ser molestado o condenado por el hecho de haber
prestado asistencia a heridos o a enfermos. Asimismo, el artculo 16 del Protocolo I y el
artculo 10 del Protocolo II, ambos Protocolos a los Convenios de Ginebra de 1949, dis-
ponen que [n]o se castigar a nadie por haber ejercido una actividad mdica conforme
con la deontologa, cualesquiera hubieran sido las circunstancias o los beneficiarios de
dicha actividad. Al momento de la ocurrencia de los hechos del presente caso, el Per
ya era parte de dichos instrumentos internacionales.

Cfr. Cdigo Internacional de tica Mdica, Asociacin Mdica Mundial; Regulaciones en tiempo de conflicto
99

armado, Asociacin Mdica Mundial; Principios de tica Mdica Europea; Cdigo de tica y Deontologa

del Colegio Mdico del Per (expediente sobre el fondo y las eventuales reparaciones y costas, tomo IV,

folios 846 a 857); y Ley, Estatuto y Reglamento del Colegio Mdico del Per (expediente sobre el fondo y las

eventuales reparaciones y costas, tomo IV, folios 858 a 941).

5
 d) Obligacin de denuncia respecto de posibles actos delictivos por parte de los mdicos

96. La sentencia de 21 de noviembre de 1996 () consider, adems, que cuando

un galeno tiene la simple presuncin o el conocimiento del origen ilcito de las lesiones
causadas a un individuo, est obligado a denunciar el hecho o ponerlo en conocimiento
de las autoridades para que realicen las investigaciones respectivas.

97. Al respecto, la Corte considera que la informacin que el mdico obtiene en ejer-
cicio de su profesin se encuentra privilegiada por el secreto profesional. Por ejemplo,
el Cdigo Internacional de tica Mdica de la Asociacin Mdica Mundial dispone que
el mdico debe guardar absoluto secreto de todo lo que se le haya confiado, incluso
despus de la muerte del paciente.

98. En este sentido, la Constitucin del Per de 1993, que prevalece sobre cualquier
otra norma interna del ordenamiento jurdico peruano, establece en su artculo 2.18 que
Salud y Derechos Reproductivos

toda persona tiene derecho

a mantener reserva sobre sus convicciones polticas, filosficas, religiosas o de cual-
quier otra ndole, as como a guardar el secreto profesional.

99. A su vez, el Cdigo de Procedimientos Penales dispone en su artculo 141 que

no podrn ser obligados a declarar: 1. los eclesisticos, abogados, mdicos, nota-
rios y obstetrices, respecto de los secretos que se les hubiera confiado en el ejercicio
de su profesin.

100. El Comit de Derechos Humanos ya ha recomendado que leyes nacionales sean

modificadas en el sentido de proteger la confidencialidad de la informacin mdica100.

101. La Corte considera que los mdicos tienen un derecho y un deber de guardar con-
fidencialidad sobre la informacin a la que tengan acceso en su condicin de mdicos.

102. En consecuencia, a la luz de las consideraciones precedentes, el Tribunal estima que

al dictar la sentencia de 21 de noviembre de 1996 el Estado incurri en una violacin
del principio de legalidad, por: tomar en cuenta como elementos generadores de res-
ponsabilidad penal la pertenencia a una organizacin terrorista y el incumplimiento de
la obligacin de denunciar y, sin embargo, slo aplicar un artculo que no tipifica dichas

6 Cfr. Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos, Chile, U.N.Doc.CCPR/C/79/Add.104 (1999).
100
conductas; por no especificar cul o cules de las conductas establecidas en el artculo 4
del Decreto Ley N 25475 eran las cometidas por la presunta vctima para ser responsable
del delito; por penalizar el acto mdico que no slo es un acto esencialmente lcito, sino
que es un deber de un mdico el prestarlo; y por imponer a los mdicos la obligacin de
denunciar posibles conductas delictivas de sus pacientes con base en la informacin que
obtengan en el ejercicio de su profesin.

103. En razn de todo lo anteriormente expuesto, la Corte considera que el Estado viol
el principio de legalidad establecido en el artculo 9 de la Convencin Americana, en
perjuicio de la seora De La Cruz Flores.

[]

XII. Puntos Resolutivos

188. Por tanto,

De La Cruz Flores vs. Per

La Corte, Declara:

Por unanimidad, que:

1. El Estado viol el principio de legalidad y de irretroactividad consagrado en el art-

culo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con el artculo
1.1 de la misma, en perjuicio de la seora Mara Teresa De La Cruz Flores, ().

()

[]

Voto Razonado del Juez Sergio Garca Ramrez ()

1. En este Voto razonado me referir slo a un tema que se examina en la Sentencia

dictada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el Caso De La Cruz Flores,
emitida el 18 de noviembre de 2004: el acto mdico y la ley penal, desde la perspectiva
de los derechos humanos y en las circunstancias que se acreditaron en dicho caso. Aludo
al acto mdico en los trminos consignados en aquella Sentencia, que toma la descrip-
cin del artculo 12 del Cdigo de tica y Deontologa del Colegio Mdico del Per (Esta-
do al que corresponde el asunto sub judice) y en la que figuran conceptos generalmente 7
 aceptados: acto mdico es toda accin o disposicin que realiza el mdico en el ejercicio
de la profesin mdica. Han de entenderse por tal, los actos de diagnstico, teraputica y
pronstico que realiza el mdico en la atencin integral de pacientes, as como los que se
deriven directamente de stos. Los actos mdicos mencionados son de exclusivo ejercicio
del profesional mdico.

2. Es preciso establecer una cuidadosa distincin entre esa actividad, enmarcada en

el ejercicio de una profesin y atenta a los fines y mtodos que corresponden a sta, de
cualquier otra actividad, penalmente tpica o atpica, que se sujeta a su propio orden de
regulacin y trae consigo las consecuencias jurdicas que la ley prevenga, entre ellas las de
carcter penal. No se pierde de vista que en ocasiones el deslinde pudiera resultar difcil y
que algunas situaciones sugeriran la existencia de una infraccin penal tras un supuesto
acto mdico. Ahora bien, estos problemas prcticos no cancelan el sentido de las afirma-
ciones contenidas en este Voto, que apoya la Sentencia dictada por la Corte. Una cosa
es la entidad propia de cada hecho, acto o conducta, que deben ser valorados en sus
Salud y Derechos Reproductivos

trminos, y otra los problemas que entraa la investigacin e identificacin de los hechos.
Aquello es tema del legislador y del juzgador, y lo segundo, del investigador. El tribunal
debe evitar que una investigacin deficiente, con resultados equvocos o inciertos, conta-
mine su apreciacin sobre la naturaleza de la conducta y el trato jurdico pertinente.

3. Desde luego, es posible que quien ejerce la profesin mdica realice, independien-
temente de sta, conductas que pudieran quedar abarcadas por la ley penal y ameritar la
imposicin de sanciones de diversa naturaleza. Esto lleva a insistir en la necesidad de tra-
zar una frontera, tan precisa como sea posible -en el triple plano de la tipificacin legal, la
investigacin y el enjuiciamiento-, entre estos comportamientos punibles y aquellos otros
que se desarrollan exclusivamente en el marco del acto mdico, es decir, en el marco de
la actividad que despliega un profesional de la medicina, empleando sus conocimientos y
tcnicas en esta disciplina, para preservar la vida y la salud de otras personas. Esta es, en
suma, la finalidad del acto mdico, que concurre a su calificacin jurdica.

4. La ley penal debe contemplar, para efectos punitivos, ciertas conductas que afectan
gravemente los bienes jurdicos ms relevantes. La idea de un Derecho penal mnimo, aso-
ciada al garantismo, que hoy enfrenta diversos embates, supone la incriminacin de tales
conductas ilcitas, habida cuenta de su gravedad y de la lesin que producen, cuando no se
dispone de medios sociales o jurdicos alternos para evitarlas o sancionarlas. Bajo este con-
cepto, la ley penal debe ser utilizada como ltimo recurso del control social y concentrarse
en esos comportamientos de gravedad extrema. Y cuando se justifica la tipificacin penal
8 de determinados comportamientos, es preciso hacerlo con objetividad y ponderacin -lo
que se podra llamar prudencia beccariana-, acomodando las sanciones a la gravedad
de la infraccin y a la culpabilidad del agente, sin perder de vista las diferencias que pu-
dieran mediar entre hiptesis de una misma categora -asesinato y homicidio culposo, por
ejemplo-, que requieren tratamiento penal diferenciado. Esta cuestin ha sido analizada en
la jurisprudencia de la Corte Interamericana, a propsito del artculo 4.2 de la Convencin
Americana -concerniente a la proteccin del derecho a la vida- en la Sentencia dictada en el
Caso Hilaire, Constantine y Benjamin y otros vs. Trinidad y Tobago, de 21 de junio de 2002.
Me remito a lo que expres en el Voto razonado que acompa a esa Sentencia.

5. Si el legislador penal, a la hora de incriminar conductas ilcitas, debe distinguir los

diferentes supuestos que se plantean y ofrecer a cada uno trato adecuado, racional y
especfico, con mayor razn debe evitar la incriminacin de las conductas que no sean
ilcitas. El hecho de que un comportamiento se halle objetivamente previsto en un tipo
penal depositado en un ordenamiento de la materia no implica que por ello se satisfa-
ga, en forma automtica, la exigencia de legitimidad en las previsiones penales. De lo
contrario se justificara la recepcin de actos materialmente admisibles, e incluso plau-

De La Cruz Flores vs. Per

sibles, dispuesta por regmenes autoritarios para combatir la disidencia, la diferencia, la
discrepancia, fenmeno bien conocido a lo largo de la historia y ampliamente reprobado.
Sobre este punto tambin se ha pronunciado la Corte Interamericana al examinar las ca-
ractersticas de la ley que dispone limitaciones o restricciones al ejercicio de los derechos.
Tnganse en cuenta, al respecto, los pronunciamientos contenidos en la Opinin Consul-
tiva OC-6/86, del 9 de mayo de 1986, acerca de La Expresin Leyes en el Artculo 30
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.

6. Cuando se ejecuta cierta conducta con la intencin de lesionar un bien jurdico,

pudiera justificarse -con las limitaciones que antes mencion- la aplicacin de una pena
al autor de aqulla. Otra cosa sucede cuando la intencin del agente es preservar un bien
jurdico de elevada jerarqua cuya tutela constituye, adems, una obligacin inmediata y
directa de quien realiza la conducta. Tmese en cuenta que la preservacin y el desarrollo
de la vida individual y colectiva ha llevado a recoger, estimular y reglamentar el desem-
peo de ciertas actividades -cientficas, tcnicas, artsticas, de servicio social o pblico,
etctera-, que se estiman socialmente tiles e inclusive necesarias, y a las que por ello se
rodea, generalmente, de suficientes garantas. Esta consagracin sistemtica de dichas
actividades, convertidas, inclusive, en funciones sociales, constituye un punto de referen-
cia para calificar su licitud y proveer las consecuencias jurdicas que resulten pertinentes.

7. Una de las ms antiguas y nobles actividades es la destinada a la preservacin de la

vida y la salud de las personas. Se trata, en la especie, de proteger los bienes de ms alto 9
 rango, condicin para el disfrute de todos los restantes. En ello se interesa la sociedad
en su conjunto y el Estado debe proveer a su tutela. Este es, precisamente, el caso de
la profesin mdica, cuya regulacin posee un notable componente tico, adems de
contener los datos propios de la tcnica que en cada supuesto deba aplicarse, conforme
al deber de cuidado que se deduce de la lex artis. El profesional de la medicina que cuida
de la salud de sus semejantes y los protege de la enfermedad y de la muerte cumple la
obligacin que naturalmente le corresponde y que la ley debe amparar cuidadosamente.
Esa proteccin y ese cumplimiento poseen sentido propio, con total independencia de las
ideas polticas, religiosas o filosficas del mdico y del paciente. Tan censurable sera que
el Estado impusiera o autorizara a los mdicos el ejercicio desviado de su encomienda,
como ha sucedido bajo regmenes totalitarios, como que les impidiera cumplir el deber
tico y jurdico que les incumbe, e incluso les impusiera sanciones por hacerlo. En ambos
casos el Estado lesiona el derecho a la vida y a la salud de las personas, tanto directamen-
te como a travs de la intimidacin o la restriccin impuesta a quienes se hallan regular-
mente obligados a intervenir, con motivo de la profesin que ejercen, en la preservacin
Salud y Derechos Reproductivos

de esos bienes.

8. En mi concepto, el Estado no puede vulnerar la proteccin de la salud y la vida

que los mdicos tienen a su cargo, a travs de normas o interpretaciones de stas que
disuadan al mdico de cumplir su deber, sea porque lo amenacen con la aplicacin de
una pena, amenaza que pudiera inhibir la prestacin del servicio mdico, sea porque lo
induzcan a hacer distinciones contrarias a los principios de igualdad y no discriminacin,
sea porque lo obliguen a desviarse de la funcin que les corresponde y asumir otra, que
entre en conflicto con aqulla, proponga dilemas inaceptables o altere de raz la relacin
entre el mdico y el paciente, como sucedera si se obligara al mdico a constituirse en
denunciante -o delator- de los pacientes que atiende. Otro tanto sucedera, en su propio
mbito, si se forzara al abogado a denunciar los hechos ilcitos en que ha incurrido su
cliente, de los que se entera a travs de la relacin de asistencia y defensa, o al sacerdote
a revelar los secretos que le son confiados por medio de la confesin.

9. En ningn caso se trata de impedir la persecucin legtima de conductas ilcitas,

que deben ser combatidas por medios idneos, sino de mantener cada relacin social
en el cauce que le corresponde, no slo para bien privado, sino tambin -y quizs ante
todo- para bien pblico. El fiscal y el investigador deben llevar adelante las indagaciones
a las que se hallan obligados, en virtud de la funcin que ejercen. El mdico, el abogado
defensor, el sacerdote deben hacer otro tanto, con plena salvaguarda del Estado, en el
ejercicio de la misin que les incumbe y que ciertamente no es la investigacin de los
10 delitos y la persecucin de los infractores. Sobra describir la crisis que traera consigo la
subversin de los roles profesionales y sociales y la tcita incorporacin de mdicos, de-
fensores y sacerdotes a las filas de la polica. Si se protege la comunicacin confidencial
entre el abogado y el inculpado, que est al abrigo de interferencias, y se concede que el
sacerdote no est obligado a violar el secreto de confesin -que constituye, inclusive, un
rasgo esencial de esta comunicacin especfica, que los creyentes consideran sacramen-
tal-, la misma consideracin, por lo menos, se debe poner en la relacin entre el mdico
y el enfermo.

10. La idea de que el mdico est obligado a atender a todas las personas, por igual,
sin entrar en calificaciones acerca de su condicin moral o legal, y de que la atencin de
la salud constituye un deber del facultativo, y simultneamente un derecho, as como la
admisin del secreto mdico acerca de las revelaciones del paciente, vienen de tiempo
atrs y se han asentado con firmeza en varios de los ms notables instrumentos tico-
jurdicos de esa profesin, que contemplan, entre otros extremos, las particularidades de
la relacin entre mdico y paciente y las caractersticas de la lealtad que aqul debe a
ste. Esculapio habra escrito a su hijo: tu puerta quedar abierta a todos () El malhe-

De La Cruz Flores vs. Per

chor tendr tanto derecho a tu asistencia como el hombre honrado. En el juramento de
Hipcrates, que an hoy prestan muchos jvenes al tiempo de recibir el ttulo profesional
que califica sus conocimientos para el ejercicio de la medicina, se indica: si en mi prc-
tica mdica, o aun fuera de ella, viese u oyese () algo que jams deba ser revelado al
exterior, me callar considerando como secreto todo lo de este tipo.

11. En la Sentencia a la que acompao este Voto se menciona el texto concluyente de

algunos preceptos del Derecho Internacional Humanitario. La referencia a ese texto se
hace a ttulo informativo, que contribuye a ilustrar, segn ha afirmado la jurisprudencia
del tribunal, la interpretacin que ste realiza con respecto a las disposiciones que aplica
directamente. As, el artculo 18 del I Convenio de Ginebra de 1949 seala que nadie
podr ser molestado o condenado por el hecho de haber prestado asistencia a heridos
o a enfermos. Los artculos 16 del Protocolo I y 10 del Protocolo II, ambos vinculados
a los Convenios de Ginebra de 1949, disponen que no se castigar a nadie por haber
ejercido una actividad mdica conforme con la deontologa, cualesquiera hubieran sido
las circunstancias o los beneficiarios de dicha actividad.

12. La Declaracin de Ginebra de la Asociacin Mdica Mundial, 1948-1968-1983,

proclama la promesa del mdico de velar solcitamente y ante todo por la salud de mi
paciente; guardar y respetar los secretos a m confiados, aun despus de que un pa-
ciente haya muerto; y hacer caso omiso de credos polticos y religiosos, nacionalidades,
razas, rangos sociales, evitando que stos se interpongan entre mis deberes profesionales 11
 y mi paciente. El Cdigo Internacional de tica Mdica, de la misma fuente, reitera:
El mdico debe () salvaguardar las confidencias de los pacientes; El mdico debe
actuar solamente en el inters del paciente al proporcionar atencin mdica que pueda
tener el efecto de debilitar la condicin mental y fsica del paciente; El mdico debe
a sus pacientes todos los recursos de su ciencia y toda su lealtad. En la Declaracin de
Lisboa de la Asociacin Mdica Mundial sobre los derechos del paciente, de 1981-1995,
se manifiesta: Toda la informacin identificable del estado de salud, condicin mdica,
diagnstico y tratamiento de un paciente y toda otra informacin de tipo personal, debe
mantenerse en secreto, incluso despus de su muerte. La Declaracin de Helsinki de la
Asociacin Mdica Mundial, 1964-1975-1983-1989-1996-2000-2002, seala: El deber
del mdico es promover y velar por la salud de las personas. Los conocimientos y la con-
ciencia del mdico han de subordinarse al cumplimiento de ese deber.

13. En suma, considero inadmisible -consideracin que coincide con el parecer de la

Corte Interamericana, expuesto en la Sentencia dictada en el presente caso- sancionar
Salud y Derechos Reproductivos

penalmente la conducta del mdico que brinda la atencin destinada a proteger la salud
y preservar la vida de otras personas, con independencia de las caractersticas de stas,
sus actividades y convicciones y el origen de sus lesiones o enfermedades. Por otra parte,
estimo necesario excluir de incriminacin la conducta del mdico que se abstiene de in-
formar a las autoridades la conducta punible en que ha incurrido su paciente, de la que
sabe gracias a la confidencia que ste le hace con motivo del acto mdico. En este caso
podra operar una excusa absolutoria similar a la que ampara a los familiares del imputa-
do en casos de encubrimiento por favorecimiento.

14. Nuevamente es preciso destacar que las consideraciones y decisiones de la jurisdic-

cin interamericana en los casos de los que se ha ocupado, no han justificado en ningn
supuesto y por ningn motivo la comisin de delitos previstos por la legislacin expedida
conforme a los principios y postulados de una sociedad democrtica. Es evidente que el
Estado debe proteger a los individuos y a la sociedad frente a la agresin dirigida contra
sus bienes jurdicos, as como preservar las instituciones democrticas. Tambin lo es,
desde la perspectiva de los derechos humanos, que esa proteccin se debe ejercer con
observancia de las condiciones que caracterizan a un Estado de Derecho.

[].

12
 Corte Interamericana
de Derechos Humanos

Comunidad Indgena Xkmok Ksek

vs. Paraguay

Fondo, Reparaciones y Costas

Sentencia del
24 de agosto de 2010
 []

I. Introduccin de la causa y objeto de la controversia

1. El 3 de julio de 2009 la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en ade-

lante la Comisin o la Comisin Interamericana) present, de conformidad con los
artculos 51 y 61 de la Convencin, una demanda contra la Repblica del Paraguay (en
adelante el Estado o Paraguay), a partir de la cual se inici el presente caso. ()

2. La demanda se relaciona con la alegada responsabilidad internacional del Estado

por la supuesta falta de garanta del derecho de propiedad ancestral de la Comunidad
Indgena Xkmok Ksek (en adelante la Comunidad Indgena Xkmok Ksek, la Co-
munidad Xkmok Ksek, la Comunidad indgena o la Comunidad) y sus miembros
(en adelante los miembros de la Comunidad), ya que desde 1990 se encontrara trami-
tndose la solicitud de reivindicacin territorial de la Comunidad, sin que hasta la fecha
Salud y Derechos Reproductivos

se h[ubiera] resuelto satisfactoriamente. Segn la Comisin [l]o anterior ha significado

no slo la imposibilidad de la Comunidad de acceder a la propiedad y posesin de su
territorio, sino que, por las propias caractersticas de la misma, ha implicado mantenerla
en un estado de vulnerabilidad alimenticia, mdica y sanitaria, que amenazan en forma
continua la supervivencia de los miembros de la Comunidad y la integridad de la misma.

[]

VII. Derecho a la Vida (Artculo 4.1 de la Convencin

Americana)

[]

186. La Corte ha sealado que el derecho a la vida es un derecho humano fundamental,

cuyo goce pleno es un prerrequisito para el disfrute de todos los dems derechos huma-
nos192. De no ser respetado, todos los derechos carecen de sentido. En razn de dicho
carcter, no son admisibles enfoques restrictivos del mismo193.

Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala. Fondo, supra prr. 167, prr. 144;
192

Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia) vs. Venezuela. Excepciones preliminares, Fondo, Reparacio-

nes y Costas. Sentencia de 5 de julio de 2006, y Caso Zambrano Vlez y otros vs. Ecuador.Fondo, Reparaciones

14 y Costas. Sentencia de 4 de julio de 2007, prr. 78.

187. Por tal razn, los Estados tienen la obligacin de garantizar la creacin de las con-
diciones que se requieran para que no se produzcan violaciones de ese derecho y, en
particular, el deber de impedir que sus agentes atenten contra l. La observancia del
artculo 4, relacionado con el artculo 1.1 de la Convencin, no slo presupone que
ninguna persona sea privada de su vida arbitrariamente (obligacin negativa), sino que
adems requiere que los Estados adopten todas las medidas apropiadas para proteger y
preservar el derecho a la vida (obligacin positiva)194, conforme al deber de garantizar el
pleno y libre ejercicio, sin discriminacin, de los derechos de todas las personas bajo su
jurisdiccin195.

188. El Tribunal ha sido enftico en que un Estado no puede ser responsable por cual-
quier situacin de riesgo al derecho a la vida. Teniendo en cuenta las dificultades que
implica la planificacin y adopcin de polticas pblicas y las elecciones de carcter ope-

Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay

rativo que deben ser tomadas en funcin de prioridades y recursos, las obligaciones
positivas del Estado deben interpretarse de forma que no se imponga a las autoridades
una carga imposible o desproporcionada196. Para que surja esta obligacin positiva, debe
establecerse que al momento de los hechos las autoridades saban o deban saber de la
existencia de una situacin de riesgo real e inmediato para la vida de un individuo o gru-
po de individuos determinados, y no tomaron las medidas necesarias dentro del mbito
de sus atribuciones que, juzgadas razonablemente, podan esperarse para prevenir o
evitar ese riesgo197.

193 Cfr. Caso Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala. Fondo, supra nota 167,

prr. 144; Caso Montero Aranguren y otros (Retn de Catia) vs. Venezuela, supra nota 192, prr. 63, y Caso

Zambrano Vlez y otros vs. Ecuador, supra nota 192, prr. 78.

Cfr. Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros) vs. Guatemala. Fondo, supra nota 167, prr.
194

144; Caso Kawas Fernndez vs. Honduras, supra nota 14, prr. 74, y Caso Gonzlez y otras (Campo Algo-

donero) vs. Mxico, supra nota 14, prr. 245.

Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello vs. Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 31 de
195

enero de 2006, prr. 120; Caso Kawas Fernndez vs. Honduras, supra nota 14, prr. 74, y Caso Gonzlez y

otras (Campo Algodonero) vs. Mxico, supra nota 14, prr. 245.

Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 195, prr. 124, y Caso Comunidad Indgena Sawhoya-
196

maxa vs. Paraguay, supra nota 20, prr. 155.

Cfr. Caso de la Masacre de Pueblo Bello, supra nota 195, prrs. 123 y 124, y Caso Comunidad Indgena
197

Sawhoyamaxa vs. Paraguay, supra nota 20, prr. 155. 15

 189. En el presente caso el 11 de junio de 1991198 y el 22 de septiembre de 1992199
funcionarios del INDI constataron el estado de especial vulnerabilidad en que se encon-
traban los miembros de la Comunidad, al no tener la titularidad de sus tierras. El 11 de
noviembre de 1993 los lderes indgenas reiteraron al IBR que su solicitud de reclamacin
de tierras era prioritaria debido a que estab[an] viviendo en condiciones sumamente
difciles y precarias y no sab[an] hasta cuando pod[an] aguantar200.

190. La Fiscala de lo Laboral en Primer Turno realiz una inspeccin en las Estancias
Salazar, Cora- y Maroma. Esta Fiscala constat la precaria situacin en que viva[n los
miembros de la Comunidad] [], no habiendo condiciones mnimas de higiene, abri-
go y espacio conforme al nmero de moradores, as como tambin [las] casas [] no
contaban con paredes compactas y techos con tejar y fueron construidas de forma tal
que atentan contra la integridad fsica y la salud de los indgenas, los pisos [eran] de
tierr[a]201. Asimismo, dicho informe indic que reci[bieron] raciones [] en forma muy
reducida202. En dicha visita se verificaron las irregularidades en materia de explotacin
Salud y Derechos Reproductivos

laboral que sufran los miembros de la Comunidad.

191. El 17 de abril de 2009 la Presidencia de la Repblica y el Ministerio de Educacin y

Cultura emitieron el Decreto N 1830203, mediante el cual se declar en estado de emer-
gencia a dos comunidades indgenas204, una de ellas la Comunidad Xkmok Ksek. El
Decreto N 1830 en lo pertinente seala que:
estas Comunidades se hallan privadas del acceso a los medios de subsistencia tradi-
cionales ligados a su identidad colonial, dentro de los territorios reclamados como
parte de sus territorios ancestrales, por situaciones ajenas a su voluntad [] [por lo

Cfr. Acta manuscrita de diligencia de inspeccin ocular realizada el 11 de junio de 1991 a la Comunidad
198

Xkmok Ksek en relacin con las tierras reclamadas (expediente de anexos a la demanda, apndice 3, tomo

II, folio 790), e informe de inspeccin ocular realizada por Pastor Cabanellas, supra nota 62, folios 791 a 794).

199 Cfr. Informe de la ampliacin de inspeccin ocular de 22 de septiembre de 1992, supra nota 62, folios 883 y 884).

200 Comunicacin de la Comunidad dirigida al Presidente del IBR de 11 de noviembre de 1993, supra nota 65

(expediente de anexos a la demanda, anexo 5, folio 2351).

Cfr. Informe elevado por la Fiscala en lo Laboral del Primer Turno, sin fecha (expediente de anexos a la
201

demanda, apndice 3, tomo IV, folio 1808).

Cfr. Informe elevado por la Fiscala en lo Laboral del Primer Turno, sin fecha, supra nota 201, folio 1810.
202

Cfr. Decreto N 1830 de 17 de abril de 2009 (expediente de anexos a la contestacin de la demanda, anexo
203

7, folios 3643 a 3646).

204 El referido Decreto N 1830 de 17 de abril de 2009, supra nota 203, se refiere tambin a la Comunidad

16 Kelyenmagategma del Pueblo Enxet e Yara Marantu.

 que se] dificulta el normal desenvolvimiento de la vida de dichas comunidades [],
en razn de la falta de medios de alimentacin y de asistencia mdica mnimo e
indispensables, lo cual es una preocupacin del Gobierno que exige una respuesta
urgente a los mismos [].
[Consecuentemente, dispuso que] el [INDI] conjuntamente con la Secretara de
Emergencia Nacional y el Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social [,] ejecuten
las acciones que correspondan para la inmediata provisin de atencin mdica y
alimentaria a las familias integrantes de [la Comunidad Xkmok Ksek], durante el
tiempo que duren los trmites judiciales y administrativos referente[s] a la legaliza-
cin de las tierras reclamadas como parte del hbitat tradicional de [la misma]205.

192. En suma, en el presente caso las autoridades internas conocan de la existencia de una
situacin de riesgo real e inmediato para la vida de los miembros de la Comunidad. Con-

Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay

secuentemente, surgieron para el Estado determinadas obligaciones de prevencin que lo
obligaban conforme a la Convencin Americana (artculo 4, en relacin con el artculo 1.1)
y a su propio derecho interno (Decreto N 1830)- a la adopcin de las medidas necesarias
que, juzgadas razonablemente, eran de esperarse para prevenir o evitar ese riesgo.

193. De conformidad con lo anterior, la Corte debe valorar las medidas adoptadas por el
Estado para cumplir con su deber de garanta del derecho a la vida de los miembros de
la Comunidad Xkmok Ksek. Para ello, la Corte analizar la presunta violacin de dicho
derecho en dos acpites: 1) el derecho a la vida digna, y 2) la presunta responsabilidad
internacional del Estado por los alegados fallecimientos.

1. El derecho a la vida digna

[]

1.3. Salud

203. En cuanto al acceso a servicios de salud, la Comisin aleg que los nios padecen
de desnutricin y los dems miembros en general padecen de enfermedades como tu-
berculosis, diarreas, mal de Chagas y otras epidemias ocasionales. Asimismo, indic que
la Comunidad no ha tenido una asistencia mdica adecuada y los nios no reciben las va-
cunas correspondientes. Los representantes coincidieron con lo alegado por la Comisin
y aclararon que el nuevo asentamiento, aldea 25 de Febrero, se ubica a 75 kilmetros

Cfr. Decreto N 1830, supra nota 203.

205 17
 del centro de salud ms cercano, el cual funciona de manera deficiente y sin contar con
un vehculo que pueda, eventualmente, llegar a la [C]omunidad. Por ende, los enfer-
mos graves deben ser atendidos en el Hospital de la ciudad de Limpio, que dista a ms
de 400 km. del asentamiento de la [C]omunidad y cuyo pasaje en colectivo est fuera del
alcance econmico, de los miembros de la Comunidad.

204. El Estado afirm que los lderes de Xkmok Ksek han sido atendidos en sus recla-
mos de medicamentos y atencin mdica e indic que el servicio pblico de salud en
el Paraguay es gratuito. Inform que desde octubre de 2009 el Estado contrat una Pro-
motora de Salud Indgena para que preste servicios a la Comunidad y fue asignada una
Unidad de Salud de la Familia237. Adicionalmente, indic que haba dado asistencia en
materia de salud a la Comunidad en su hbitat y que la Direccin General de Vulnerables
realizaba la asistencia mdica y la poltica de salud a ser implementada.

205. Del expediente se desprende que con anterioridad al Decreto N 1830, los miem-
Salud y Derechos Reproductivos

bros de la Comunidad haban recib[ido] [] mnima asistencia mdica238 y los puestos

de salud eran muy distantes y limitados. Adems, por aos no se recib[i asistencia]
mdica y vacunacin general de los nios239. En relacin con el acceso a servicios de
salud [s]lo los que trabajan en las estancias [podan] acceder al [Institucin Prestadora
de Salud], y an [as] el usufructo de este seguro no se puede efectivizar puesto que no se
entregan las tarjetas o no se disponen de recursos para llegar y permanecer en el Hospital
de Loma Plata, que es el ms cercano240. Adems, un censo sanitario del Servicio Na-
cional de Salud SENASA (1993), [] comprob que un gran porcentaje de la poblacin
presente de Xkmok Ksek, era portadora del virus de la enfermedad de Chagas241.

206. En cuanto a las condiciones actuales, la Corte ha constado que a partir del 2 de
noviembre de 2009 se contrat a una agente comunitaria de salud indgena242. Adems,

Cfr. Informe de 16 de diciembre de 2009, firmado por Mara Filomena Bejarano, Directora General de la Di-
237

reccin General de Asistencia a Grupos Vulnerables (expediente de anexos a la contestacin de la demanda,

anexo 1.4, folios 3307 a 3308).

Cfr. Informe Antropolgico del CEADUC, supra nota 55, folio 1742.
238

Cfr. Informe Antropolgico del CEADUC, supra nota 55, folio 1742.
239

Cfr. Informe Antropolgico del CEADUC, supra nota 55, folio 1742.
240

Cfr. Informe Antropolgico del CEADUC, supra nota 55, folio 1742.
241

Cfr. Comunicacin MSPyBS/DGAPS N 865/2009 de 18 de diciembre de 2009 (expediente de anexos a la

242

18 contestacin de la demanda, anexo 1.4, folio 3306).

con posterioridad a la emisin del Decreto N 1830 el 17 de abril de 2009, el Estado ha
realizado un total de 9 jornadas a la Comunidad243, en las cuales han sido atendidas 474
consultas, brindndose tratamientos y medicamentos en algunos casos244. Asimismo, el
Estado remiti documentacin de un Proyecto de construccin de un Dispensario Mdico
para la Comunidad, el cual tiene un costo estimado de Gs. 120.000.000 (ciento veinte
millones de guaranes)245.

207. Sin embargo, segn Marcelino Lopez, lder de la Comunidad, y Gerardo Larrosa,
promotor de salud de la Comunidad, el tema de salud es bastante crtico. Indicaron que
hay indgenas que mueren por falta de medio de transporte [o] por falta de medicamen-
tos246 y su percepcin es que la mayora de los indgenas afectados es por causa del
[] gobierno247. Especficamente, Gerardo Larrosa seal que casi no llega la asisten-
cia de las brigadas mdicas, excepto en algunas ocasiones, y [n]o se dispone el stock

Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay

de medicamentos bsicos para las atenciones primarias, ni tampoco un lugar adecuado
para el almacenamiento248.

208. El Tribunal reconoce los avances realizados por el Estado. No obstante, las medidas
adoptadas a partir del Decreto N 1830 de 2009 se caracterizan por ser temporales y
transitorias. Adems, el Estado no ha garantizado la accesibilidad fsica ni geogrfica a
establecimientos de salud para los miembros de la Comunidad, y, de la prueba aportada,
no se evidencia acciones positivas para garantizar la aceptabilidad de dichos bienes y
servicios, ni que se hayan desarrollado medidas educativas en materia de salud que sean
respetuosas de los usos y costumbres tradicionales.

Cfr. Informe de la Directora General de Asistencia a Grupos Vulnerables de 16 de diciembre de 2009, supra
243

nota 237.

Cfr. Informacin presentada por el Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social el 16 de diciembre de 2009,
244

que comprende la informacin de atenciones mdicas realizadas entre el 1 de mayo de 2009 hasta 4 de

noviembre de 2009, y los datos que obran en listados remitidos por la Direccin General de Asistencia a

Grupos Vulnerables al Ministerio de Salud Pblica y Bienestar Social (expediente de anexos a la contestacin

de la demanda, tomo VIII, anexo 4, folios 3292 a 3305), y planillas de atencin de enero y febrero de 2010

(expediente de anexos a los alegatos finales escritos del Estado, folios 4423 a 4435).

245 Cfr. Memoria descriptiva dispensario mdico para asentamiento indgena de la XV regin sanitaria de

Presidente Hayes (expediente de anexos a la contestacin de la demanda, anexo 4, folios 3315 a 3321).

246 Declaracin de Marcelino Lpez, supra nota 63, folio 587.

247 Declaracin de Marcelino Lpez, supra nota 63, folio 587.

248 Declaracin de Gerardo Larrosa, supra nota 75, folio 606. 19

 []

214. En suma, este Tribunal destaca que la asistencia estatal brindada a raz del Decreto N
1830 de 17 de abril de 2009 no ha sido suficiente para superar las condiciones de especial
vulnerabilidad que dicho Decreto comprob existan en la Comunidad Xkmok Ksek.

215. Esta situacin de los miembros de la Comunidad est estrechamente vinculada a

la falta de sus tierras. En efecto, la ausencia de posibilidades de autoabastecimiento y
auto-sostenibilidad de sus miembros, de acuerdo a sus tradiciones ancestrales, los lleva
a depender casi exclusivamente de las acciones estatales y verse obligados a vivir de una
forma no solamente distinta a sus pautas culturales, sino en la miseria. As lo indic Mar-
celino Lpez, lder de la Comunidad, [s]i tenemos nuestra tierra tambin va a mejorar
todo y sobre todo vamos a poder vivir abiertamente como indgenas, de lo contrario ser
muy difcil vivir255.
Salud y Derechos Reproductivos

216. Debe tenerse en cuenta en este punto que, tal y como lo afirma el Comit de Dere-
chos Econmicos, Sociales y Culturales de la Organizacin de Naciones Unidas, la pobreza
limita gravemente, en la prctica, la capacidad de una persona o un grupo de personas de
ejercer el derecho de participar en todos los mbitos de la vida cultural y de tener acceso y
contribuir a ellos en pie de igualdad y, lo que es ms grave, afecta seriamente su esperanza
en el porvenir y su capacidad para el disfrute efectivo de su propia cultura256.

217. En consecuencia, la Corte declara que el Estado no ha brindado las prestaciones

bsicas para proteger el derecho a una vida digna en estas condiciones de riesgo especial,
real e inmediato para un grupo determinado de personas, lo que constituye una violacin
del artculo 4.1 de la Convencin, en relacin con el artculo 1.1. de la misma, en perjui-
cio de todos los miembros de la Comunidad Xkmok Ksek.

2. Los fallecimientos ocurridos en la Comunidad

218. Los representantes solicitaron que se declare responsable internacionalmente al Esta-

do por el fallecimiento de varios miembros de la Comunidad. En cambio, la Comisin indic
que carec[a] de elementos para determinar si cada una de las muertes descritas por los

255 Declaracin de Marcelino Lpez, supra nota 63, folio 585.

256 Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ONU, Observacin General N 21, diciembre 21 de

20 2009, E/C.12/GC/21, prr. 38.

representantes esta[ba] indirectamente relacionada con la posibilidad de la Comunidad X-
kmok Ksek de acceder a su territorio ancestral. El Estado objet que no poda declararse
su responsabilidad internacional y se opuso a lo alegado por los representantes.

[]

232. Respecto a la muerte de Remigia Ruiz, quien falleci en 2005 a los 38 aos de edad,
y quien se encontraba embarazada y no recibi atencin mdica, muestra varias de las
caractersticas propias de casos de mortalidad materna, a saber: muerte durante el parto
sin adecuada atencin mdica, situacin de exclusin o pobreza extrema, falta de acceso
a servicios de salud adecuados, falta de documentacin sobre la causa de la muerte,
entre otros.

Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay

233. Al respecto, la Corte resalta que la extrema pobreza y la falta de adecuada atencin
mdica a mujeres en estado de embarazo o post-embarazo son causas de alta mortalidad
y morbilidad materna269. Por ello, los Estados deben brindar polticas de salud adecuadas
que permitan ofrecer asistencia con personal entrenado adecuadamente para la aten-
cin de los nacimientos, polticas de prevencin de la mortalidad materna a travs de
controles prenatales y post-parto adecuados, e instrumentos legales y administrativos en
polticas de salud que permitan documentar adecuadamente los casos de mortalidad ma-
terna. Lo anterior, en razn a que las mujeres en estado de embarazo requieren medidas
de especial proteccin.

234. Teniendo en cuenta todo lo anterior, la Corte declara que el Estado viol el derecho
contemplado en el artculo 4.1 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo
1.1 de la misma, en perjuicio de las personas que se mencionan en el presente prrafo,
por cuanto no adopt las medidas positivas necesarias dentro del mbito de sus atribu-
ciones, que razonablemente eran de esperarse para prevenir o evitar el riesgo al derecho
a la vida. En consecuencia, son imputables al Estado las muertes de: Sara Gonzles Lpez,

Cfr. Paul Hunt. Report of the Special Rapporteur on the right of everyone to the enjoyment of the highest
269

attainable standard of health, A/HRC/14/20/Add.2, 15 de abril de 2010. Se considera mortalidad materna

la muerte de la mujer a causa de su embarazo o dentro de los 42 das siguientes a la terminacin del mismo

independientemente de la duracin y el sitio del embarazo, debido a cualquier causa relacionada con o

agravada por el embarazo mismo o su atencin, pero no por causas accidentales o incidentales (traduccin

de la Corte). WHO, International Statistical Classification of Diseases and Related Health Problems, Tenth

Revision, vol. 2, Instruction Manual, 2nd ed. (Geneva, 2005), p. 141. 21

 quin muri en julio de 2008, teniendo un ao y cinco meses de edad, de gastroenteritis
y deshidratacin y no recibi asistencia mdica; Yelsi Karina Lpez Cabaas, quien muri
en el ao 2005 al ao de edad de pertusis y no recibi asistencia mdica; Remigia Ruiz,
quien falleci en el 2005 de 38 aos de edad por complicaciones en el parto y no recibi
asistencia mdica; Aida Carolina Gonzles, quien falleci en junio de 2003 a los ocho
meses de edad, de anemia sin recibir asistencia mdica; NN Avalos o Ros Torres, quien
muri en 1999 a los tres das de nacido a causa de una hemorragia y no recibi atencin
mdica; Abundio Inter Dermot, el cual falleci en el 2003 a los 2 meses de nacido por
neumona sin recibir asistencia mdica; NN Dermott Martnez, quien falleci en el 2001
a los ocho meses de edad de enterocolitis y se desconoce si recibi atencin mdica; NN
Garca Dermott, quien muri en el 2001, teniendo un mes de edad por causa de pertusis
y no recibi asistencia mdica; Adalberto Gonzles Lpez, quien muri en el 2000 a los
un ao y dos mese de edad por causa de neumona y no recibi atencin mdica; Rober-
to Roa Gonzles, quien muri en el 2000 a los 55 aos de edad por causa de tuberculosis
sin recibir asistencia mdica; NN valos o Ros Torres, quien muri en 1998 a los nueve
Salud y Derechos Reproductivos

das de nacido por causa de ttanos y no recibi asistencia mdica; NN Dermontt Ruiz,
quien muri en 1996 al nacer por sufrimiento fetal y no recibi atencin mdica, y NN
Wilfrida Ojeda Chvez, quien muri en el mes de mayo de 1994 a los ocho meses de
nacida a causa de deshidratacin y enterocolitis y no recibi asistencia mdica.

[]

XIII. Puntos Resolutivos

337. Por tanto,

La Corte

[]

Declara,

[]

Por siete votos contra uno, que,

3. El Estado viol el derecho a la vida, consagrado en el artculo 4.1 de la Convencin

22 Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio de todos los miem-
bros de la Comunidad Xkmok Ksek, de conformidad con lo expuesto en los prrafos
() 205 a 208, 211 a 217 de esta Sentencia.

Por siete votos contra uno, que,

4. El Estado viol el derecho a la vida, contemplado en el artculo 4.1 de la Convencin

Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma, en perjuicio de Sara Gonzles
Lpez, Yelsi Karina Lpez Cabaas, Remigia Ruiz, Aida Carolina Gonzles, NN valos o
Ros Torres, Abundio Inter Dermott, NN Dermott Martnez, NN Garca Dermott, Adalberto
Gonzles Lpez, Roberto Roa Gonzles, NN valos o Ros Torres, NN Dermontt Ruiz y
NN Wilfrida Ojeda, de conformidad con lo expuesto en los prrafos 231 a 234 de esta
Sentencia.

Comunidad Indgena Xkmok Ksek vs. Paraguay

[].

23
Corte Interamericana
de Derechos Humanos

Gelman vs. Uruguay

Fondo y Reparaciones

Sentencia del
24 de febrero de 2011
 []

I. Introduccin de la Causa y Objeto de la Controversia

1. El 21 de enero de 2010 la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (en

adelante la Comisin o la Comisin Interamericana) present, de conformidad con
los artculos 51 y 61 de la Convencin, una demanda contra la Repblica Oriental del
Uruguay en relacin con el caso Juan Gelman, Mara Claudia Garca de Gelman y Mara
Macarena Gelman Garca2 (en adelante el caso Gelman) vs. Uruguay3. El 9 de marzo
de 2007 la Comisin adopt el Informe de Admisibilidad N 30/07, en el cual declar la
admisibilidad del caso, y el 18 de julio de 2008 aprob, en los trminos del artculo 50 de
la Convencin, el Informe de Fondo N 32/084.
Salud y Derechos Reproductivos

2 Tambin mencionada como Mara Macarena Taurio Vivian, en funcin de los hechos del caso.

3 La Comisin design como delegados a la seora Luz Patricia Meja, Comisionada, y al seor Santiago A.

Canton, Secretario Ejecutivo; y como asesoras legales a las seoras Elizabeth Abi-Mershed, Secretaria Ejecu-

tiva Adjunta, Christina Cerna y Lilly Ching, abogadas de la Secretara Ejecutiva.

4 En este informe, la Comisin concluy que el Estado es responsable por la violacin de los artculos 3, 4, 5 y

7, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana, con los artculos I.b, III, IV y V de la Conven-

cin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y con los artculos 6 y 8 de la Convencin Inte-

ramericana para Prevenir y Sancionar la Tortura y de los artculos I, XVIII y XXVI de la Declaracin Americana

de los Derechos y Deberes del Hombre, en perjuicio de Mara Claudia Garca; de los artculos 1.1, 2, 8.1 y 25

de la Convencin Americana, los artculos I.b, III, IV y V de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin

Forzada de Personas y los artculos 1, 6, 8 y 11 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar

la Tortura, en perjuicio de los familiares de Mara Claudia Garca; los artculos 5.1 y 1.1 de la Convencin en

perjuicio de Juan Gelman, su familia y Mara Macarena Gelman; los artculos 3, 11, 17, 18, 19, 20 y 1.1 de

la Convencin Americana, el artculo XII de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de

Personas y los artculos VI, VII, y XVII de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,

en perjuicio de Juan Gelman y su familia y de Mara Macarena Gelman. En este Informe, la Comisin hizo

las siguientes recomendaciones al Estado: a) llevar adelante una investigacin completa e imparcial con el

fin de identificar y sancionar a todos los responsables de las violaciones de derechos humanos en el caso; b)

adoptar las medidas legislativas y de otra ndole necesarias para que quede sin efecto la Ley 15.848 o Ley

De Caducidad de la Pretensin Punitiva del Estado; c) crear un mecanismo interno efectivo, con poderes ju-

rdicos vinculantes y autoridad sobre todos los rganos del Estado, para supervisar dichas recomendaciones;

y d) otorgar una reparacin plena a los familiares que incluya una indemnizacin y actos de importancia

26 simblica que garanticen la no reiteracin de los hechos cometidos.

2. Los hechos alegados por la Comisin se refieren a la desaparicin forzada de Mara
Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman desde finales del ao 1976, quien fue detenida
en Buenos Aires, Argentina, mientras se encontraba en avanzado estado de embarazo.
Se presume que posteriormente fue trasladada al Uruguay donde habra dado a luz a su
hija, quien fuera entregada a una familia uruguaya, actos que la Comisin seala como
cometidos por agentes estatales uruguayos y argentinos en el marco de la Operacin
Cndor, sin que hasta la fecha se conozcan el paradero de Mara Claudia Garca y las
circunstancias en que su desaparicin tuvo lugar. Adems, la Comisin aleg la supresin
de la identidad y nacionalidad de Mara Macarena Gelman Garca Iruretagoyena, hija
de Mara Claudia Garca y Marcelo Gelman y la denegacin de justicia, impunidad y, en
general, el sufrimiento causado a Juan Gelman, su familia, Mara Macarena Gelman y los
familiares de Mara Claudia Garca, como consecuencia de la falta de investigacin de
los hechos, juzgamiento y sancin de los responsables, en virtud de la Ley N 15.848 o
Ley de Caducidad de la Pretensin Punitiva del Estado (en adelante Ley de Caducidad),
promulgada en 1986 por el gobierno democrtico del Uruguay.

[]

Gelman vs. Uruguay

VI. Fondo

VI.1 Derecho al Reconocimiento de la Personalidad

Jurdica, a la Vida, a la Integridad y a la Libertad
Personales de Mara Claudia Garca Iruretagoyena de
Gelman, en relacin con las obligaciones de respetar
y garantizar los derechos (Convencin Americana y
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada)

41. () El Estado no se refiri en particular a estos alegatos, pero reconoci las violacio-
nes de los derechos humanos de Mara Claudia Garca en su conjunto (), razn por la
cual en el siguiente apartado no se incluyen alegatos del Estado.

A. Alegatos de las partes

[]

43. Los representantes alegaron que:

()
e) en relacin con la alegada violacin al artculo 5 de la Convencin, y en atencin 27
 a la definicin del crimen de tortura establecida en el artculo 2 de la Convencin
Interamericana contra la Tortura, as como a la definicin de violencia contra la
mujer contenida en los artculos 1 y 2 de la Convencin de Belm do Par, las con-
diciones de detencin ilegal, incomunicacin y sufrimientos ocasionados a Mara
Claudia Garca revisten especial gravedad por su situacin de especial vulnerabili-
dad en avanzado estado de embarazo, lo que permite inferir que Mara Claudia
[Garca] fue vctima de tortura psicolgica durante el tiempo que permaneci en
detencin. Tales hechos constituyeron una violacin inmediata a su integridad
personal que configur el delito de tortura;
().

[]

D. La desaparicin forzada de Mara Claudia Garca Iruretagoyena de Gelman

Salud y Derechos Reproductivos

[]

D.2 Calificacin jurdica

91. Por el modo en que Mara Claudia Garca fue privada de su libertad en avanzado es-
tado de embarazo, secuestrada en Buenos Aires por autoridades argentinas y probable-
mente uruguayas en un contexto de detenciones ilegales en centros clandestinos (Auto-
motores Orletti y el SID), y posteriormente trasladada a Montevideo, bajo la Operacin
Cndor, su privacin de libertad fue manifiestamente ilegal, en violacin del artculo 7.1
de la Convencin, y slo puede ser entendida como el inicio de la configuracin de la
violacin compleja de derechos que implica la desaparicin forzada. Constituy adems
un flagrante incumplimiento de la obligacin estatal de mantener a las personas privadas
de libertad en centros de detencin oficialmente reconocidos y presentarla sin demora
ante la autoridad judicial competente.

[]

97. El estado de embarazo en que se encontraba Mara Claudia Garca cuando fue
detenida constitua la condicin de particular vulnerabilidad por la cual se dio una
afectacin diferenciada en su caso. A su vez, en Argentina ya haba sido separada de
su esposo y luego trasladada al Uruguay sin conocer el destino de aqul, lo que en s
mismo represent un acto cruel e inhumano. Posteriormente, fue retenida en un centro
28 clandestino de detencin y torturas, a saber, el SID, donde su tratamiento diferenciado
respecto de otras personas detenidas pues estuvo separada de stas- no se dio para
cumplir una obligacin especial de proteccin a su favor, sino para lograr la finalidad
de su retencin ilegal, de su traslado al Uruguay y de su eventual desaparicin forzada,
cual era, la instrumentalizacin de su cuerpo en funcin del nacimiento y el perodo
de lactancia de su hija, quien fue entregada a otra familia luego de ser sustrada y
sustituida su identidad (). Los hechos del caso revelan una particular concepcin del
cuerpo de la mujer que atenta contra su libre maternidad, lo que forma parte esencial
del libre desarrollo de la personalidad de las mujeres. Lo anterior es an ms grave si
se considera, segn fue sealado, que su caso se dio en un contexto de desapariciones
de mujeres embarazadas y apropiaciones ilcitas de nios ocurridos en el marco de la
Operacin Cndor.

98. Los sealados actos cometidos contra Mara Claudia Garca pueden ser calificados
como una de las ms graves y reprochables formas de violencia contra la mujer110, que
habran sido perpetrados por agentes estatales argentinos y uruguayos, que afectaron
gravemente su integridad personal y estuvieron claramente basados en su gnero. Los
hechos le causaron daos y sufrimientos fsicos y psicolgicos que, por los sentimientos

Gelman vs. Uruguay

de grave angustia, desesperacin y miedo que pudo experimentar al permanecer con su
hija en un centro clandestino de detencin, donde usualmente se escuchaban las torturas
infligidas a otros detenidos en el SID111, y no saber cul sera el destino de ella cuando
fueron separadas112, as como haber podido prever su fatal destino, constituyen una afec-
tacin de tal magnitud que debe ser calificada como la ms grave forma de vulneracin
de su integridad psquica.

Cfr., en tal sentido, artculos 1 y 2 de la Convencin de Belm do Par. Como ha sido sealado anterior-
110

mente por este Tribunal, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer ha sostenido

que la definicin de la discriminacin contra la mujer incluye la violencia basada en el sexo, es decir, la

violencia dirigida contra la mujer [i] porque es mujer o [ii] porque la afecta en forma desproporcionada.

Asimismo, tambin ha sealado que [l]a violencia contra la mujer es una forma de discriminacin que

impide gravemente que goce de derechos y libertades en pie de igualdad con el hombre. Cfr., al respecto,

Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero), supra nota 79, prr. 395; Caso Fernndez Ortega y otros vs.

Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 30 de agosto de 2010, prr. 129,

y Caso Rosendo Cant y otra supra nota 9, prr. 120.

111 Testimonio de Sara Mndez. rendida por Juan Gelman durante la audiencia pblica.

Cfr., mutatis mutandi, Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Senten-
112

cia de 25 de noviembre de 2006, prr. 103. 29

 99. Esta desaparicin forzada constituye, por la naturaleza de los derechos lesionados,
una violacin de una norma jus cogens, especialmente grave por haber acontecido como
parte de una prctica sistemtica de terrorismo de Estado a nivel inter-estatal113.

100. La preparacin y ejecucin de la detencin y posterior desaparicin forzada de

Mara Claudia Garca no habran podido perpetrarse sin el conocimiento u rdenes
superiores de las jefaturas militares, de polica e inteligencia de ese entonces, o sin la
colaboracin, aquiescencia o tolerancia, manifestadas en diversas acciones realizadas
en forma coordinada o concatenada, de miembros de los cuerpos de seguridad y servi-
cios de inteligencia (e inclusive diplomticos) de los Estados involucrados, por lo que los
agentes estatales faltaron gravemente a sus deberes de prevencin y proteccin de los
derechos de las vctimas, consagrados en el artculo 1.1 de la Convencin Americana,
y utilizaron la investidura oficial y recursos otorgados por el Estado para cometer las
violaciones.
Salud y Derechos Reproductivos

101. En consideracin de lo anterior, en virtud de su desaparicin forzada, que se man-

tiene hasta el da de hoy, la Corte concluye que el Estado es responsable por la violacin
de los derechos a la libertad personal, la integridad personal, la vida y al reconocimiento
a la personalidad jurdica de la seora Mara Claudia Garca Iruretagoyena, reconocidos
en los artculos 7.1, 5.1 y 5.2, 4.1 y 3, en razn del incumplimiento de sus obligaciones
de respetar y garantizar esos derechos, establecidas en el artculo 1.1, todos de la Con-
vencin Americana, en relacin con los artculos I y XI de la Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada de Personas114.

[]

113 Por ende puede ser calificada como un crimen de lesa humanidad.

114 En numerosos casos la Corte ha analizado, o declarado la violacin, de las disposiciones de la referida

Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada. Al respecto, ver los siguientes casos: Caso Blanco

Romero y otros vs. Venezuela, arts. I, X y XI; Caso Heliodoro Portugal vs. Panam. arts. I y II; Caso Tiu Tojn

vs. Guatemala, art. I; Caso Ticona Estrada vs. Bolivia, arts. I, III y XI; Caso Anzualdo Castro vs. Per, arts. I y II;

Caso Radilla Pacheco vs. Mxico, arts. I y II; Caso Ibsen Crdenas vs. Bolivia, arts. I y XI; y Caso Chitay Nech

30 y otros vs. Guatemala.

VIII. Puntos Resolutivos

312. Por tanto,

La Corte Declara,

por unanimidad, que:

()

2. El Estado es responsable por la desaparicin forzada de Mara Claudia Garca Irure-

tagoyena de Gelman, por lo cual viol sus derechos al reconocimiento de la personalidad
jurdica, a la vida, a la integridad personal y a la libertad personal, reconocidos en los ar-
tculos 3, 4.1, 5.1 y 5.2 y 7.1, en relacin con el artculo 1.1 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos y con los artculos I y XI de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, en los trminos de los prrafos 44 a 63 y 79 a 101 de
la Sentencia.

Gelman vs. Uruguay

()

[].

31