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Rio de Janeiro
2010
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Cristiane Rodrigues Iwakura
Rio de Janeiro
2010
CATALOGAO NA FONTE
UERJ/REDE SIRIUS/BIBLIOTECA CCS/C
CDU 35
Autorizo, apenas para fins acadmicos e cientficos, a reproduo total ou parcial desta dissertao, desde
que citada a fonte.
_______________________________________ _____________________
Assinatura Data
Cristiane Rodrigues Iwakura
Orientador:
______________________________________________________
Prof. Dr. Leonardo Greco
Banca Examinadora:
____________________________________________________
____________________________________________________
____________________________________________________
Rio de Janeiro
2010
RESUMO
This study aims to provide the full introduction of the reconciliation between citizens
and the government, seeking to demonstrate, from the concept of the public interest, which
goods and rights entered into the heritage state may be negotiated in favor of public order and
the welfare of society. At first sight, the Principle of Supremacy and the unavailability of
public goods and rights apparently preclude the negotiation of individuals with the
government. In the other hand, there are several provisions and constitutional mechanisms
that allow some kind of balance standards, which are crucial and helpful to the establishment
of the legal questions, making authorized the use of alternative dispute resolutions as effective
means of pacifying the social relations in a faster and more suitable way, with special
emphasis on conciliation. Throughout this academic work, a brief overview of alternative
dispute resolution is held by presenting the mechanisms adopted in comparative law,
conciliation in the brazilian legal system, and finally, the conciliatory proceedings in relations
involving the government, making an overview of the advantages and the obstacles that avoid
its spread. Finally, we highlight the importance and the expected behavior of the main
characters that leads the conciliatory process to justice, namely judges, conciliators, private
and public lawyers like the broadcasters of conciliation, aimed at enabling more effective
procedural and improving the provision of the public services to citizens.
INTRODUO........................................................................................ 8
1.3.1 Itlia........................................................................................................... 19
1.3.3 Portugal...................................................................................................... 22
1.3.4 Espanha...................................................................................................... 25
1.3.5 EUA............................................................................................................ 26
1.3.6 Argentina.................................................................................................... 28
5 INTERESSE PBLICO.......................................................................... 74
8 CONCLUSO.......................................................................................... 111
REFERNCIAS....................................................................................... 114
INTRODUO
Por outro lado, ainda h grande resistncia por parte da Administrao Pblica em
pr em prtica esta inovao procedimental, seja pela insegurana dos agentes pblicos
(decorrente de uma cultura embasada na legalidade estrita e na indisponibilidade do interesse
pblico), seja pela insuficincia de clareza das normas que autorizam a sua aplicabilidade.
Com isto, estabelece-se ao final outra importante meta a atingir com a presente
exposio, qual seja, a divulgao de conhecimentos e experincias jurdicas referentes
adoo dos meios alternativos de pacificao de conflitos no direito comparado, de modo a
proporcionar uma anlise crtica do sistema brasileiro, e, assim, promover reflexes e
sugestes para seu aperfeioamento.
10
De incio, importante situar o leitor acerca de alguns conceitos que serviro de base
para o presente estudo.
1
CARNELUTTI, Francesco. Instituciones Del Processo Civil. Trad. da 5 Ed. italiana por Santiago Sentis Melendo.
EJEA, v. I, Buenos Aires, 1989, pp. 364-365.
2
ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO, Niceto. Proceso, autocomposicin y autodefensa (Constitucional estdio de los fines
del proceso). Mxico: Universidade Autnoma de Mxico, 2000, p. 12.
11
A autocomposio, por sua vez, pode surgir antes ou depois do processo e revela-se,
primeira vista, como o melhor dos trs mecanismos de soluo dos litgios em razo dos
baixos custos que oferece, alm de ser resultante de um consenso entre as partes. No entanto,
aponta ALCAL-ZAMORA que o consenso formado nem sempre ideal, sendo tal condio
dependente da concorrncia positiva de vrios fatores externos (organizao social e poltica,
nvel tico dos profissionais de direito, eficincia da legislao processual etc).
3
Ibid. p. 22.
12
b) Imposio das decises por uma parte sobre a outra (aspecto egosta).
4
CARNELUTTI, Francesco. Instituciones Del Processo Civil. Trad. da 5 Ed. italiana por Santiago Sentis Melendo.
EJEA, v. I, Buenos Aires, 1989, p. 374.
13
5
ALCAL-ZAMORA Y CASTILLO, Niceto. Proceso, autocomposicin y autodefensa (Constitucional estdio de los fines
del proceso). Mxico: Universidade Autnoma de Mxico, 2000, p. 30.
14
6
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. A Mediao na atualidade e no futuro do Processo Civil Brasileiro. Disponvel
no site: <http://www.humbertodalla.pro.br/arquivos/a_mediacao_na_atualidade_e_no_futuro_do_ proc_civ_brasileiro.pdf>.
Acesso em: 27 mai. 2010.
15
7
MEDINA, Eduardo Borges de Mattos. Meios Alternativos de Soluo de Conflitos O Cidado na Administrao ad
Justia. Porto Alegre : Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, p. 31.
8
TAVARES, Fernando Horta. Mediao & Conciliao. Belo Horizonte: Mandamentos, 2002, pp. 42-43.
9
Art. 125 - O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe: [...] IV - tentar, a qualquer
tempo, conciliar as partes. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994).
10
Art. 331 - Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que
admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes
intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir. (Redao dada
pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
1 Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
2 Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes
processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se
necessrio. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
3 Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno,
o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do 2. (Includo pela Lei n 10.444,
de 7.5.2002)
11
Art. 448 - Antes de iniciar a instruo, o juiz tentar conciliar as partes. Chegando a acordo, o juiz mandar tom-lo por
termo.
12
Art. 740 - Recebidos os embargos, ser o exeqente ouvido no prazo de 15 (quinze) dias; a seguir, o juiz julgar
imediatamente o pedido (art. 330) ou designar audincia de conciliao, instruo e julgamento, proferindo sentena no
prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
13
Art. 21. Aberta a sesso, o Juiz togado ou leigo esclarecer as partes presentes sobre as vantagens da conciliao,
mostrando-lhes os riscos e as conseqncias do litgio, especialmente quanto ao disposto no 3 do art. 3 desta Lei.
14
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de (coordenador). Teoria geral da mediao luz do projeto de lei e do direito
comparado. [...] Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2008, pp. 19-20.
16
15
CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2007, p. 105.
16
Ibid. p. 106.
17
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Negociao. ADRS. Mediao. Conciliao e arbitragem. 2 ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004, p. 3.
18
MOORE, Christopher. O Processo de Mediao. Porto Alegre: Ed. Artes Mdicas, 1998, p. 177.
17
auxiliar os litigantes a lidar com suas diferenas, chegando a uma soluo satisfatria para
todos.
Com isto, pode-se extrair a seguinte concluso parcial sobre a diferenciao entre os
conceitos de mediao e conciliao: em um primeiro momento, ambos podem se confundir,
na medida em que as doutrinas ptria e estrangeira admitem nos dois conceitos a composio
de um litgio de forma mais abrangente, envolvendo aspectos pessoais e psicolgicos; numa
anlise mais detida, os institutos so dotados de peculiaridades prprias, quais sejam, na
conciliao, a soluo obtida a partir das provas colhidas no processo, e varia de acordo com
a posio apresentada pelos litigantes em determinado momento, no importando se o
resultado ir efetivamente terminar com todas as desavenas no abrangidas pelo bem da vida
em discusso; na mediao, a soluo pode ser obtida por meio de qualquer elemento trazido
pelas partes para que se chegue a um consenso, sendo relevante a obteno de uma resoluo
definitiva que coloque um ponto final em todas as questes conflitantes existentes entre os
litigantes.
19
SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e prtica da mediao de conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999, p. 146.
18
20
REIS, Joo Lus Lopes. Mediao e Conciliao. O Regulamento de Mediao e Conciliao do Centro de Arbitragem
Comercial. Disponvel no site: <http://www.arbitragemsantos.com.br/conteudo/artigos024.htm.> Acesso em 01 de mar.
2010.
19
1.3.1 Itlia
21
LONGOBARDI, Nino. Modelli amministrativi per la risoluzione delle controversie, in Rivista Trimestrale di Diritto
Processuale Amministrativo, ano XXIII, fasc. 1, maro/2005, ed. Giuffr, Milano, traduo livre, p. 58.
20
das normas publicistas ao caso concreto, restando assim imprevisvel a possibilidade de xito
judicial por parte do requerente. 22
22
GOISIS, Francesco. Compromettibilit in arbitri (e transigibilit) delle controversie relative allesercizio del potere
amministrativo, in Rivista Trimestrale di Diritto Processuale Amministrativo, ano XXIV, fasc. 1, maro/2006, ed. Giuffr,
Milano, traduo livre, pp. 252-265.
23
SCHENK, Leonardo. Reflexes sobre a arbitrabilidade das causas envolvendo o Estado. No publicado. Rio de Janeiro:
set. 2008.. Gentilmente cedido pelo autor.
24
COMOGLIO, Luigi Paolo. Mezzi Alternativi di tutela e garanzie costituzionali. In Revista de Processo n. 99, So
Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2000, p. 253.
25
Ibid. p. 273.
21
1.3.2 Frana
26
SCHENK, Leonardo. Reflexes sobre a arbitrabilidade das causas envolvendo o Estado. No publicado. Rio de Janeiro:
set. 2008.
27
PEYRAMAURE, Philippe. Le projet d'institution d'un rglement amiable dans le traitement des difficults d'entreprises,
in Le Rglement des Diffrends Commerciaux, Paris, 1984, pp. 49-52.
28
Texto na ntegra disponvel no site: <http://juripole.u-nancy.fr/braudo/arbmed/sources/conciliationG/ concilgen.html>.
Acesso em 01 de mar. 2010.
22
1.3.3 Portugal
29
REIS, Joo Lus Lopes. Mediao e Conciliao. O Regulamento de Mediao e Conciliao do Centro de Arbitragem
Comercial. Disponvel no site: <http://www.arbitragemsantos.com.br/conteudo/artigos024.htm.> Acesso em 01 de mar.
2010, p. 24.
30
Ibid. p. 25.
23
31
Ibid. p. 26. Tambm registra o autor que A falta de experincia do Centro em processos de mediao e de conciliao
torna irrealista a criao, nesta fase, de uma lista autnoma. No se ignora, certamente, que alguns membros da lista de
rbitros se sentiro mais confortveis na pele de conciliadores e que, inversamente, se corre o risco de designar para
processos de mediao pessoas com perfil pouco conciliatrio, se a imagem permitida. Mas h passos que s se do
quando se comea a caminhar com segurana; este, o da criao de uma lista autnoma de conciliadores, um desses. O
Centro d-lo- quando for oportuno. Exige-se do conciliador a mais absoluta neutralidade relativamente s partes.
24
32
Ibid. pp. 28-29. A respeito da confidencialidade na conciliao, registra o autor que No tendo, embora, natureza legal,
mas convencional -- por isso mesmo pode ser dispensado pelas partes -- o segredo a que o conciliador est vinculado
corresponde ao mesmo interesse pblico que justifica o segredo profissional do advogado, ou do mdico, ou do jornalista: o
de reforar a confiana pblica na funo e naqueles que a desempenham. Como, por um lado, a mediao e conciliao no
um processo ilcito e, por outro, ela de inegvel utilidade e interesse, quer para reduzir a litigiosidade judicial, quer para
promover a paz social, o progresso dos negcios e a confiana recproca dos comerciantes, no h razo alguma para tratar a
obrigao de segredo a que o conciliador est vinculado, no que respeita sua tutela, de modo diferente daquele que a lei
dispensa aos outros segredos profissionais.
33
Aprovado pela Lei 15/2002, de 22 de fevereiro, e alterado pela Lei 4-A/2003, de 19 de fevereiro. Texto na ntegra
disponvel em: <http://www.dgpj.mj.pt.> Acesso em 03 mar. 2008.
25
torna-se claro [...] que o debate sobre a arbitrabilidade de litgios com entes
pblicos se desloca, no que ao Direito administrativo respeita, do plano da abstracta
admissibilidade para o plano da concreta configurao e limites do recurso ao instituto [...] a
faculdade que agora legalmente cometida aos rbitros representa aparentemente uma eroso
no critrio da disponibilidade do direito, ou, mais rigorosamente, no significado que, na
concepo tradicional, este assumia. [...] a nova regulao da matria da arbitragem no
contencioso administrativo portugus s muito limitadamente pode, na realidade, ser encarada
como um avano de relevo na abertura da arbitragem ao controlo da legalidade de actos
administrativos. [...] Assim, o campo de arbitrabilidade dos litgios de Direito administrativo
alarga-se efetivamente por fora da referida alternatividade entre acto e contrato, mas no
porque deixe de valer ou sofra eroso o critrio da disponibilidade do direito. Antes o
prprio espao de disponibilidade concedido Administrao Pblica que se alarga.
Confirma-se, pois, que a arbitrabilidade dos litgios jus-administrativos obedece o critrio
geral da disponibilidade da situao material controvertida, expressamente estipulado no art.
1./1 da LAV para os litgios de Direito privado e interpretativamente extrado do art. 180./1
do CPTA, para os litgios de Direito Pblico. 35
1.3.4 Espanha
34
A Lei de Arbitragem Voluntria portuguesa exige lei especial para a arbitrabilidade dos litgios de direito administrativo.
Lei 31/86, de 29 de agosto. Texto na ntegra disponvel em: <http://www.dgpj.mj.pt.> Acesso em 03. mar. 2010.
35
OLIVEIRA, Ana Perestrelo de. Arbitragem de litgios com entes pblicos. Coimbra: Almedina, 2007, p. 69.
36
CALVO, Francisco; MONTEIRO, Paulo da Cunha. Anlise de algumas disposies do Cdigo de Processo dos
Tribunais Administrativos luz da Lei da Arbitragem breves questes. Fevereiro de 2007. Disponvel em:
<http://verbojuridico.pt.> Acesso em 01 de mar. 2010.
26
1.3.5 EUA
37
BRANDO, Marcella Arajo da Nova. A consensualidade e a administrao pblica em juzo. Rio de Janeiro, 2009.
Disponvel no site: http://virtualbib.fgv.br/dspace/handle/10438/2766. Acesso em 01 de mar. 2010, p. 39.
38
Ibid. p. 42.
27
A respeito da mediao nos EUA, JOO LUS LOPES REIS afirmou que
Ainda recentemente, num estudo realizado pelo poder judicial federal norte-
americano e destinado ao planeamento a longo prazo do sistema judicial federal dos EEUU, se
recomendou que os tribunais distritais (primeira instncia no sistema federal) fossem
encorajados a ter disponvel uma variedade de tcnicas, processos e recursos alternativos de
resoluo de litgios, para ajudarem a conseguir uma justa, rpida e barata deciso dos litgios
cveis. 40
39
MOORE, Christopher. The Mediation Process. Jossey-Bass: San Francisco, 1982, p. 19.
40
REIS, Joo Lus Lopes. Mediao e Conciliao. O Regulamento de Mediao e Conciliao do Centro de Arbitragem
Comercial. Disponvel no site http://www.arbitragemsantos.com.br/conteudo/artigos024.htm. Acesso em 01 de mar. 2010.
41
TORRES, Heleno Taveira. Transao, Arbitragem e Conciliao Judicial como medidas alternativas para resoluo de
conflitos entre administrao e contribuintes: simplificao e eficincia administrativa. In Revista Frum de Direito
Tributrio, ano 1, n. 2, mar./abr. 2003, p. 91.
42
Ibid. p. 92.
28
1.3.6 Argentina
43
Federal Rules of Civil Procedure, Rule 68.
(a) Making an Offer; Judgment on an Accepted Offer.
More than 10 days before the trial begins, a party defending against a claim may serve on an opposing party an offer to allow
judgment on specified terms, with the costs then accrued. If, within 10 days after being served, the opposing party serves
written notice accepting the offer, either party may then file the offer and notice of acceptance, plus proof of service. The
clerk must then enter judgment.
(b) Unaccepted Offer.
An unaccepted offer is considered withdrawn, but it does not preclude a later offer. Evidence of an unaccepted offer is not
admissible except in a proceeding to determine costs.
(c) Offer After Liability Is Determined.
When one party's liability to another has been determined but the extent of liability remains to be determined by further
proceedings, the party held liable may make an offer of judgment. It must be served within a reasonable time but at least
10 days before a hearing to determine the extent of liability.
(d) Paying Costs After an Unaccepted Offer.
If the judgment that the offeree finally obtains is not more favorable than the unaccepted offer, the offeree must pay the costs
incurred after the offer was made. Donations cover only 20% of our costs.
29
obrigatoriedade somente nos casos de aes penais, trabalhistas e relativas ao direito famlia.
J nas aes de execuo e despejo, a mediao prvia facultativa. 44
44
BASLIO, Ana Tereza Palhares; MUNIZ, Joaquim de Paiva. Mediao: Relevante Instrumento de Pacificao Social
in Revista de Direito da Associao dos Procuradores do Novo Estado do Rio de Janeiro, vol. XVIII, Direito Arbitral. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2006, p. 15.
45
Ibid. p. 16. O mediador atuante ser necessariamente um advogado constante do quadro de mediadores na Argentina,
subordinado ao controle do Ministrio da Justia, que ficar impedido, de acordo com a Lei Federal Argentina n 24.573/95,
de assessorar ou representar qualquer das partes envolvidas no perodo de um ano, contado a partir do cancelamento de sua
inscrio no registro de mediadores do Ministrio da Justia
46
Os dispositivos tm a seguinte redao:
Artculo 736: OBJETO DEL JUICIO.- Toda cuestin entre partes, excepto las mencionadas en el artculo 737, podr ser
sometida a la decisin de jueces rbitros, antes o despus de deducida en juicio y cualquiera fuere el estado de ste. La
sujecin a juicio arbitral puede ser convenida en el contrato o en un acto posterior.
Artculo 737: CUESTIONES EXCLUIDAS.- No podrn comprometerse en rbitros, bajo pena de nulidad, las cuestiones
que no puedan ser objeto de transaccin..
Texto disponvel na ntegra em: <http://www.infoleg.gov.ar>. Acesso em 01 de mar. 2010.
30
47
TORRES, Jasson Ayres. O acesso justia e solues alternativas. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 164
48
GRECO, Leonardo. O acesso ao direito e justia. In:__ Estudos de Direito Processual. Campos dos Goytacazes: Ed.
Faculdade de Direito de Campos, 2005, pp. 2-3.
49
Ibid. p. 17.
31
[...] deve-se tomar o cuidado para, em nome de uma justia mais clere, no se
colocar em risco os princpios do contraditrio e ampla defesa, pois, conforme adverte
Humberto Theodoro Jnior, a presso da opinio pblica contempornea por procedimentos
mais rpidos e mais baratos no pode, evidentemente, subverter os fundamentos de um
procedimento justo.
[...] deixar para trs aquela viso de que um sistema s eficiente quando, para
cada conflito, h uma interveno jurisdicional e passa-se construo da idia de que um
sistema de resoluo de conflitos eficiente, quando conta com instituies e procedimentos
que procuram resolver controvrsias, a partir de necessidades e dos interesses das partes. Ou
seja, a provocao dos tribunais, que se d em nvel inicial, passaria a ter um carter
subsidirio. O sistema judicial s seria acionado depois de tentados outros mtodos de
resoluo, a no ser que a questo envolvida versasse sobre direitos no disponveis pelas
partes envolvidas, ou que no seja aconselhado o tratamento judicial meramente subsidirio,
ou seja, quando a provocao da jurisdio seja absolutamente necessria. 52
50
CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Justia Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica: Uma Nova
Sistematizao da formulao de uma nova Teoria Geral do Processo, 2a edio. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 63.
51
RODRIGUES JNIOR, Walsir Edson. A prtica de mediao e o acesso justia. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, pp.
34-37.
52
BOLZAN DE MORAIS, Jos Luiz. Mediao e arbitragem: alternativas jurisdio. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 1999, p. 107.
32
com efeito, a demanda por justia tambm a demanda por justia tempestiva e
integra as Cartas Constitucionais no como uma garantia secundria, mas como um dos
componentes do devido processo legal. [...] O julgamento que demora a ser proferido, mas
vai perdendo, progressivamente, o seu sentido reparador, at que transcorrido o tempo
razovel para soluo do conflito, qualquer soluo ser irremediavelmente injusta, por mais
justo que seja o seu contedo. 55
53
CAPPELLETTI, Mauro. Os mtodos alternativos de soluo de conflitos no quadro do movimento universal de acesso
justia. In Revista de Processo, n. 74, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994, pp. 82-97.
54
CMARA, Alexandre Freitas. Arbitragem. 4 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 42.
55
FERRAZ, Leslie; GUERRA, Srgio. A Demora do Judicirio e o custo Brasil. In Jornal Valor Econmico, Publicado
em 8 de jan. 2009.
33
algum grau de animosidade e descontentamento entre as partes. Alm dos atritos emocionais,
na maioria dos casos h alguma urgncia na definio das relaes sociais envolvidas, por
motivos familiares, financeiros, de sade, ocupacionais e at psicolgicos, a demandar uma
soluo rpida e eficaz para as questes controvertidas. Quando a soluo final para um
determinado conflito demora muito para ser proferida, vrias relaes jurdicas correlatas ao
objeto litigioso podem ser reflexamente comprometidas, gerando inmeros prejuzos e
ocasionando maiores dificuldades a serem enfrentadas pelas partes.
A fundamentao de uma deciso por sua vez, possui tambm grande relevncia para
a realizao do acesso justia em sua inteireza, pois alm da funo de assegurar segurana
jurdica ao provimento jurisdicional correlato, possui uma misso instrutiva e pedaggica
sobre os direitos e deveres das partes envolvidas. As partes precisam ser convencidas pelo
magistrado de que aquela deciso a que melhor se aplica ao seu caso concreto. No se trata
de exigir a concordncia com a deciso (na maioria das vezes, a parte sucumbente continua
crendo estar com a razo, bem como apresentar diversos fundamentos para impugnar o
provimento desfavorvel), mas uma deciso bem fundamentada, com linguagem clara e
acessvel ao conhecimento de seus destinatrios, condizente com as provas apresentadas nos
autos e em consonncia com as normas legais aplicveis, ter maiores chances de dar trmino
ao conflito, minimizando inclusive a predisposio dos sucumbentes interposio de
recurso.
34
56
ANDRIGHI, Ftima Nancy. Conciliao Judicial. Palestra Proferida na IV Jornada Brasileira de Direito Processual
Civil. Fortaleza, 09 Agosto de 2001. Disponvel no site: http://bdjur.stj.jus.br. Acesso em 01 de mar. 2010.
57
Ibid.
35
58
GRECO, Leonardo. O acesso ao direito e justia. In:__ Estudos de Direito Processual. Campos dos Goytacazes: Ed.
Faculdade de Direito de Campos, 2005.
59
RODRIGUES JNIOR, Walsir Edson. A prtica de mediao e o acesso justia. Belo Horizonte: Del Rey, 2006, p. 13
60
CARVALHO DIAS, Ronaldo Brtas de. Responsabilidade do Estado pela funo jurisdicional. Belo Horizonte: Del
Rey, 2004, p.202.
36
poltica pblica de incentivo utilizao em larga escala dos mecanismos para obteno da
autocomposio. 61
V-se que a doutrina brasileira unssona ao apontar como principais causas da crise
jurisdicional a morosidade e o comprometimento da qualidade dos provimentos judiciais,
ambos decorrentes do desequilbrio existente entre a quantidade de demandas ajuizadas e a
capacidade operacional disponibilizada ao Poder Judicirio por fora de lei. A partir da
exsurge a preocupao de dotar os procedimentos judiciais de mecanismos que acelerem o
andamento processual e permitam a filtragem das causas submetidas apreciao dos
magistrados, que, em nmero bastante reduzido e sem condies adequadas para o exerccio
de sua funo jurisdicional, acabam no correspondendo aos anseios dos jurisdicionados, no
logrando xito, em vrios casos concretos, em pr um fim satisfatrio aos conflitos levados ao
seu conhecimento.
61
CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de Janeiro: Forense, 2007, pp. 5-7.
62
GRECO, Leonardo. O acesso ao direito e justia. In:__ Estudos de Direito Processual. Campos dos Goytacazes: Ed.
Faculdade de Direito de Campos, 2005.
37
63
BRANDO, Marcella Arajo da Nova. A consensualidade e a administrao pblica em juzo. Rio de Janeiro, 2009, p.
49. Disponvel no site: http://virtualbib.fgv.br/dspace/handle/10438/2766. Acesso em 01 de mar. 2010, p. 28.
38
analisado de maneira adequada a ingressar em juzo para que satisfaa sua pretenso inicial.
MARCELLA BRANDO destaca que
64
Ibid. p. 29.
65
Ibid. p. 30.
39
passivo, acarretaria certamente uma considervel reduo das demandas judiciais propostas na
atualidade.
66
Esclarea-se, que, o Ministrio da Previdncia e da Assistncia Social mantm sua base de dados no sistema PLENUS, e o
Ministrio do Trabalho e do Planejamento possui todas as informaes dos trabalhadores e contribuintes individuais
cadastrada no CNIS. Todos estes bancos de dados so gerados e mantidos pelo DATAPREV.
40
67
Art. 37, caput -. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e,
tambm, ao seguinte: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
68
Art. 37, II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de
provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as
nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 19, de 1998)
69
Art. 37, 3 - A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando
especialmente: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento
ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios; (Includo pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5,
X e XXXIII; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de cargo, emprego ou funo na administrao
pblica. (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
70
Art. 39, caput - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua competncia, regime
jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e das fundaes
pblicas. Importante salientar que este dispositivo teve sua eficcia parcialmente suspensa, por fora de medida cautelar
deferida por maioria dos membros do Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADIN 2135-4 (fase atual aguardando
julgamento), registrando-se que O Tribunal, por maioria, vencidos os Senhores Ministros Nelson Jobim, Ricardo
Lewandowski e Joaquim Barbosa, deferiu parcialmente a medida cautelar para suspender a eficcia do artigo 039, caput,
da Constituio Federal, com a redao da Emenda Constitucional n 019, de 04 de junho de 1998, tudo nos termos do voto
do relator originrio, Ministro Nri da Silveira, esclarecido, nesta assentada, que a deciso - como prprio das medidas
cautelares - ter efeitos ex nunc, subsistindo a legislao editada nos termos da emenda declarada suspensa. Votou a
Presidente, Ministra Ellen Gracie, que lavrar o acrdo. No participaram da votao a Senhora Ministra Crmen Lcia e
o Senhor Ministro Gilmar Mendes por sucederem, respectivamente, aos Senhores Ministros Nelson Jobim e Nri da
Silveira. Fonte: Consulta on line andamento processual - http://www.stf.jus.br/portal/peticaoInicial/verPeticaoInicial.
asp?base=ADIN&s1=2135&processo=2135. Acesso em 01 de abr. de 2010.
71
Art. 39, 2 - A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de governo para a formao e o aperfeioamento
dos servidores pblicos, constituindo-se a participao nos cursos um dos requisitos para a promoo na carreira, facultada,
para isso, a celebrao de convnios ou contratos entre os entes federados. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
41
72
Art. 39, 7 - Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios disciplinar a aplicao de recursos
oramentrios provenientes da economia com despesas correntes em cada rgo, autarquia e fundao, para aplicao no
desenvolvimento de programas de qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento, modernizao,
reaparelhamento e racionalizao do servio pblico, inclusive sob a forma de adicional ou prmio de produtividade.
(Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
73
Art. 41 - So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em
virtude de concurso pblico. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; (Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; (Includo pela Emenda Constitucional n 19,
de 1998)
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa.
(Includo pela Emenda Constitucional n 19, de 1998)
(...)
74
A exemplo disto, no mbito do INSS, tem-se o caso do deferimento da penso por morte companheira ou companheiro.
So exigidas pelo menos trs documentos que comprovem a unio estvel, e a justificao administrativa ficaria, em tese, a
cargo do agente administrativo para a colheita de prova testemunhal. Em vrias situaes levadas ao juzo, se constata a
apresentao de dois documentos que atestam a convivncia comum na poca imediatamente anterior ao bito do instituidor,
e a apresentao de depoimento testemunhal consistente. Pela falta de estruturao de uma justificao administrativa, e pela
ausncia de um documento, o benefcio indeferido de plano da via administrativa. Cuida-se de caso que, se fosse
devidamente analisado pelo servidor, sem o temor de ser repreendido por emitir um julgamento um pouco fora dos limites
internamente estabelecidos pela chefia local, ouvindo ele prprio as testemunhas e registrando a termo os depoimentos, no
haveria a necessidade de questionamento jurisdicional.
42
temendo sofrer uma punio arbitrria pelo descumprimento de uma ordem imediata, mesmo
que desnecessria ou contrria aos ditames constitucionais, prefere evitar coliso com seus
superiores, abstendo-se de conceder o direito ao requerente em situaes limtrofes, fazendo
do ato indeferitrio uma espcie de refgio.
Com isto, resta claro que, alm de mecanismos legais que propiciem a melhoria da
prestao dos servios pela Administrao Pblica, para que o agente atue com maior
segurana e independncia, sempre com a observncia dos ditames constitucionais e
legalmente estatudos, imprescindvel estabelecer uma rotina uniforme e clara para a
atuao, com constante renovao das informaes e elementos necessrios para a avaliao
de um ato administrativo, garantindo-se ao bom servidor o exerccio de sua funo com
condies suficientes de trabalho, e segurana para que no seja punido de forma arbitrria,
quando desempenha seu juzo discricionrio.
75
FARIAS, Roseane Milanez de. Reforma Administrativa: na busca pela qualidade do servio pblico. Recife, 2000.
Disponvel no site: <http://www.tce.pe.gov.br/index.php?option=com_docman&task=doc_view&gid=57&Itemid=437>.
Acesso em 01 de mar. 2010, p. 23.
43
76
WATANABE, Kazuo. Cultura da Sentena e Cultura da Pacificao, in Estudos em Homenagem Professora Ada
Pellegrini Grinover. So Paulo: DPJ, 2005, pp. 684-690.
77
CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 25.
78
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Negociao. ADRS. Mediao. Conciliao e arbitragem. 2 ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004, p. 10.
44
A partir de tais consideraes, resta claro que, no Brasil, a cultura pacificadora ainda
se amolda aos conceitos antigos de submisso dos litgios ao Poder Judicirio, mantendo-se
imperiosa uma mudana na formao dos novos profissionais do direito e na mentalidade dos
jurisdicionados quanto utilizao dos meios judiciais como ultima ratio, e no mais como
nica forma de resoluo das disputas advindas das vrias relaes sociais estabelecidas.
Registre-se, por oportuno, que os programas de Ps-Graduao da UERJ j oferecem disciplinas voltadas para a discusso
dos mecanismos alternativos no curso de Mestrado em Direito Processual, tais como Mtodos Alternativos de Soluo de
Litgios Mediao de Conflitos e Novos Direitos e Novos Instrumentos de Tutela (ministradas pelo Professor Humberto
Dalla), Novas Tendncias do Direito Processual Civil (ministrada pelo Professor Leonardo Greco) e Acesso Justia,
Tutela dos Direitos Fundamentais e Jurisdio Internacional (ministrada pelo Professor Paulo Cezar Pinheiro Carneiro).
Frise-se que todas as disciplinas em apreo contriburam significativamente para a confeco do presente estudo.
80
MEDINA, Eduardo Borges de Mattos. Meios Alternativos de Soluo de Conflitos O Cidado na Administrao ad
Justia. Porto Alegre : Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, pp. 107-108.
81
SERPA, Maria de Nazareth. Teoria e Prtica da Mediao de Conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999, p. 42.
45
Neste esteio, ANDRIGHI entende que a soluo para o problema da falta de cultura
conciliatria no depende exclusivamente de alteraes legislativas, sendo tambm necessria
a transformao do comportamento dos integrantes dos vrios segmentos profissionais que
participam ativamente da operacionalizao dos servios judicirios. 83 E prossegue a
Ministra do Superior Tribunal de Justia:
86
Ibid. p. 128.
87
Ibid. p. 129.
47
proporcionariam aos advogados particulares uma maior chance de xito nas aes ajuizadas e
a realizao de acordos com os demandados traria resultados certamente positivos, com
economia de tempo, plena satisfao dos clientes, e pagamento de honorrios contratuais com
maior rapidez.
O crescimento na dinmica das relaes sociais faz com que os mecanismos mais
cleres aumentem as chances de ganho dos profissionais do direito, aumentando a capacidade
de atendimento, e incrementando as possibilidades de atuao do advogado, que continuaria a
prestar seus servios de assistncia judiciria, e tambm dando consultoria e assessoramento
para a resoluo de conflitos extrajudicialmente.
88
GARCEZ, Jos Maria Rossani. Negociao. ADRS. Mediao. Conciliao e arbitragem. 2 ed. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004, p. 54
89
Art. 114 [...]
1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros.
2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo,
ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies
mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 45, de 2004)
90
Art. 277 - O juiz designar a audincia de conciliao a ser realizada no prazo de trinta dias, citando-se o ru com a
antecedncia mnima de dez dias e sob advertncia prevista no 2 deste artigo, determinando o comparecimento das partes.
Sendo r a Fazenda Pblica, os prazos contar-se-o em dobro. (Redao dada pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)
1 A conciliao ser reduzida a termo e homologada por sentena, podendo o juiz ser auxiliado por conciliador.(Includo
pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)
2 Deixando injustificadamente o ru de comparecer audincia, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados na petio
inicial (art. 319), salvo se o contrrio resultar da prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena. (Includo pela Lei
n 9.245, de 26.12.1995)
49
740 93 da Lei n 5.869, de 1973 (Cdigo de Processo Civil); art. 3 da Lei n 7.783, de 1989
(Lei de Greve) 94 ; arts. 22 e 24 da Lei n 9.099, de 1995 95 ; art. 34 da Lei n 9.514, de 1997 96 ;
art. 4 da Lei n 10.101, de 2000 97 ; e art. 11 da Lei n 10.192, de 2001. 98
3 As partes comparecero pessoalmente audincia, podendo fazer-se representar por preposto com poderes para transigir.
(Includo pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)
91
Art. 331 - Se no ocorrer qualquer das hipteses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que
admitam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias, para a qual sero as partes
intimadas a comparecer, podendo fazer-se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir. (Redao dada
pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)
1o Obtida a conciliao, ser reduzida a termo e homologada por sentena. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
2 Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes
processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se
necessrio. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)
3 Se o direito em litgio no admitir transao, ou se as circunstncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno,
o juiz poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do 2o. (Includo pela Lei n 10.444,
de 7.5.2002)
92
Art. 447 - Quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter privado, o juiz, de ofcio, determinar o
comparecimento das partes ao incio da audincia de instruo e julgamento.
Pargrafo nico. Em causas relativas famlia, ter lugar igualmente a conciliao, nos casos e para os fins em que a lei
consente a transao.
Art. 448 - Antes de iniciar a instruo, o juiz tentar conciliar as partes. Chegando a acordo, o juiz mandar tom-lo por
termo.
Art. 449 - O termo de conciliao, assinado pelas partes e homologado pelo juiz, ter valor de sentena.
93
Art. 740 - Recebidos os embargos, ser o exeqente ouvido no prazo de 15 (quinze) dias; a seguir, o juiz julgar
imediatamente o pedido (art. 330) ou designar audincia de conciliao, instruo e julgamento, proferindo sentena no
prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).
94
Art. 3 - Frustrada a negociao ou verificada a impossibilidade de recursos via arbitral, facultada a cessao coletiva do
trabalho.
95
Art. 22 da Lei 9.099/95 - A conciliao ser conduzida pelo Juiz togado ou leigo ou por conciliador sob sua orientao.
Pargrafo nico. Obtida a conciliao, esta ser reduzida a escrito e homologada pelo Juiz togado, mediante sentena com
eficcia de ttulo executivo.
Art. 24 da Lei 9.099/95 - No obtida a conciliao, as partes podero optar, de comum acordo, pelo juzo arbitral, na forma
prevista nesta Lei.
96
Art. 34 da Lei 9.514/97 - Os contratos relativos ao financiamento imobilirio em geral podero estipular que litgios ou
controvrsias entre as partes sejam dirimidos mediante arbitragem, nos termos do disposto na Lei n 9.307, de 24 de setembro
de 1996.
97
Art. 4 -- Caso a negociao visando participao nos lucros ou resultados da empresa resulte em impasse, as partes
podero utilizar-se dos seguintes mecanismos de soluo do litgio:
I - mediao;
II - arbitragem de ofertas finais.
1 Considera-se arbitragem de ofertas finais aquela em que o rbitro deve restringir-se a optar pela proposta apresentada,
em carter definitivo, por uma das partes.
2 O mediador ou o rbitro ser escolhido de comum acordo entre as partes.
3 Firmado o compromisso arbitral, no ser admitida a desistncia unilateral de qualquer das partes.
4 O laudo arbitral ter fora normativa, independentemente de homologao judicial.
98
Art. 11 - Frustrada a negociao entre as partes, promovida diretamente ou atravs de mediador, poder ser ajuizada a ao
de dissdio coletivo.
1 O mediador ser designado de comum acordo pelas partes ou, a pedido destas, pelo Ministrio do Trabalho e Emprego,
na forma da regulamentao de que trata o 5 deste artigo.
2 A parte que se considerar sem as condies adequadas para, em situao de equilbrio, participar da negociao direta,
poder, desde logo, solicitar ao Ministrio do Trabalho e Emprego a designao de mediador, que convocar a outra parte.
50
O princpio do juiz natural quer que somente sejam encarregados do pleno exerccio da
jurisdio os juzes ali relacionados e admitidos ao Poder Judiciria mediante as ordinrias
regras de recrutamento, que nas instncias ordinrias incluem geralmente o necessrio
concurso de ingresso. S eles, ademais, so dotados da trplice garantia constitucional da
vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos, que constitui penhor
inalienvel de sua independncia e, portanto, imparcialidade (art. 95, incs. I-III). No se teria
a segurana de um processo justo e quo, quando aquele exerccio pleno fosse confiado a
outros sujeitos, destitudos dessas garantias.
Por outro lado, ressalva DINAMARCO que se a conciliao realizada por juzes
leigos e conciliadores for homologada por juiz togado, ter-se-ia como resultado um ato
complexo autenticamente jurisdicional, sendo-lhe conferida eficcia semelhante das
sentenas judiciais que julgam o mrito.
3 O mediador designado ter prazo de at trinta dias para a concluso do processo de negociao, salvo acordo expresso
com as partes interessadas.
4 No alcanado o entendimento entre as partes, ou recusando-se qualquer delas mediao, lavrar-se- ata contendo as
causas motivadoras do conflito e as reivindicaes de natureza econmica, documento que instruir a representao para o
ajuizamento do dissdio coletivo.
99
DINAMARCO, Candido Rangel, Instituies de Direito Processual Civil vol. 1. So Paulo: Malheiros Editores, p. 676.
100
Ibid. p. 677.
101
Art. 59 - No se admitir ao rescisria nas causas sujeitas ao procedimento institudo por esta Lei.
51
Neste ponto, no pode passar despercebido o fato de que muitas vezes o ato de
homologao dos acordos realizados por juzes leigos e conciliadores ser realizado sem uma
anlise apurada das garantias processuais envolvidas, funcionando como mero chancelamento
formal dos atos praticados por sujeitos no investidos na funo jurisdicional.
102
ANDRIGHI, Ftima Nancy. Conciliao Judicial. Palestra Proferida na IV Jornada Brasileira de Direito Processual
Civil. Fortaleza, 09 Agosto de 2001. Disponvel no site: http://bdjur.stj.jus.br. Acesso em 01 de mar. 2010.
52
Com isto conclui-se que as partes que estabelecem uma relao jurdica entre si
possuem, em relao ao magistrado, larga vantagem e maiores condies de chegarem a uma
soluo mais adequada s suas necessidades e limitaes pessoais, uma vez que os
interessados detm naturalmente maior conhecimento da causa, do momento em que se
estabeleceu o conflito, e das condies de cumprimento das obrigaes pactuadas, dentro do
espao e do tempo.
53
Por isto, defende-se neste trabalho que a resoluo de conflitos perante o Poder
Judicirio deve ser considerada somente em ltimo caso (ultima ratio), pois quando frustrada
a negociao entre os particulares, no h tanto o que se perder com os riscos e limitaes
processuais inerentes ao exerccio da funo jurisdicional, situao em que a deciso judicial
ter maior probabilidade de xito e satisfatoriedade.
A partir da reduo das demandas judiciais, seja por utilizao da conciliao, seja
pela filtragem dos conflitos mediante a utilizao de outros meios alternativos, como a
mediao e a arbitragem, o problema da falta de infra-estrutura e de organizao do Poder
Judicirio seria em grande parte minimizado, o que tornaria a atividade do magistrado menos
rdua.
Assim, de forma reflexa, a filtragem das demandas judiciais por meio da conciliao
(ao lado de outros mecanismos alternativos de pacificao e de outras inovaes processuais
54
103
VIEIRA, Marina Nunes. Conciliao: simples e rpida soluo de conflitos. Disponvel no site:
http://direito.newtonpaiva.br/revistadireito/docs/convidados/13_convidado_marina.pdf. Acesso em 13 de abr. 2010. p.2.
104
Ibid. p. 2.
105
Art 2 - O processo, perante o Juizado Especial de Pequenas Causas, orientar-se- pelos critrios da oralidade,
simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando sempre que possvel a conciliao das partes.
55
106
Posteriormente, a Emenda Constitucional n 45 de 30 de dezembro de 2004 veio fortalecer ainda mais a utilizao da
conciliao ao incluir o inciso LXXVIII ao art. 5 da Constituio da Repblica, passando a assegurar expressamente a todos,
no mbito judicial e administrativo, a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
A Emenda Constitucional n 62 de 2009, por sua vez, tratou da criao de cmaras de conciliao para o pagamento de
dbitos dos entes pblicos.
107
As Juntas de Conciliao e Julgamento foram extintas pela Emenda Constitucional n 24 de 9 de dezembro de 1999. No
entanto, a conciliao continua sendo bastante utilizada nos processos trabalhistas, destacando-se a criao das Comisses de
Conciliao Prvia pela Lei n 9.958/2000, que acrescentou os arts. 625-A a 625-H, 876 e 877-A da CLT.
56
sentena, 108 problema que tambm se aplica a toda e qualquer utilizao dos meios
alternativos de pacificao dos conflitos.
108
WATANABE, Kazuo. Cultura da Sentena e Cultura da Pacificao, in Estudos em Homenagem Professora Ada
Pellegrini Grinover. So Paulo: DPJ, 2005, pp. 684-690.
57
O rito dos juizados especiais propicia a celebrao de vrios acordos judiciais, seja
em razo da menor complexidade das matrias e do valor envolvido, seja em razo da
celeridade que conferida ao processamento das demandas submetidas ao rito sumarssimo.
A grande procura pelos juizados especiais como meio de pacificao social, seja pela
gratuidade de justia que lhe inerente, seja pela simplicidade, celeridade e possibilidade de
litigar em juzo sem a presena de um advogado no primeiro grau de jurisdio, compromete
inevitavelmente a qualidade da prestao jurisdicional aumentando as chances de erro ou de
inobservncia das garantias processualmente envolvidas.
Pode-se, assim, afirmar, que o meio mais propcio para o desenvolvimento das
tcnicas de conciliao est no procedimento dos juizados especiais, em razo das
caractersticas da informalidade, celeridade e flexibilidade do rito que lhes so inerentes, aptas
a promover da melhor forma o desenvolvimento das negociaes entre as partes, com a
conduo de um terceiro investido de funo jurisdicional, capacitado e dotado de
impessoalidade, que figurar no s como intermediador neutro mas tambm como fiscal da
legalidade e razoabilidade das questes ventiladas no processo, e das propostas de acordo
109
CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Justia Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica: Uma Nova
Sistematizao da formulao de uma nova Teoria Geral do Processo, 2a edio. Rio de Janeiro: Forense, 2003., p. 77.
110
CARNEIRO, Athos Gusmo. Consideraes sobre o processo e os juizados de pequenas causas, in Revista de Processo n.
51. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1988, p. 27.
58
111
Art. 8 - No podero ser partes, no processo institudo por esta Lei, o incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito
pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente civil.
112
Portaria na ntegra, inserida no anexo I.
59
valor a soma das 12 parcelas vincendas, quando fosse o caso. Alm disso, foi exigida para a
formalizao dos acordos em juzo a previso expressa de clusula de renncia a todos os
direitos decorrentes do mesmo fato ou fundamento jurdico que deu origem ao judicial.
Dentre as matrias que jamais poderiam ser objeto de acordo, a Portaria enumerava
as penalidades aplicadas a servidor, os casos de dano moral (ressalvados os casos de assuno
de culpa pelo dano por prestadora terceirizada que assumisse o pagamento e a
responsabilidade integral pelos prejuzos causados), os litgios fundados exclusivamente em
matria de direito sem que houvesse smula ou orientao interna da Administrao
reconhecendo sua procedncia, e, por fim, as aes envolvendo a concesso de benefcio
previdencirio, sem que houvesse prvio requerimento administrativo.
113
Orientao Interna Conjunta na ntegra no Anexo II.
60
114
Portaria na ntegra no Anexo III.
115
Portaria na ntegra no Anexo IV.
61
Art. 5 Os dados relativos aos acordos firmados pelos rgos jurdicos da Unio, autarquias e
fundaes pblicas devero ser informados, por meio eletrnico, aos rgos centrais da
Procuradoria-Geral da Unio, da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, da Procuradoria-
Geral Federal e da Procuradoria-Geral do Banco Central do Brasil, conforme o caso, para
sistematizao e divulgao.
116
Vide Anexo V.
62
Para uma corrente, representada por Pontes de Miranda, Luis Roberto Barroso, Carmem
Tiburcio, Alexandre Santos de Arago, dentre outros, a conveno de arbitragem somente
pode ser celebrada por pessoa de direito pblico quando h lei expressa autorizativa. Outros
doutrinadores reconhecem a exigncia de autorizao legal prvia, entretanto consideram essa
j manifestada pelo legislador, quer por meio do artigo 1 da Lei n 9.307, de 23 de setembro
de 1996, que prev que as pessoas capazes de contratar (dentre as quais os entes pblicos)
podem submeter suas contendas envolvendo direitos patrimoniais disponveis arbitragem,
quer por meio do artigo 23-A da Lei 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, com a redao dada
pela Lei n11.196, de 22 de novembro de 2005, que, ao admitir a clusula compromissria em
contratos de concesso, tornou acessvel o procedimento alternativo a todo e qualquer contrato
administrativo. So seus patronos, em distintos graus: Caio Tcito, Jos Carlos de
Magalhes, Arnoldo Wald, Athos Gusmo Carneiro, Miguel Tostes de Alencar, Ruy Janoni
Dourado, Diogo de Figueiredo Moreira Neto, Sergio de Andra Ferreira e outros. H ainda
uma terceira opinio, minoritria, representada por Celso Antnio Bandeira de Melo, que
julga inconstitucional a adoo de conveno arbitral pela Administrao Pblica em qualquer
hiptese, inclusive naquelas em que h previso legal expressa, caracterizando a mesma como
violao ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico. 117
117
FERRAZ, Rafaella. Arbitragem em Litgios Comerciais com a Administrao Pblica. Exame a Partir da
Principializao do Direito Administrativo. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2008, pp. 20-21.
118
Substitui-se, assim, o juzo comum pelo arbitral, confiando-se a soluo da lide ou dos conflitos de interesses a pessoas
no pertencentes ao judicirio, mas competentes na matria da controvrsia e merecedoras da confiana das partes. O juzo
arbitral, alm de proporcionar deciso rpida, menos formal e dispendioso do que a justia comum (custas, honorrios,
taxas, etc) e mais discreto, pois no tem publicidade, consistente, no mnimo, na notcia da existncia do feito. Essas so as
razes que militam em favor da adoo dessa medida. DINIZ. Curso de direito civil brasileiro ..., p. 338-339.
63
(a) Uma corrente sustenta que a arbitragem seria legitima em qualquer contrato administrativo
com fundamento no art. 54, caput, da Lei n 8.666/93, que dispe serem aplicveis supletivamente
aos contratos administrativos, os princpios da teoria geral dos contratos, in verbis: "Os contratos
administrativos de que trata esta lei regulam-se pelas suas clusulas e pelos preceitos de direito pblico,
aplicando-lhes, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de direito
privado.
(b) Outra corrente extrai de leis que autorizam a Administrao a submeter-se arbitragem em
determinadas situaes como a Lei de concesses de servios pblicos, j referida (Lei n2
8.987/95, art. 23, XV) uma autorizao generalizada para que a arbitragem seja adotada em
quaisquer circunstncias.
119
Agravo de Instrumento n. 52.181-GB. Disponvel na ntegra em: http://www.stf.gov.br. Acesso em 02.03.2010. No
julgado, os herdeiros de Henrique Lage obtiveram indenizao do Poder Pblico em sede arbitral, pela incorporao dos bens
e direitos da empresa e de seu fundador pelo Governo Federal. Sustado o pagamento pelo Ministrio da Fazenda, a questo
foi remetida ao Judicirio. Em grau recursal, ficou assentada a natureza jurdica contratual da arbitragem e a sua submisso
s regras de direito privado. Destarte, decidiu o STF que o Estado somente ficaria impedido de se submeter arbitragem
quando agisse como Poder Pblico, praticando os chamados atos de imprio, quando est investido de funo
constitucionalmente tida como soberana. Assim, o Supremo Tribunal Federal registrou neste precedente a natureza
contratual da arbitragem e a legitimidade da Unio para a ela se submeter quando previamente pactuada.
120
SOUTO, Marcos Juruena Villela Souto. Direito Administrativo em debate. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 495.
64
(c) Por fim, h ainda o argumento de que a arbitragem estaria autorizada genericamente para as
sociedades de economia mista e empresas pblicas exploradoras de atividade econmica por fora
do art. 173, 1, da Constituio de 1988, no qual se prev que elas esto sujeitas ao regime
jurdico de direito privado. 121
121
TIBURCIO, Carmen. A arbitragem envolvendo a Administrao Pblica: REsp n. 606.345/RS. Revista de Direito do
Estado. Ano 2, n. 6, abr/jun-2007, p. 344-345.
122
CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem e Processo. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 67.
65
Uma dessas condutas anteriormente aceitas era o ajuizamento de aes judiciais sem
que houvesse por parte do Administrado a realizao e comprovao de um prvio
requerimento administrativo. Em um mundo ideal, sem distores estruturais e operacionais,
seria razovel exigir do jurisdicionado a comprovao de um prvio requerimento
administrativo e a comprovao da resistncia injusta ou infundada pretenso, no intuito de
caracterizar o interesse de agir na esfera judicial. No entanto, historicamente observa-se na
Administrao, ao lado de uma burocracia exacerbada nos procedimentos, uma estrutura
organizacional insuficiente para o atendimento de todos os cidados de maneira adequada, a
falta de informao dos administrados a respeito dos seus direitos e do modo correto de
deduzir seus pedidos na via administrativa e, por fim, a confuso do interesse pblico
primrio com uma posio de vantagem do Poder Pblico, calcada em uma concepo
deturpada de soberania estatal.
as partes deveriam ter a obrigao de demonstrar ao Juzo que tentaram, de alguma forma,
buscar uma soluo consensual para o conflito. No h necessidade de uma instncia prvia
formal ex trajudicial, como ocorre com as Comisses de Conciliao Prvias na Justia do
Trabalho; basta algum tipo de comunicao, como o en vio de uma carta ou e-mail, uma
reunio entre advogados, um contato com o call center de uma empresa feito pelo
consumidor; enfim, qualquer providncia tomada pelo futuro demandante no sentido de
demonstrar ao Juiz que o ajuizamento da ao no foi sua primeira alternativa. Estamos
pregando aqui uma ampliao no conceito processual de interesse em agir, como forma de
123
ARAGO, Alexandre Santos de. A supremacia do interesse pblico no advento do Estado de Direito e na hermenutica
do direito pblico Contemporneo. In Interesses pblicos versus interesses privados: desconstruindo o princpio de
supremacia do interesse pblico. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, p. 3.
67
Pelo exposto, defende-se, a partir da incluso dos meios alternativos como formas
viveis de soluo dos conflitos perante a Administrao Pblica, que o requerimento
administrativo deva figurar como uma das condies prvias de procedibilidade do
procedimento conciliatrio na via judicial.
124
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Mediao a redescoberta de um velho aliado na soluo de conflitos, in
Acesso Justia: efetividade do processo (org. Geraldo Prado). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 20.
68
delineadas, o que gera inmeras dvidas que frustram em grande parte a propagao dos
mecanismos de reduo de demandas.
Muitas vezes, o melhor interesse pblico somente alcanado, no caso concreto: com a
preponderncia de um direito individual, confrontado a um suposto direito coletivo ou, ainda,
com uma deciso contrria ao interesse da administrao (interesse pblico secundrio).
Conclui- se que a indisponibilidade do interesse pblico primrio no se confunde com a
disponibilidade de recursos pblicos, uma vez que interesses meramente patrimoniais no
representam o interesse pblico primrio. O interesse da coletividade a reduo da
litigiosidade e do gasto pblico com a manuteno indefinida e litgios, apresentando-se a
consensualidade uma soluo de controvrsias que atende aos anseios expostos. 126
125
DALLARI, Adilson Abreu. Viabilidade da transao entre o Poder Pblico e o particular. In Revista Interesse Pblico
n. 13, 2002. p. 15.
126
BRANDO, Marcella Arajo da Nova. A consensualidade e a administrao pblica em juzo. Rio de Janeiro, 2009, p.
42. Disponvel no site: http://virtualbib.fgv.br/dspace/handle/10438/2766. Acesso em 01 de mar. 2010.
69
A partir do estudo em questo, concluir-se- que nas causas que envolvam a Fazenda
Pblica, a conciliao e a arbitragem revelam-se como os meios alternativos de soluo de
controvrsias mais adequados, uma vez que o processamento destas espcies de mecanismos
demonstra-se mais compatvel com as peculiaridades dos interesses pblicos e a especial
proteo que lhes conferida.
Neste ensejo, ADILSON DE ABREU DALLARI afirma que ao optar pela soluo
amigvel, a Administrao Pblica no est necessariamente transigindo com o interesse
pblico, nem abrindo mo de instrumentos de defesa de interesses pblicos. Est, sim,
escolhendo uma forma mais expedita ou um meio mais hbil para a defesa do interesse
pblico. 127
127
DALLARI, Adilson Abreu. Viabilidade da transao entre o Poder Pblico e o particular. In Revista Interesse Pblico
n. 13, 2002, p. 16.
70
A exemplo disto, imagine-se uma indivduo que trabalhou durante toda a sua vida e
pretende obter da Administrao Pblica a aposentadoria a que tem direito. Se o Poder
Pblico satisfizer sua pretenso mediante a observncia de todos os requisitos legais exigidos
para a realizao do ato concessrio, num curto espao de tempo, com um bom atendimento e
fornecendo-lhe de forma eficaz todos os recursos a que tem direito, esta situao ideal,
isoladamente, se propagar no espao e no tempo, gerando outras conseqncias positivas.
A partir deste efeito bola de neve incidente sobre o questionamento constante das
decises administrativas, sem que houvesse uma estrutura adequada e um procedimento
clere para os seus julgamentos de maneira definitiva, a mquina administrativa alm de no
atender suficientemente as demandas j em trmite, no conseguiu dar conta dos novos
requerimentos administrativos, aumentando as chances de erros na prtica de seus atos, e
gerando insatisfao dos administrados pela demora no atendimento.
5 INTERESSE PBLICO
129
GRECO, Leonardo. O acesso ao direito e justia. In: ______. Estudos de Direito Processual. Campos dos
Goytacazes: Ed. Faculdade de Direito de Campos, 2005, pp. 4-5.
75
Destarte, da mesma forma que o Estado dotado de poder para exigir dos cidados o
cumprimento escorreito de suas obrigaes, o particular tambm deve ser dotado de
prerrogativas e mecanismos legais que possibilitem o devido acesso aos seus direitos e
garantias constitucionalmente asseguradas, quando o Poder Pblico falha em sua gesto.
130
DALLARI, Adilson Abreu. Viabilidade da transao entre o Poder Pblico e o particular. In Revista Interesse Pblico
n. 13, 2002, p. 5.
76
De nada vale na prtica a disposio da Lei n 8.112/90, que estabelece em seu artigo
116 que o servidor tem como deveres, dentre outros, o exerccio com zelo e dedicao das
atribuies do cargo, mas tambm o atendimento com presteza s requisies dos Advogados
Pblicos.
131
Registre-se, por oportuno, que o Cdigo Civil, no captulo dedicado responsabilidade civil, estatui que aquele que, por
ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito, ato este que deve reparar. Da mesma forma, o Cdigo Penal tambm dedica alguns captulos
integralmente descrio dos crimes praticados contra a Administrao Pblica e contra a Administrao da Justia. Dentre
as vedaes impostas ao servidor descritas no artigo 117 do mesmo diploma legal, encontram-se a de opor resistncia
injustificada ao andamento de documento e processo ou execuo de servio e a de agir de maneira desidiosa.
132
FERREIRA, Olavo Augusto Vianna Alves; FARIA, Ana Paula Andrade Borges de. A independncia e a autonomia
funcional do Procurador do Estado. Jus Navigandi, Teresina, ano 6, n. 53, jan. 2002. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2527>. Acesso em: 25 set. 2008.
133
BRANDO, Marcella Arajo da Nova. A consensualidade e a administrao pblica em juzo. Rio de Janeiro, 2009, p.
52. Disponvel no site: http://virtualbib.fgv.br/dspace/handle/10438/2766. Acesso em 01 de mar. 2010.
78
neste ponto que se passa a expor outro papel fundamental do Advogado Pblico.
Assim que tiver em mos as informaes necessrias para o deslinde da questo, dever o
profissional se despir de preconceitos mesquinhos e do ideal eminentemente fazendrio,
passando a analisar o caso concreto com a preocupao nica de desvendar aonde est a real
interesse pblico primrio a ser tutelado.
Desta forma, o Advogado Pblico deve seguir duas regras bsicas para o
desempenho de sua funo: ele deve dar o direito a quem tem o direito, e defender a qualquer
custo a Administrao quando verificada a legalidade e correio de seus atos.
E, fazendo justia, cumpre esclarecer neste trabalho que uma falcia o discurso de
vrios Advogados Pblicos de que no possuem autorizao legal para transigirem em juzo,
como se demonstrar a seguir.
134
Ibid. p. 53.
Marcella Brando destaca que quando o ordenamento jurdico confere administrao pblica um campo alargado de
recurso via contratual ou pactuada de atuao, est, inerentemente, a reconhecer-lhe uma margem de disponibilidade
alargada sobre as situaes jurdicas subjacentes. Ou seja, em reas tradicionalmente associadas ao exerccio de
prerrogativas unilaterais, vistas como de total vinculao ou indisponibilidade, a administrao pblica passa a contar com
uma intensificada margem de livre atuao, ainda que naturalmente balizada pelos princpios orientadores da atividades
administrativa geral. Na realidade, nos casos em que o contrato administrativo usado como alternativa ao ato
administrativo, a administrao faz uma opo entre duas formas de atuao especficas do direito administrativo, arredando
a regulao unilateral em favor de uma regulao consensual ou negociada, assim procedendo chamada negociao do
Poder Pblico, pois que a administrao usa o contrato negocia, ao invs de, como a lei lhe permite, atuar por via unilateral.
79
para adequar a interpretao dada pelo administrador em sua atuao, quando surgir alguma
dvida relacionada regularidade de um ato impugnado na via judicial. Alm disso, registra
MARCELLA BRANDO que a Advocacia conta com uma srie de fatores que do respaldo
para sua atuao conciliatria:
Nessa linha, necessrio insistir, que aqui volto a fazer, com muito empenho e com
muita esperana nas reservas morais deste Pas, que os Estados no se confundem com seus
Governos e, muito menos, com seus governantes e, por conseqncia, Advogados de Estado
no podem ser tidos como advogados de governos ou, com mais razo, como advogados de
governantes. [...] Isso significa que, nas condies expostas, um membro da Advocacia de
Estado poderia, em tese, responder por perdas e danos perante os administrados, por
desempenho de m-f, mesmo que tenha agido a pretexto de cumprimento de ordens, pois
nenhum deles poderia, sequer, alegar, como excusa, a existncia de um dever administrativo
hierrquico legal eticamente interferente em suas funes constitucionalmente independentes.
[...] Mas h mais: os Advogados de Estado, mesmo que se encontrem esgotadas as
possibilidades das vias burocrticas regulares internas da Administrao, no podem se eximir
de atuar como rgos independentes, sempre que se trate, prioritariamente, da defesa da ordem
jurdica. que os interesses do aparelho de Estado so disponveis, conforme a lei o regule, e
cedem ante os interesses constitucionalmente supraordinados, ao passo que o interesse da
preservao da ordem jurdica, este sempre constitucionalmente indisponvel, como interesse
primrio da sociedade posto cura. [...] Quanto aos deveres do Advogado de Estado,
acrescer-se- aos mencionados deveres gerais de advogado, o dever funcional especfico de
zelar precipuamente por todos os interesses da sociedade (interesses primrios) que foram
confiados pessoa jurdica de direito pblico a que se vinculam. [...] Para este cometimento,
os membros da Advocacia de Estado tm, com muito mais razo, garantida sua independncia
funcional, na qual se inclui o mesmo e j referido indeclinvel dever genrico de custos legis,
no caso, voltado s atividades administrativas da unidade poltica a que est vinculado.
exatamente o que aguarda do comportamento dos exercentes das funes essenciais Justia e
essa caracterstica a que mais lhes exalta a importncia e, por isso, mas se lhes agravam as
responsabilidades de serem agentes institucionais fortes, inabalveis e intransigentes com os
valores histricos que sua profisso lhe confia [...] Realmente, os Advogados de Estado no
necessitaro de autorizao hierrquica ou de beneplcito superior para atuarem, de acordo
com sua cincia e sua conscincia, como rgos tecnicamente independentes, pois que o so,
do contrrio, teriam frustrada sua misso de controle da juridicidade plena (compreendida a
legalidade, a legitimidade e a licitude) e de mantenedores e aperfeioadores da ordem jurdica,
135
Ibid. p. 54.
136
Ibid. p. 56.
80
funes essas que devem desempenhar como agentes constitucionais essenciais justia. No
caso, a essencialidade dessa atuao, no ser a de decidir de direito, tarefa que cabe aos
agentes ativos da administrao, mas ser sempre, e em qualquer circunstncia, a que lhes
tpica e inalienvel: a de sustentar o direito 137 .
Na prtica, atualmente nas cortes judiciais, ocorre o registrado por ROBERTO GIL
LEAL FARIA, com relao, por exemplo, ao Instituto Nacional do Seguro Social (INSS):
137
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Mutaes de Direito Pblico. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, pp. 186, 207; 209
e 213.
138
FARIA, Roberto Gil Leal. Por que so efetivados poucos acordos nos juizados especiais federais? In Revista da Seo
Judiciria do Rio de Janeiro, n. 24, abr. 2009.
81
A conceituao precisa do interesse pblico no uma tarefa fcil. Para grande parte
da doutrina, praticamente impossvel traar objetivamente uma nica definio para o
interesse pblico. Neste sentido, assevera SELMA FERREIRA LEMES que o conceito de
interesse pblico elstico e de difcil preciso. Muitas vezes, utilizado como equivalente
de bem comum, interesse geral, interesse social da lei etc 139 . Salienta DANIELLE SOUZA
DE ANDRADE SILVA que o conceito de interesse pblico:
139
LEMES, Selma Ferreira. Arbitragem na Administrao Pblica Fundamentos jurdicos e eficincia econmica. So
Paulo: Quartier Latin, 2007, p. 125.
140
SILVA, Danielle de Souza Andrade. Atividade administrativa discricionria e determinao do conceito de interesse
pblico. In Revista n. 06 da Escola de Magistratura Federal da 5 Regio, Pernambuco: 2008, pp. 199-201.
141
Ibid. p. 214.
142
Apud, LASSWELL, Harold D. O interesse pblico: sugestes de princpios de contedo e mtodo. In: FRIEDRICH,
Carl J. (ed.). O interesse pblico. Trad. bras. de Edilson Alkmin Cunha. 1 ed. Rio de Janeiro: O Cruzeiro, 1967, pp.
64-88.
82
antagnicos, prestando-se a encerrar todo debate, como se a sua meno, por intuitiva
autoridade, impedisse divagao sobejante. 143
A tentativa de conceituar com exatido o interesse pblico uma rdua tarefa, mas,
por outro lado, no seria desgastante estabelecer com preciso as excludentes conceituais: da
doutrina de HLIO PEREIRA extrai-se a interessante proposta de se conceituar o interesse
pblico por excluso, isto , definindo-se sua existncia ou no em determinado caso concreto
a partir da no-constatao de elementos que no representam ou que no apresentem
caractersticas inerentes sua concepo publicista.
Logo, importante se ter em mente que o Estado jamais deve ser confundido com o
interesse pblico, sendo este superior quele.
143
PEREIRA, Hlio do Vale. Manual da Fazenda Pblica em Juzo. 2 edio. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, pp. 37-38.
144
Ibid. pp. 40-41.
83
[...] o interesse pblico no se ope ao Estado, mas tambm com ele no se confunde [...]. O
Estado, em verdade, um vetor do interesse pblico; instituio que h de estar voltada
exclusivamente sua consecuo. No est acima dele e nem a sua sntese. mecanismo
subserviente do interesse pblico. 145
A segunda etapa, por sua vez, relaciona-se com o contedo do interesse pblico, ou
seja, os valores que devem ser respeitados e protegidos, hbeis a justificar um tratamento
diferenciado, sempre com o objetivo de se conferir uma especial proteo ao direito
concebido dentro da esfera publicista.
Por fim, na terceira etapa de identificao do interesse pblico via excluso, h que
se atentar para a dimenso tica e atenta pluralidade social e especialmente sensvel ao
princpio da dignidade humana, tal como concebida por MARAL JUSTEN FILHO, que
tambm destaca a personalizao do fenmeno jurdico em detrimento da sua
145
Ibid. p. 41.
146
LEMES, Selma Ferreira. Arbitragem na Administrao Pblica Fundamentos jurdicos e eficincia econmica. So
Paulo: Quartier Latin, 2007, p. 129.
147
PEREIRA, Loc. cit.
84
patrimonializao tudo com os olhos postos na satisfao dos valores fundamentais. 148
Para JUSTEN FILHO:
[...] um interesse deixa de ser privado quando sua satisfao no possa ser objeto de alguma
transigncia. Recolocando o problema em outros termos, um interesse pblico por ser
indisponvel e no o inverso. Por isso, incorreto afirmar que algum interesse, por ser
pblico, indisponvel. Esse modo de enfrentar o problema incorreto, j que o interesse
somente qualificado como pblico por ser indisponvel. Portanto, a indisponibilidade no
consequncia da natureza pblica do interesse justamente o contrrio. O interesse
reconhecido como pblico porque indisponvel, porque no pode ser colocado em risco,
porque sua natureza exige que seja realizado. Como visto, existem interesses coletivos
mltiplos, distintos, contrapostos todos eles merecendo tutela por parte do direito. Bem por
isso, o critrio da supremacia do interesse pblico apresenta utilidade reduzida, uma vez
que no h um interesse nico a ser reputado como supremo. 149
Vale aqui registrar trecho da obra de SELMA FERREIRA LEMES, no qual a autora
evidencia a utilidade do conceito de interesse pblico para o desempenho da atividade
administrativa pelo Estado:
148
FILHO, Maral Justen. Conceito de interesse pblico e a Personalizao do Direito Administrativo. In Revista
Trimestral de Direito Pblico n. 26. So Paulo: Malheiros, 1999, pp. 115-136.
149
Ibid. p. 134.
150
DALLARI, Adilson Abreu. Viabilidade da transao entre o Poder Pblico e o particular. In Revista Interesse Pblico
n. 13, 2002, p. 16.
85
Na ptica do Direito Administrativo, tem importncia vital, pois ser ele o principal
critrio balizador da atividade administrativa, j que de sua definio depende a validade e
legitimidade dos atos administrativos. O princpio da indisponibilidade do interesse pblico
decorre do denominado princpio da supremacia do interesse pblico ou da finalidade pblica
que inspira o legislador e orienta a Administrao. Mas, o que se observa e digno de nota
que se alterou o modo de enfocar o tema, especialmente, na relao com os administrados. O
princpio da supremacia do interesse pblico no disposto de cima para baixo, mas em mo
inversa e objetiva proteger os interesses dos administrados, conforme estabelecem os novos
paradigmas do Direito Administrativo Contemporneo. 151
151
LEMES, Selma Ferreira. Arbitragem na Administrao Pblica Fundamentos jurdicos e eficincia econmica. So
Paulo: Quartier Latin, 2007, pp. 125-126.
152
Ibid. pp. 126-127.
153
Ibid. p. 130.
86
154
MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Uma Nova Administrao Pblica. Revista de Direito Administrativo, Rio
de Janeiro, v. 220, 2000, pp. 180-182.
155
LEMES, Selma Ferreira. Arbitragem na Administrao Pblica Fundamentos jurdicos e eficincia econmica. So
Paulo: Quartier Latin, 2007, pp. 130-131.
156
Neste sentido, veja-se: RE 303.806 RO Relator Ministro Luiz Fux, julgado em 22.03.2005; RESP 490.726 SC I
Turma, Ministro Relator Teori Albino Zavascki, julgado em 21.03.2005; RESP 28110 MS I TURMA, Relator Garcia
Vieira, votao unnime; RESP 327.285 DF, Ministro Relator Ruy Rodado de Aguiar, julgamento unnime em
18.03.2002; RESP 197.586-SP I TURMA, Min. Relator Garcia Vieira, julgamento unnime em 05.04.1999 e, por fim, MS
11308 DF Relator Min. Luis Fux 2005/0212763-0.
157
BINENBOJM, Gustavo. Temas de Direito Administrativo e Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 77.
87
EROS ROBERTO GRAU, por sua vez, em matria de disponibilidade dos interesses
pblicos defende que indisponvel o interesse pblico primrio, no o interesse da
administrao. 160 Para o jurista, o interesse verdadeiramente indisponvel aquele
158
SOUTO, Marcos Juruena Villela. Direito Administrativo em Debate. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 479.
159
BRANDO, Marcella Arajo da Nova. A consensualidade e a administrao pblica em juzo. Rio de Janeiro, 2009, p.
62. Disponvel no site: http://virtualbib.fgv.br/dspace/handle/10438/2766. Acesso em 01 de mar. 2010.
Neste ponto, ainda acrescenta a autora que: Concluso contrria viola o princpio da igualdade das partes do processo, ao
alijar a parte pblica da possvel conciliao. E tal entendimento superaria ainda a vontade da lei, que, quando quis excluir a
transao, o fez expressamente, como verificado no artigo 17 da Lei de Improbidade.
160
GRAU, Eros Roberto. Arbitragem e contrato administrativo. In Revista Trimestral de Direito Pblico, n. 32, So
Paulo: RT, 2000, p. 14.
161
Ibid. p. 14.
88
Pelo exposto, resta claro que o interesse pblico primrio , em sua essncia, o real
interesse pblico a ser tutelado, no sendo concebvel a preservao de um interesse
secundrio reputado como direito pblico fazendrio ou da direito da administrao,
como verdadeiro obstculo realizao de um bem comum, de forma clere e eficiente,
mediante a utilizao da conciliao como forma de soluo dos conflitos estabelecidos com a
Administrao Pblica.
Fique perfeitamente claro que no se est pretendendo dizer que, atualmente, seja
possvel Administrao Pblica atuar livremente, divorciando-se do princpio da legalidade,
que determina sua submisso lei. O que se sustenta que no se pode mais aceitar uma
162
NASSIF, Elaine. Conciliao judicial e indisponibilidade de direitos: paradoxos da justia menor no processo civil e
trabalhista. So Paulo: LTr, 2005, p. 219.
89
submisso absoluta letra da lei, em detrimento da realizao dos fins a que ela se destina.
Cumpre-se a lei quando se atinge o resultado por ela almejado.
LEONARDO GRECO demonstra com preciso que a proteo aos bens pblicos
deve ser considerada com parcimnia, sempre privilegiando a realizao dos interesses
pblicos, do contrrio, no h razo para a indisponibilidade de um bem ou direito do Estado:
Uma outra soluo, igualmente protetiva dos direitos dos credores, comeou a surgir
em alguns outros pases, como a Itlia, a Espanha, Portugal e a Argentina, que, limitando a
impenhorabilidade dos bens pblicos, admitem a penhora de bens dominicais do Estado e de
receitas pblicas no vinculadas ao exerccio de atividades essenciais. Em Portugal, os bens
dos corpos administrativos, as coisas do seu domnio privado, podem ser penhoradas, desde
que no estejam afetadas a um fim de utilidade pblica. Na Espanha, em 1998, o Tribunal
Constitucional declarou a inconstitucionalidade do Regulamento das Fazendas Locais que
proibia genericamente a penhora de bens pblicos, fosse ou no do patrimnio disponvel. Na
Argentina, se o Estado se tornar remisso, podero ser penhorados bens pblicos de utilizao
privada. No Direito Italiano, no so impenhorveis o dinheiro pblico e os crditos inscritos
em balano, salvo os originrios de relaes de direito pblico, como tais entendidas as
resultantes de atos cumpridos no exerccio de poderes de imprio da administrao; os
crditos pblicos de origem privada, que no tm uma destinao pblica previamente
estabelecida.
163
DALLARI, Adilson Abreu. Viabilidade da transao entre o Poder Pblico e o particular. In Revista Interesse Pblico
n. 13. 2002. p. 22.
164
GRECO, Leonardo. O acesso ao direito e justia. In: ______. Estudos de Direito Processual. Campos dos
Goytacazes: Ed. Faculdade de Direito de Campos, 2005, pp. 7-8.
90
se-lhes importncia fundamental porque se julga que foi o ordenamento jurdico que assim os
qualificou. 165
165
LEMES, Selma Ferreira. Arbitragem na Administrao Pblica Fundamentos jurdicos e eficincia econmica. So
Paulo: Quartier Latin, 2007, pp. 124-125.
166
CRETELLA NETO, Jos. Curso de arbitragem. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p. 55-56.
167
LEMES, Selma Ferreira. Arbitragem na Administrao Pblica Fundamentos jurdicos e eficincia econmica. So
Paulo: Quartier Latin, 2007, p. 130.
91
168
Ibid. p. 125.
169
NASSIF, Elaine. Conciliao judicial e indisponibilidade de direitos: paradoxos da justia menor no processo civil e
trabalhista. So Paulo: LTr, 2005, p. 214.
170
Ibid. p. 215.
92
Neste ensejo, LEONARDO SCHENK, em estudo sobre uso da arbitragem pelo Poder
Pblico 172 conclui que:
171
MARTINS, Srgio Pinto. Direito do trabalho. 12 ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 23.
172
SCHENK, Leonardo. Reflexes sobre a arbitrabilidade das causas envolvendo o Estado. No publicado. Rio de
Janeiro: set. de 2008, p. 12.
173
BORGES, Alice Gonzlez. Supremacia do interesse pblico: desconstruo ou reconstruo. In Revista de Interesse
Pblico, n. 37, 2006, pp. 29-48.
93
autorizado por lei; concesses recprocas (ato bilateral), e, por fim, estrita observncia das
garantias processuais e individuais constitucionalmente previstas.
94
Para OWEN FISS, o acordo seria uma espcie de rendio s condies da sociedade
de massa que no deveria ser encorajado ou valorizado. 174 De forma sistemtica, o autor
norte-americano, em sua obra Against Settlement, destaca alguns fatores que poderiam
influenciar as partes a preferirem solucionar suas controvrsias por meio da celebrao de um
acordo.
Ainda existem vrios problemas a serem enfrentados para que a utilizao dos meios
alternativos de soluo de conflitos seja cada vez mais aceita e bem vista pelos juristas, do
ponto de vista garantista. Neste ensejo, FISS aponta a necessidade de solucionar dois
problemas: primeiro, frisa a importncia de resolver o conflito gerado pela representao nos
acordos coletivos, j que no raro aventa-se a existncia de vcios no consentimento dos
representados e de excessiva interferncia dos representantes sobre a vontade daquela
coletividade (isto , ainda no foram estabelecidos critrios objetivos hbeis a delimitar os
limites da representao de uma coletividade, e no h meios de se constatar que a
manifestao coletiva reproduz necessariamente os interesses reais dos representados);
174
FISS, Owen. (trad. Carlos Alberto de Salles). Contra o acordo In Um Novo Processo Civil estudos norte-americanos
sobre jurisdio, constituio e sociedade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
95
segundo, preocupa-se com tratamento que deve ser conferido aos acordos que se demonstrem
manifestamente lesivos a qualquer uma das partes.
Assim, assevera OWEN FISS que a primeira desvantagem dos acordos est na sua
prpria origem, como j visto anteriormente, j que a sua celebrao, na maioria dos casos,
impulsionada por vrios fatores negativos h pouco enumerados, relembrando: a morosidade
da justia, os elevados custos processuais, a m-qualidade da prestao jurisdicional (em
175
CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 155.
176
Ibid. p. 156.
96
Ora, a conciliao no deve ser mero mecanismo de solues paliativas com eficcia
momentnea e incompleta, pois certamente o conflito ressurgir em momento posterior,
podendo at ser agravado, e, assim, como um bumerangue, a demanda judicial
exterminada pela conciliao, com nova formatao, retornar futuramente ao Poder
Judicirio.
Esta situao se assemelha ao menino que arruma o seu quarto rapidamente, colocando
todos seus brinquedos de forma desordenada, em um nico armrio. Quando o armrio se
enche, as suas portas se rompem e todos os brinquedos caem ao cho, como estavam antes, ou
at provocando maior desordem.
177
Ao mencionar as repercusses sociais como um dos fatores negativos que do ensejo celebrao forada de acordos,
OWEN FISS se refere s presses externas que influenciam o comportamento das partes durante a tramitao processual.
Isto ocorre, por exemplo, no caso em que o demandado teme que durante a instruo probatria venha a ser desvendado um
fato inconveniente ou ilcito estranho lide; pode-se tambm citar como repercusso social, a premente necessidade da parte
autora de receber um crdito para saldar uma dvida, ou para assegurar alimentos ou pagamento de servios de sade para um
membro da famlia.
97
Por outro lado, no podemos ignorar que todo remdio utilizado de forma excessiva ou
inadequada acarreta efeitos indesejveis, ao invs de solucionar os problemas.
Assim, em estudo sobre a imposio da conciliao pelo Estado como soluo para a
ineficincia da prestao jurisdicional, o autor prossegue afirmando que fundamental que
os termos conciliatrios sejam acompanhados criteriosamente pelos advogados das partes e
estes, percebendo eventuais prejuzos de seus clientes diante da situao que envolve o caso
concreto, tem o dever de orient-los a recusar a avena.179
dentro do conjunto ftico e probatrio apresentado em juzo, o que ser visto em ponto
especfico, mais adiante.
99
Destarte, na nsia de obter acordos judiciais para atingir metas estipuladas pelos
rgos judiciais superiores, e, assim, demonstrar vontade e competncia ao seu empregador,
os Juzes so colocados em situao de presso e se tornam suscetveis a proferir decises
parciais e arbitrrias.
dos preconceitos e das barreiras que obstam a realizao de acordos, na prtica. De acordo
com o art. 125, incisos II e IV da Lei n 5.869/73 - Cdigo de Processo Civil Brasileiro,
dever do juiz velar pela rpida soluo do litgio e tentar, a qualquer tempo, conciliar as
partes.
Importante destacar que o juiz tem o papel de evitar qualquer surpresa s partes
durante o trmite processual, intensificando um trabalho transparente sobre os pontos
controvertidos, sempre expressando aos envolvidos quais dvidas merecem ser dirimidas para
que possa proferir um possvel julgamento.
A partir de tais elucidaes, as partes passam a ter melhor conhecimento sobre a sua
posio naquele processo, quais seriam as chances de xito de seu oponente, e quais possveis
argumentos poderia ser utilizados a seu favor caso a negociao no venha a prosperar.
O domnio das partes sobre o quadro geral ftico e circunstancial do litgio posto em
juzo aumenta as chances de xito de uma possvel conciliao, pois com maior segurana e
previsibilidade do resultado possivelmente obtido a partir dos elementos colhidos nos autos,
181
CARNEIRO, Athos Gusmo. A conciliao no novo Cdigo de Processo Civil. In Revista da AJURIS, Porto Alegre, n.
2., 1974, p.2.
101
A fase de negociao gira em torno de uma dvida que gera riscos situao de
equilbrio existentes posio de um dos litigantes. Em havendo um conflito, sabe-se que
apenas um sair vencedor, ou, ao menos, que ambos sero parcialmente vitoriosos. Por esta
razo, para que uma proposta de acordo seja interessante para as partes, dever existir ao
menos um mnimo de previsibilidade sobre os possveis resultados (decises) que podem
decorrer das posies ocupadas pelos litigantes at aquele momento. O interessado deve estar
convencido de que melhor aceitar a proposta de acordo fazendo concesses recprocas do
que assumir os riscos advindos de um provimento jurisdicional desfavorvel, ou decorrentes
de fatos supervenientes recusa da oferta conciliatria, que venham agravar a sua situao de
necessidade ou de incerteza.
At aqui foram enunciadas as condutas que os magistrados devem adotar para que a
conciliao seja bem sucedida. Importante agora destacar quais so os comportamentos dos
juzes vedados na fase de negociao.
Interessante citar uma conduta do juiz que se situa na zona cinzenta, no havendo
balizamentos determinantes para sua reprovabilidade na fase de conciliao. Trata-se do
controle que exerce sobre a lesividade dos acordos homologados.
De certo cumpre ao juiz zelar pela igualdade das partes, coibindo a celebrao de
acordos que ocasionem qualquer leso desproporcional ao direito de um dos envolvidos.
primeira vista, cuida-se de conduta evidentemente autorizada ao magistrado, com base no art.
125, I da Lei n 5.869/73, 185 no entanto, existe uma certa margem de discricionariedade
182
Importante salientar que o que se reprova a oferta de proposta de conciliao pelo magistrado sem que haja a
participao e a concordncia das partes com os seus termos. A participao do magistrado pode se dar por meio de sugestes
e idias de composio durante o processo de negociao, desde que as partes concordem com a interveno do juiz como
mediador. Sempre se deve garantir a voluntariedade na conciliao. Reprovvel no a participao do magistrado, mas sim,
a imposio coercitiva do julgador sobre a proposta a ser oferecida. Antes de ser instado a julgar a causa, o que ocorrer
somente aps o insucesso da conciliao, o juiz no pode substituir a vontade das partes.
183
Fala-se aqui que a deciso , em tese, irrecorrvel, pois de fato, existem meios de impugnao de um acordo sem a
manifestao de vontade das partes, decorrente de coao do magistrado. Seria possvel, por exemplo, a interposio de ao
anulatria, ao rescisria, ou at correio parcial em se tratando de acordo celebrado sob o rito ordinrio. No entanto, at
que as partes consigam comprovar a coao, muitos prejuzos poderiam ser causados a ambas, com grande desgaste
emocional e insegurana jurdica. Nos juizados especiais, a coao seria ainda mais grave, pois, em regra (salvo
comprovao de m-f, dolo ou coao pelo magistrado) os acordos homologados em juzo no so passveis de recurso,
fazendo desde a intimao das partes coisa soberanamente julgada. Neste sentido:
Art. 41 da Lei n 9.099/95 - Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral, caber recurso para o
prprio Juizado.
Art. 59 da Lei n 9.099/95 - No se admitir ao rescisria nas causas sujeitas ao procedimento institudo por esta Lei.
184
Analogicamente, neste sentido, dispe o art. 129 da Lei n 5.869/73: Convencendo-se, pelas circunstncias da causa, de
que autor e ru se serviram do processo para praticar ato simulado ou conseguir fim proibido por lei, o juiz proferir sentena
que obste aos objetivos das partes.
185
Art. 125 da Lei 5.869/73 - O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe:
I - assegurar s partes igualdade de tratamento;
103
quanto ao conceito de acordo lesivo que torna questionvel eventual recusa do juiz em
homologar um acordo sobre este pretexto.
Por isto, defende-se neste trabalho, que ao magistrado, somente possvel recusar a
homologao de acordos patentemente lesivos ou que tratem de matria estranha sua
competncia jurisdicional, que violem o direito de uma das partes de forma abusiva, nos
parmetros considerados pelo homem mdio, consideradas as peculiaridades culturais e
sociais da realidade em que estejam inseridos.
7.2 Advocacia
186
MEDINA, Eduardo Borges de Mattos. Meios Alternativos de Soluo de Conflitos O Cidado na Administrao ad
Justia. Porto Alegre : Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, p. 116.
104
seu apoio ao movimento, mas adverte sobre a ausncia de participao de toda a comunidade
jurdica na iniciativa e refora sua preocupao em relao ao livre exerccio da advocacia.
Sabemos todos que conciliar legal, mas preciso dotar de legalidade todo o
procedimento, a fim de que o produto da conciliao tambm seja legal, decorrente de
verdadeira e legtima transao entre as partes, devidamente assistidas, e no fruto de
imposio da disposio de direitos, a fim de produzir nmeros grandiloquentes e notcias de
capa dos peridicos, que s sero legtimos se no tornados fins em si mesmos." [...]
Pode-se afirmar, com preciso, que a funo do Advogado Pblico a mais importante
para a difuso dos meios alternativos na Fazenda Pblica.
187
CARNEIRO, Paulo Cezar Pinheiro. Acesso Justia Juizados Especiais Cveis e Ao Civil Pblica: Uma Nova
Sistematizao da formulao de uma nova Teoria Geral do Processo, 2a edio. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 70.
106
Ento, se por um lado, o Advogado Pblico sofre as mesmas limitaes impostas pelo
Poder Pblico aos seus servidores, por outro, possui as prerrogativas inerentes condio de
defensor dos interesses pblicos primrios, dentro de uma anlise mais abrangente, que
tambm demanda sua experincia causdica no que diz respeito ao provisionamento dos
resultados que sero obtidos em juzo.
A partir da, extrai-se a conseqncia inelutvel de que o Advogado Pblico deve ser
dotado da necessria autonomia e independncia funcional para exercer seu mister de defesa
da ordem jurdica e da indisponibilidade do interesse pblico.
188
BRANDO, Marcella Arajo da Nova. A consensualidade e a administrao pblica em juzo. Rio de Janeiro, 2009, p.
62. Disponvel no site: http://virtualbib.fgv.br/dspace/handle/10438/2766. Acesso em 01 de mar. 2010.
108
interesses: no seu labor de pacificao social, os Defensores Pblicos devem fazer uso do
instituto da conciliao. 189
Muitas das aes ajuizadas em face da Administrao Pblica poderiam ser evitadas
se houvesse ampla divulgao dos direitos s populaes de baixa renda, que, por inmeras
vezes recorrem ao judicirio por falta de informao ou por insuficiente esclarecimento de
suas situaes pelos agentes pblicos.
189
MEDINA, Eduardo Borges de Mattos. Meios alternativos de soluo de conflitos o cidado na Administrao da
Justia. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 2004, p. 114.
109
Por esta razo, defende-se que o papel do Defensor Pblico no fazer com que a
parte assistida ganhe todas as causas, mas sim, levar ao seu conhecimento a sua real situao,
esclarecendo se o seu direito realmente existe, e se existem possibilidades mais eficazes e
menos dispendiosas para que satisfaa a sua pretenso.
7.3 Conciliadores
Registra HUMBERTO DALLA que, desde a instituio dos Juizados Especiais, por
meio da Lei n 9.099/95, e a conseqente difuso da justia de pequenas causas, a populao
acabou se acostumando com a figura do conciliador nos Juizados Especiais, mesmo sendo
terceiro no investido na funo jurisdicional propriamente dita.
190
PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Mediao a redescoberta de um velho aliado na soluo de conflitos, in
Acesso Justia: efetividade do processo (org. Geraldo Prado). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 22.
110
191
Ibid. p. 12.
111
8 CONCLUSO
relativizada quando sua incidncia vier a comprometer outro direito ou garantia fundamental
relacionado ordem pblica ou manuteno da dignidade da pessoa humana.
l) Defensoria Pblica, por sua vez, cabe o papel de prestar informaes aos
jurisdicionados, primando tambm pela realizao do interesse pblico primrio. Aos
conciliadores, incumbe a tarefa de auxiliarem os magistrados, fazendo-se um trabalho paralelo
de filtragem das demandas judiciais passveis de julgamento, oportunizando-se em um
momento anterior a realizao de acordo entre as partes.
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116
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TORRES, Jasson Ayres. O acesso justia e solues alternativas. Porto Alegre: Livraria
do Advogado Editora, 2005.
ANEXO I
O ADVOGADO-GERAL DA UNIO, no uso das atribuies que lhe conferem o art. 4 da Lei Complementar n 73, de 10
de fevereiro de 1993, e o art. 2 do Decreto n 4.250, de 27 de maio de 2002, considerando a necessidade de orientar a
atuao dos rgos da Advocacia-Geral da Unio e dos rgos jurdicos a ela vinculados, nas causas de competncia dos
Juizados Especiais Federais, de que trata a Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, resolve:
Art. 1 Os rgos jurdicos das entidades previstas no art. 6, II, da Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, podero transigir,
deixar de recorrer, desistir de recursos interpostos ou concordar com a desistncia do pedido, no mbito dos Juizados
Especiais Federais, nos termos desta Portaria.
Art. 2 Podero praticar os atos previstos no art. 1, os membros das carreiras jurdicas da Unio, das autarquias e das
fundaes pblicas.
Art. 3 A transao ou a no interposio ou desistncia de recurso poder ocorrer quando:
I - inexistir qualquer controvrsia quanto ao direito aplicado;
II - houver reconhecimento de erro administrativo por autoridade competente.
1 Os valores envolvidos nas conciliaes e transaes, no podero exceder ao teto previsto no art. 3, da Lei n
10.259/2001.
2 Inclui-se no referido teto a soma de 12 (doze) parcelas vincendas, quando for o caso.
3 No ser objeto de acordo:
I - as hipteses em que se discute penalidade aplicada ao servidor;
II - os casos de dano moral, salvo se o agente causador do dano for entidade credenciada ou delegada de rgo de
Administrao Pblica Federal e assuma, em juzo, a responsabilidade pelo pagamento acordado;
III - o litgio que estiver fundado exclusivamente em matria de direito e no houver a esse respeito smula administrativa,
parecer aprovado na forma do art. 40 da Lei Complementar 73/93 ou orientao interna adotada pelo Advogado-Geral da
Unio;
IV - na ausncia de prvio requerimento administrativo objetivando a concesso de benefcios previdencirios.
4 Os acordos contero obrigatoriamente clusula de renncia a eventuais direitos decorrentes do mesmo fato ou
fundamento jurdico que deu origem ao judicial.
Art. 4 Os representantes judiciais da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais, devero em 03 (trs) dias, a contar da
citao recebida, solicitar aos rgos da administrao pblica federal informaes e documentos necessrios ao deslinde da
causa fixando o prazo mximo de 10 (dez) dias para resposta.
1 A resposta dever vir acompanhada dos documentos necessrios instruo da causa, inclusive planilha de clculos que
identifique o valor da pretenso do autor da ao.
2 Nos processos em que a Unio figure como r, tais solicitaes devero ser encaminhadas s Consultorias Jurdicas dos
Ministrios a que se referirem as causas.
3 As informaes previstas no caput podero, sempre que possvel, ser solicitadas e respondidas por meio eletrnico.
Art. 5 Os acordos firmados pelos rgos jurdicos da Unio, autarquias e fundaes pblicas devero ser remetidos
Secretaria-Geral de Contencioso da Advocacia-Geral da Unio.
Pargrafo nico. A Secretaria-Geral de Contencioso sistematizar e divulgar mensalmente as informaes recebidas.
Art. 6 Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao.
GILMAR FERREIRA MENDES
(fonte: site http://www.agu.gov.br)
125
ANEXO II
Considerando o disposto nos artigos 3, 4 e 5, da Portaria AGU n 505 acerca da atuao dos rgos jurdicos da Unio
quando da conciliao, transao e desistncia no mbito dos Juizados Especiais Federais;
Considerando a possibilidade de marcao de audincias aos sbados, nos termos dos artigos 172 e 175, da Lei n 5.869
(Cdigo de Processo Civil), de 11, de janeiro de 1973, e a possibilidade de organizao de jornada de trabalho compensatria
prevista no artigo 8, do Decreto n 4.250, de 27 de maio de 2002.
RESOLVEM:
Art. 1. Estabelecer que exclusivamente os Procuradores Federais em exerccio na Procuradoria Federal Especializada junto
ao INSS e os Servidores do Quadro da Autarquia, estes quando designados nos termos dos 1 e 2, do artigo 1, do Decreto
n 4.250/2002, podero conciliar, transigir e desistir em nome do INSS nos Juizados Especiais Federais.
Pargrafo nico Fica delegada aos Procuradores-Chefes das unidades da Procuradoria Federal Especializada junto ao INSS
a competncia prevista no artigo 1, 1, do Decreto n 4.250/2002, vedada a subdelegao.
Art. 2. A conciliao, a transao e a desistncia podero ocorrer quando:
I inexistir controvrsia quanto ao fato ou direito aplicado;
II houver reconhecimento de erro administrativo por autoridade competente.
1. Nas aes que envolvam o INSS, o Procurador Federal oficiante no feito poder reconhecer o erro administrativo se o
ato impugnado estiver em contradio com os atos normativos internos do INSS, e desde que impossibilitado o
pronunciamento especfico da rea competente da estrutura administrativa da Autarquia, ou, se houver este pronunciamento,
desde que no tenha havido ratificao expressa da regularidade do ato administrativo.
2. Os valores envolvidos na conciliao, na transao e na desistncia no podero exceder ao teto previsto no artigo 3, da
Lei n 10.259/2001, incluindo-se no referido valor a soma de 12 parcelas vincendas, quando for o caso.
3. No sero objeto de acordo:
I as penalidades aplicadas a servidor;
II os casos de dano moral, salvo se o agente causador do dano for entidade credenciada ou delegada de rgo de
Administrao Pblica Federal e assuma, em juzo, a responsabilidade pelo pagamento acordado;
III os litgios que estiverem fundados exclusivamente em matria de direito e no houver a esse respeito smula
administrativa, parecer ministerial ou orientao interna adotada pelo Advogado-Geral da Unio ou pelo Diretor-Presidente
do INSS na forma do artigo 1, da Lei n 9.469/1997;
126
IV as aes que envolvam concesso de benefcio previdencirio, se no houve prvio requerimento administrativo.
4. Os acordos contero obrigatoriamente clusula de renncia a eventuais direitos decorrentes do mesmo fato ou
fundamento jurdico que deu origem ao judicial.
Art. 3. O Procurador Federal oficiante no feito dever, em 03 (trs) dias, a contar da citao recebida, solicitar ao rgo
competente da estrutura administrativa do INSS ou da Procuradoria informaes e documentos necessrios ao deslinde da
causa fixando o prazo mnimo de 05 (cinco) e o mximo de 10 (dez) dias para a resposta.
1. A resposta dever vir acompanhada dos documentos necessrios instruo da causa, inclusive planilha de clculos que
identifique o valor da pretenso do autor da ao, bem como manifestao fundamentada quanto procedncia ou no do
pedido.
2. As informaes e documentos devero, sempre que possvel, ser solicitadas e respondidas por meio eletrnico.
Art. 4. Os acordos firmados devero ser obrigatoriamente remetidos, mensalmente, at o quinto dia til do ms subseqente
sua homologao, Procuradoria-Geral da Procuradoria Federal Especializada junto ao INSS, que os sistematizar,
consolidar e encaminhar Secretaria-Geral do Contencioso da Advocacia-Geral da Unio, nos termos do artigo 5, da
Portaria AGU n 505/2002.
1. Para cada acordo firmado devero constar, sinteticamente, informaes relativas ao assunto objeto da ao e ao valor
constante nos pedidos formulados pelo autor, bem como o valor efetivamente acordado, para fins de clculo da arrecadao
indireta obtida nas conciliaes e transaes.
2. Os acordos celebrados antes da edio deste ato devero ser recuperados, na medida do possvel, e encaminhados da
mesma forma Procuradoria-Geral da PFE-INSS.
Art. 5. O Procurador Federal que comparecer a audincias nos Juizados Especiais Federais aos sbados dever compensar o
tempo efetivamente trabalhado nesse dia na jornada de trabalho da segunda-feira subseqente.
Art. 6. Este ato tem carter restrito, destinando-se a disciplinar procedimentos administrativos de interesse interno, devendo
ser divulgado apenas aos interessados.
Art. 7. Esta Orientao Interna entra em vigor na data de sua publicao, ficando expressamente revogados o pargrafo
nico, do artigo 1, e o artigo 2 e incisos da Orientao Interna INSS/PROCGR n 11, de 08.03.2002.
(fonte: site http://www.agu.gov.br)
127
ANEXO III
O ADVOGADO-GERAL DA UNIO, no uso das atribuies que lhe conferem o art. 4 da Lei Complementar n 73, de 10
de fevereiro de 1993, e o art. 2 do Decreto n 4.250, de 27 de maio de 2002, considerando a necessidade de orientar a
atuao dos rgos da Advocacia-Geral da Unio e dos rgos jurdicos a ela vinculados, nas causas de competncia dos
Juizados Especiais Federais, de que trata a Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, resolve:
Art. 1 Nas causas de competncia dos Juizados Especiais Federais a Unio ser representada pelas Procuradorias da Unio
e, nas causas previstas no inciso V e pargrafo nico do art. 12 da Lei Complementar n 73, de 10 de fevereiro de 1993, pelas
Procuradorias da Fazenda Nacional.
Pargrafo nico. A representao das autarquias e fundaes federais incumbe Procuradoria-Geral Federal e
Procuradoria-Geral do Banco Central do Brasil nas respectivas reas de competncia.
Art. 2 Esto autorizados a transigir, deixar de recorrer, desistir de recursos interpostos ou concordar com a desistncia do
pedido, no mbito dos Juizados Especiais Federais, os representantes judiciais da Unio e das autarquias e fundaes em
exerccio nos rgos mencionados no art. 1.
Art. 3 A transao ou a no interposio ou desistncia de recurso poder ocorrer quando:
I - houver erro administrativo reconhecido pela autoridade competente ou, quando verificvel pela simples anlise das provas
e dos documentos que instruem a ao, pelo advogado ou procurador que atua no feito, mediante motivao adequada; e
II - inexistir controvrsia quanto ao fato e ao direito aplicado.
1 A inexistncia de controvrsia quanto ao fato deve ser verificvel pelo advogado ou procurador que atua no feito pela
simples anlise das provas e dos documentos que instruem a ao, e a inexistncia de controvrsia quanto ao direito aplicado
deve ser reconhecida pelo rgo consultivo competente, mediante motivao adequada em qualquer das situaes.
2 Os valores envolvidos nas conciliaes e transaes no podero exceder ao teto previsto no art. 3, 2, da Lei n
10.259, de 12 de julho de 2001, observado o disposto no art. 260 do Cdigo de Processo Civil.
3 No sero objeto de acordo:
I - as hipteses em que se discute penalidade aplicada a servidor;
II - os casos de dano moral, salvo se o agente causador do dano for entidade credenciada, contratada ou delegada de rgo de
Administrao Pblica Federal e assuma, em juzo, a responsabilidade pelo pagamento acordado; e
III - o litgio que estiver fundado exclusivamente em matria de direito e houver a respeito enunciado da Smula da AGU,
parecer aprovado na forma do art. 40 da Lei Complementar 73, de 1993 ou orientao interna adotada pelo Advogado-Geral
da Unio contrrios pretenso.
4 Os acordos contero obrigatoriamente clusula de renncia a eventuais direitos decorrentes do mesmo fato ou
fundamento jurdico que deu origem ao judicial.
5 Na ausncia de prvio requerimento administrativo objetivando a concesso de benefcios previdencirios ou outros
direitos, o advogado ou procurador poder solicitar ao juzo a suspenso da ao pelo prazo necessrio para a administrao
analisar o pedido, o qual, se deferido, deve ser comunicado ao Poder Judicirio.
Art. 4 Os representantes judiciais da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais devero, em trs dias, a contar da
citao recebida, solicitar aos rgos da administrao pblica federal informaes e documentos necessrios ao deslinde da
causa, fixando o prazo mximo de dez dias para resposta.
1 A resposta dever vir acompanhada dos documentos necessrios instruo da causa, inclusive planilha de clculos que
identifique o valor da pretenso do autor da ao.
2 Nos processos em que a Unio figure como r, tais solicitaes devero ser encaminhadas s Consultorias Jurdicas dos
Ministrios a que se referirem s causas.
3 As informaes previstas no caput, sempre que possvel, devero ser solicitadas e respondidas por meio eletrnico.
Art. 5 Os dados relativos aos acordos firmados pelos rgos jurdicos da Unio, autarquias e fundaes pblicas devero ser
informados, por meio eletrnico, aos rgos centrais da Procuradoria-Geral da Unio, da Procuradoria-Geral da Fazenda
Nacional, da Procuradoria-Geral Federal e da Procuradoria-Geral do Banco Central do Brasil, conforme o caso, para
sistematizao e divulgao.
Art. 6 Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao.
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Art. 7 Fica revogada a Portaria/AGU n 505, de 19 de junho de 2002, publicada no Dirio Oficial da Unio de 24 de junho
de 2002.
(fonte: site http://www.agu.gov.br)
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ANEXO IV
Subdelega as competncias de que trata a Portaria AGU n 990, de 16 de julho de 2009, autoriza a realizao de acordos no
mbito da Procuradoria-Geral Federal, estabelece seus limites de valor e d outras providncias para a aplicao da Lei n
9.469, de 10 de julho de 1997.
O PROCURADOR-GERAL FEDERAL, no uso das atribuies que lhe conferem os incisos I e VIII do 2 do art. 11 da Lei
n 10.480, de 02 de julho de 2002, e a Portaria AGU n 990, de 16 de julho de 2009, resolve:
Art. 1 Os rgos de execuo da Procuradoria-Geral Federal ficam autorizados a realizar acordos ou transaes, em juzo,
para terminar o litgio, nas causas de valor at R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), observados os seguintes limites de
alada:
I - at 60 (sessenta) salrios mnimos, pelos Procuradores Federais que atuam diretamente na causa;
II - at R$ 100.000,00 (cem mil reais), mediante prvia e expressa autorizao dos Procuradores Seccionais e dos Chefes de
Escritrio de Representao;
III - at R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais), mediante prvia e expressa autorizao dos Procuradores-Chefes das
Procuradorias Federais nos Estados;
IV - at R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), mediante prvia e expressa autorizao dos Procuradores Regionais Federais.
1 Nas causas de valor superior ao limite estabelecido no caput, caber ao Adjunto de Contencioso da Procuradoria-Geral
Federal autorizar prvia e expressamente a celebrao do acordo ou transao.
2 Nas causas de valor superior a R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais), o acordo ou a transao, sob pena de nulidade,
depender ainda de prvia e expressa autorizao do Ministro de Estado ou do titular da Secretaria da Presidncia da
Repblica a cuja rea de competncia estiver afeto o assunto, ou, ainda, daquele a quem tiver sido delegada esta competncia.
3 Havendo litisconsrcio ativo, bem como substituio processual, considerar-se- o valor global da causa para fins de
aplicao dos limites de que trata este artigo.
4 Considera-se, para fins de fixao da alada de que trata este artigo, o valor do acordo ou da transao.
5 As Procuradorias Federais, especializadas ou no, junto s autarquias e fundaes pblicas federais que,
excepcionalmente, ainda detiverem a representao judicial ordinria da entidade observaro, no que couber, os parmetros
estabelecidos neste artigo, cabendo ao respectivo Procurador-Chefe, quando for o caso, fixar os cargos equivalentes aos
previstos no caput dentro da estrutura organizacional correspondente.
6 Observar-se- o disposto no caput e 1 do art. 1, da Portaria PGF n 520, de 27 de maio de 2009, em relao aos
limites definidos nos incisos II a IV.
7 Ficam concorrentemente ressalvadas as competncias especficas eventualmente existentes na legislao em vigor em
relao s autarquias e fundaes pblicas federais, conforme explicitado em ato especfico do Procurador-Geral Federal e
nos termos da Portaria MDA/AGU n 1, de 12 de maro de 2009, em relao ao Instituto Nacional de Colonizao e Reforma
Agrria - INCRA, e da Portaria MMA/AGU n 90, de 17 de maro de 2009, quanto ao Instituto Brasileiro do Meio Ambiente
e dos Recursos Naturais Renovveis - IBAMA e ao Instituto Chico Mendes de Conservao da Biodiversidade - ICMBio.
Art. 2 A transao ou acordo judicial dever observar, inclusive nos processos que tramitam sob o rito ordinrio ou outros
ritos especiais, as condies estabelecidas nos incisos I e II do caput, bem como nos 1, 3 e 5 do art. 3 da Portaria AGU
n 109, de 30 de janeiro de 2007, aplicando-se o seu inteiro teor nos Juizados Especiais Federais.
1 Podero ser realizados acordos com a finalidade de dar efetividade s Smulas da Advocacia-Geral da Unio,
notadamente quando a discusso de questes acessrias impea a extino dos processos.
2 Para os fins do disposto no 1 do art. 3 da Portaria AGU n 109, de 2007, e em relao atividade fim das entidades,
consideram-se rgos consultivos competentes para decidir sobre a inexistncia de controvrsia quanto ao direito aplicado os
rgos centrais das Procuradorias Federais, especializadas ou no, junto s autarquias e fundaes pblicas federais.
3 A existncia de ato normativo da autarquia ou fundao pblica federal que regulamente o exerccio de direito no mbito
administrativo, cuja edio tenha sido precedida de anlise jurdica de seu rgo consultivo competente, supre a necessidade
de manifestao expressa deste em relao ao mesmo direito que seja objeto de litgio judicial.
4 Alm do disposto no 3 do art. 3 da Portaria AGU n 109, de 2007, no ser objeto de transao ou acordo o litgio
que estiver fundado exclusivamente em matria de direito e houver a respeito smula vinculante do Supremo Tribunal
Federal, bem como parecer ou qualquer outra orientao proveniente das Procuradorias Federais, especializadas ou no, junto
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