Vicepresidencia Asuntos Jurdicos y Sociales

22-09-2013
aechavarria@andi.com.co

NOVEDADES LABORALES
Presentamos, a continuacin, algunas novedades en materia de derecho laboral
que consideramos de su inters:

LA CORTE CONSTITUCIONAL ESTABLECI QUE PARA QUE SEA

PROCEDENTE LA PROTECCIN CONSTITUCIONAL DEL TRABAJADOR EN
CONDICIN DE DEBILIDAD, DEBE EXISTIR UN NEXO CAUSAL ENTRE LA
CONDICIN QUE CONSOLIDA LA DEBILIDAD MANIFIESTA Y LA
DESVINCULACIN LABORAL1.

Despus de haber laborado para una empresa mediante diversos contratos de

trabajo de obra o labor, un trabajador enfermo de VIH-SIDA interpuso una accin
de tutela cuando la empresa no le renov el contrato de trabajo al momento de la
terminacin de la obra.

La empresa, por su parte, afirm no haber terminado el vnculo laboral con el

trabajador en razn de la enfermedad que padeca, y asever que no tuvo
conocimiento de la misma debido a que el accionante decidi voluntariamente no
informarle.

La Corte Constitucional, en sede de revisin, explic, en primer lugar, que el objetivo

de la estabilidad laboral reforzada es asegurar que las personas que ostentan una
condicin de debilidad gocen del derecho a la igualdad real y efectiva, que se
traduce en materia laboral, en la garanta de permanencia en un empleo como
medida de proteccin especial ante actos de discriminacin cuando ello sea del
caso. Record que este principio tiene aplicacin no solo respecto de contratos de
trabajo a trmino indefinido, sino tambin en aquellos casos en que los contratos
son de duracin especfica. En este sentido, para que la decisin de un empleador
de dar por terminado un contrato en tales condiciones se repute legtima, debe
probar la existencia de una condicin objetiva que justifique la no renovacin
contractual o la terminacin del contrato para tales personas.

Frente al tema de la discapacidad, es bastante relevante destacar, que la Corte

estableci que no es suficiente la simple presencia de una enfermedad o de una
discapacidad en la persona, para que por va de tutela se conceda la proteccin
constitucional descrita. Para que la defensa por va de tutela prospere, debe estar
probado que la desvinculacin laboral se debi a esa particular condicin de
debilidad, es decir, al embarazo, discapacidad, enfermedad, etc. En otras palabras,

1 Expediente T-4.050.744. Magistrado ponente: Mauricio Gonzlez Cuervo.

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debe existir un nexo causal entre la condicin que consolida la debilidad manifiesta
y la desvinculacin laboral.

La Corte claramente record que la jurisprudencia ha desestimado la proteccin

constitucional de los trabajadores portadores del VIH cuando la consideracin del
empleador para dar por terminado el contrato laboral no se relaciona con la
enfermedad del empleado.

Contina la Corte diciendo que, para comprobar la causa objetiva que justifica la
desvinculacin, al empleador le corresponde asumir la carga de la prueba de
sustentar en qu consiste el factor objetivo, que le permite desvirtuar la presuncin
de discriminacin que pesa sobre s, a fin de impedir la consecuente ineficacia de
la terminacin contractual.

La Sala encontr que en el caso sub examine, la empresa accionada demostr

circunstancias objetivas para la terminacin del contrato, esto es, la finalizacin de
la obra para la cual fue contratado el accionante. La Sala constat que no existi un
nexo causal entre la enfermedad del accionante y la decisin del empleador de
terminar el contrato, motivo por el cual la demanda de tutela fue negada2.

EL CONSEJO DE ESTADO PRECISA QUE LAS BONIFICACIONES

HABITUALES EXTRALEGALES NO SON CONSTITUTIVAS DE SALARIO SI
EXPRESAMENTE AS LO PACTAN EL EMPLEADOR Y EL TRABAJADOR.

Mediante sentencia con radicado 20030 del 6 de agosto de 2014, el Consejo de

Estado se pronuncia sobre si los pagos variables no salariales y habituales hacen
parte o no de la base salarial para calcular la liquidacin de aportes parafiscales a
favor del ICBF.

Sobre el tema, el Consejo de Estado indica que de acuerdo con el artculo 128 del
Cdigo Sustantivo del Trabajo es posible excluir de la base para liquidar los aportes
parafiscales, los pagos habituales que hayan sido acordados entre empleadores y
trabajadores como no constitutivos de salario, y aade que a la luz del artculo 17
de ley 344 de 1996, las partes deben disponer expresamente cuales factores
salariales no constituyen salario, para efecto del pago de las prestaciones sociales
y dems derechos laborales.

En ese sentido, para la Sala, es suficiente con que se demuestre la existencia de

un acuerdo, bien sea convencional o contractual, en el que las partes hayan

2
Sin embargo, confirm la posible vulneracin al derecho a la salud y a la vida del seor Carlos, por lo que
confirm la orden dada por el juez de segunda instancia, respecto a la continuidad en la prestacin del servicio
de salud, hasta tanto el demandante sea afiliado al rgimen subsidiado.
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estipulado expresamente que determinados pagos no constituyen salario, para que

puedan ser excluidos vlidamente de la base para liquidar aportes.

En el caso de las bonificaciones ocasionales otorgadas por mera liberalidad del

empleador, el Consejo de Estado indica que ellas no constituyen factor salarial por
mandato legal, sin que se requiera de acuerdo entre las partes.

Finalmente, concluye el Consejo de Estado que para que el empleador, como sujeto
pasivo de la contribucin de aportes parafiscales, pueda excluir de la base de los
aportes las bonificaciones habituales extralegales expresamente excluidas por las
partes como factor salarial debe probar que acord con sus trabajadores que tales
beneficios no son constitutivos de salario.

RESPONSABILIDAD DEL BENEFICIARIO O DUEO DE LA OBRA EN

RELACIN CON LAS OBLIGACIONES DEL CONTRATISTA INDEPENDIENTE
POR CONCEPTO DE LOS SALARIOS, PRESTACIONES E INDEMNIZACIONES
DE LOS TRABAJADORES DE ESTE.

El artculo 34 del Cdigo Sustantivo del Trabajo dispone que el beneficiario del
trabajo o dueo de la obra, a menos que se trate de labores extraas a las
actividades normales de su empresa o negocio, ser solidariamente
responsable con el contratista por el valor de los salarios y de las prestaciones e
indemnizaciones a que tengan derecho los trabajadores.

La frase a menos que se trate de labores extraas a las actividades normales de

su empresa o negocio fue demanda ante la Corte Constitucional, porque, en
opinin del demandante, desconoce el mandato de igualdad, lo que, a su vez, afecta
el trabajo en condiciones dignas y justas, la primaca de la realidad sobre las formas
y el principio de favorabilidad de los trabajadores del contratista independiente que
realizan actividades que no son propias del giro ordinario de los negocios del
beneficiario del trabajo o dueo de la obra.

Mediante sentencia C-593 de agosto 20 de 2014, an no publicada, la Corte

Constitucional declar exequible la frase impugnada. Sobre esta decisin, el
comunicado de prensa seala:

La Corporacin consider que, a diferencia de lo sostenido por el actor,

la distincin realizada por el artculo 34 del Cdigo Sustantivo del Trabajo,
busca proteger al trabajador de posibles encubrimientos de verdaderas
relaciones laborales a travs de contratistas independientes. En otras
palabras, lo que persigue el legislador es diferenciar y hacer viables los
derechos de los trabajadores contratados por terceros, que desarrollan
actividades propias y misionales de la empresa beneficiada, a travs de
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la imposicin de su responsabilidad solidaria en el pago de los salarios y

dems prestaciones sociales. Esta distincin es adems razonable y
proporcionada.

Los magistrados Mara Victoria Calle Correa, Jorge Ivn Palacio Palacio y Luis
Ernesto Vargas Silva salvaron el voto frente a esta decisin, porque ellos s
consideran que la frase impugnada s es contraria al principio de igualdad. El
comunicado de prensa seala que:

En definitiva, para los Magistrados Calle Correa, Palacio Palacio y

Vargas Silva, no existe ninguna finalidad constitucionalmente legtima
que se vea satisfecha con la diferencia de trato que establece la expresin
acusada y si en cambio una discriminacin que contradice el mandato
constitucional que ordena dispensar especial proteccin al trabajo en
todas sus formas. No hay ninguna razn de orden constitucional que
justifique de dos tipos de trabajadores que fueron vinculados por un
contratista independiente para prestar sus servicios para un tercero
(empresa contratante), tengan distintas garantas para reclamar el pago
de sus acreencias laborales en funcin de que la obra realizada guarde
relacin con el objeto social de la empresa para la cual prestaron sus
servicios. Es sabido que cada vez ms las empresas acuden a este tipo
de modalidades de tercerizacin para la prestacin de servicios de
vigilancia, limpieza, servicios generales, etc., esto es, labores que de
manera directa no guardan relacin con el objeto social de aquellas, pero
que resultan imprescindibles para su adecuado funcionamiento. Este tipo
de trabajos, que suelen ser prestados por la gente ms humilde y en
condiciones laborales precarias, se torna an ms precario en virtud de
tratamientos discriminatorios como el que establece la expresin
demandada. Por eso la expresin acusada del artculo 34 del Cdigo
Sustantivo del Trabajo debi ser declarada inexequible.

AS COEXISTAN VARIOS SINDICATOS SOLO PUEDE HABER UNA COMISIN

ESTATUTARIA DE RECLAMOS.

Esta es la posicin que fij la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de

Justicia en un fallo de tutela de primera instancia del 4 de junio de 2014 (radicacin
No. 36488), que deja sin efecto una sentencia del Tribunal Superior del Distrito
Judicial de Bogot.

De acuerdo con la Sala de Casacin Laboral, el artculo 406 del Cdigo Sustantivo
del Trabajo no ofrece duda en cuanto a que no puede existir en una empresa ms
de una Comisin Estatutaria de Reclamos; aspecto que no fue modificado por la
sentencia C-201 de 2002 de la Corte Constitucional.
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Aade la Sala de Casacin Laboral que, en virtud de lo dispuesto por ese artculo
406 del Cdigo Sustantivo del Trabajo, derivar un fuero del hecho de que un
trabajador es miembro de una Comisin de Reclamos por la mera situacin de que
en la empresa existe ms de una organizacin sindical que cuenta con su propio
Comit, es violentar el debido proceso del empleador.

EL MINISTERIO DEL TRABAJO EXPIDE EL DECRETO 1477 DE 2014

MEDIANTE EL CUAL SE ESTABLECE LA NUEVA TABLA DE ENFERMEDADES
LABORALES.

El pasado 5 de agosto de 2014, el Ministerio del Trabajo expidi la nueva tabla de

enfermedades laborales, esto de acuerdo con lo estipulado por el artculo 4 de la
Ley 1562 de 2012, segn el cual el Gobierno Nacional, previo concepto del Consejo
Nacional de Riesgos Laborales, debe realizar por lo menos cada 3 aos una
actualizacin de la tabla de enfermedades laborales.

La tabla definida por el Gobierno en el Decreto 1447 de 2014 incluye:

a) Los agentes de riesgo, con la finalidad de facilitar la prevencin de

enfermedades en las actividades laborales
b) Los grupos de enfermedades, con el fin de determinar el diagnstico mdico
en los trabajadores afectados

Se indica en el Decreto que en aquellos casos en los que una enfermedad no figure
en la Tabla, pero logre demostrarse la relacin de causalidad con los factores de
riesgo ocupacional, ser reconocida como enfermedad laboral.

Respecto de las prestaciones econmicas y asistenciales, el Decreto indica que a

los trabajadores que presenten alguna de las enfermedades laborales mencionadas
en la Tabla, se les reconocern las prestaciones asistenciales como de origen
laboral desde el momento de su diagnstico y hasta tanto no se establezca lo
contrario en la calificacin o en el dictamen de las juntas de calificacin de invalidez.

EL MINISTERIO DEL TRABAJO EXPIDE LA RESOLUCIN 3368 DE 2014

SOBRE TRABAJO EN ALTURAS

El pasado 12 de agosto de 2014, el Ministerio del Trabajo, mediante la Resolucin

3368 de 2014, modifica parcialmente la Resolucin 1409 de 2012, de la siguiente
manera:

1. En cuanto al coordinador de trabajo en alturas, se elimin el aparte segn el

cual este coordinador deba contar con las siguientes caractersticas:
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Debe tener certificacin en la norma de competencia laboral vigente para trabajo

seguro en alturas, capacitacin en el nivel de coordinador de trabajo en alturas
y experiencia certificada mnima de un ao relacionada con trabajo en alturas.
Los requisitos de certificacin, capacitacin y experiencia del coordinador de trabajo
en alturas, sern exigidos a partir de los dos aos siguientes a la expedicin
de la presente resolucin, mientras que transcurre dicho tiempo deben contar como
mnimo con el certificado de capacitacin del nivel avanzado en trabajo en alturas o
certificacin de dicha competencia laboral.

2. En cuanto al entrenador de trabajo seguro en alturas, se modific y de

acuerdo con la nueva norma es suficiente con que la persona est certificada o
formada para capacitar trabajadores y coordinadores en trabajo seguro en
alturas.

3. En cuanto a la formacin de entrenadores para trabajo seguro en alturas, la

nueva resolucin modific la exigencia impuesta por la resolucin anterior respecto
del certificado de competencia laboral vigente, pues ahora solo se requiere contar
con un certificado en competencia o de capacitacin en trabajo seguro en alturas.

De igual forma la Resolucin 3368 de 2014 dicta las siguientes disposiciones:

a) Se refiere a la formacin y certificacin tanto de los entrenadores como de

los coordinadores
b) Define como organismos certificadores las entidades que han sido
acreditadas por el Organismo Nacional de Acreditacin de Colombia
(ONAC).
c) Establece el perfil del entrenador.
d) Establece el perfil del coordinador de trabajo en altura.

EL MINISTERIO DEL TRABAJO PUBLIC EL MANUAL NICO DE PARA LA

CALIFICACIN DE LA PRDIDA DE LA CAPACIDAD LABORAL Y
OCUPACIONAL

El pasado 12 de Agosto el Ministerio del Trabajo public el Decreto 1507 de 2014,

mediante el cual se expide el Manual nico para la Calificacin de la Prdida de la
Capacidad Laboral y Ocupacional y se deroga el Decreto 917 de 1999.
De acuerdo con el mencionado Decreto, el Manual se aplica a todos los habitantes
del territorio nacional, a los trabajadores del sector pblico, oficial, semioficial, en
todos sus rdenes y del sector privado en general.

El Manual no se aplica en los siguientes casos:

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1. Certificacin de discapacidad o limitacin.

2. Cuando se trate de solicitudes para reclamo de subsidio ante Cajas de
Compensacin Familiar, Fondo de Solidaridad Pensional, Fondo de
Solidaridad y Garanta.
3. Cuando se trate de solicitudes dirigidas por empleadores o personas que
requieran el certificado, con el fin de obtener los beneficios establecidos en
las Leyes 361 de 1997 y 1429 de 2010 y dems beneficios que sealen las
normas para las personas con discapacidad.
El Decreto establece que ests certificaciones sern expedidas por las Entidades
Promotoras de Salud del Rgimen Contributivo o Subsidiado.
El Manual nico para la Calificacin de Prdida de la Capacidad Laboral y
Ocupacional entrar en vigencia 6 meses despus de su publicacin, por tanto solo
se aplicar a los procedimientos, actuaciones, dictmenes y procesos de calificacin
del origen y prdida de la capacidad laboral que se inicien con posterioridad a su
entrada en vigencia.

Esperamos que esta informacin sea de utilidad

ALBERTO ECHAVARRA SALDARRIAGA

Vicepresidente de Asuntos Jurdicos