JOHN MACEDO MIGUEL

MIRCOLES, 10 DE JUNIO DE 2009

EL DELITO DE BIGAMIA EN EL ORDENAMIENTO PENAL

PERUANO
EL DELITO DE BIGAMIA EN EL ORDENAMIENTO PENAL PERUANO
John Macedo Miguel

CONCEPTO DE BIGAMIA
Esta palabra por su etimologa (de bis, dos veces y gamia, casamiento) es aplicable a todo
segundo matrimonio, y puede por tanto, llamarse bgamo al viudo o viuda que contrae segundas
nupcias. En sentido ms estricto, se emplea para designar el estado de aquel que se encuentra
unido en matrimonio con dos personas al mismo tiempo.

El concepto jurdico conviene con el etimolgico de la palabra bigamia y concuerda asimismo

con el sociolgico de poligamia. Las legislaciones positivas que han venido consagrando
generalmente, desde lejana fecha, la monogamia, como nica forma compatible con un real
estado de cultura, convienen lgica-mente en conceptuar quebrantando este principio de orden
social, por el hecho de coexistir dos matrimonios, preocupndose poco del caso de que sean tres
o ms. En su consecuencia, casi se confunden jurdicamente los trminos bgamo y polgamo; ni
siquiera el derecho coercitivo distingue entre tales conceptos, como no sea para hacer aplicacin
de la reincidencia como circunstancia de la agravacin de la pena.

Las legislaciones modernas convienen en considerar la bigamia como comprenda en el orden de

los actos contra la familia, formando con el adulterio la especialidad de delitos contra el
matrimonio. Cometen este delito el hombre y la mujer que, estando ambos o uno de ellos ligados
por el legtimo vnculo matrimonial, contraen otro matrimonio sin estar disuelto el anterior.

Entre sus elementos est el subjetivo en la libre y consciente voluntad de contraer un nuevo
rgimen nupcial, constatando el agente la subsistencia de otro anterior. De ah que delinean
ambos contrayentes, cuando les constaba que uno de ellos estaba legtimamente casado, y que,
por el contrario, est exento de toda responsabilidad penal el que lo contrae sin dolo,
desconociendo la existencia del anterior ligamen.

El elemento real radica en la esencia del delito, en la coexistencia de dos vnculos

matrimoniales. Aun concurriendo el elemento subjetivo e intencional, estando convencido el
agente de que delinque, no es posible aplicarle el calificativo de bgamo, si en realidad no
subsiste el matrimonio anterior por haber sido simulado o declarado nulo, porque quod nullim
est, nullum parit effectum, en este caso incluso sern vlidas las que una de las partes ha credo
segundas e ilcitas nupcias, siendo vlidas las primeras. Es ms evidente an que no se cometer
este delito si la simulacin se refiere al segundo enlace, sin que quiera decir ello que el hecho no
caiga bajo la sancin de otros preceptos penales (adulterio, estupro, etc.)

DESCRIPCIN TIPICA
Artculo 139.- Bigamia
El casado que contrae matrimonio ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
uno ni mayor de cuatro aos.
Si, respecto a su estado civil, induce a error a la persona con quien contrae el nuevo matrimonio
la pena ser privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos.

Nos dice el maestro Roy Freyre que El delito de bigamia, en sentido estricto y teniendo en
cuenta nuestro ordenamiento jurdico, consiste en contraer un nuevo matrimonio capaz de
generar efectos civiles (elemento positivo), sin encontrarse legtimamente disuelto el anterior de
la misma naturaleza (elemento negativo). Ser bgamo, entonces el individuo que se halla al
mismo tiempo unido a dos personas distintas por sendos matrimonios regulados por el derecho
civil ([1]).

La doctrina seala que el delito de bigamia es un delito de comisin instantnea, pues se

consuma cuando se realizan todas las formalidades necesarias de perfeccin del segundo
matrimonio, incluida la mutua aceptacin de los contrayentes, no siendo necesaria la
cohabitacin posterior; al respecto Ral Pea Cabrera acota en su obra Tratado de Derecho
Penal-Parte Especial, cuando trata de la consumacin de este delito, expresa que adems de
consumarse al celebrarse el segundo matrimonio, se trata de un delito instantneo ([2]). En
efecto, en esta figura penal el hecho no consiste en el trato sexual, ni en la infidelidad conyugal,
ni en hacer doble vida marital, sino en que el que ya esta casado celebre el matrimonio por
segunda vez.

Agrega Roy que, La lgica indica que si la ley sanciona la situacin comparativamente menos
grave de bigamia, a fortiori castigar el estado ms grave de poligamia sin necesidad de un
dispositivo que prevea especialmente esta circunstancia. Constituira, pues, un sofisma decir,
por ejemplo, que la trigamia no integra un hecho punible al no encontrase el triple matrimonio
especficamente previsto como un delito. Esta afirmacin sera tan absurda como sostener que
no hay homicidio simple cuando se mata a dos o ms personas, alegando que el tipo pena se
refiere en singular al que intencionalmente matare a otro.

Sujetos del Delito

Sujeto Activo
Viene a ser aquella persona que siendo casada, sea varn o mujer, contrae nuevo matrimonio
conociendo plenamente, como es lgico, esta situacin. Por otro lado, la persona que celebre
matrimonio con otra, a sabiendas de la situacin de casada de su pareja, ser pasible de ser
considerada como sujeto activo del delito de Matrimonio con una persona casada, previsto en
el artculo 140 del Cdigo Penal.

Asimismo, debe tenerse en consideracin que habida cuenta de lo preceptuado en nuestro

Cdigo Civil, la celebracin del matrimonio implica la participacin de otras personas, las
mismas que conjuntamente con la pareja realizan el acto y dan su asentamiento al mismo, tal es
el caso de los testigos y del funcionario encargado de celebrarlo. Consecuentemente podemos
decir que se trata de un delito multilateral, teniendo en cuenta que puede darse la participacin
de otros agentes. Adems, es posible la figura de la coautora, como sera el caso de los padres
que autoricen el matrimonio de un menor de edad a sabiendas del estado civil de casado de uno
de los contrayentes.

Sujeto Pasivo
Viene a ser el cnyuge del primer matrimonio, el mismo que no ha sido disuelto legalmente. De
igual manera, se considera como tal a la persona soltera que ignora la existencia del vnculo
matrimonial preexistente del otro contrayente.

Finalmente, es importante tener en cuenta que, como seala Bramont, en este delito se castiga
el hecho de contraer un matrimonio que no va a producir un efecto civil determinado, al no
cumplir las formalidades legales establecidas por el Cdigo Civil. La declaracin de nulidad del
matrimonio contrado anterior-mente por el bgamo o la anulacin del segundo matrimonio, por
motivo distinto al de la bigamia, excluyen la tipicidad del hecho. La forma de hacer valer este
medio de defensa, entre nosotros sera promoviendo una cuestin prejudicial por parte del
procesado art. 6 CPP-, debiendo suspenderse la tramitacin penal mientras el asunto se
sustancia y se decida en la va civil (3).
___________________________
(3) Bramont Arias, Luis (1997) Manual de Derecho Penal- Parte Especial. Editorial San Marcos,
Lima. p. 352.

[1] Roy Freyre, Luis (1988) Derecho Penal Peruano Tomo II. Instituto Peruano de Ciencias
Penales, Lima. p.199

[2] Exp. N4357-97; Revista Peruana de Jurisprudencia, Normas Legales, Ao II, N3, p.321.

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