Unidad 12: Tendencias del constitucionalismo en el siglo XXI.
El constitucionalismo desde sus inicios ha sido un proceso
dinmico en el que se observan profundos cambios. Los que analizamos hoy comenzaron a gestarse al finalizar la Segunda Guerra Mundial, y no slo afectaron a la constitucin en s sino tambin al papel del Estado. Asimismo incidieron la creacin de instituciones internacionales (ONU 1945) como tambin la internalizacin y estandarizacin de los derechos humano, y la globalizacin experimentada a fines del siglo XX. Se analizarn entonces las tendencias actuales del constitucionalismo en el mundo occidental, afectando principalmente a Europa, Amrica Latina y algunos pases de frica, cuyas naciones modificaron parcial o totalmente las constituciones. a) Una nueva relacin entre derecho pblico y derecho privado. La distincin entre los dos mbitos del derecho se ha visto minimizada, incluso se habla de encuentro entre ambos derechos. As, asuntos que eran considerados exclusivamente privados, ahora tienen una proyeccin pblica, por ejemplo, cuestiones familiares que involucran a menores. Por otra parte, algunas clusulas establecidas en los cdigos civiles han sido incorporadas a la constitucin, entendida sta como fuente del derecho pblico, y a un tiempo, que pas a ocupar el centro del sistema jurdico.
b) La bsqueda de una mayor democracia.
La cada de los autoritarismos (que dieron origen a la segunda contienda mundial) implic una tendencia a la democratizacin de esos pases y se manifest en un proceso de re- constitucionalizacin en los aos de posguerra en Europa, en la descolonizacin de Asia en los 60, en la reconstruccin de Amrica Latina en los 80 y la Europa del Este en los 90. Esta democratizacin se caracteriza por la ampliacin de derechos polticos, sobre todo el sufragio y el ejercicio de la ciudadana; por ejemplo, votan las mujeres y miembros de minoras tnicas y religiosas y tambin votan ciudadanos ms jvenes. En el mismo sentido, la democracia transita una transicin de la representacin a la participacin, en la que ganan espacio las formas de democracia semidirecta (por ejemplo, referendum, plebiscito, iniciativa popular, revocacin de mandato). Tambin se difunden nuevos mecanismos de participacin ciudadana como las audiencias pblicas, el presupuesto [2]
participativo y la intervencin ciudadana en la elaboracin de
normas generales. Todo el proceso es acompaado por la tendencia a transparentar la actuacin de los poderes pblicos, a partir de la rendicin de cuentas y el derecho de acceso a la informacin pblica otorgado a los individuos. Asimismo se acenta el respeto a los derechos de las minoras y su participacin.
c) Una nueva organizacin del poder y los organismos del Estado.
Para sostener el proceso mencionado, la tradicional divisin tripartita del poder se ha fortalecido con la creacin de los rganos constitucionales autnomos, como la auditora general de la Nacin y el consejo de la magistratura, por ejemplo. Adems se intenta acercar al sistema presidencialista con el parlamentario, como tambin, atenuar el primero acortando el mandato del presidente, aunque se lo acentu permitiendo la re-eleccin.
d) Una nueva relacin entre derecho interno y derecho internacional.
Como se dijo, la aparicin de la ONU y la internacionalizacin de los derechos humanos ha modificado la relacin entre el derecho interno y el derecho internacionales, dando como resultado que temas otrora considerados de incumbencia de cada Estado, hayan pasado a ser entendidos como de competencia de la comunidad internacional; por ejemplo, todo lo concerniente a derechos humanos. Esto conlleva a que se d un mayor reconocimiento y aceptacin del orden jurdico internacional y sus organismos supranacionales, implicando que el nacionalismo imperante en el siglo XX d espacio a una etapa internacionalista. Adems, se observa el surgimiento de un modelo de Estado pos- nacional, caracterizado por el patriotismo constitucional (identidad colectiva distinta de la nacional, cuyo referente es la constitucin, y se identifica con el concepto de ciudadana multicultural); por ejemplo, la constitucin de Bolivia.
e) El papel esencial de los Derechos Humanos.
A partir de 1945, se aprecia un constante reconocimiento de ms y mejores derechos en las constituciones, proceso ste que legitimar an ms a los gobiernos y fortalecer a la democracia. As se pas a detallar de modo prescriptivo los derechos de los ciudadanos con la finalidad de frenar cualquier posible abuso por parte de los estados. Por ello podemos afirmar que la constitucin ya no tiene solo el objeto de distribuir el poder entre sus organismos, sino fundamentalmente ser la fuente de los derechos individuales y colectivos. De ah que haya ganado terreno la tendencia del garantismo por la cual solo importa la eficacia de los derechos fundamentales, conseguida a partir de la enunciacin de los [3]
derechos y la consagracin de instituciones, procedimientos y
medios necesarios para respetar, proteger, promover y garantizar tales derechos. Se advierte tambin un acento en los derechos econmicos, sociales y culturales como medio para superar las desigualdades econmicas y sociales, implicando tambin una mayor intervencin del Estado en esos temas. Se incorporan adems nuevos derechos como a la alimentacin, a la salud, a la vivienda, al agua, al desarrollo personal, a la identidad, a la cultura, a un medio ambiente sano, a la paz, como los vinculados a la ciencia y a la tecnologa. No debe olvidarse que el proceso de internacionalizacin de los derechos se fortaleci con las declaraciones de entidades como la ONU y la OEA, cuyos documentos son aprobados por las naciones miembros e incluso incorporados a las constituciones. Por ejemplo, la constitucin argentina de 1994. No menos importante es la tendencia a restringir derechos sobre todo a partir de actos de violencia terrorista que lleva a los Estados a declarar estados de excepcin para garantizar la seguridad pblica frente al terrorismo, la delincuencia organizada y los grupos armados.
f) Una revalorizacin del rol de los jueces y la justicia constitucional.
Se busca desde la constitucin, fortalecer el papel de los jueces, consolidando un autntico poder, tanto impartiendo justicia como interpretando el derecho, con la finalidad de dar lugar a una autntica divisin de poderes.
g) El surgimiento de la idea de un nuevo tipo de constitucin.
Se han reformado o reemplazado las constituciones nacionales con la intencin de responder a las exigencias de los nuevos tiempos. Se caracteriza tambin por un importante proceso de intercambio de ideas y propuestas en el marco de la globalizacin para darle mayor efectividad a la carta magna. Por ello podemos sostener que se ha dado una cierta homogeneizacin entre las constituciones liberales, dando como resultado una constitucin de carcter normativo de impacto directo: as la ley y el legislador estn sometidos a la adecuacin y subordinacin de la constitucin, transitando del estado de derecho tradicional al modelo actual de estado constitucional, o lo que es lo mismo, del Estado legal de derecho al Estado constitucional de Derecho. En este sentido se propicia la espontaneidad de la vida social en una sociedad pluralista y democrtica, en el que la constitucin es el marco de referencia para distinguir lo que es y no constitucional. [4]
En sntesis, el futuro del constitucionalismo se funda en una triple
articulacin y evolucin: 1. Hacia un constitucionalismo social, junto al liberal. 2. Hacia un constitucionalismo de derecho privado, junto al de derecho pblico. 3. Hacia un constitucionalismo internacional, junto al estatal.
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