ABORDANDO A LA EIRL

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Jos Luis Muoz Arrospide

Egresado de la Facultad de Derecho de la USMP

Las pequeas oportunidades son el principio de las grandes

empresas, Demstenes.
En una pequea frase este gran orador habl de todo un
mundo, las oportunidades existen para aprovecharse, no podemos
perder el tiempo esperando que aparezca la gran oportunidad, una
mnima puede cambiar el destino de toda una vida, solamente
depende del empeo que complemente la oportunidad
otorgada, y si nadie quiere acompaar a la realizacin de la
oportunidad, mejor slo que mal acompaado.

I. CONSIDERACIONES PREVIAS

La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (EIRL) es tipo legal existente en nuestro

ordenamiento jurdico que tiene por objeto la realizacin de actividades empresariales, se
encuentra regulada al amparo del Decreto Ley 21621 del 14 de septiembre de 1976 (D. Ley).

En concordancia con el D. Ley, la EIRL es una persona jurdica de derecho privado, al sealarlo
de esta manera, la diferencia tajantemente con la empresa unipersonal, la cual no constituye
persona jurdica alguna, sino, la actividad empresarial la desarrolla una persona natural o fsica
sin que exista limitacin de su responsabilidad, es decir, se mezcla el patrimonio de la
empresa con el de la persona natural, siendo as que ste responder ilimitadamente con la
totalidad de su patrimonio por las obligaciones quepudiera contraer la empresa unipersonal, es
por esto, que la EIRL permite a la persona natural limitar su responsabilidad por los bienes, sean
dinerarios o no dinerarios, que aporta a la persona jurdica con la intencin de
formar el patrimonio empresarial.

La limitacin de la responsabilidad del empresario individual es una de

las principales caractersticas de la EIRL, el cual fue un tema tratado con gran nfasis por la
doctrina mundial, donde distinguidos juristas, como por ejemplo, en el Per la Dra.
Lucrecia Maisch Von Humboldt, tras un arduo trabajo e investigacin public su obra sobre el
tema titulada La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada: Proyecto Ley Tipo
para Amrica Latina.

Uno de los principales problemas de la limitacin de la responsabilidad fue abordado por la teora
del patrimonio, los romanos conocieron al patrimonio como el conjunto de bienes y
obligaciones econmicas pertenecientes a una persona, no extinguibles por su muerte,
bsicamente el Patrimonio Personalidad, postulaba que toda persona tiene un patrimonio y que
no se conceba un patrimonio sin que exista una persona que sea su titular.

Actualmente se dej de lado el Patrimonio Personalidad y se concibe el llamado Patrimonio

Afectacin, mediante el cual no es necesario la personalidad para la adjudicacin de la titularidad
del patrimonio, siendo de esta manera, que el patrimonio al no presuponer persona a quien
pertenezca, ser suficiente, que determinados bienes y obligaciones constituyan la unidad
patrimonial por medio de una relacin mutua o correspondida.

Se ha logrado conceptualizar al Patrimonio Afectacin, como un acervo de bienes y

obligaciones, apreciables en dinero, organizados recprocamente para un determinado fin o
propsito, en consecuencia, el Patrimonio Afectacin fue la base fundamental para el desarrollo
de la limitacin de la responsabilidad del empresario individual.

Una vez limitada la responsabilidad del empresario individual, se dio el gran salto en el mundo del
Derecho de la Empresa, mayor cantidad de personas se arriesgaran a realizar actividad
empresarial sabiendo que el patrimonio correspondiente a su mbito personal y familiar no
se vera afectado por las riendas del negocio, que algunas veces, sin que sea la intencin del
titular de la empresa y por factores externos no previsibles ni manejables, el negocio decaa,
cayendo poco a poco hasta llegar finalmente a un colapso empresarial.

II. DESARROLLO DEL TEMA

En la parte precedente se da a conocer claramente la preocupacin que existi para limitar la

responsabilidad a efectos de los negocios empresariales, sin embargo, esta intranquilidad
doctrinaria no deja de ser lo que es, doctrina, necesariamente necesit un complemento que lo
hiciera perfectamente utilizable en la realidad (debido a que era necesaria), eso es a travs de la
regulacin, como se seal al inicio se encuentra regulada en nuestro ordenamiento jurdico, pero
existen muchos ordenamientos que no la contemplan o recin la estn desarrollando no obstante
a la gran necesidad de su uso. A continuacin se desarrolla de manera muy puntual los distintos
aspectos que caracterizan al actual D. Ley 21621.

1. CONSTITUCIN

La EIRL se diferencia de manera sustancial de las Sociedades, entre otras, por su forma de
constitucin, dado que, la EIRL se origina por voluntad unipersonal a diferencia de las
Sociedades, donde es necesaria la presencia y la manifestacin expresa de la voluntad
pluripersonal de sus socios, siendo este requisito exigido en la constitucin y durante la vida de la
Sociedad.

El artculo 4 del D. Ley seala que solamente las personas naturales pueden constituir o ser
Titulares de la EIRL, sobre este punto, es pertinente traer a colacin que aunque la EIRL haya
nacido para limitar la responsabilidad del empresario unipersonal, hoy en da, este precepto no
est errado, simplemente la necesidad se ha expandido de tal manera que es necesario regular la
titularidad de una EIRL en base tambin de una persona jurdica.

De esta manera, refirindonos especficamente a diversos grupos empresariales dominicales,

sera de conveniencia para ellos y de total preferencia, que la titularidad de sus subordinadas le
corresponda nicamente a la matriz, sin necesidad de compartir la propiedad con algn
administrador o persona de confianza que no hace otra cosa que cumplir jurdicamente hablando,
una voluntad pluripersonal, la cual realmente es inexistente, que ms que ser un alivio es un
contingente, dado que, como participante de la titularidad le corresponde derechos inherentes a
su naturaleza, y que tendrn que ser condicionados al desenvolvimiento de la empresa en el
mercado.

Cabe mencionar que no es suficiente la voluntad unipersonal para que se constituya la EIRL,
el fundador adems deber gozar de libre disposicin de los bienes que aporte a la EIRL, porque
lo mencionado importa una transferencia a favor de la persona jurdica para que forme parte de
su patrimonio.
Adems de ello, para constituir una EIRL, se debe gozar de capacidad legal, especficamente de
ejercicio, debido a que se va a generar una disposicin de los bienes integrantes del patrimonio
del constituyente para aportar a favor del capital de la EIRL, pero ello no niega que una persona
con capacidad de goce a travs de su representante legal no pueda constituir una EIRL, o en el
caso de una menor de edad, con la previa solicitud por parte de los padres o tutores para
disponer de los bienes del menor.

El requisito de la capacidad para ser Titular de la EIRL se encuentra corroborado por el artculo
73 del D. Ley, al prescribir que en el caso de la transformacin de una sociedad a EIRL, los
socios o accionistas estn obligados a transferir sus acciones o participaciones a favor de uno de
ellos, siempre y cuando sea una persona natural capaz o en todo caso una tercera persona
natural capaz.

El artculo 13 del D. Ley establece las formalidades necesarias para la constitucin de la EIRL,
afirmando que es necesaria la Escritura Pblica donde conste fehacientemente la voluntad del
fundador para constituirla con su posterior inscripcin en el Registro Mercantil, con la finalidad de
otorgarle publicidad y, lo ms importante, personalidad jurdica.
Gracias a la personalidad jurdica, se reconoce a la EIRL la capacidad suficiente para ser titular
de derechos y obligaciones, a fin que sus actividades propias generen completa responsabilidad
jurdica frente a terceros.
Si bien es cierto, el D. Ley establece que la inscripcin es la formalidad que otorga personalidad
jurdica a la EIRL , y se considera que recin desde ese momento inicia sus operaciones, no se
puede descartar que, la EIRL pueda realizar actividades o celebrar contratos antes de cumplida
la mencionada formalidad, debido a que muchas veces por la presin comercial y el flujo de los
negocios, los empresarios se ven obligados a contratar y operar en fechas anteriores, que en
circunstancias no coinciden con la inscripcin, o esta se dilata por el tiempo de calificacin.

2. LOS APORTES

Los aportes constituyen los bienes dinerarios o no dinerarios susceptible de valorizacin

econmica que la persona natural transfiere por concepto del capital en la constitucin de la
EIRL, en la constitucin formar el patrimonio inicial de la persona jurdica, al realizar este acto,
los bienes aportados se transferirn en propiedad a la EIRL, incorporndose de manera
definitiva, facultndose la oposicin a terceros segn sea la circunstancia, debido a la naturaleza
del aporte.

La norma posibilita el aporte de bienes dinerarios o no dinerarios, prohibiendo de manera

expresa el aporte que tenga carcter de inversin extranjera directa.

Se debe considerar el tiempo y la realidad social, poltica y econmica en que se promulg la

EIRL, siendo que, el desarrollo del pas no es solamente a travs de la realizacin de proyectos,
pblicos o privados, sino tambin a travs de la inversin nacional y extranjera, si bien es cierto,
actualmente la inversin extranjera est siendo impulsada por diversos dispositivos nacionales, la
EIRL no hace ms que frenar una parcela de la inversin, cerrando las puertas a la inversin
extranjera directa, dirigindola a las sociedades u otro tipo de agrupaciones.

El aporte dinerario necesariamente se debe realizar a travs de un depsito en algn banco a

nombre de la EIRL, luego de esto, el comprobante de depsito se insertar, segn
corresponda, en la Escritura Pblica de constitucin o en la del aumento del capital.

En el caso de los bienes no dinerarios, especficamente hablando de bienes muebles e

inmuebles, ellos deben ser previamente valorizados por el aportante, luego de ello, el Notario bajo
responsabilidad insertar el inventario detallado donde conste la valorizacin efectuada de los
bienes.
La transferencia opera en el caso de los bienes inmuebles con la inscripcin de la Escritura
Pblica en el Registro de Personas Jurdicas, y en el caso de bienes muebles, previamente
habiendo hecho una declaracin jurada del aporte, en el momento de su entrega, la cual la norma
no impide que sea ficta o real.

Una vez transferidos los bienes a la EIRL, el riesgo sobre lo que pueda suceder con ellos es a
cargo de la persona jurdica y no del aportante.

3. RGANOS DE LA EIRL

El artculo 36 del D. Ley establece que los rganos de la EIRL, son el Titular y la Gerencia.

El Titular es el rgano mximo de la EIRL, es el lugar donde se encuentra la voluntad del Titular y
la voluntad de la EIRL, siendo que no es un rgano de formacin de la voluntad, sino es un
rgano donde se mezcla la voluntad del Titular con la voluntad de la EIRL.

Se contrae la calidad de Titular de dos maneras, a travs de la constitucin de la EIRL, al ser

constituyente automticamente se es Titular, o por adquisicin ulterior de los derechos del
Titular, la cual puede ser mediante contrato de compra-venta, permuta, donacin o adjudicacin
en pago, y necesariamente elevada a Escritura Pblica.

El Titular se encarga de determinar sobre el destino de los bienes integrantes del capital as como
tambin de las actividades y ocupaciones que desempear la EIRL, para lo cual debe
sesionar bajo ciertos parmetros y tomar decisiones, las cuales se constituyen en
manifestaciones autnticas de la EIRL.

Sobre las facultades de disposicin y administracin en la exposicin de motivos del Proyecto de

Ley Tipo para Amrica Latina sobre la EIRL, la Dra. Lucrecia Maisch Von
humboldt[1] seal: Esta prescripcin, de carcter declarativo, tiende a separar las dos
esferas de competencia: el Titular que detenta las facultades de disposicin de la empresa,
y el gerente, administrador y representante legal de la misma.

El D. Ley establece ciertas atribuciones correspondientes al Titular, determinadas segn las

caractersticas de la naturaleza de la EIRL, estas atribuciones no son cerradas o limitativas, son
abiertas debido a que, especficamente en el inciso j) del artculo 39 del mencionado se expresa
que una facultad importante del Titular es Decidir sobre los dems asuntos que requiera el
inters de la Empresa o que la Ley determine.

Las atribuciones de las que goza el Titular por naturaleza son irrenunciables, en la doctrina se ha
asemejado mucho las funciones que le corresponde realizar al Titular con las de la Junta
General, y nuestro ordenamiento jurdico no es ajeno, obviamente moldeando al sistema el
carcter unipersonal que lo caracteriza.

Es as que, el Titular podr decidir desde la aprobacin o desaprobacin de las cuentas y el

balance general de cada ejercicio econmico, la cual es una facultad sealada expresamente,
hasta las aprobacin de un contrato de reconocimiento de deuda, mutuo y constitucin de
garantas el cual no se encuentra determinado taxativamente, siendo que todo tipo de decisin
relevante deba constar por escrito en el libro de actas legalizado de acuerdo a Ley, con el objetivo
que, una vez suscrita tenga fuerza legal.

El hecho que el Titular sea el rgano supremo, no justifica para que el mismo pueda
realizar actividades que respondan nicamente al inters propio y no de la EIRL, perjudicando en
muchas ocasiones a terceros e inclusos acreedores, es en ese sentido que el artculo 41 del D.
Ley, seala los motivos por los cuales el Titular responder de manera personal e ilimitada,
siendo estos:
 a. Cuando la empresa no est debidamente representada.
b. Si hubiere efectuado retiros que no responden a beneficios debidamente
comprobados.
c. Si producida la prdida del cincuenta por ciento (50%) o ms del capital no actuase
conforme al inciso c) del artculo 80 o no redujese ste en la forma prevista en el
artculo 60.

El tratamiento de la responsabilidad del Titular es una de las partes principales, si bien es cierto la
EIRL consagra el principio que la empresa responde por sus obligaciones slo hasta el monto de
su patrimonio, existe una excepcin, el cual se encarga de los casos en que la limitacin de la
responsabilidad caduca, lo cual est debidamente sustentado en los posibles fraudes que podra
cometer el Titular para perjudicar a distintas personas.

La Dra. Maisch Von humboldt[2] expresa acertadamente que la situacin es clara y

perfectamente legal: se concede al comerciante un beneficio, que es justo y est destinado
a protegerlo y a promover la creacin de las empresas, siempre y cuando acte dentro del
marco de la reglamentacin legal respectiva; si el comerciante infringe este deber, se le
sanciona con la caducidad del beneficio concedido. En este planteamiento coinciden
perfectamente el plano terico del plano prctico. No hay contradiccin doctrinaria y el
resultado prctico es inobjetable, pues permite crear esta institucin, y evitar posibles
abusos o fraudes, al sancionar infracciones a la reglamentacin legal acordada.

Es coincidente la posicin de la citada as como de la doctrina, se concede la gracia que la

persona jurdica responda con su patrimonio por las obligaciones que contraiga, pero es
justificable, por un inters general de todas las personas que, al ver que el Titular se aproveche
de la mencionada gracia para cometer fraudes, se le reprima con el mximo castigo conocido en
la institucin, el cual es, la caducidad de la responsabilidad.

El segundo rgano de la EIRL es la Gerencia, se entiende como gerente aquella persona

encargada de dirigir los negocios, es un mandatario porque se le encomienda la administracin y
representacin legal de la persona jurdica, se debe reconocer que, aunque ellos no son
considerados empresarios, asumen determinadas funciones empresariales, en concordancia con
lo mencionado, Ulises Montoya Manfredi [3] seala que al gerente se le atribuye las facultades
de administracin, direccin y contratacin, de una empresa o establecimiento fabril o
comercial de otro, se debe dejar claro que, el Gerente representa a la EIRL no al Titular de ella.

Se puede considerar que las funciones desempeadas por el gerente demarcan el xito o fracaso
de la EIRL, debido a esta razn, su cargo es considerado indispensable para dirigir las
operaciones de la empresa.

La gerencia, as como sucede en las sociedades, es el resultado de la divisin entre la propiedad

y la gestin, lo cual est sustentado en que en diversas ocasiones el Titular no posee las
cualidades suficientes para encargarse de la administracin, en ese sentido, la EIRL otorga
facultades suficientes a las personas calificadas con el objetivo que puedan encargarse
adecuadamente de la administracin y representacin legal de la persona jurdica.

A diferencia de las sociedades donde el cargo de gerente puede ser ejercido por una persona
jurdica, el artculo 44 del D. Ley seala expresamente que la Gerencia ser desempeada
por una o ms personas naturales, con capacidad para contratar, designadas por el
Titular.

En el sentido esbozado, por mandato legal nicamente las personas naturales pueden ser
gerentes de la EIRL, pero este no es el nico requisito, se sobreentiende que el gerente debe ser
un conocedor a profundidad del negocio porque es el personaje clave para el desarrollo eficiente
de las actividades empresariales, teniendo como principal objetivo el crear sinergias, es decir,
generar el mximo valor posible para poder conseguir mayores beneficios o utilidades y a
consecuencia de ello renovar la confianza para su desempeo en el cargo.

El artculo 45 del D. Ley, faculta la posibilidad que el Titular pueda a su vez ejercer el cargo de
Gerente, es en esa circunstancia que se ver obligado a asumir las facultades, deberes y
responsabilidades de los dos cargos, es decir, por ser Titular y ser Gerente, siendo que, a
consecuencia de ello para todo tipo de actos que realice deber utilizar obligatoriamente la
denominacin de Titular-Gerente.

Obligatoriamente en la Escritura Pblica de constitucin deber constar la

primera eleccin del Gerente, luego de ello, las posibles ulteriores designaciones debern ser
decididas por el Titular y constar en acta certificada para que sea posible su inscripcin en el
Registro de Personas Jurdicas y abastecer de publicidad a los nombramientos.

El Titular tiene la facultad de poder revocar en cualquier momento el cargo de Gerente otorgado,
el D. Ley prohbe expresamente la decisin que establezca la irrevocabilidad del cargo, esto
encuentra su fundamento en que por un negativo y reiterado desenvolvimiento del puesto, el
Gerente puede llegar a daar irreparablemente a la empresa, para esto el Titular debe estar
dotado de las cualidades necesarias para revocarlo de sus funciones y designar a otro o asumirlo,
si se pudiera pactar la irrevocabilidad del cargo, el Titular no podra destituirlo pudiendo ocasionar
daos irreversibles.

El D. Ley es atinente al regular que el cargo de Gerente fenece, adems de lo descrito en los
prrafos precedentes, por fallecimiento o por incapacidad civil de la persona que ejerce el cargo.

EL artculo 52 del D. Ley regla la responsabilidad del Gerente, siendo que responder ante el
Titular y terceros por los daos y perjuicios que genere a consecuencia del incumplimiento de sus
funciones, en el caso que sean varios los Gerentes, la responsabilidad ser solidaria, de igual
forma, el Gerente es particularmente responsable por:

a. La existencia y veracidad de los libros, documentos y cuentas que ordenen llevar las
normas legales vigentes.
b. De la efectividad de los beneficios consignados en el balance.
c. La existencia de los bienes consignados en los inventarios y la conservacin de los
fondos y del patrimonio de la Empresa.
d. El empleo de los recursos de la Empresa en negocios distinto a su objeto.

En la Gerencia, al no ser un rgano colegiado, no debera existir la responsabilidad solidaria en

caso que sean varios Gerentes, debido a que, los Gerentes toman decisiones individuales no
grupales, solamente se debera exceptuar el caso de la participacin de varios Gerentes, es decir,
en el caso que un mismo acto u omisin pueda ser atribuido a ms de un Gerente, se debera
aplicar la solidaridad.

Se entiende que la responsabilidad del Gerente se aplica en una esfera mayor a la del Titular,
debido a que responder no solamente ante terceros, sino a su vez ante el Titular por las
acciones negativas relevantes que pueda cometer en el ejercicio de sus facultades.

Julio Carlos Lozano[4] expresa que la responsabilidad deriva del hecho de ser el gerente la
persona que est en contacto permanente con las actividades de la sociedad y, por ello, en
condiciones de conocer y proporcionar los informes necesarios para su buena marcha. Un
deber de lealtad impone que las informaciones que rinda deben ceirse a la verdad para no
inducir a una errnea apreciacin de los hechos. El cuidado de los bienes y el deber de
diligencia al servicio de la sociedad le obligan a comprobar la existencia de los bienes
mencionados en el inventario, pues de no existir dichos bienes estara dando lugar a una
apreciacin falsa de la realidad econmica de la sociedad.

Acertadamente el D. Ley seala el tratamiento de la responsabilidad solidaria entre el Titular con

el Gerente, siendo desarrollado desde dos puntos de vista, el primero, donde el Titular responder
solidariamente con el Gerente en el caso que ste cometa actos que infrinjan la Ley, consten en
el libro de actas y el Titular no los haya revocado o pudiera haber sumido medidas necesarias
para neutralizar su efecto.

El segundo punto de vista se refiere que el Gerente responder solidariamente con el Titular, en el
caso que el Titular realice acciones que violenten la Ley constados en el libro de actas,
y que no han sido impugnados en sede judicial por el Gerente en el plazo de 15 das
de establecida el acta, solamente se le exime en el supuesto que acredite haber estado
imposibilitado de conocerla oportunamente.

4. MODIFICACIN DE LA ESCRITURA PBLICA DE CONSTITUCIN

El nico facultado para modificar la Escritura Pblica de constitucin es el Titular, esto es debido a
que, como rgano supremo de la misma y porque es quien ejerce las facultades de disposicin
puede modificarla, no pudiendo delegar la facultad de modificar algn artculo determinado a
ninguna persona.

Toda alteracin de la Escritura Pblica de constitucin debe cumplir con las formalidades
impuestas legalmente, es decir, debe constar en Escritura Pblica e inscribirse posteriormente en
el Registro de Personas Jurdicas, para esto se le otorga un plazo de 30 das de otorgada la
Escritura Pblica, porque implica una modificacin circunstancial que muchas
veces es determinante en la EIRL, como la modificacin del objeto, domicilio, capital, duracin,
entre otras.

El aumento de capital se puede dar de las siguientes maneras:

a. Nuevos aportes.
b. Capitalizacin de beneficios y de reservas.
c. Revalorizacin del patrimonio de la empresa.

El aumento de capital tiene un gran efecto exterior, debido a que beneficia al Titular, a la
Empresa y a los terceros que contraten con ella, es por ello que se establecen mecanismos para
su realizacin, a travs de este se va a poder incrementar o fortalecer los activos, teniendo como
consecuencia, el mejoramiento de la situacin econmica.

Respecto de los nuevos aportes, estos pueden ser, como se trat en la parte pertinente, a travs
de bienes dinerarios o no dinerarios, para lo cual deber observar los requisitos legales
establecidos.

En la capitalizacin de beneficios, el artculo 56 del D. Ley seala que solamente se podr llevar
a cabo en el caso que sean realmente conseguidos, los cuales se verificarn al cierre del ejercicio
econmico que es coincidente con el ao calendario.

Relativo a las decisiones sobre la reduccin del capital para la devolucin a favor del Titular, por
un tema de relevancia general y posibles fraudes, se exige 3 publicaciones con intervalos de 5
das, luego de esto, tendr que pasar 30 das para que se efectivice la decisin, esto es porque,
ese tipo de reduccin importa el retorno de una parcela del capital al Titular, con lo que podra
evitar el pago de crditos que mantenga la EIRL a favor de acreedores.
Es en este punto donde se activa el derecho de oposicin de los acreedores, siendo que, podrn
actuar separada o conjuntamente para objetar a la ejecucin del acuerdo, siempre y cuando los
crditos que mantienen contra la EIRL no sean satisfechos o no les preste la debida garanta, a
consecuencia de ello, sera nulo la ejecucin del acuerdo.

Es distinto el caso que la reduccin tenga como objetivo el reestablecimiento entre el capital y el
patrimonio de la EIRL., en la situacin que se encuentre disminuido a consecuencia de las
prdidas sufridas por circunstancias de la actividad econmica, no es necesario observar las
reglas de la publicacin y plazos, estos es debido a que,debe hacerse pblica y oficial la
verdadera situacin econmica.

El hecho que existan prdidas y que no se puedan recuperar en un corto plazo no significa la
apremiante liquidacin de la EIRL, no resultara lgico debido a que por razones del giro del
negocio, muchas veces el patrimonio se ve disminuido pero se puede recuperar en los siguientes
ejercicios econmicos, inclusive aumentar significativamente.

Sin embargo, el artculo 59 del D. Ley prescribe que la reduccin ser obligatoria en el caso que
las prdidas sean superiores al 50% del capital, a menos que se capitalicen las reservas (en caso
que existan), o se realicen nuevos aportes con el objetivo de compensar el desmedro.

Este punto es concordante con lo dispuesto en el artculo 41 del D. Ley sobre la responsabilidad
del Titular, siendo que la responsabilidad ser solidaria con el Gerente General, debido a que,
como administrador de la EIRL, tiene la obligacin de comunicar al Titular sobre
la verdadera situacin patrimonial que atraviesa, solamente podr eximirse de responsabilidad en
el caso que haya realizado una comunicacin efectiva al Titular y ste no haya procedido a
reducir el capital.

5. LA DISTRIBUCIN DE BENEFICIOS

Segn lo prescrito por el artculo 61 del D. Ley, es obligacin del Gerente mostrar y entregar al
Titular el Balance General de la EIRL, a travs de un informe donde se establezca la propuesta de
reparticin de beneficios existentes.

Se seala un plazo mximo de 60 das computados a partir del cierre del ejercicio
econmico, dentro de los cuales el Gerente deber realizar lo prescrito anteriormente, se
encuentra su explicacin en que el plazo otorgado se considera prudencial para que el Titular
pueda revisar los documentos contables y otorgarle la oportunidad para poder decidir al respecto.

La decisin de aprobacin por parte del Titular de los documentos, no dispensa en

ningn momento la responsabilidad en que pudiera incidir el Gerente, de lo contrario, se podran
dar una serie de casos gravemente delictivos.

De los beneficios netos se debe detraer lo siguiente:

1. Los porcentajes pertenecientes a los trabajadores.

2. Las reservas legales y su aplicacin.

Luego de efectuado lo descrito, y habiendo cumplido con lo establecido legalmente, el Titular

podr ejercer su derecho a participar de los beneficios, con el objetivo de poder
percibirlos, siempre y cuando hayan sido ciertamente conseguidos y cuando el valor del
patrimonio de la EIRL no sea menor que el capital.

Recin despus de todo lo descrito puede participar, y solamente en esta ocasin de los
beneficios de la EIRL, porque si se dejara abierta la posibilidad que pueda realizar retiros libres de
justificacin, podra existir un Titular inmoral que busque aprovecharse de la responsabilidad
limitada de la institucin para cuando guste disminuir el patrimonio aprovechndose de una
manera inadecuada.

Concordante con lo anterior, la responsabilidad personal e ilimitada del Titular tambin engloba el
supuesto que realice retiros injustificados que no respondan a beneficios comprobados, de esta
forma se protege al patrimonio de la persona jurdica y solamente se premia al Titular por la
inversin realizada en esta.

6. LAS SUCURSALES

El nico facultado para poder establecer sucursales es el Titular.

Las sucursales son consideradas como instauraciones secundarias no eventuales, por medio de
las cuales, la EIRL, podr desarrollar actividades comprendidas dentro de su objeto, con la
caracterstica esencial que se encuentran en un lugar distinto al domicilio de la persona jurdica.

Ulises Montoya Manfredi[5], con relacin a las sucursales, se expresa de la siguiente

manera: La apertura de una sucursal implica la creacin de un domicilio secundario de la
sociedad en determinado mbito espacial para realizar total o parcialmente las activiaddes
que constituyen el objeto de la sociedad

Otra caracterstica de las sucursales es que no gozan de personera jurdica autnoma, es decir,
no se constituye una nueva persona jurdica distinta, con lo que estaran obligadas a designar
representantes legales con la finalidad de poder ser adecuadamente administradas.

Lamentablemente el D. Ley no desarrolla en gran amplitud el tema de las sucursales.

7. TRANSFORMACIN

La transformacin se debe considerar desde dos puntos de vista, de sociedad a EIRL y viceversa.
La aplicacin de los artculos del Captulo X del D. Ley solamente se ejecutarn en los casos que
una Sociedad acuerde su transformacin en una EIRL, en caso contrario, se regula por los
artculos 333 y siguientes de la Ley 26887 (Ley General de Sociedades).

Lucrecia Maisch Von Humboldt[6] expresa que al transformarse una empresa en sociedad
cambia naturalmente su estructura, su funcionamiento, su organizacin, etc. Es por ello
que al principio se estim que resultaba ms prctico proceder a su liquidacin y a una
posterior creacin de tipo societario; pero esto slo resulta verdad desde el punto de vista
formal; en el aspecto prctico la liquidacin de un negocio y el establecimiento de otro,
implican la discontinuidad de su actividad, el cambio de denominacin, el pago de
impuestos, duplicidad de publicaciones, inscripciones, escritura pblicas, en fin todo un
largo y oneroso proceso que ocasionara perjuicio y desaliento.

La transformacin no implicar, por ningn motivo, la disolucin de la sociedad que se transforme

con una posterior liquidacin, para luego constituir una Sociedad distinta o una EIRL, por el
contrario, es la continuacin del organismo social modificado nicamente en estructura.

La personalidad jurdica de la Sociedad que se transforme en una EIRL no cambiar en lo ms

mnimo, generalmente se opta por la transformacin basado en razones de ndole econmico y
otras motivaciones legales, como por ejemplo, la adquisicin de un tipo legal adecuado en virtud a
un cambio sustancial de los negocios u operaciones.

En virtud de la transformacin, los accionistas o socios, segn corresponda, de la Sociedad a

transformarse, estarn obligados a realizar una transferencia de acciones o participaciones a
favor de uno de ellos, con el previo requisito que sea una persona natural capaz, o una tercera
persona natural capaz.

Se debe cumplir ciertas formalidades legales para que se pueda llevar a cabo la transformacin,
las cuales son, debe haberse publicado por 3 veces consecutivas el acuerdo de transformacin
para poder elevarse a Escritura Pblica con el objetivo de su ulterior inscripcin en el Registro de
Personas Jurdicas, el mismo que contendr las indicaciones legales pertinentes y el Balance
General cerrado al da anterior al acuerdo, la lista de los accionistas o socios separados con el
capital que representan, las garantas o pagos efectuados a los acreedores sociales, as mismo,
el Balance General cerrado al da anterior del otorgamiento de la Escritura Pblica.

La nica manera que se otorgue la Escritura es una vez culminado el plazo para la ejercer el
derecho de oposicin, el cual es de 30 das contados desde la publicacin del ltimo aviso del
acuerdo de transformacin.

8. FUSIN

La fusin es la operacin compleja mediante la cual, dos o ms personas jurdicas concentran sus
patrimonios con la finalidad de formar una sola persona jurdica, la utilizacin de este mecanismo
responde a necesidades econmicas, siendo que, su uso est orientado a incrementar las
caractersticas singulares de cada una para fortalecerse y enfrentar las distintas situaciones
econmicas y financieras que pudieran estar afrontando.

Segn el artculo 76 del D. Ley, la fusin de una EIRL con otra se debe dar cuando pertenezcan
a un mismo Titular, lo cual tiene sentido, porque de lo contrario, al concurrir ms de un Titular a la
misma operacin estaramos frente a una sociedad.

Asimismo, el mencionado artculo menciona que existen dos formas de fusin, por incorporacin
o por constitucin.

La fusin por incorporacin, se lleva a cabo cuando una EIRL asimila ntegramente el patrimonio
de otra EIRL a su favor, asumiendo totalmente los activos y pasivos de la incorporada, en este
tipo de fusin, la incorporada se disuelve pero no se liquida.

Por otro lado, en la fusin por constitucin, se origina una nueva EIRL, la cual engloba la totalidad
del patrimonio de las fusionadas, las cuales se disuelven sin liquidarse.

Se aplicar supletoriamente la LGS en el caso que una EIRL se fusione con una sociedad,
teniendo presente que la sociedad incorporar a la EIRL y el patrimonio integral de sta se ver
ingresado totalmente a la sociedad, disolvindose sin liquidarse.

9. LA DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA EIRL

La disolucin es el acto que da inicio a la liquidacin de la EIRL para su posterior extincin, la cual
se da como resultado de la decisin del Titular o alguna otra prevista en el D. Ley, la razn de la
disolucin es que, la EIRL no puede extinguirse de un momento a otro, debido a que mantiene
una serie de negocios vigentes, deudas, crditos, etc.

El artculo 80 del D. Ley menciona las causales de disolucin, las cuales son:

a. Voluntad del Titular, una vez satisfechos los requisitos de las normas legales
vigentes.
b. Conclusin de su objeto o imposibilidad de realizarlo.
 c. Prdidas que deduzcan el patrimonio de la empresa en ms del 50% si transcurrido
un ejercicio econmico persistiera tal situacin y no se hubiese compensado el
desmedro o disminuido el capital.
d. Fusin, de a cuerdo a lo dispuesto en los artculos pertinentes.
e. Quiebra de la empresa, si no fuera levantada segn la Ley de la materia.
f. Muerte del Titular, en el caso que una vez sucedida sta, no se haya adoptado
por una de las situaciones reguladas en el artculo 31 del D. Ley.
g. Resolucin Judicial, en la situacin que el Poder Ejecutivo solicite la disolucin
amparado en que sus fines o actividades son contrarios al orden pblico o a las
buenas costumbres, de acuerdo a ello, la Corte Superior del Distrito Judicial deber
resolver sobra la perduracin o disolucin.
h. Otras prevista en el D. Ley, como por ejemplo, cuando la incapacidad del Titular
perdura 4 aos y no se transfiere los derechos del Titular a otra persona.

La formalidad exige que la disolucin se establezca en Escritura Pblica donde se consignar la

causal y el nombramiento del liquidador, inscribindose en el Registro de Personas Jurdicas, la
decisin deber se publicada 3 veces consecutivas.

Un punto importante y trascendental es que, la EIRL, mientras dure su liquidacin, mantendr

vigente su personalidad jurdica, en consecuencia podr ser titular de derechos y
obligaciones, teniendo el deber de adherir a su denominacin la extensin en
liquidacin, con la finalidad que los futuros contratantes se nutran del pleno conocimiento sobre
la verdadera situacin de que atraviesa la EIRL.

Se puede dar la continuacin forzosa de la EIRL si el Poder Ejecutivo lo ordenase, solamente en

la circunstancia de ser considerada de necesidad y utilidad para la economa o el inters nacional,
siendo que para ello, se establecer la forma de continuacin y se proporcionarn los recursos
necesarios.

El Titular tiene el plazo de 2 meses para decidir si contina siendo Titular o impugna la Resolucin
Suprema donde se orden la continuacin forzosa, el plazo se computa en virtud de la fecha de la
mencionada Resolucin.

Una vez inscrita la disolucin, empieza a operar la liquidacin, donde culminar la

representacin de la cual gozaba el gerente y ser asumida por el Liquidador.

Cualquier persona natural puede desempearse como liquidadora, inclusive el gerente de la

EIRL o el mismo Titular, solamente requiere ser nombrado por el Titular o en su caso, por el Juez,
asimismo, el cargo puede ser revocado en cualquier momento por las personas sealadas.

Se puede calificar al liquidador como el sujeto de principal participacin en la liquidacin debido a

que es el encargado de realizar todos los actos y operaciones concernientes y dirigidas a liquidar
a la EIRL.

El artculo 87 del D. Ley prescribe las funciones del liquidador, dentro de las cuales se encuentra,
ejercer la representacin de la EIRL para los fines propios de la liquidacin, debiendo realizar las
operaciones pendientes y las que sean necesarias para la liquidacin de la EIRL, quedando
autorizado para efectuar todos los actos y celebrar todos los contratos a nombre de sta
conducentes al cumplimiento de la misin.

Una vez asumidas las funciones, el liquidador convocar a los acreedores a fin que presenten
oportunamente todos los documentos pertinentes, en los cuales se consignen las acreencias a
cargo de la empresa, donde se justifiquen de manera fehaciente las existencias de aquellas,
frente a lo descrito, el liquidador tiene responsabilidad personal sobre su cumplimiento, pero no es
la nica situacin que abarca la responsabilidad, sino, responder ante el Titular y terceros por
cualquier dao o perjuicio que pudiera generar el quebrantamiento de sus funciones, es as que le
es aplicable lo sealado en el artculo 52 del D. Ley sobre la responsabilidad del Gerente, eso es
debido a que la representacin del mencionado finiquit y la asumi el liquidador, asimismo,
responder personalmente si no solicita la extincin de la EIRL una vez terminada la liquidacin..

Las funciones del liquidador pueden cesar en tres supuestos: por muerte o incapacidad civil;
conclusin de la liquidacin; o revocacin del poder.

Se debe tener presente que la terminacin de la liquidacin, concluye el cargo del liquidador, pero
no obstante a ello, no se debe confundir que engloba solamente la cancelacin de deudas o
entrega del remanente a favor del Titular, sino abarca tambin hasta la realizacin de la
inscripcin de la extincin en el registro correspondiente e inclusive la entrega de los libros y
documentos al responsable de estos, se debe recalcar que el responsable de conservar los
documentos y libros es el Titular por el plazo de 5 aos.

Realizada la liquidacin ntegra de la EIRL, y pagados todos los crditos a favor de sus
acreedores, el Titular tiene derecho a lo sobrante de la liquidacin, siendo esta la nica manera,
mediante la cual, luego de liquidada y con la intencin de eliminarla de la vida jurdica, el Titular
puede gozar de los beneficios restantes.

10. LA QUIEBRA

Se entiende como Quiebra a la situacin jurdica en la cual se sita la EIRL cuando no puede
cumplir con sus obligaciones y definitivamente no las cumplir por quedarse absolutamente sin
patrimonio, es decir, ya no va a suspender los pagos de las deudas, simplemente ya no las
pagar.

Joaqun Garrigues[7] seala lo siguiente: quiebra, significa la situacin en que se

encuentra un patrimonio que no puede satisfacer las deudas que sobre el pesan. Estar en
quiebra quiere decir no poder pagar ntegramente a todos los que tienen derecho a ser
pagados: es un estado de desequilibrio entre los valores realizables y los crditos por
pagar.

A su vez, se puede entender a la quiebra como aquel momento invariable del patrimonio, en el
cual se ve imposibilitado de satisfacer todas las obligaciones de las cuales es deudor, en pocas
palabras, cuando se alude a quiebra, se est refiriendo a la imposibilidad de pagar ntegramente a
los acreedores, es la mxima situacin irrecuperable del desequilibrio patrimonial que conlleva
necesariamente a la inexorable extincin.

El artculo 96 de la EIRL expresa: En caso de cesacin de pagos de la empresa durante la

liquidacin, el liquidador solicitar la declaracin de quiebra dentro de los 15 das
siguientes a partir de la fecha en que se compruebe esta situacin

En concordancia con la actual Ley N 27809 (Ley General del Sistema Concursal), si el
patrimonio se agotara totalmente una vez realizado uno o ms pagos, y se mantuvieran
acreedores sin ser pagados, el liquidador solicitar en un plazo no mayor a los 30 das, la
declaracin judicial de quiebra, comunicando al Comit o al Presidente de la Junta y a la
Comisin.

El juez al calificar la solicitud de quiebra, luego de analizar los documentos pertinentes tales como
el balance final de liquidacin en el cual se consigna claramente la situacin patrimonial de la
empresa, declarar la quiebra y la incobrabilidad de sus deudas, considerando que se
encuentra frente a la extincin del patrimonio del deudor, se emitirn unos certificados de
incobrabilidad a favor de stos, los cuales fundamentalmente tienen efectos tributarios.
III. CONCLUSIONES

1. Si una persona desea invertir o, invertir y adems participar de la administracin de

una actividad empresarial, lo ms conveniente es que constituya una EIRL, debido a
que no se permite ms de una persona como Titular, con excepcin de la sociedad
conyugal y otras situaciones especiales temporales, teniendo ella el control total.

2. Las normas que regulan la actual EIRL se encuentran fuera de tiempo, eso es debido
a que se promulg en otra realidad y bajo otro mecanismo, por eso necesita
actualizarse adecundose a los tiempos contemporneos.

3. Existen captulos no desarrollados a profundidad, e incluso nunca tomados en

cuenta y que son necesarios, como por ejemplo la extincin de la EIRL.

4. Hoy en da no se puede considerar que la existencia de la EIRL est exclusivamente

orientada a las actividades econmicas de la micro y pequea empresa, ello sera una
gran equivocacin, debido a que es una persona jurdica dotada de normas
orientadas al desarrollo de una actividad empresarial, en la cual muchas personas
podran interesarse unipersonalmente y ejecutarlas, de lo contrario, se enfrascara la
EIRL frenando el posible desarrollo de algn sector potencialmente econmico.

5. El uso adecuado de la EIRL y de otros tipos empresariales est vinculado a la

calidad de normas que la integren, en ese sentido, actualmente, diversas
personas prefieren constituir sociedades por las ventajas de las que gozan, siendo
que su nico impedimento es la pluralidad, por eso transfieren un porcentaje
nfimo de acciones a alguna otra persona a fin de cumplir el mandato legal, en
consecuencia, no se utiliza la regulacin como se pens utilizar en un comienzo.

III. BIBLIOGRAFA

GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tomo I, Editorial Temis, Bogot, 1987.

GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, Editorial Temis, Bogot,

1987.

Decreto Ley N 21621, Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.

Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal.

LOZANO HERNANDEZ, Julio Carlos, La Responsabilidad de los Empresarios en las Crisis

Patrimoniales Desde el Derecho Romano hasta el Derecho de Grupos, Fondo editorial de la
USMP, Lima, 2006.

MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia. Empresa Individual de Responsabilidad

Limitada. Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1970.

MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial, Tomo I, Editora Grijley, Lima, 2004.

MONTOYA MANFREDI, Ulises, Comentario a la Ley de Sociedades Mercantiles,

Universidad Nacional Mayor de San Marcos, Lima, 1967.
1

[1] MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo para Amrica Latina, UNMSM,
Lima, 1970, Pg. 126.
[2] MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo para Amrica Latina, UNMSM,
Lima, 1970, Pg. 107.
[3] MONTOYA MANFREDI, Ulises, Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles, UNMSM, Lima, 1967, Pg. 315.
[4] LOZANO HERNNDEZ, Julio Carlos, La Responsabilidad de los Empresarios en las Crisis Patrimoniales Desde el Derecho Romano hasta el
Derecho de Grupos, Fondo Editorial de la USMP, Lima, 2006, Pg. 74.
[5] MONTOYA MANFREDI, Ulises, Derecho Comercial, Tomo I, Editorial Grijley, Lima, 2004, Pg. 399.
[6] MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia, Empresa Individual de Responsabilidad Limitada Proyecto de Ley Tipo para Amrica Latina, UNMSM,
Lima, 1970, Pg. 147.
[7] GARRIGUES, Joaqun, Curso de Derecho Mercantil, Tomo V, Editorial Temis, Bogot, 1987, Pg. 5.