Mendoza, de mayo de 2016

AUTOS y VISTOS: Los presentes N FMZ 13004445/1990/6, caratulados

INCIDENTE de EXCARCELACIN de Segundo Hctor CARABAJAL ... , tramitados ante

este Juzgado Federal N 1 de Mendoza y,

CONSIDERANDO:

I.)

Que a fs. sub 01/5 vta. se presenta la defensa tcnica de Segundo Hctor CARABAJAL y solicita
que se le conceda a su asistido el beneficio de la excarcelacin, invocando los lineamientos del
Fallo MUIA, LUIS A. y Otros S/ RECURSO EXTRAORDINARIO como as, la igualdad ante
la ley con respecto a los coimputados Julio Humberto Bozzo y Antonia Clementina Reitano y por la
ausencia del peligro de fuga, todo en virtud de los argumentos que, en honor a la brevedad procesal,
doy aqu por reproducidos.

II.)

Que corrida vista al Ministerio Pblico Fiscal, a fs. Sub 07/10 su representante dictamin que debe
rechazarse el planteo de excarcelacin formulado en base a las consideraciones a las que `brevitatis
causae me remito.

III.)

Ahora bien, que analizado el planteo formulado por la defensa gnesis de la presente incidencia y,
en miras a resolver sobre la situacin actual de libertad de Segundo Hctor CARABAJAL, adelanto
mi opinin en el sentido que la misma debe ser RECHAZADA, en base a los argumentos que
expondr a continuacin.

En este caso concreto, tal como expresa la Fiscala Federal, se advierte que el planteo formulado por
la defensa no invoca el cmputo previsto por el artculo 7 de la Ley 24390, sino que se pretende
imponer que el precedente del caso MUIA incide en la interpretacin de la legislacin aplicable
a los delitos permanentes, cuestionando luego sobre la base de dicha argumentacin, la ley bajo la
cual fueron calificados los delitos que pesan sobre su defendido y enmarcarlos en una ley previa
cuya escala penal resulta menor.

En relacin a ello, debe tenerse presente que el fallo de la CSJN no puede ser considerado como una
frmula automtica de conmutacin de penas aplicable a todos aquellos casos en los que se
investiguen delitos de `lesa humanidad.

Asi, cuando el defensor se refiere a la igualdad ante la ley, hace referencia a la incongruencia que
existira entre la situacin procesal de CARABAJAL y los coimputados BOZZO y REITANO,
reeditando cuestiones que ya fueron analizadas por este Tribunal al momento de resolver la
situacin procesal, a cuyos argumentos `brevitatis causae me remito.

A su vez, cuando la defensa cuestiona la calificacin legal `prima facie atribuida al encausado,
introduce el tema relativo a la norma aplicable en casos de delitos permanentes, en aquellos
supuestos en que durante su comisin se producen modificaciones legislativas, advirtiendo que
dicha circunstancia no fue objeto de anlisis por el Tribunal Supremo sino simplemente lo referido a
la aplicacin de la Ley 24390, que enmarca equvocamente lo que el Ministerio Fiscal menciona
como un supuesto de aplicacin ultraactiva de la Ley penal intermedia, cuando en realidad se refiere
a la ley que computaba favorablemente el plazo de prisin preventiva para casos de
encarcelamientos abarcados por la vigencia de aquella norma.

En consecuencia, no se advierte relacin entre el precedente citado por la defensa de CARABAJAL

y el trmite excarcelatorio que aqu se analiza, teniendo en cuenta que la CSJN resolvi en sentido
diferente al pretendido por el presentante, la determinacin de la ley que resulta aplicable en casos
de delitos permanentes, a raz de que aplica concretamente lo establecido por la Ley 24.410, criterio
que como bien cita el Ministerio Pblico Fiscal, constituye la posicin pacfica del mximo
Tribunal (v. fallos: Gmez 327:3274; Rei 330:2434; Magnacco 332:155).

De los decisorios citados en forma precedente, surge que los tipos de retencin y ocultamiento de
un menor de diez aos integran la categora de delitos permanentes en los que la actividad
consumativa no cesa al perfeccionarse el delito sino que perdura en el tiempo, motivo por el que la
consumacin se prolonga hasta la culminacin de la situacin antijurdica, por lo que no se trata de
uno de los supuestos contemplados en el artculo 2 del Cdigo Penal que prev la hiptesis de un
cambio de leyes entre el tiempo de comisin del delito y el de cumplimiento de la condena (o el
intermedio), sino que corresponde aplicarse la regla general del artculo 3 del Cdigo Civil en virtud
de la cual el delito debe regirse por las normas vigentes.

Luego, debe tenerse presente que en ningn supuesto CARABAJAL podra ingresar en los clculos
de una potencial libertad condicional frente a una condena eventual en base a los argumentos que
expondr a continuacin.

As, recordemos que al encausado se le atribuye `prima facie la presunta infraccin al artculo 146
del Cdigo Penal Ley 24.410 en calidad de coautor (art. 45 C.P), en concurso ideal (art. 54 C.P.)
con los artculos 139 inc. 2 Ley 11179, 296 en funcin del art. 292 apartado 3 y art. 293 del Cdigo
Penal, en calidad de partcipe necesario (art. 46 C.P), por haber en principio en su calidad de
miembro del Destacamento de Inteligencia N 144, en lo referente a la lucha contra la subversin,
en cumplimiento de las rdenes genricas, secretas y verbales vlidas para la lucha antisubversiva
impartidas por la Comandancia del Ejrcito Argentino, intervenido en la sustraccin de una nia
menor de diez aos de edad del poder de sus padres, Walter Hernn Domnguez y Gladys Cristina
Castro de Domnguez desaparecidos-, mediante su apoderamiento para entregarla luego al
matrimonio de Julio Humberto Bozzo y Antonia Clementina Reitano, los que habran llevado a
cabo comportamientos tendientes a asegurar dicha retencin y ocultamiento con la finalidad de
evitar que el verdadero estado civil e identidad de la nia pudiera ser descubierta por terceros,
realizando la inscripcin de la menor en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas de
San Jos, departamento de Guaymalln, provincia de Mendoza, en el Libro Registro N 6096
Asiento 166 Fs. 42 vta., el da 20 de marzo de 1978, con el nombre de Claudia Vernica Bozzo,
denunciada como hija de ambos, valindose presuntamente para dicha inscripcin de un certificado
profesional de parto o de nacimiento suscripto por el mdico Rolando Gmez Navarro (actualmente
fallecido), sobre cuya base se habran insertado datos falsos en el acta del referido registro, lo que
habra motivado la expedicin del Documento Nacional de Identidad N 26.463.035, circunstancias
develadas con el resultado del examen realizado en forma voluntaria por Claudia Vernica Bozzo
con el Banco Nacional de Datos Genticos obrante a fojas 789/798, que da cuenta que es hija
biolgica de Walter Hernn Domnguez y Gladys Cristina Castro de Domnguez.

Que la resolucin de procesamiento la prisin preventiva de Segundo Hctor CARABAJAL dictada

oportunamente por este Juzgado Federal, fue posteriormente confirmada por la Excma. Cmara
Federal de Apelaciones de Mendoza, decisin que a la fecha se encuentra firme.

Por lo dems, resulta de aplicacin a este caso particular, lo dicho en el Incidente de Excarcelacin
N 13004445/1990/3, resuelto en el mes de mayo de 2016, destacando que la pena en abstracto del
tipo penal que aqu se analiza impide la condena de ejecucin condicional.

En relacin a ello, oportunamente se hizo referencia al sistema legalista en el que se encuentra

inmerso nuestro cdigo adjetivo, en el cual el legislador establece parmetros que operan como
indicadores de riesgo que el Juez puede o no considerar relevantes para la solucin del caso,
como presunciones legales de fuga o entorpecimiento de la investigacin y la solidez de la
imputacin, destacando que las circunstancias valoradas no han cambiado desde entonces hasta la
actualidad, conclusiones que en honor a la brevedad procesal, doy aqu por reproducidas, trayendo a
colacin los conceptos vertidos por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos en la
Conclusin 8 b en cuanto establece que las caractersticas de los hechos (punibles) y las
penas que podran corresponder al acusado hacen presuncin fundada de que es necesario cautelar
que la justicia no sea evadida, siendo, por tanto la excarcelacin improcedente.

De esta manera, y sin desconocer que la presuncin de inocencia, en virtud de la normativa

internacional constitucionalizada, indica que la regla a seguir es el mantenimiento de la libertad del
individuo durante el proceso, las excepciones a tal precepto general deben ordenarse desde la
bsqueda del delicado equilibrio entre aquella y la exigencia social de que se acte frente al delito,
asegurando la comparecencia del imputado.

Es que el derecho a la libertad durante el proceso, al igual que todos los restantes derechos, est
sujeto al principio de razonabilidad. En este sentido, el fallo Daz Bessone expresamente dice: los
derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de todos y
por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica (art. 32 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, Pacto San Jos de Costa Rica); y el derecho a la libertad
durante el proceso est condicionado a las leyes que reglamentan su ejercicio (Fallos: 304:319,
1524).

En este caso, como ya expusiera, debe tenerse presente la envergadura del delito que se le atribuye
al imputado, esto es la presunta comisin de hechos previstos en el artculo 146 del Cdigo Penal
Ley 24.410 en calidad de coautor (art. 45 C.P), en concurso ideal (art. 54 C.P.) con los artculos 139
inc. 2 Ley 11179, 296 en funcin del art. 292 apartado 3 y art. 293 del Cdigo Penal, en calidad de
partcipe necesario (art. 46 C.P).

As, considero que la medida restrictiva de libertad debe mantenerse ante la posibilidad de que el
panorama procesal lleve al encartado a eludir la accin de la justicia, presuncin que aparece
probable teniendo en cuenta el peso de la prueba reunida en su contra que es, como ya expresara,
una de las pautas a tener en cuenta al momento de analizar la situacin del encartado; lo cual
constituira un motivo para evitar comparecer ante el judicante, y sin obviar la naturaleza
estrictamente procesal de tan grave medida de coercin.

Cabe recordar aqu que es responsabilidad de los magistrados asegurar los fines del proceso, por lo
que se vera justificada en el caso mantener la medida restrictiva de libertad, mxime teniendo en
cuenta que el sindicado CARABAJAL se encuentra con procesamiento firme, confirmado por la
Cmara Federal de Apelaciones de Mendoza en el incidente N 13004445/1990/2 agregado a los
autos principales.

Por otra parte, no puedo dejar de soslayar que el imputado se encuentra detenido desde el da
05/10/2015, por lo que tampoco se vera conculcado el principio de proporcionalidad.
En resumen, entiendo que la denegatoria actual del beneficio peticionado se basa en un anlisis
global de las circunstancias que reviste el caso que nos ocupa envergadura del delito imputado y
severidad de la pena prevista para el mismo, imposibilidad de recaer condena condicional, peligro
de fuga, etc conforme han sido analizadas supra y que permiten inferir que CARABAJAL, en
caso de recuperar su libertad, intentar eludir el accionar de la justicia o entorpecer las
investigaciones.

Por ltimo, al pedido impetrado a fojas 11 por la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo,
corresponde no hacer lugar al mismo, teniendo en cuenta que el artculo 331 del Cdigo Procesal
Penal de la Nacin no prev la intervencin del querellante constituido en la causa respectiva, sino
slo la vista al Ministerio Fiscal, el que deber expedirse inmediatamente, luego de lo cual El
juez resolver de inmediato, extremos que se veran afectados en caso de incluir la intervencin del
querellante en la presente incidencia, teniendo en cuenta que el trmite se encuentra en el da de la
fecha en estado de resolver.

Por lo expuesto,

RESUELVO:

1) NO HACER LUGAR al beneficio excarcelatorio impetrado por la Defensa de Segundo Hctor

CARABAJAL, a fs. sub 01/05 de la presente incidencia.

2) NO HACER LUGAR a lo solicitado por la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo a fojas 11 de la

causa de referencia.

PROTOCOLCESE y NOTIFQUESE.

Fecha de firma: 10/05/2017

Firmado por: WALTER RICARDO BENTO, Juez Federal

Firmado(ante mi) por: MARA GABRIELA CURRI, Secretaria Federal