El Derecho antiguo

Para adentrarnos en el estudio del Derecho antiguo es

preciso hacer un breve exordio sobre el origen del
Derecho en los pueblos primitivos.

El Derecho no es resultado de la mera casualidad o del

azar durante la existencia de la raza humana, sino que es
producto de la vida y de la necesidad a que est sujeto el
hombre (1). Me atrever a explicar ste fenmeno:

El hombre era dueo y poseedor de todo lo que ocupaba

el espacio, no obstante, aparecieron otros que se
disputaban el dominio universal; a raz de esto, el
sentido de la propiedad y de la pertenencia surgi. Fue
entonces que el hombre sedentario primitivo form parte
de la dinmica social y se incorpor a agrupaciones en
forma de tribus, clanes y hordas que se enfrentaban las
unas a las otras, ejerciendo supremaca o debilidad.

Esa desigualdad contribuy a que el Derecho sea un

principio de autoridad que se impona a los menos
fuertes y aptos. Las tribus vencedoras subyugaban e
implantaban sus costumbres a las hordas sometidas,
originndose la Moral: sistema establecido por la fuerza;
engendradora del Derecho Consuetudinario (el ms
primitivo).
Las sociedades comenzaron a dividirse debido a los
conflictos sociales (guerras), implicando una evolucin
social del Derecho, ya que los conquistadores aplicaban
el Derecho a los conquistados; forma que se resumi en
que los que ostentaban armas, poder y dinero legislaran
en contra de aquellos que cometiesen insubordinacin a
la autoridad establecida (delito). De ah que las condenas
eran atribuidas en funcin del delito: poltico, artificial,
comn o natural.

A travs de la historia de los antiguos pueblos o

civilizaciones, el Derecho ha jugado un papel
fundamental para el desarrollo de los sistemas sociales y
de la convivencia colectiva, instituyendo normas,
regulaciones, acuerdos e instituciones que han
organizado en cierta forma su desenvolvimiento.

Pero, aunque hablemos de un Derecho durante la

antigedad, debemos destacar que se Derecho no es
perfectamente caracterizado como los pueblos
contemporneos. Ni siquiera son comparables con los
pueblos de la antigedad clsica, griega y romana, ya que
carecan de una unidad sistemtica jurdica basada slo
en preceptos morales y costumbristas.

stas sociedades pueden ser muy diferentes, sin

embargo, hay un carcter comn entre ellas, la idea
religiosa absorbe y domina las otras manifestaciones del
espritu, poltica, filosofa, Derecho y ciencia estn
subordinadas especialmente a la religin y bajo la
direccin y dependencia del poder sacerdotal (2). Por
medio de sta premisa, podemos entonces afirmar que el
factor comn en las normas jurdicas de egipcios,
mesopotmicos, indios, chinos, persas y griegos es el
Derecho al servicio de Dios y de su ley. Ello resalta que
este estudio estar cargado de legislacin teolgica y
monrquica.

Derecho antiguo mesopotmico

La civilizacin mesopotmica es una de las sociedades

ms antiguas, conforme a su estructuracin y
composicin social, ya que es la primera que se rige a
partir de leyes fundadas bajo la autoridad del Rey e
influenciadas por el crculo sacerdotal. Es decir, la
sociedad prebabilnica estaba sostenida bajo un rgimen
monrquico absolutista en la que ejerca gran presencia
la casta sacerdotal en la mayora de los asuntos
cotidianos (leyes, ritos, ceremonias, reformas,
costumbres y educacin).

Pero su mencin y atencin no reside en que sea o no

uno de los pueblos ms antiguos, sino que la historia lo
registra como la primera civilizacin que compila y
codifica todas sus leyes y legislaciones en un cdigo que
servira para la unificacin de todos sus pueblos.

Mesopotamia, como pueblo bajo cortos periodos de

estabilidad debido a constantes guerras libradas contra
pueblos circundantes (Asiria, Babilonia, Caldea, etc.), no
pudo regirse bajo un sistema jurdico nico y estable, por
lo que a lo largo de su historia adopt cdigos
temporarios hasta la fijacin del Cdigo de Hammurabi.
Cdigos que suplieron efmeramente las necesidades
imperantes durante su tiempo de aplicacin.

Entre los grandes cdigos que posey Mesopotamia se

encuentran el Cdigo de Ur-Nammu, el Cdigo Eshnuna,
el Cdigo de Lipit-Ishtar y el Cdigo de Hammurabi (el
ms revolucionario y significativo de toda la historia
mesopotmica). Estos cdigos comprenden la historia
jurdica de la antigua Mesopotamia.

Cdigo de Ur-Nammu

Corresponde a la autora del primer rey de la III Dinasta

de Ur, Ur-Nammu, quien gobern Mesopotamia por 34
aos. Es el cdigo ms antiguo del mundo y se recopil
escrito en sumerio en tres tablillas de barro, acuando
unos 195 artculos, redactados con frmulas
condicionales que describen el delito y luego fijan la
pena. En ellos se reflejan caractersticas nicas y de
relativo avance: 1) proteccin a la viuda y al hurfano por
parte del Estado, 2) multas por muerte o daos a
terceros, 3) no existe la pena de muerte, 4) establece
medidas para contrarrestar la corrupcin burocrtica, 5)
no hay castigos corporales ni mutilaciones, sino multas,
6) no se aplica la Ley del Talin. En resumen, se podra
adjudicar a ste cdigo rasgos de humanitarios en la
dinmica penal, es inverso completamente al Cdigo de
Hammurabi.

Cdigo de Eshnuna

Redactado unos 300 aos antes del Cdigo de

Hammurabi. De ste no hay relatos convincentes, debido
a que se ha dificultado su investigacin de origen, pero se
sabe que es antesala a la modalidad penal que sostiene el
Cdigo de Hammurabi, ya que establece la prctica de la
Ley del Talin y detalla el procedimiento de lugar para
los casos penales (robo, asesinato, violacin e injurias
graves). Fue encontrado en su forma prstina en dos
tablillas de barro escritas en cuneiforme.

Cdigo de Lipit-Ishtar

Fue creado por Lipit-Ishart, quinto rey de la III Dinasta

de Ur; precede al Cdigo de Hammurabi, donde se
enumera casos por los cuales el imputado debe resarcir
el dao al afectado con una multa. Es un cdigo que
establece, adems, la modificacin y estandarizacin de
los sistemas de medida y peso; para evitar fraudes y
engaos en las transacciones comerciales de granos
(cebada y trigo). Consta de una tablilla en barro con 43
artculos.

Cdigo de Hammurabi
Es el cdigo ms antiguo que ha quedado intacto y
completo, por lo que es el ms famoso y conocido (3).
Escrito por el sexto rey de la I Dinasta de Babilonia,
Hammurabi. Est grabado sobre diorita, contiene 282
artculos concernientes a todos los aspectos de la vida
humana. No es una formulacin de todas las normas
prevalecientes, sino una compilacin de leyes
necesitadas, modificadas y nuevas leyes promulgadas. En
realidad, no es un autntico cdigo, sino un
conocimiento de las antiguas leyes (Ur-Nammu,
Eshnuna y Lipit-Ishtar) y la aadidura de otras por
Hammurabi.

El Cdigo es tan importante porque unifica las leyes

existentes y es impuesto sobre los pueblos sojuzgados
por el Imperio. Lo que constituye la unificacin jurdica
de todos los estados de Hammurabi, es decir, la
unificacin jurdica de toda Mesopotamia por primera
vez. El Cdigo no responda a las necesidades de los
simples ciudadanos, sino a la iniciativa de los reyes.

ste, a semejanza de los dems, no pretendi

transformar el orden ni promover el desarrollo social,
sino reglamentar y garantizar el cumplimiento del orden
establecido. El Cdigo revela cul es el orden establecido,
as como la estructura de la sociedad babilnica. La
poblacin estaba dividida en tres clases sociales, cada
una de ellas con sus derechos y deberes: seores, pueblo
y esclavos.
Los seores y el pueblo tenan sus propios derechos y
deberes, mientras que los esclavos eran considerados
como cosas. El mismo cdigo regulaba aspectos del
matrimonio (monogmico), adopciones, sucesiones,
divorcio, libertad, propiedad (inalienable), oficios y
crmenes con sus consecuentes castigos.

Justicia

La justicia en la Mesopotamia Babilnica estaba

compuesta por un Tribunal de Primera Instancia, donde
haba acusacin y defensa, pruebas, testimonios y
sentencia dictada por el Tribunal Civil. Haba un
Tribunal Superior de los Jueces del Rey, o sea jueces
civiles, que era la segunda instancia o Tribunal de
Apelacin. La ltima instancia era el propio Rey.

En la mecnica del Proceso, cada litigante se defenda a

s mismo, ya que la profesin de abogado no exista y,
por ende, no era conocida por el Estado. Fue el primer
Estado en conocer el concepto de culpa, la cual era
nicamente revocada cuando se demostraba que el delito
se haba hecho sin premeditacin ni alevosa. Si por
ningn medio se poda esclarecer la verdad durante el
procedimiento, se recurra a las ordalas, recurso que
consista en la invocacin de los dioses en los orculos
sagrados con el fin de que la verdad sea revelada.

El sistema jurdico permaneci intacto, incluso hasta

despus de la muerte de Hammurabi; lo que demuestra
su prctica y eficaz aplicacin dentro de la sociedad
mesopotmica babilnica.

La Ley del Talin

Durante la existencia de la estirpe babilnica constituy

la forma ms idnea para castigar a aquellos
transgresores de la ley; base fundamental del Cdigo de
Hammurabi, el cual consista en el castigo en la misma
medida en la que era producido el dao (si me partan un
brazo, yo deba partirle el mismo brazo). De ah deriva la
famosa frase ojo por ojo y diente por diente (4).

Derecho Antiguo en Egipto

La civilizacin egipcia es una de las ms ancestrales y

significativas para el proceso evolutivo histrico del
Derecho; ya que constituye, junto a India, los pases-
madre de la Historia y de las primeras instituciones y
figuras jurdicas del mundo (5).

Egipto era una sociedad totalmente materialista y de

carcter prctico calando dentro del Derecho, lo que
permiti que se nutriera de su tradicin y sus
costumbres; hacindola una maquinaria que funcionaba
de forma perfecta en todas las materias jurdicas y en la
legislacin de justicia, ya que se ajustaba a las
necesidades de su colectividad.
Egipto transmita sus reglas de conducta y sus normas
(todo lo que se denomina Derecho) as como su espritu
filosfico al travs de su tradicin (6). ste mtodo fue
tan eficaz que fue adoptado por muchas comunidades e,
incluso, ha influido en la legislacin actual en materia de
penas, con el nico contraste de que la implementacin
del castigo era exagerada e inflexible.

La expresin prctica de la cultura egipcia imprime

absoluta realidad a sus normas y ejecuciones jurdicas;
ya que son inspiradas en la vida cotidiana. Ese carcter
prctico se traduca en crear instituciones que
asegurasen la existencia de una vida estable, ordenada y
prspera.

El Derecho rudimentario y primitivo egipcio evoluciona y

logra su gran unificacin cuando Egipto conquista todos
los pueblos limtrofes (nomos) y los somete al gran
Imperio del Nilo, aplicndoles la esencia tradicionalista,
lo que foment la unin del sistema judicial a travs de
todos sus dominios basados en la costumbre y en las
ideas.

Luego de la unificacin del imperio, el escalafn del

poder se estableci inmediatamente. La mxima
autoridad fue el Faran, a quien se le atribua poderes
sobrenaturales y era considerado un dios en la tierra con
facultades ilimitadas y fuente de todo conocimiento y
sabidura.
La autoridad del Faran era irrevocable, de inmediata
ejecucin e incuestionable. Se le denominaba el Seor
del Derecho.

En la pirmide jerrquica le segua el Clero, una clase de

sacerdotes, quienes se encargaban de las actividades y
ceremoniales religiosos, eje sobre el que giraba toda la
sociedad egipcia.

Instituciones privadas ms antiguas de Egipto

En Egipto se utiliz tres de las instituciones ms viejas

del mundo, las cuales han llegado a nuestro Derecho
moderno casi intactas; variando de acuerdo a las culturas
y grupos tnicos a lo largo de la historia. Estas
instituciones significaron para los egipcios la renovacin
en los regmenes matrimoniales, de sucesin, de
comercio, de traspaso de bienes, patrimonios familiares,
hipotecas, etc.

Adopcin

Fue una institucin asimilada por los egipcios a travs de

asirios, hebreos y judos; practicndola de modo
parecido. Luego tomada por los griegos y despus
transmitida a los romanos.

Matrimonio
Para egipcios y muchas otras sociedades, el matrimonio
constitua la institucin primaria, base fundamental
social, la cual exiga formalidad religiosa.

Hipoteca

Era concebido como un contrato real por acuerdo oral o

compromiso honorable por el cual el deudor entrega a su
acreedor un inmueble para que disfrute de l como
propietario y se compense as por el fruto que deriva del
mismo ese capital que tiene invertido y comprometido en
la deuda, durante todo el plazo del contrato, que vencido
ste pueda apropirselo, cumplidas ciertas formalidades
legales.

Organizacin de la Familia

La familia es la base de la organizacin social en el

periodo del Imperio del Nilo. Egipto, desde sus inicios
fue un pueblo matriarcal; en donde el protagonismo
domstico era representado por la mujer. El patriarcado
surge en la poca faranica o con mucha posteridad al
Egipto primitivo. La mujer era sojuzgada al hombre por
el poder marital, quien se encargaba de los oficios, tejer,
preparar alimentos, criar hijos, etc.

La costumbre estableca el matrimonio incestuoso, pues

a la muerte del hombre era repartido en partes iguales
entre los hijos y la viuda. La poligamia estaba permitida,
estableciendo la distribucin igualitaria entre todos los
hijos de cada matrimonio. El faran Aramis instituy el
matrimonio civil. El matrimonio civil era digno para
personas comunes y el religioso slo para piadosos. El
divorcio era practicado y aceptado, pudiendo ser pedido
por la mujer o el hombre, indistintamente.

Justicia

El Faran era la representacin en forma humana de los

dioses sobre la tierra, lo que implicaba que de l
emanaban las leyes. Era el guardin de la Ley y tena la
ltima palabra sobre casos extraordinarios en materia
procesal. En la prctica, la justicia era oficio de los
sacerdotes, quienes formaban un tribunal de treinta
miembros escogidos entre ellos mismos por votaciones.
Era presidido por un presidente, quien diriga los
debates en los asuntos contenciosos.

El procedimiento era sencillo y escrito, funcin de los

escribas. Los abogados no existan, por lo que los
litigantes deban defenderse por ellos mismos. El
presidente era encargado de emitir el fallo; pero, en
defecto de ello, el presidente lo haca presentando la
imagen de la diosa Ma (la verdad y justicia). La apelacin
slo poda ejecutarse cuando el proceso era conocido y
valorado por el enorme aparato burocrtico egipcio.

Derecho antiguo en India o Indostn

Otro de los grandes imperios de Oriente fue India,
conocida antiguamente como Indostn. Fue un pueblo
que influy en muchas otras civilizaciones, ya que estuvo
bajo la superioridad de varias potencias pujantes como
Arabia y Grecia. Pero, aun siendo tan imponente nacin,
India nunca fue creadora de un sistema jurdico
autctono. Sus normas legales no estaban revestidas de
ninguna originalidad y fueron idnticas a las de otros
pueblos con los que estaba en relacin, especialmente
rabes y griegos.

Para el siglo XI, el indostnico era el mismo Derecho

arbigo que imper en Asia. Indostn, desde su
conformacin, ha sido nacin basada en una filosofa
poltica profundamente religiosa, arraigada a los
designios de la Ley divina, origen de los primeros
preceptos sociales. Con la propagacin del budismo se
produjeron las condiciones necesarias para confeccionar
la primera constitucin poltica que regira Indostn
hasta la fragmentacin del imperio en numerosos reinos
monrquicos absolutistas.

De esa manera es como India se fundamenta en la

organizacin social a partir de un complicadsimo y
estricto rgimen de castas que perdurara hasta nuestros
das. Las diferencias de casta y la esclavitud
contaminaron a todas las pequeas comunidades indias
(7). En esta divisin social, priman los brahmanes,
quienes estaran a cargo de la administracin e
interpretacin de la justica originada en los dioses. Para
ellos, las leyes haban sido dictadas por los dioses a los
hombres, las cuales tenan por nico fin el de alcanzar la
felicidad y la salvacin del alma; por lo que ninguna de
sus normas corresponda a las necesidades de su propia
vida.

La casta de los brahmanes, segn el Cdigo de Man, fue

creada de labios del Seor del Mundo; la de los chatrias
de sus manos; la de los vaisas de sus caderas y la casta
inferior (los sudras) creada de sus pies.

El estudio de los libros religiosos y la enseanza de la

religin constituye parte de los oficios que asisten a los
brahmanes; la salvaguardia del pueblo a los chatrias; los
vaisas deben cuidar del ganado, comerciar, prestar
dinero y labrar la tierra y, finalmente, la nica ocupacin
que el Seor ha designado a los sudras es la de servir
dcilmente a las otras tres castas.

El cdigo histrico de India, el Man, predica

abiertamente la desigualdad social y presenta como una
creacin divina la divisin de la sociedad en castas
hereditarias.