Professional Documents
Culture Documents
43 / 2016
Resumen
Palabras clave:
REVISTA ESTUDIOS DE GNERO LA VENTANA, NM. 43, ENERO-JUNIO DE 2016, PP. 174-216, ISSN 1405-9436
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 175
Abstract
Keywords:
INTRODUCCIN
176 NM. 43 / 2016
so
2
Corte IDH. Caso Atala Riffo y nias versus Chile.
Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 24 de
febrero de 2012. Prr. 31.
3
El 22 de diciembre de 2008 la Asamblea General
de las Naciones Unidas adopt la Declaracin
sobre derechos humanos, orientacin sexual e
identidad de gnero, reafirmando el principio de
no discriminacin, que exige que los derechos
humanos se apliquen por igual a todos los seres
humanos, independientemente de su orientacin
sexual o identidad de gnero. Asimismo, el 22 de
marzo de 2011 fue presentada, ante el Consejo de
Derechos Humanos de Naciones Unidas, la
Declaracin conjunta para poner alto a los actos de
violencia, y a las violaciones de derechos humanos
dirigidas contra las personas por su orientacin
sexual e identidad de gnero.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 177
la ratio decidendi
sub examine
corpus iuris
4
Corte IDH. Caso Atala Riffo y nias versus Chile,
prr. 31.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 179
5
Ibdem.
inter alias
180 NM. 43 / 2016
7
Ibdem, prr. 32.
alterando con
ella la normalidad de la rutina familiar, privilegian-
do sus intereses y bienestar personal
11
Ibdem.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 183
status quo
184 NM. 43 / 2016
de jure de facto 13
13
Ibdem, prr. 80. Vase tambin Corte IDH. OC-
18/03, solicitada por los Estados Unidos Mexicanos,
de 17 de septiembre de 2003, prr. 103; Caso
Comunidad Indgena Xkmok Ksek, vs. Paraguay.
Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de agosto
24 de 2010, prr. 271.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 185
prr. 80.
17
Cfr. Corte IDH. OC-18/03, prr. 104; Caso
Comunidad Indgena Xkmok Ksek, prr. 271.
186 NM. 43 / 2016
18
Meja Nez, Gerardo, et al. Gua para la accin
pblica contra la homofobia. Consejo Nacional para
Prevenir la Discriminacin, (CONAPRED.),
Primera edicin, Mxico, 2012, p, 22-23. Visto en:
<http://www.conapred.org.mx/userfiles/files/GAP-
HOMO-WEB_Sept12_INACCSS.pdf>.
heteronormatividad18
19
Ibd., p. 23.
jus cogens
20
Cfr. Corte IDH. Condicin jurdica y derechos de los
migrantes indocumentados. OC-18/03, Serie A, N 18,
del 17 de septiembre de 2003. prr. 101; Caso
Comunidad Indgena Xkmok Ksek, prr. 269.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 187
per
22 Corte
IDH, Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de
se
enero de 1984. Serie A No. 4, prr. 53; Caso
Comunidad Indgena Xkmok Ksek. vs. Paraguay.
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de
agosto de 2010 Serie C No. 214, prr. 268.
23 Cfr. Organizacin de Naciones Unidas,
AG/RES.
2653 (XLI-O/11), Derechos humanos, orientacin
sexual e identidad de gnero, aprobada en la
cuarta sesin plenaria, celebrada el 7 de junio de
2011; AG/RES. 2600 (XL-O/10), Derechos humanos,
orientacin sexual e identidad de Gnero,
aprobada en la cuarta sesin plenaria, celebrada el 8
de junio de 2010. AG/RES. 2504 (XXXIX-O/09),
Derechos humanos, orientacin sexual e identidad
de gnero, aprobada en la cuarta sesin plenaria,
celebrada el 4 de junio de 2009 y AG/RES. 2435
(XXXVIII-O/08), Derechos humanos, orientacin
sexual e identidad de gnero, aprobada en la
cuarta sesin plenaria, celebrada el 3 de junio de
2008.
24
Cfr. Caso Atala Riffo y nias versus Chile, prr. 86.
25 Art. 1. Los Estados partes en esta Convencin
26
Ibdem., prr. 80, Cfr. OC-16/99, prr. 115.
27
Corte IDH. Opinin Consultiva OC- 16/99, sobre el
derecho a la informacin sobre la asistencia
consular en el marco de las garantas del debido
proceso legal, solicitada por los Estados Unidos
Mexicanos, 1 de octubre de 1999, prr. 119.
sub examine
190 NM. 43 / 2016
28
Cfr. Corte IDH. Caso Atala Riffo y nias vs. Chile,
prr. 56.
29
Cfr. Corte IDH. Opinin Consultiva OC-4/84, prr.
55.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 191
30
Cfr. Corte IDH. Caso Atala Riffo y nias versus
Chile, prr. 81.
192 NM. 43 / 2016
32 Cfr.
ONU, Comit de Derechos Humanos. X vs.
Colombia, Comunicacin No. 1361/2005 CCPR/C/
89/D/1361/2005, 14 de mayo 2007, prr. 7.2.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 193
33
Cfr. ONU. Comit de Derechos Humanos, Young
c Australia, Comunicacin N 941/2000, dictamen
de 6 de agosto de 2003, prr. 10.4.
34
Vd. Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, prr. 88;
ONU., Comit de Derechos Humanos, Toonen vs.
Australia, Comunicacin No. 488/1992, CCPR/C/
50/D/488/1992, 4 de abril de 1992, prr. 8.7 (The
State party has sought the Committees guidance
as to whether sexual orientation may be considered
an other status for the purposes of article 26. The
Toonen
same issue could arise under article 2, paragraph 1,
of the Covenant. The Committee confines itself to
vs. Australia 33 noting, however, that in its view, the reference to
sex in articles 2, paragraph 1, and 26 is to be
taken as including sexual orientation).
35 Cfr. ONU., Comit de Derechos Econmicos,
36 Cfr.
ONU., Comit de los Derechos del Nio,
Observacin General No. 4. La salud y el desarrollo
de los adolescentes en el contexto de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, CRC/
GC/2003/4, 21 de julio de 2003, prr. 6 (Los
Estados Partes tienen la obligacin de garantizar a
todos los seres humanos de menos de 18 aos el
disfrute de todos los derechos enunciados en la
Convencin, sin distincin alguna (art. 2),
independientemente de la raza, el color, el sexo, el
idioma, la religin, la opinin pblica o de otra
ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin
econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento
o cualquier otra condicin del nio. Debe
aadirse tambin la orientacin sexual). Cfr. ONU.,
Comit contra la Tortura, Observacin General No.
2. Aplicacin del artculo 2 por los Estados Partes,
CAT/C/GC/2, 24 de enero de 2008, prr. 20 y 21
(El principio de no discriminacin es bsico y
general en la proteccin de los derechos humanos y
fundamental para la interpretacin y aplicacin de
la Convencin. [] Los Estados Partes deben velar
porque, en el marco de las obligaciones que han
contrado en virtud de la Convencin, sus leyes se
apliquen en la prctica a todas las personas,
cualesquiera que se[a] su [] orientacin
sexual). Cfr. ONU., Comit para la Eliminacin de
la Discriminacin de la Mujer, Recomendacin
General No. 27 sobre las mujeres de edad y la
proteccin de sus derechos humanos, CEDAW/C/ Caso Salgueiro da Sil-
GC/27, 16 de diciembre de 2010, prr. 13 y Proyecto
de Recomendacin General No. 28 relativa al va Mouta vs. Portugal,
artculo 2 de la Convencin sobre la eliminacin de
todas las formas de discriminacin contra la mujer,
CEDAW/C/GC/28, 16 de diciembre de 2010, prr.
18 (La discriminacin de la mujer por motivos de
sexo y gnero est unida de manera indivisible a
otros factores que afectan a la mujer, como la raza,
el origen tnico, la religin o las creencias, la salud,
el estatus, la edad, la clase, la casta, la orientacin
sexual).
37 Cfr. Artculo 14 del Convenio Europeo de
38
Cfr. Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, prr. 87. Cfr.
TEDH. Caso Salgueiro da Silva Mouta vs. Portugal,
(No. 33290/96), Sentencia de 21 de diciembre de
1999, prr. 28; Caso L. y V. vs. Austria (No. 39392/98
y 39829/98), Sentencia de 9 de enero de 2003, prr.
45; Caso S. L. vs. Austria, (No. 45330/99), Sentencia
de 9 de enero de 2003, prr. 37, y Caso E.B. vs.
Francia, (No. 43546/02), Sentencia de 22 de enero
de 2008, prr. 50.
39
Cfr. TEDH. Caso Salgueiro da Silva Mouta, prr. 28.
Ver tambin TEDH. Caso Frett vs. Francia, (No.
36515/97), Sentencia de 26 de febrero de 2002, prr.
32; TEDH., Caso Kozak vs. Polonia, (No. 13102/02),
Sentencia de 2 de marzo de 2010, prr. 92; Caso
J.M. vs. Reino Unido, (No. 37060/06), Sentencia de
verbigratia 28 de septiembre de 2010, prr. 55, y Caso Alekseyev
vs. Russia, (No. 4916/07, 25924/08 y 14599/09),
Comuni- Sentencia de 21 de octubre de 2010, prr. 108.
45
Becerra, Manuel; Terol, J. et al. Las grandes
decisiones del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.
Tirant lo Blanch. Valencia, 2005, p. 107.
46
Cfr. Caso Atala Riffo y nias versus Chile, prr. 108;
Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio.
OC-17/02, Serie A No. 17, de 28 de agosto de 2002.
prr. 56.
198 NM. 43 / 2016
47
Cfr. Corte IDH, OC-17/02, nota 45, prr. 60.
48
Cfr. Caso Atala Riffo y nias versus Chile, prr. 110.
49
Ibdem.
50
Ibdem, prr. 111.
Karner
vs. Austria
53
Cfr. TEDH, Karner vs. Austria. No. 40016/98.
Sentencia de 24 de julio de 2003. prr. 37. Cfr. Caso
Atala Riffo y nias versus Chile, prr. 124, 130, 166.
200 NM. 43 / 2016
54
Cfr. Caso Atala Riffo y nias v. Chile, prr., 172:
Comit de Derechos Humanos, Observacin
General No. 19 (39 perodo de sesiones, 1990). La
familia (artculo 23), HRI/GEN/1/Rev.9, prr. 2 (El
Comit observa que el concepto de familia puede
diferir en algunos aspectos de un Estado a otro, y
aun entre regiones dentro de un mismo Estado, de
manera que no es posible dar una definicin
uniforme del concepto), y Naciones Unidas,
Comit de Derechos Humanos, Observacin
General No. 16 (32 perodo de sesiones, 1988).
Marta Lu-
Derecho a la intimidad (artculo 17), HRI/GEN/1/
Rev.9 (Vol. I), prr. 5. (En cuanto al trmino
ca lvarez Giraldo contra Colombia
familia, los objetivos del Pacto exigen que, a los
efectos del artculo 17, se lo interprete como un
criterio amplio que incluya a todas las personas que
componen la familia, tal como se entienda sta en
la sociedad del Estado Parte de que se trate).
Comit de los Derechos del Nio, Observacin
General No. 7. Realizacin de los derechos del nio
en la primera infancia, prr. 15 y 19. (El Comit
reconoce que familia aqu se refiere a una
variedad de estructuras que pueden ocuparse de la
atencin, el cuidado y el desarrollo de los nios
pequeos y que incluyen a la familia nuclear, la
familia ampliada y otras modalidades tradicionales
y modernas de base comunitaria, siempre que sean
acordes con los derechos y el inters superior del
nio. [] El Comit observa que en la prctica los
modelos familiares son variables y cambiantes en
muchas regiones, al igual que la disponibilidad de
redes no estructuradas de apoyo a los padres, y
existe una tendencia global hacia una mayor
diversidad en el tamao de la familia, las funciones
parentales y las estructuras para la crianza de los
nios).
55
Comisin IDH. Caso Marta Luca lvarez Giraldo
vs. Colombia. Caso 11.656. Informe 71/99. 4 de mayo
de 1999.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 201
56
Soto Moya, Mercedes. Matrimonio, orientacin
sexual e integracin del extranjero. En la integracin
de los extranjeros. Un anlisis transversal desde
Andaluca, Barcelona, atelier, 2009, p. 688.
de facto
ipso jure
59
Corte IDH. Caso Atala Riffo y nias versus Chile,
prr. 41.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 203
61 Vd.
TEDH. Caso Karner Vs. Australia. Sentencia
del 24 de julio de 2003, prr. 41.
62
Cfr. Caso Atala Riffo y nias vs. Chile, prr. 145.
131, 139.
64 Ibdem, prr. 118, 119, 125, 130, 140, 145
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 205
VERSUS
corpus iuris
206 NM. 43 / 2016
per se
cit., p. 107.
69 Cfr. La regulacin para las uniones de hecho
Acuerdo
de vida en pareja 70
Acuerdo
de Unin Civil,
70
Vid. Informe de la Comisin de Constitucin,
Legislacin y Justicia recado en el proyecto de ley
que crea el Pacto de Unin Civil, (Boletn no.
7.873-07); (Boletn no. 7.011-07). 2011.
208 NM. 43 / 2016
ius cogens
pro
REFLEXIONES
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 209
210 NM. 43 / 2016
Bibliografa
Derecho y humanidades,
,
et al Gua para la Accin Pblica contra la
homofobia
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 213
X vs. Colombia
Young c
Australia
Toonen vs. Australia
214 NM. 43 / 2016
.
YENNESIT PALACIOS VALENCIA 215