Cmara de Apelaciones- Sala Primera Civil y Comercial

AUTOS "G. D. A. C/ SUCESORES DE L. A. A. B. - FILIACION EXTRAMATRIMONIAL

E INDEMNIZACION DE DAOS Y PERJUICIOS S/ RECURSO DE QUEJA"

Expt. N 5221/F

JUZGADO CIVIL Y COMERCIAL N 2- GUALEGUAYCHU

///LEGUAYCHU, 22 de abril de 2016.
VISTO Y CONSIDERANDO:-
FUNDAMENTOS DE LOS VOCALES DRES. GUSTAVO A. BRITOS Y
GUILLERMO OSCAR DELRIEUX:
I.- Viene el presente a despacho para considerar el recurso de
queja por la apelacin denegada en fecha 14/12/2015 (fs. 56) con
fundamento en el principio de apelabilidad restringida previsto en el art.
239 CPCC y en particular por la del art. 365 pues se trata de cuestiones
probatorias.
En fundamento de su queja (fs. 58/60 vta.) advierten los
recurrentes que se trata de una filiacin interpuesta en el ao 2003
respecto de una persona con discapacidad, efectan un raconto del
derrotero del proceso y finalizan relatando que a fs. 599 una de las
demandadas articul negligencia de la pericial gentica,el 22/06/2015 se
orden traslado el que fue contestado el 30/06/2015 a las 8.26 hs. en
tiempo ya s lo provey el a quo, no obstante y merced a la revocatoria
que se plante contra la resolucin del 10/07/2015 a la que se hizo lugar,
se dej sin efecto la de fecha 10/07/2015 que es la que pretendi
apelarse, de modo que la que pretende apelarse es el auto que tuvo por
extemporneo el escrito que contestaba el traslado pues como
consecuencia de ello se violentan derechos constitucionales.
Sintetizados como quedaran los antecedentes del caso y
aprecindose satisfechos los recaudos de admisibilidad previstos por los
arts. 272 y 273 del CPCyC (t.o. Ley 9776), cabe advertir que la
notificacin del traslado corrido en fecha 17/06/2015 (fs. 37) se produce
en la forma prevista por el art. 130 CPCC pues no es de las enumeradas
en el art. 132 ni se ha alegado por la quejosa ninguna de las excepciones
previstas en la norma del art. 130. En consecuencia, el escrito
presentado en fecha 30/06/2015 (fs. 39/41) es extemporneo.

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 Ahora bien se advierte adems, que el supuesto planteado, se
engloba en la figura procesal ya utilizada por esta Cmara (in re: "Alle
Jos Antonio -Sucesorio s/Recurso de queja" Expte 4205/L del
31/10/2012; "Cabellier Kevin Fernando c/Cooperativa Tambera de
Gualeguaych Limitada s/ Cobro de pesos y entrega de certificacin
laboral s/recurso de queja" Expte. 3578/C del 26/11/2013; "Ramos
Hctor Damin-Beneficio de litigar sin gastos s/Recurso de queja", Expte
Nro. 4267/C del 20/12/2013; Expt.N 4491/F, "C.,C. R. s/Medida de
Proteccin de Persona Excepcional s/ Recurso de Queja", 08/07/2014,
"Vergara Fernando Daniel c/Telecom Argentina S.A. Daos y perjuicios
por accin de consumo s/Recurso de Queja", Expt.N 4572/C, 31/07/2014,
"Vergara Fernando Daniel c/ TELECOM ARGENTINA S.A. Daos y
perjuicios por accin de consumo s/ Recurso de queja", N 4572/C,
31/07/2014, entre muchos otros), en casos donde no solo es posible
pronunciarse en relacin a si el recurso ha sido bien o mal denegado, sino
tambin del acierto o no de la resolucin causante de agravio, ya que aqu
no es necesario sustanciar el recurso y se cuenta con las piezas
necesarias de las actuaciones principales.
En otras palabras el trmite es apto para expedirse no solo
sobre la concesin del recurso sino adems de sobre el objeto de la
apelacin pues la resolucin que ordena clausurar el perodo probatorio
sin que se haya producido la prueba pericial gentica no puede
mantenerse.
Ello porque tratndose de un proceso en el que se trata de
averiguar la identidad de una persona, el principio de inapelabilidad del
art. 365 del cdigo adjetivo debe ceder siempre que impida la
consecusin de ese objetivo, resultando adems amplias las facultades del
juez para ordenar que se reciban las evidencias que, a su juicio, deben
ayudar a esclarecer la verdad.
Por otra parte "la conducta esperable de las partes en el marco
de la justicia de proteccin que es propia para un juicio de filiacin de una
persona con restriccin de su capacidad, es la colaboracin para la
consecusin de sus fines, los cuales en este caso estn dados por el

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inters superior de un nio y su derecho a la identidad biolgica, propsito
incompatible con cualquier tipo de obstruccin procesal o probatoria, ya
que la contribucin debe estar dada en facilitar la mayor y mejor
produccin de prueba de calidad en los tiempos procesales previstos por
el ritual. En lugar de insistir con defensas formales, cabe al accionado ser
funcional a esos propsitos, no solo por encontrarse en juego derechos
fundamentales de un nio y con ello el inters social, sino porque adems,
solo de aquella manera, podr eventualmente establecerse si su posicin
contraria a la paternidad que se le asigna, merece ser avalada
judicialmente" (Confr.: "DIAZ ALEJANDRA ESTER EN NOMBRE Y
REPRESENTACION DE SU HIJO MENOR C/ BEHERAN JUAN PABLO-
FILIACION S/ RECURSO DE QUEJA", Expt.N 5035/F, 17/06/2015).
A mayor abundamiento nuestra Casacin provincial, en un caso
donde se encontraba en pugna el derecho a la identidad y la cosa
juzgada, dijo que "si la pretensin se relaciona con derechos
fundamentales, la interpretacin de la ley debe estar guiada por la
finalidad de lograr la tutela efectiva en pos de garantizar el pleno goce de
los derechos reconocidos por la Carta Magna y los tratados
internacionales vigentes sobre derechos humanos" (STJER, Sala CyC, en
"SMITH RAUL GERARDO C/ZURDO ESTELA SUSANA Y OTRO S/
ORDINARIO", 17/02/2011), criterio que esta Sala consider aplicable en
torno a la caducidad de instancia opuesta en un juicio de filiacin en tanto,
se dijo "La resolucin apelada no contempl en definitiva los derechos y
postulados en juego, ni que el instituto de la caducidad no puede ser un
artificio tendiente a impedir o dilatar un pronunciamiento sobre el fondo
en el que se encuentren derechos humanos fundamentales, cuando
"siendo la caducidad de la instancia un modo anormal de terminacin del
proceso, la aplicacin que de ella se haga debe adecuarse a ese carcter
sin llevar ritualistamente el criterio que la preside ms all de su mbito
propio" (CS, "Azpeita, Elizabeth v. Susana Fernndez Romero de y otros
S/ Recurso de Hecho", 21/12/2000, Fallos Corte: 323:4116), y en
particular en este tema, donde la accin de la actora es de carcter
irrenunciable e imprescriptible, debi armonizarse el derecho aplicable,

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para desestimar el acuse de perencin tratado. ("CABRERA MARIA LAURA
C/ VALLENARI FABIAN ALCIDES S/ ORDINARIO,FILIACION" Expt.N
4917/F, 22/04/2015).
Por ltimo resulta que lo decidido es contrario a la norma del
art. 706 CCyC que determina como principios generales de los procesos
de familia los de "tutela judicial efectiva, inmediacin...oficiosidad" y la
del 709 que en relacin al principio de oficiosidad prev que el impulso
procesal est a cargo del juez, quien puede ordenar pruebas
oficiosamente", lo cual no hace mas que consagrar expresamente
principios que ya pretorianamente venan siendo aplicados y a cuyo
respecto este Tribunal dijo "Precisamente el art. 709 CCyC incorpora el
principio de oficiosidad, estableciendo que en los procesos de familia el
impulso procesal est a cargo del juez, quien puede ordenar pruebas
oficiosamente, dejando a salvo a los asuntos de naturaleza
exclusivamente econmica en lo que las partes sean personas capaces.
Como lo ha entendido la doctrina, esta disposicin importa una
derogacin implcita del instituto de la caducidad de instancia, ya que en
la solucin de estos casos no solo est el inters de la familia, sino el de la
sociedad toda, y por ello comprometida la responsabilidad del tribunal en
el avance del expediente (conf.: PANIGADI, M.: "Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin Comentado", Rivera-Medina directores, T.II, Thomson
Reuters La Ley, p.649), y como desde siempre ha sido dicho desde la
ciencia procesal, "en un juicio dominado por el principio del impulso
oficial, no es posible la caducidad" (CHIOVENDA, G.: "Instituciones", T.III,
234). Esa conclusin permite que el proceso de familia funcione tal como
lo pretende la nueva ley de fondo, evitando que el juez se desentienda de
esa obligacin de impulso procesal que claramente le ha sido impuesta
como director del proceso, y con ms razn se justifica en las acciones de
estado en las que se encuentre comprometido el orden pblico, como lo
son de modo paradigmtico, las acciones de filiacin (FERREYRA DE DE LA
RA, A.: "Tratado de Derecho de Familia - Segn el Cdigo Civil y
Comercial de 2014", Directoras: Kemelmajer de Carlucci, Herrera,
Lloveras, T.IV, Rubinzal Culzoni Editores, p.444)", (Confr.: "CABRERA

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MARIA LAURA C/ VALLENARI FABIAN ALCIDES S/ ORDINARIO
FILIACION", Expt.N 4917/F, 22/04/2015).
Habiendo concluido inclusive este Tribunal que en funcin del
tipo de derechos fundamentales de la reclamante, los principios y
conceptos enunciados resultan aplicables en la especie "aun antes de la
vigencia del Cdigo Civil y Comercial, en la medida que lo normado en la
materia por el Cdigo Unificado ha importado la constitucionalizacin de
nuestro derecho privado a travs de la internalizacin de las Convenciones,
cuya compatibilidad con el derecho y decisiones judiciales, debe ser
evaluada por todos los jueces a travs del control de convencionalidad".
(fallo citado).
Finalmente y en atencin al tiempo transcurrido sin que el actor
cuente siquiera con prueba gentica de su filiacin, mxime tratndose de
una persona con capacidad restringida, deber el Ministerio Pblico
Pupilar interviniente tomar la iniciativa del proceso de manera de contar
con ello a la mayor brevedad posible.

ABSTENCION DEL DR. ARTURO FABIAN RONCONI:

Que existiendo mayora hace uso de la facultad de abstenerse
de emitir su voto, conforme lo autorizado por el art. 47 de la L.O.P.J.
(texto segn Ley 9234).
Por todo lo expuesto, en definitiva juzgando;
SE RESUELVE:-
1.-HACER lugar a la queja deducida a fs. 58/60 vta. por los
Dres. Mario Roberto Cspedes y Mara Amelia Angerosa, y en
consecuencia admitir su recurso de apelacin deducido a fs. 51 de este
legajo y 613. de los autos principales, dejndose sin efecto la resolucin
de fs. 611 vta. en su totalidad.
2.-IMPONER al Ministerio Pblico Pupilar interviniente, asuma
la iniciativa del proceso de modo de concretar la prueba pericial gentica
pendiente en la forma que mejor contemple los principios que rigen el
proceso de familia.
3.-NOTIFICAR, remitir a la instancia de grado oficio

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comunicando la presente y, oportunamente, archivar.

GUSTAVO A. BRITOS GUILLERMO O. DELRIEUX

ARTURO FABIAN RONCONI

(ABSTENCIN)

ante mi:

DANIELA A. BADARACCO
Secretaria

En .../.../... se registr en soporte informtico (Acuerdo S.T.J N 20/09

del 23/06/09 Punto 7). Conste.

DANIELA A. BADARACCO

Secretaria

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