Professional Documents
Culture Documents
Pgina
1
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
ESUELA DE DERECHO
TUMBES, 20/02/2017
Pgina
2
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
PRESENTACION
Por lo tanto hablar de un divorcio convencional seria como aquel que se produce como
consecuencia de la libre decisin de los cnyuges de ponerle fin al vnculo matrimonial.
Este tipo de divorcio tambin se le conoce como divorcio o separacin por causas
innominadas, debido a que los cnyuges no estn obligados a exponer las razones del
ocaso matrimonial ante los tribunales.
Se presume que en todos los documentos y las declaraciones formuladas por los
conyugues responden a la verdad de los hechos que ellos afirman, con sujecin a las
responsabilidades civiles, penales y administrativas establecidas por ley si se detectar la
falsedad de los documentos presentados o de las declaraciones consignadas
INTRODUCCION
Pgina
3
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
Pgina
4
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
Por ello, a fin de conocer los alcances del procedimiento no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior seguido ante las municipalidades distritales y provinciales
se ha preparado la presente Gua, en la cual se explica cada una de las etapas del
referido procedimiento, los principales problemas surgidos al interior de las
municipalidades para tramitar de forma ms eficiente el procedimiento (v. gr. la
desconcentracin y delegacin de competencias del alcalde, la regulacin del
procedimiento contenido en el TUPA); as como tambin los efectos de la
reconciliacin entre los cnyuges, la oposicin de terceros, el desistimiento de los
cnyuges, el otorgamiento de un poder comn, entre otros aspectos.
El objetivo de la presente Gua es que se constituya en una herramienta til para las
autoridades municipales, as como para el pblico en general.
Finalmente, corresponde sealar que esta Gua ha recogido los aportes realizados
durante la XV Convencin de Jefes de Asesora Jurdicas y Legales del Sector Pblico
Nacional y las distintas opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo
y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos.
MARCO TEORICO
CAPITULO I
1.ASPECTOS GENERALES
El Cdigo de Procesal Civil del Per es el cuerpo legal peruano que regula el
procedimiento en los procesos contenciosos civiles entre partes y, adems, de los actos
de jurisdiccin no contenciosa que corresponde a los tribunales de justicia del Per.
Pgina
5
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
Pgina
6
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
En sentido, dice Dez-Picazo y Gulln se denomina separacin "a aquella situacin del
matrimonio, en la que subsistiendo el vnculo conyugal, se produce una cesacin de la
vida en comn de los casados y se transforma el rgimen jurdico de sus
respectivos derechos y obligaciones, obedeciendo la terminologa al hecho de que
determina un alejamiento o distanciamiento personal" Aqu la separacin puede ser
puramente fctica (separacin de hecho) o una situacin fundad en la concurrencia
de presupuestos prevenidos por la ley y acordad en virtud de una decisin judicial
( separacin de derecho).
Por otro lado, en sentido restringido expresa Jean Carbonier, consiste en la relajacin
del vnculo matrimonial merced a una resolucin judicial que dispensa a los cnyuges del
deber de convivencia. La nocin es bsicamente correcta, sin embargo, no es admisible
por su connotacin adjetiva.
Pgina
7
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
Definicin de ulterior
En algunos pases de Sudamrica como es el caso de Per, se designa con esta palabra
al trmite de separacin civil y legal de un matrimonio, comnmente conocido como
divorcio. En Ecuador la responsabilidad ulterior es la obligacin que tiene toda persona de
asumir las consecuencias jurdicas, administrativas, civiles y penales posteriores a difundir
a travs de los medios de comunicacin, todo tipo de contenido de informacin de
relevancia pblica, que lesione Derechos Humanos, la reputacin, el honor, buen nombre
de las personas y la seguridad pblica del Estado, de acuerdo a lo que establece la
Constitucin de ese pas.
DIVORCIO ULTERIOR
Transcurridos dos (02) meses de emitida la resolucin de alcalda o el acta notarial a que se
refiere el artculo 12 del presente Reglamento, cualquiera de los cnyuges puede solicitar ante
el alcalde o el notario la disolucin del vnculo matrimonial. Dicha solicitud deber ser resuelta
dentro de los plazos mximos sealados en los prrafos siguientes de este artculo.
En dicha escritura pblica se insertarn las actas notariales a que se refieren el artculo 12 del
presente Reglamento y el prrafo precedente de este artculo.
Pgina
8
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
CAPITULO II
En el caso especfico del matrimonio, puede observarse que el citado Artculo 4 dispone
que la comunidad y el Estado promueven el matrimonio, tal como ha sido puesto en
evidencia por cierto sector de la doctrina que considera que esta disposicin consagra el
principio de promocin del matrimonio.
Pgina
9
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
ello, si bien el Estado debe promover el matrimonio, ello no quiere decir, en modo alguno,
que esta institucin trascienda en su indisolubilidad.
Al respecto, cabe precisar que la separacin de cuerpos tiene como efecto suspender los
deberes de lecho y de habitacin, as como poner fi n al rgimen de sociedades de
gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial, tal como lo dispone el Artculo
332 del CC. En cambio, el divorcio produce la disolucin del vnculo matrimonial,
poniendo fin a todos los derechos-deberes personales y patrimoniales entre los cnyuges,
salvo las excepciones establecidas en la Ley, y sin perjuicio de los derechos de los hijos
(tenencia, alimentos y rgimen de visitas).
Como se aprecia, bajo este marco normativo civil, el juez era el nico competente para
conocer y resolver las pretensiones de separacin de cuerpos y divorcio, dando lugar a
Pgina
10
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
una excesiva carga judicial, dilacin de procesos y gastos excesivos que resultaban
imposibles de asumir por la mayor parte de la poblacin, generndose as una situacin
de informalidad10. Por tal motivo, el Congreso de la Repblica opt por otorgar
competencia a las municipalidades y notaras para la disolucin del vnculo matrimonial,
siempre y cuando ambos cnyuges estn de acuerdo y cumplan con los requisitos
establecidos en la Ley N 2922711 y su Reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N 009-2008- JUS12. Sin perjuicio de ello, los jueces mantienen sus
competencias para seguir conociendo los casos de separacin de cuerpos y divorcio, en
el marco de la legislacin civil.
CAPITULO III
Pgina
11
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
Garantiza el acceso a la justicia a travs de una mayor cobertura de las vas municipal y
notarial.
Este nuevo escenario permite contar con un procedimiento expeditivo y de bajo costo. Las
municipalidades se erigen como instituciones idneas para tramitar el procedimiento que
ponga fin al vnculo matrimonial, siempre y cuando exista consenso entre los cnyuges y
estos cumplan con los requisitos establecidos en la Ley. de los casos relativos a la disolucin
del vnculo matrimonial va judicial corresponda a la pretensin de separacin de cuerpos y
divorcio ulterior por separacin convencional, representando un costo econmico y de tiempo
considerable para los cnyuges, dado que dicho proceso podra durar, en promedio, entre dos
(2) a cinco (5) aos
1. LA ETAPA POSTULATORIA
a) No tener hijos menores de edad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o
acta de conciliacin emitida conforme a la Ley N 26872 - Ley de Conciliacin y su
Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 014-2008-JUS, respecto de los
regmenes de ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y visitas de los hijos
menores de edad.
Pgina
12
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
b) No tener hijos mayores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial
firme o acta de conciliacin emitida conforme a la Ley N 26872 - Ley de Conciliacin y
su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 014-2008- JUS, respecto de los
regmenes de ejercicio de la curatela, alimentos y visitas de los hijos mayores con
incapacidad.
c) Carecer de bienes sujetos al rgimen de sociedad de gananciales, o si los hubiera,
contar con la Escritura Pblica inscrita en los Registros Pblicos, de sustitucin o
liquidacin del rgimen patrimonial.
Pgina
13
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
3. LA ETAPA DE CONVOCATORIA
4. LA ETAPA RATIFICATORIA
Asimismo, cabe sealar que bajo ninguna circunstancia se discute o se solicita variacin
alguna respecto de los alcances de los acuerdos relativos al rgimen patrimonial de los
cnyuges o de asuntos relacionados a los hijos.
5. LA ETAPA RESOLUTORIA
Divorcio ulterior: luego de dos (2) meses de haberse emitido la resolucin de alcalda
que declara la separacin convencional, cualquiera de los cnyuges puede solicitar ante el
Alcalde que declare la disolucin del vnculo matrimonial en un plazo no mayor de quince (15)
das.
6. LA ETAPA REGISTRAL
Pgina
14
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
administrativo (v. gr. la resolucin de alcalda) que declar el divorcio ulterior y las copias
certificadas de los actos emitidos durante la tramitacin del procedimiento no contencioso de
separacin convencional y divorcio ulterior
PROCEDIMIENTO
Pgina
15
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
Son requisitos para que las municipalidades sean acreditadas el contar con un ambiente
privado y adecuado para el desarrollo del procedimiento no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior, as como contar con una Oficina de Asesora Jurdica con
titular debidamente designado o, en su defecto, con un abogado autorizado para dar
cumplimiento a lo dispuesto por el segundo prrafo del Artculo 6 de la Ley.
Las municipalidades distritales del resto del pas sern acreditadas en un plazo mximo de
treinta (30) das hbiles de presentar la informacin que sustenta el cumplimiento de los
requisitos previstos del Reglamento.
CAPITULO IV
Pgina
16
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
La organizacin interna que adoptan las municipalidades para cumplir con lo establecido
en la Ley N 29227 y su Reglamento resulta un aspecto relevante para la tramitacin eficiente
de las solicitudes de separacin convencional y divorcio ulterior, siendo necesario que exista
un conjunto de principios que doten de orden y coherencia a la estructura y desenvolvimiento
de la Administracin Pblica17, como son los principios de delegacin y de desconcentracin.
Competencia
Entindase por domicilio conyugal el ltimo domicilio que compartieron los cnyuges,
sealado en declaracin jurada suscrita por ambos.
La solicitud de divorcio ulterior ser tramitada ante el mismo notario o alcalde que declar la
separacin convencional, de acuerdo a ley.
Pgina
17
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
(ii) una Oficina de Asesora Jurdica con un titular debidamente designado o un abogado
debidamente autorizado, de conformidad con lo dispuesto en el Artculo 16 del Reglamento,
para dar el visto bueno sobre el cumplimiento de los requisitos exigidos por las normas.
La Ley N 29227 establece que las municipalidades provinciales y distritales son las
instituciones competentes para realizar el procedimiento no contencioso de separacin
convencional y divorcio ulterior. Esta asignacin de competencias exige a las municipalidades
incluir en sus herramientas de gestin interna todo lo concerniente a dicho procedimiento.
Pgina
18
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
institucin, los requisitos exigidos a los administrados y los montos de pago por el derecho de
trmite26.
El TUSNE, en cambio, contiene los diferentes servicios que son prestados de forma no
exclusiva por la entidad. As, el Artculo 37 de la LPAG establece que para aquellos servicios
que no sean prestados en exclusividad, las entidades a travs de Resolucin del Titular del
Pliego establecern los requisitos y los costos correspondientes, los cuales debern ser
debidamente difundidos para que sean de pblico conocimiento.
nuestro ordenamiento jurdico. Por tal motivo, se ofrecer a continuacin un sustento legal de
cmo proceder frente a dichas controversias.
De lo anterior, queda claro que el poder otorgado mediante escritura pblica debe sealar de
manera expresa las actuaciones que el apoderado Mediante Informe Jurdico N 001-2012-
JUS/DNAJ del 24 de febrero de 2012, la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento
Jurdico del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos emiti opinin jurdica sobre este
asunto.
Por tanto, s resulta factible que los cnyuges puedan otorgar poder a un representante
comn, con el fin de que este ejerza la representacin de ambos cnyuges durante la
tramitacin del procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior
seguido ante las municipalidades. Cabe precisar que el poder debe sealar de manera
especfica las actuaciones que el apoderado se encuentra facultado a realizar.
Del Artculo 2 del Reglamento seala que por separacin convencional se entiende el
acuerdo voluntario de los cnyuges para separarse legalmente en su matrimonio. El
procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior tiene claramente
un carcter consensual, dado que requiere el acuerdo comn de ambos cnyuges consistente
en poner fin a la relacin matrimonial. Por ello, el procedimiento de separacin convencional y
divorcio ulterior no se constituye como una va idnea cuando existe una controversia entre
los cnyuges.
Ahora bien, de surgir una controversia entre los cnyuges durante la tramitacin del
procedimiento, dicho acuerdo deja de existir. En efecto, al desaparecer un presupuesto fctico
(la voluntad en comn) que sirvi de soporte para la emisin del acto que declar la
Pgina
21
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
separacin convencional, los efectos de este acto cesan. Ante dicha situacin, la autoridad
municipal podr revocar el referido acto29, en vista de que la revocacin procede cuando se
demuestra que el acto es inadecuado al fin para el que fue dictado.
En este caso, el acto naci vlido pero se ha tornado ineficaz por la desaparicin de un
presupuesto de hecho que altera la relacin entre las normas y el acto administrativo30, es
decir, la manifestacin de la voluntad conjunta de poner fin al vnculo matrimonial.
El Numeral 1 del Artculo 203 de la LPAG seala que los actos administrativos declarativos
o constitutivos de derechos o intereses legtimos no pueden ser revocados, modificados o
sustituidos de oficio por razones de oportunidad, mrito o conveniencia. Contrario sensu, los
actos administrativos que perjudiquen la situacin jurdica de los administrados y que han
perdido la finalidad pblica para la cual fueron emitidos, pueden ser revocados por la
autoridad competente.
Pgina
22
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
1 del Artculo VIII del Ttulo Preliminar de la LPAG que seala que las autoridades
administrativas no podrn dejar de resolver las cuestiones que se les proponga por deficiencia
de sus fuentes. En tales casos, podrn acudir a los principios del procedimiento
administrativo y, Mediante Informe Legal N 016-2011-JUS/DNAJ del 17 de noviembre de
2011, la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos emiti opinin jurdica sobre este asunto. subsidiariamente, a las normas
de otros procedimientos que sean compatibles con su naturaleza y finalidad.
Sin embargo, la propia LPAG tampoco contempla un supuesto aplicable para el presente
caso, por lo que debe recurrirse a las disposiciones del CC. El Artculo 346 del CC. regula la
figura jurdica de la reconciliacin de los cnyuges en el marco de un proceso judicial de
separacin de cuerpos y divorcio. Bajo esta disposicin, si la reconciliacin se configura
durante el proceso, el juez lo podr dar por concluido. Asimismo, si la reconciliacin se
produce despus de la sentencia ejecutoriada, los cnyuges lo harn presente al juez dentro
del mismo proceso.
Cules son los efectos jurdicos de que un tercero presente una oposicin durante la
tramitacin del procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio
ulterior?
Pgina
24
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
Reconciliados los cnyuges, puede demandarse nuevamente la separacin slo por causas
nuevas o recin sabidas. En este juicio no se invocarn los hechos perdonados, sino en
cuanto contribuyan a que el juez aprecie el valor de dichas causas.
La oposicin tambin puede ser presentada por la propia autoridad administrativa. Por
ejemplo, la autoridad municipal puede tomar conocimiento (de oficio o por un tercero) de una
copia literal de Registros Pblicos donde se evidencia la existencia de bienes sujetos al
rgimen de sociedad de gananciales de los cnyuges, no obstante que en su solicitud se
indic lo contrario.
Pgina
25
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
La figura jurdica del desistimiento puede definirse como la declaracin de voluntad expresa y
formal que hace posible que el administrado en funcin de sus propios intereses retire los
efectos jurdicos de sus actos procesales anteriores o del procedimiento en curso instado por
l.
Esta figura es concebida como un medio no comn de terminacin del procedimiento, pues
no concluye con un acto expreso o presunto, Mediante Consultas Jurdicas nmeros 005-
2011 y 025-2012-JUS/DNAJ del 30 de noviembre de 2011 y 21 de diciembre de 2012,
respectivamente, la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos emiti opinin jurdica sobre este asunto.ni con un convenio,
sino que supone la manifestacin de la voluntado desplazamiento voluntario del
interesado de que no prosiga el procedimiento o no se resuelva la peticin por l realizada.
Sin embargo, el desistimiento deja intactos los eventuales derechos que pueden asistir al
interesado y que este podr ejercer, si le conviene, ms adelante en otro procedimiento.
Si bien es cierto que la figura del desistimiento no est contemplada en la Ley N 29227 ni en
su Reglamento, supletoriamente se aplicarn las disposiciones de la LPAG que contempla
una regulacin jurdica del desistimiento en el marco de los procedimientos administrativos39
al procedimiento no contencioso de separacin convencional y divorcio ulterior seguido
ante las municipalidades.
Pgina
26
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
(ii) cuando solo un de los cnyuges se desiste. Dichos supuestos plantean un tratamiento
jurdico distinto que se explica a continuacin:
El desistimiento podr hacerse por cualquier medio que permita su constancia y sealando su
contenido y alcance. Debe sealarse expresamente si se trata de un desistimiento de la
pretensin o del procedimiento. Si no se precisa, se considera que se trata de un
desistimiento del procedimiento.
La autoridad podr continuar de oficio el procedimiento si del anlisis de los hechos considera
que podra estarse afectando intereses de terceros o la accin suscitada por la iniciacin del
procedimiento extraase inters general. En ese caso, la autoridad podr limitar los efectos
del desistimiento al interesado y continuar el procedimiento.
Pgina
27
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
En este supuesto, ambos cnyuges estn de acuerdo en desistirse del procedimiento, esto
es, no existe controversia alguna que lo desnaturalice. Por el contrario, se evidencia un
acuerdo o concurrencia de voluntades de los administrados.
Si bien el desistimiento del procedimiento tiene como efecto la conclusin de este, ello no
significa que la autoridad municipal se encuentra facultada nicamente a concluir el
procedimiento sin declaracin sobre el fondo, sino adems a dejar sin efecto los actos que se
hayan emitido durante su tramitacin (v.gr. el acto administrativo que declar la separacin
convencional).
Al respecto, cabe sealar que el cese de los efectos de un acto administrativo puede tener
lugar, entre otras razones, por la desaparicin de los presupuestos fcticos que le servan de
soporte. Ante esta situacin, la autoridad se encuentra facultada a revocar el referido acto.
203 de la Ley N 27444 al establecer que excepcionalmente cabe la revocacin de los actos
administrativos, con afectos a futuro, entre otros casos, cuando sobrevenga la desaparicin
de las condiciones exigidas legalmente para la emisin del acto administrativo cuya
permanencia sea indispensable para la existencia de la relacin jurdica creada.
Pgina
28
LEY QUE REGULA EL PROCEDIMIENTO NO CONTENCIOSO DE
SEPARACION CONVENCIONAL Y ULTERIOR DIVORCIO MUNICIPAL
El proceso judicial que tiene como fin reconocer la sentencia expedida por un tribunal
extranjero se le conoce como exequtur. Este reconocimiento otorga a la sentencia extranjera
los mismos efectos que tienen las sentencias expedidas por jueces peruanos.
Pgina
29