Transmisin de bienes y derechos (III).

TEMA 4. TRANSMISIN DE BIENES Y DERECHOS (III).

TRANSMISIONES DE VALORES. TRANSMISIN DE CRDITOS
Y DERECHOS. TRANSMISIN DE PATRIMONIO EMPRESARIAL

1. TRANSMISIONES DE VALORES.

1.1. CONCEPTO.
1.2. CARACTERSTICAS.
1.3. CATEGORAS
1.4. TTULOS NOMINATIVOS.
1.5. TTULOS AL PORTADOR.
1.6. TTULOS A LA ORDEN.
1.6.1. La letra de cambio.
1.6.2. El pagar.
1.6.3. El cheque.
1.6.4. Valores representados por medio de anotaciones en cuenta.
1.7. LAS ACCIONES DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS.
1.7.1. Acciones representadas en ttulos.
1.7.2. Acciones representadas en anotaciones en cuenta.
1.7.3. Negocios sobre las acciones.
1.7.4. Embargo de las acciones.
1.7.5. Acceso al Registro.
1.7.6. Ejecucin de embargo.
1.8. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.
1.8.1. Transmisin inter vivos.
1.8.1.1. Voluntaria.
1.8.1.2. Forzosa.
1.9. TRANSMISIN MORTIS CAUSA.
1.10. PRENDA Y EMBARGO.

2. TRANSMISIONES DE CRDITOS Y DERECHOS.

2.1. CONCEPTO.
2.2. REGULACIN.
2.3. EFECTOS.
2.3.1. Generales.
2.3.2. Especiales.
2.4. CESIN DE CRDITO HIPOTECARIO.
2.4.1. Concepto.
2.4.2. Requisitos.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

3. TRANSMISIN DEL PATRIMONIO EMPRESARIAL.

3.1. TIPOS DE EMPRESARIOS.

3.2. CAPACIDAD.
3.3. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL.
3.4. TIPOS DE SOCIEDADES.
3.4.1. Sociedades annimas y limitadas.
3.5. REQUISITOS PARA LA TRANSMISIN.
3.6. DIFERENTES NEGOCIOS JURDICOS.
3.7. TRANSMISIN DE PATRIMONIO EN SU TOTALIDAD.
3.7.1. Aportacin de rama de actividad.
3.7.2. Fusin.
3.7.2.1. Requisitos.
3.7.3. Escisin.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

TEMA 4. TRANSMISIN DE BIENES Y DERECHOS (III). TRANSMISIONES

DE VALORES. TRANSMISIN DE CRDITOS Y DERECHOS.
TRANSMISIN DE PATRIMONIO EMPRESARIAL

1. TRANSMISIONES DE VALORES.

1.1. CONCEPTO.

Se denomina ttulos-valores a una serie de documentos, que si bien

difieren en su contenido, en su forma, as como en sus caractersticas, tienen en
comn el hecho de incorporar una promesa unilateral de realizar una prestacin a
favor de quien sea el legtimo tenedor del documento. En este sentido favorecen
la circulacin de los bienes, por lo que constituye un instrumento en el trfico de
similar importancia al contrato. En la actualidad la transmisin de los valores se
ha visto notablemente afectada por la informtica, dado que supone un ahorro de
costes inmovilizando y sustituyendo su circulacin mediante su transformacin en
anotaciones en cuenta.

Se pueden definir los ttulos-valores como los documentos necesarios

para el ejercicio del derecho literal y autnomo que se menciona en el mismo.

1.2. CARACTERSTICAS.

Se trata de un documento necesario porque su exhibicin es

indispensable para ejercitar el derecho, de este modo slo el poseedor
del ttulo-valor puede exigir y transmitir el derecho que en l se
incorpora. Se produce un efecto legitimador por la posesin del ttulo,
la cual se producir, dependiendo de la clase de ttulo-valor de que se
trate, o bien por la mera tenencia, es el caso de los ttulos al portador,
o bien por la posesin unida a la unin de otros requisitos
complementarios, tales como la clusula de endoso.

El segundo de los requisitos es la literalidad, pues el contenido y

extensin del derecho depende del tenor del documento al que se
haya incorporado. Esta caracterstica opera a favor del tenedor del
documento a quien no se le pueden oponer excepciones ajenas al
mismo.

Por ltimo, el derecho es autnomo, en la medida en la que el tenedor

del documento ejercita un derecho propio, originario, independiente de
los derechos de los anteriores poseedores.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

1.3. CATEGORAS.

Los ttulos-valores se pueden clasificar en diversas categoras, si bien una

de las distinciones ms importante es la que distingue entre ttulos nominativos, al
portador y a la orden, clasificacin que tiene una notable incidencia en su
transmisibilidad.

1.4. TTULOS NOMINATIVOS.

El ttulo nominativo es aquel que designa como titular a una persona

determinada y que no puede ser transmitido sin que se notifique la transmisin al
deudor, e incluso en algunos casos es necesario que ste colabore de algn
modo. La primera caracterstica fundamental de estos ttulos es por lo tanto el
designar como titular a una persona concreta, de modo que para que el poseedor
del ttulo est legitimado para solicitar la prestacin que en el ttulo se indica, no
es suficiente con la presentacin del documento, sino tambin la identificacin de
la persona que lo presenta, que deber demostrar que es la designada en el ttulo
o su cesionario.

La segunda caracterstica se encuentra en su transmisin, que es la ms

compleja, puesto que no es suficiente con la entrega del documento, ni siquiera
aunque vaya unida a la designacin del cesionario en el propio ttulo, ya que
como hemos visto, es preciso notificar la cesin al deudor, o a la entidad emisora
en su caso. La notificacin es un requisito esencial, y cuando se trata de ttulos
emitidos en serie es lo que permite que la entidad emisora lleve a cabo la
correspondiente inscripcin en el libro-registro. De este modo:

Los ttulos nominativos emitidos individualmente pueden transmitirse

simplemente poniendo en conocimiento del deudor la transmisin, y ste
queda obligado con el nuevo acreedor en virtud de la notificacin, as los
artculos 347 y 348 del Cdigo de comercio y el artculo 14 de la Ley
Cambiaria y del Cheque, en lo relativo a las letras no a la orden. En la
transmisin se cede con el ttulo, el derecho a l incorporado; el
adquirente, si no ha hecho constar la cesin en el propio ttulo, est
legitimado frente al deudor por la posesin del documento (en el que
consta el nombre del transmitente) y el acto de cesin.

Cuando se trata de ttulos nominativos emitidos en serie o en masa, su

transmisin requiere tambin la notificacin al emisor y su colaboracin,
en el sentido de que ste debe inscribir esa transmisin en un libro de
los ttulos nominativos emitidos por ella; la constancia de la transmisin
en el libro de la entidad no tiene carcter constitutivo para la adquisicin
de los derechos por parte del titular, quien adquiere los derechos como
consecuencia del negocio de cesin. Dicha constancia tiene nicamente
un alcance legitimador, en el sentido de que es necesaria dicha

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

inscripcin para el ejercicio de los derechos que incorpora el ttulo ante

la entidad emisora de los mismos, y en este sentido el artculo 55.2 del
texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas. Sin embargo, en
algunos ttulos nominativos la notificacin a la entidad emisora es una
facultad del adquirente, ya que queda legitimado frente a ella si acredita
ser el ltimo cesionario del ttulo nominativo, (as para las cdulas y
bonos hipotecarios).

1.5. TTULOS AL PORTADOR.

Son ttulos al portador aquellos que legitiman a su poseedor como titular

del derecho incorporado al documento. Estos documentos no designan a una
persona determinada como su titular, sino simplemente lo es la que los posee.
En nuestro derecho rige el principio de libertad en la emisin de ttulos al
portador con algunas excepciones previstas por la Ley.

Por lo tanto la circulacin de estos ttulos es ms sencilla, si bien el

Cdigo de comercio no contiene una disciplina completa de los ttulos al
portador le dedica una serie de artculos, y as el artculo 545 del Cdigo de
comercio seala que el ttulo al portador se transmite por la simple tradicin, si
bien esto ha sido matizado en la medida en la que parte de la base de que el
tenedor del ttulo es su legtimo poseedor, a lo que se debe aadir que esto no
implica que la simple entrega del documento lleve consigo la transmisin del
ttulo, sino que la tradicin nicamente produce este efecto cuando viene
precedida o acompaada de un acto o contrato traslativo del dominio.

A la vista de lo anterior resulta que la transmisin de los ttulos al

portador requiere la tradicin como requisito imprescindible en ejecucin del
acto o contrato que le sirve de causa, en consecuencia:

1. Dado que en esta clase de ttulos se le reconoce al poseedor del

documento la titularidad del derecho al que se refiere el ttulo, su
ejercicio se facilita notablemente, puesto que bastar con la
presentacin del documento. De esta forma la apariencia jurdica
adquiere un mayor sentido, en la medida en la que el deudor deber
cumplir su prestacin cuando le sea presentado el documento, sin
que sea necesario comprobar si le corresponde a su poseedor el
derecho incorporado al ttulo o no.

2. Por otro lado, la posicin del acreedor se ve reforzada en el aspecto

procesal, ya que del ttulo al portador deriva una accin ejecutiva
contra su emisor, que puede ejercitar desde el da de su vencimiento,
sin que se puedan oponer a ella otras excepciones que las previstas
en la Ley de Enjuiciamiento Civil.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

3. Por su parte el tenedor del ttulo tiene derecho a confrontarlo con su

matriz siempre que lo considere conveniente, norma que est
pensada ms bien para los ttulos emitidos en serie o en masa.

4. Como ya hemos sealado, los ttulos al portador son transmisibles

por la simple tradicin del documento, con la necesidad de que dicha
traditio responda a una causa adecuada. Si bien la Ley del Mercado
de Valores, establece que para la validez de la transmisin de los
ttulos al portador (emitidos en serie o en masa) se requiere la
intervencin de fedatario pblico o la participacin de una sociedad o
agencia de valores, requisito que sin embargo se ha visto matizado
por la jurisprudencia del Tribunal Supremo, y as cuando es
obligatoria en la transmisin de ttulos al portador, la ausencia de tal
intervencin no afecta a la validez del contrato de transmisin, sino
que incide en la validez de la ejecucin de ese contrato y ms
precisamente en su transmisin, que no es eficaz en tanto no se
cumpla tal formalidad.

La posicin jurdica del poseedor de buena fe, es decir, quien lo ha

adquirido sin culpa grave, es en principio prcticamente inatacable, ya que el
ttulo es irreivindicable, si bien el artculo 546 del Cdigo de comercio
salvaguarda los derechos y acciones del legtimo propietario contra los
responsables de los actos que le hayan privado del dominio, de modo que la
irreivindicabilidad requiere no slo la buena fe, sino que haya actuado sin
culpa grave.

1.6. TTULOS A LA ORDEN.

Se considera como ttulo a la orden al que designa como titular a una

persona determinada o a otra que aqulla o las sucesivas poseedoras legtimas
del documento designen en el propio ttulo. El ttulo a la orden es tambin
nominativo, si bien a travs de una clusula de endoso, que debe estamparse en
el mismo ttulo, pudiendo sustituirse a la persona designada en l, sin permiso ni
necesidad de notificarlo al deudor, emitente del ttulo.

Los ttulos a la orden tienen por lo tanto una circulacin ms sencilla que
los nominativos, si bien no alcanzan la facilidad de circulacin de los ttulos al
portador. La legitimacin en los ttulos a la orden se produce por la coincidencia
entre la persona que lo presenta y la persona que en l se designa como titular,
que puede ser la que se design en primer trmino, o bien la que dicha primera
persona, o los sucesivos poseedores del ttulo hayan designado, siempre que
exista en el ttulo una cadena regular de endosos.

Son ttulos a la orden por excelencia la letra de cambio, el pagar y el

cheque, teniendo dicho carcter aun cuando nada se diga en ellos, siendo

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

necesario para que pierdan esa condicin que lleven incluidas las palabras no
a la orden o expresin equivalente, (tal y como sealan los artculos 14, 96 y
120 de la Ley Cambiaria y del Cheque). Existen no obstante otros documentos
que se pueden extender a la orden tales como la pliza de seguro o acciones
nominativas.

1.6.1. La letra de cambio.

La letra de cambio, prototipo de los ttulos valores, es el documento a la

orden tpico. Es un ttulo de crdito, formal y completo, que obliga a pagar a su
vencimiento, en un lugar determinado, una cantidad cierta en dinero a la persona
primeramente designada en el documento, o a la orden de sta, a otra distinta
tambin designada.

La letra de cambio tiene que ser extendida en el papel timbrado

correspondiente a su cuanta. Es un ttulo-valor eminentemente formal ya que la
observancia de los requisitos de forma condiciona la existencia de la letra, y as
su omisin priva a la letra de su privilegiado carcter como documento mercantil
ejecutivo a no ser que la carencia se refiera a la falta de expresin del
vencimiento, en cuyo caso se entiende que es pagadera a la vista, al lugar de
pago, en cuyo caso se entiende que es el designado junto al nombre del librado,
o al lugar de emisin, en cuyo caso se entiende que es el antes sealado.

Uno de los requisitos de la letra de cambio para tener carcter ejecutivo es

el pago del impuesto en efecto timbrado. Con ello, el pago del impuesto tiene una
importancia que trasciende lo fiscal, para adentrarse en lo mercantil y procesal.

1.6.2. El pagar.

El pagar es el ttulo por el que una persona, denominada firmante, se

obliga a pagar a otra o a su orden, una determinada cantidad en una fecha y
lugar tambin determinados. Es la promesa pura y simple de pagar a otra a su
vencimiento una cantidad de dinero determinada. Se diferencia de la letra y del
cheque en que en estos hay una orden o un mandato de pago, y en el pagar
hay una promesa de pago, si bien su rgimen jurdico es muy parecido.

El pagar que haba perdido relevancia como instrumento de trfico

mercantil, ha recobrado nueva importancia por el uso que hacen del mismo en
el mercado financiero a corto y medio plazo, tanto las grandes empresas como
el Tesoro Pblico.

El pagar como documento asimilado a la letra de cambio puede realizar

una funcin de giro, cuando acredite la remisin de fondos de una plaza a otra,
cuando contiene la clusula a la orden, esto es, cuando es transmisible por
endoso, regla general, salvo que contenga expresamente la expresin no a la
orden.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

Por otra parte, el pagar puede presentar, desde otro aspecto, ciertas
caractersticas: estar emitido en serie, como conjunto de valores negociables
procedentes de un mismo emisor y homogneos entre s, por formar parte de
una misma operacin financiera o responder a una unidad de propsitos, como
la obtencin de financiacin, por ser de igual naturaleza y rgimen de
transmisin y atribuir a sus titulares un contenido similar de derechos y
obligaciones; vencimiento en tiempo determinado; y deben instrumentar un
prstamo retribuido con rendimiento implcito.

1.6.3. El cheque.

Los cheques son ttulos de crdito que contienen una orden

incondicionada de su librador a un banco de pagar a la vista a su tenedor
legtimo una suma determinada a cuenta de los fondos que el librador tenga
disponibles en el banco librado.

Cabe distinguir aquellos que realizan una funcin de giro o suplan a la

letra de cambio (cuando se expidan en plaza distinta de aquella en la que se
encuentra la cuenta contra la que se emita o libre), los que impliquen un pago a
la orden o contengan clusula a la orden; de aquellos otros como los cheques
al portador, los nominativos con clusula no a la orden, no endosable, u otras
anlogas que impidan su transmisin por endoso.

Los nominativos sin clusula alguna que impidan su transmisin por

endoso pueden ser objeto, sin embargo, de endoso efectivo.

1.6.4. Valores representados por medio de anotaciones en cuenta.

Por ltimo conviene hacer referencia a los ttulos valores representados

por anotaciones en cuenta, surgidos como consecuencia de los problemas que
planteaba el elevado nmero de ttulos valores emitidos, y su manejo, dificultad
que se planteaba no slo con respecto a los ttulos emitidos en serie como a
los que no. Ante esta situacin se opt por sustituir los ttulos valores por
anotaciones en cuenta de los derechos que se incorporaban a esos ttulos o
documento, lo que se ha logrado en gran medida gracias a la anotacin
contable.

De esta forma, la anotacin contable pas de registrar un hecho

producido al margen de su contabilizacin, en cuanto presume la existencia de
entrega de la cosa, se pasa a considerar que la simple anotacin contable tiene
eficacia propia, sin que se haga necesaria la entrega de la cosa, en especial
cuando se trata de un ttulo-valor. As la anotacin contable produce todos los
efectos del negocio traslativo del derecho, sin que sea preciso que el derecho
se incorpore a documento alguno, al ser suficiente el asiento contable, se pasa
as de una eficacia meramente declarativa de dicho asiento, a un registro

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

constitutivo de la tradicin de los derechos negociables, que de esta forma se

separan del documento.

La transmisin de los valores representados por medio de anotaciones

en cuenta tendr lugar por transferencia contable, produciendo la inscripcin de
la transmisin a favor del adquirente de los mismos efectos que la tradicin de
los ttulos. Se establece en consecuencia, una modalidad de tradicin ficticia,
que implica la adquisicin de los derechos por parte del adquirente, y
consecuentemente su prdida por parte del transmitente.

Su especialidad por lo tanto reside en la forma de entrega de tales

valores, y ello debido a que se trata de un valor incorporal, si bien las
compraventas de valores anotados en cuenta al igual que las de ttulos
valores son contratos obligatorios, que requieren la entrega para que se
produzca la adquisicin de la propiedad.

Por la que se refiere a la transmisin de valores en las dos sociedades

ms frecuentes, las sociedades annimas y las sociedades de responsabilidad
limitada:

1.7. LAS ACCIONES DE LAS SOCIEDADES ANNIMAS.

Las acciones son una parte alcuota del capital social, se representan por
medio de ttulos o de anotaciones en cuenta y en ambos casos son valores
mobiliarios y su regulacin se encuentra en los artculos 90 y siguientes del Texto
Refundido Ley de Sociedades de capital 1/2010 de 2 de julio, siendo necesario en
ambos casos para transmitir las acciones que la sociedad se inscriba en el
Registro Mercantil.

1.7.1. Acciones representadas en ttulos.

Pueden ser nominativas o al portador; si son al portador su transmisin

no tiene limitacin y se considerar titular a quien las tenga en su poder
sujetndose su transmisin a lo dispuesto en el artculo 545 del Cdigo de
comercio, visto anteriormente.

Si son nominativas su transmisin se har constar en el libro-registro

que tienen que llevar las sociedades, tanto la transmisin como las
circunstancias de los sucesivos titulares, considerndose titular de la accin a
quien se halle inscrito en dicho libro. Podrn transmitirse tambin mediante
endoso aplicndose la Ley Cambiaria y del Cheque en la medida que sea
compatible con la naturaleza del ttulo, debiendo anotarse la transmisin en el
libro registro de acciones una vez comprobada la regularidad en la cadena de
endosos.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

Las acciones nominativas pueden verse afectadas por restricciones a su

transmisin que deben imponerse en los estatutos; la transmisin puede
condicionarse a la previa autorizacin de la sociedad cuando los estatutos
mencionan las causas que permitan denegarla, correspondiendo a los
administradores autorizarla o denegarla salvo que los propios estatutos
dispongan lo contrario, si bien en cualquier caso transcurridos dos meses
desde que se present la solicitud de autorizacin sin que la sociedad haya
contestado a la misma, se considerar que aqulla ha sido concedida.

Estas restricciones se aplicarn a la transmisin por causa de muerte si

lo establecen en los estatutos. Para rechazar la inscripcin de la transmisin en
el libro registro de acciones nominativas, la sociedad deber presentar al
heredero un adquirente de las acciones u ofrecerse a adquirirlas ella misma por
su valor razonable en el momento en que se solicit la inscripcin,
entendindose por valor razonable el que determine un auditor de cuentas
distinto al de la sociedad, que nombren a tal efecto los administradores. Estas
especialidades se aplicarn a la adquisicin de las acciones como
consecuencia de un procedimiento judicial o administrativo de ejecucin.

Los administradores de la sociedad debern autorizar tambin la

transmisin de las acciones cuya titularidad lleve aparejada la obligacin de
realizar prestaciones accesorias salvo disposicin en contrario de los estatutos.

La nueva Ley de jurisdiccion voluntaria prev en su art. 124 que En todos

aquellos casos en que la ley prevea la posibilidad de solicitar al Secretario judicial
la reduccin de capital social o la amortizacin o enajenacin de las
participaciones o acciones de una sociedad, se seguir el expediente general
previsto en esta Ley. Este expediente se tramitar ante el Juzgado de lo
Mercantil correpondiente al domicilio de la sociedad.
1.7.2. Acciones representadas en anotaciones en cuenta.

Su transmisin se regula por lo dispuesto en la Ley del Mercado de

Valores de 28 de julio de 1988, en cuyo artculo 9 se dispone que su
transmisin se lleva a cabo por medio de transferencia contable y su inscripcin
a favor del adquirente producir los mismos efectos que la tradicin del ttulo.

1.7.3. Negocios sobre las acciones.

Los artculos 134 y siguientes de TRLSC y regulan los negocios sobre las
propias acciones.

Artculo 134. Prohibicin.

En ningn caso las sociedades de capital podrn asumir o suscribir sus propias
participaciones o acciones ni las creadas o emitidas por su sociedad
dominante.

Artculo 135. Adquisicin originaria por la sociedad de responsabilidad

limita
La adquisicin originaria por la sociedad de responsabilidad limitada de
participaciones propias o de participaciones o acciones de la sociedad
dominante ser nula de pleno derecho.
 Transmisin de bienes y derechos (III).

Artculo 136. Adquisicin originaria por la sociedad annima.

1. Las acciones suscritas infringiendo la prohibicin del artculo 134 sern

propiedad de la sociedad annima suscriptora.

2. Cuando se trate de suscripcin de acciones propias la obligacin de

desembolsar recaer solidariamente sobre los socios fundadores o los
promotores y, en caso de aumento de capital social, sobre los administradores.

3. Cuando se trate de asuncin de participaciones sociales o de suscripcin de

acciones de la sociedad dominante, la obligacin de desembolsar recaer
solidariamente sobre los administradores de la sociedad adquirente y los de la
sociedad dominante.

Artculo 137. Adquisicin realizada por persona interpuesta.

1. En el caso de que la asuncin o la suscripcin haya sido realizada por

persona interpuesta, los fundadores y, en su caso, los administradores
respondern solidariamente del desembolso de las participaciones asumidas o
de las acciones suscritas.

2. La misma responsabilidad alcanzar a los promotores de la sociedad

annima.

Artculo 138. Exencin de responsabilidad.

Quedarn exentos de la responsabilidad prevista en los dos artculos anteriores

quienes demuestren no haber incurrido en culpa.

Artculo 139. Consecuencias de la infraccin.

1. Las participaciones sociales y las acciones adquiridas por sociedad annima

en contravencin de lo dispuesto en el artculo 134 debern ser enajenadas en
el plazo mximo de un ao a contar desde la fecha de la primera adquisicin.

2. Transcurrido este plazo sin que hubiera tenido lugar la enajenacin, los
administradores procedern de inmediato a convocar junta general para que
acuerde la amortizacin de las acciones propias con la consiguiente reduccin
del capital social.

3. En el caso de que la sociedad no hubiera reducido el capital social dentro de

los dos meses siguientes a la fecha de finalizacin del plazo para la
enajenacin, cualquier interesado podr solicitar la reduccin del capital al juez
de lo mercantil del lugar del domicilio social. Los administradores estn
obligados a solicitar la reduccin judicial del capital social cuando el acuerdo de
la junta hubiera sido contrario a esa reduccin o no pudiera ser logrado.

4. Las participaciones sociales o acciones de la sociedad dominante sern

enajenadas judicialmente a instancia de parte interesada.

En cuanto a la adquisicin derivativa, el TRLSC dispone lo siguiente:

Artculo 144. Supuestos de libre adquisicin.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

La sociedad annima podr adquirir sus propias acciones, o las participaciones

o acciones de su sociedad dominante, en los siguientes casos:

a. Cuando las acciones propias se adquieran en ejecucin de un acuerdo

de reduccin del capital adoptado por la junta general de la sociedad.

b. Cuando las participaciones o acciones formen parte de un patrimonio

adquirido a ttulo universal.

c. Cuando las participaciones o las acciones que estn ntegramente

liberadas sean adquiridas a ttulo gratuito.

d. Cuando las participaciones o las acciones ntegramente liberadas se

adquieran como consecuencia de una adjudicacin judicial para
satisfacer un crdito de la sociedad frente a su titular.

Artculo 145. Obligacin de enajenar.

1. Las participaciones o acciones adquiridas conforme a lo dispuesto en las

letras b y c del artculo anterior debern ser enajenadas en un plazo mximo de
tres aos a contar desde la fecha de adquisicin, salvo que previamente
hubieran sido amortizadas mediante reduccin del capital social o que,
sumadas a las que ya posean la sociedad adquirente y sus filiales y, en su
caso, la sociedad dominante y sus filiales, no excedan del veinte por ciento del
capital social.

2. Transcurrido el plazo a que se refiere el apartado anterior sin que hubiera

tenido lugar la enajenacin, ser de aplicacin lo previsto en los apartados 2 y
3 del artculo 139.

Artculo 146. Adquisiciones derivativas condicionadas.

1. La sociedad annima tambin podr adquirir sus propias acciones y las

participaciones creadas o las acciones emitidas por su sociedad dominante,
cuando concurran las siguientes condiciones:

a. Que la adquisicin haya sido autorizada mediante acuerdo de la junta

general, que deber establecer las modalidades de la adquisicin, el
nmero mximo de participaciones o de acciones a adquirir, el
contravalor mnimo y mximo cuando la adquisicin sea onerosa, y la
duracin de la autorizacin, que no podr exceder de cinco aos.

Cuando la adquisicin tenga por objeto participaciones o acciones de la

sociedad dominante, la autorizacin deber proceder tambin de la junta
general de esta sociedad.

Cuando la adquisicin tenga por objeto acciones que hayan de ser

entregadas directamente a los trabajadores o administradores de la
sociedad, o como consecuencia del ejercicio de derechos de opcin de
que aqullos sean titulares, el acuerdo de la junta deber expresar que
la autorizacin se concede con esta finalidad.

b. Que la adquisicin, comprendidas las acciones que la sociedad o

persona que actuase en nombre propio pero por cuenta de aqulla

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

hubiese adquirido con anterioridad y tuviese en cartera, no produzca el

efecto de que el patrimonio neto resulte inferior al importe del capital
social ms las reservas legal o estatutariamente indisponibles.

A estos efectos, se considerar patrimonio neto el importe que se

califique como tal conforme a los criterios para confeccionar las cuentas
anuales, minorado en el importe de los beneficios imputados
directamente al mismo, e incrementado en el importe del capital social
suscrito no exigido, as como en el importe del nominal y de las primas
de emisin del capital social suscrito que est registrado contablemente
como pasivo.

2. El valor nominal de las acciones adquiridas directa o indirectamente,

sumndose al de las que ya posean la sociedad adquirente y sus filiales, y, en
su caso, la sociedad dominante y sus filiales, no podr ser superior al veinte
por ciento.

3. Los administradores debern controlar especialmente que, en el momento

de cualquier adquisicin autorizada, se respeten las condiciones establecidas
en este artculo.

4. Ser nula la adquisicin por la sociedad de acciones propias parcialmente

desembolsadas, salvo que la adquisicin sea a ttulo gratuito, y de las que
lleven aparejada la obligacin de realizar prestaciones accesorias.

Artculo 147. Consecuencias de la infraccin.

Ser de aplicacin lo establecido en el artculo 139 a las adquisiciones

derivativas realizadas por la sociedad annima en contravencin a lo dispuesto
en el artculo anterior.

Artculo 148. Rgimen de las acciones propias y de las participaciones o

acciones de la sociedad dominante.

Cuando una sociedad hubiere adquirido acciones propias o participaciones o

acciones de su sociedad dominante se aplicarn las siguientes normas:

a. Quedar en suspenso el ejercicio del derecho de voto y de los dems

derechos polticos incorporados a las acciones propias y a las
participaciones o acciones de la sociedad dominante.

Los derechos econmicos inherentes a las acciones propias, excepcin

hecha del derecho a la asignacin gratuita de nuevas acciones, sern
atribuidos proporcionalmente al resto de las acciones.

b. Las acciones propias se computarn en el capital a efectos de calcular

las cuotas necesarias para la constitucin y adopcin de acuerdos en la
junta.

c. Se establecer en el patrimonio neto una reserva indisponible

equivalente al importe de las participaciones o acciones de la sociedad
dominante computado en el activo. Esta reserva deber mantenerse en
tanto las participaciones o acciones no sean enajenadas.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

d. El informe de gestin de la sociedad adquirente y, en su caso, el de la

sociedad dominante, debern mencionar como mnimo:

1. Los motivos de las adquisiciones y enajenaciones realizadas

durante el ejercicio.

2. El nmero y valor nominal de las participaciones o acciones

adquiridas y enajenadas durante el ejercicio y la fraccin del
capital social que representan.

3. En caso de adquisicin o enajenacin a ttulo oneroso, la

contraprestacin por las participaciones o acciones.

4. El nmero y valor nominal del total de las participaciones o

acciones adquiridas y conservadas en cartera por la propia
sociedad o por persona interpuesta y la fraccin del capital social
que representan.

1.7.4. Embargo de las acciones.

En caso de embargo de las acciones de una sociedad annima, salvo

que en los estatutos se disponga lo contrario, corresponde al propietario de las
acciones el ejercicio de los derechos del accionista estando obligado el
acreedor pignoraticio a facilitar el ejercicio de estos derechos. (art. 133 TRLSC)

Si el propietario no desembolsa los dividendos pasivos, el acreedor

podr exigir el cumplimiento de la obligacin o realizar la prenda.

En caso de embargo la ley mantiene el mismo rgimen siempre que sean

compatibles con el rgimen especfico del embargo.

1.7.5. Acceso al Registro.

La Direccin General de los Registros y del Notariado ha declarado que no

cabe extender en el Registro Mercantil la anotacin preventiva de embargo de
acciones, por que stas no tienen acceso al Registro. El lugar adecuado es el
Libro Registro de acciones nominativas.

1.7.6. Ejecucin de embargo.

a) Si los bienes embargados son acciones, obligaciones u otros valores

admitidos a negociacin en el mercado secundario, su enajenacin se
llevar a cabo con arreglo a las leyes que rigen sus respectivos
mercados. Lo mismo se har si el bien embargado cotiza en cualquier
mercado reglado o puede acceder a un mercado con precio oficial. La
ejecucin directa se llevar por tanto a cabo con arreglo a la Ley del

14
 Transmisin de bienes y derechos (III).

Mercado de Valores, que no exige documento pblico, y tampoco

subasta
b) Si lo embargado son acciones o participaciones societarias de
cualquier clase que no coticen en Bolsa, la realizacin se har
atendiendo a las disposiciones estatutarias y legales sobre enajenacin
de las acciones o participaciones y, en especial a los derechos de
adquisicin preferente. A falta de disposiciones especiales la
realizacin se har a travs de Notario, a tenor de lo dispuesto en el
artculo 635 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

1.8. SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.

En el caso de las sociedades limitadas, el capital social se divide en

participaciones sociales y su transmisin se regula en los artculos 106 y
siguientes del Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital 1/2010 de 2
de julio, distinguiendo entre transmisin inter vivos y mortis causa y voluntaria y
forzosa.
La nueva Ley de jurisdiccion voluntaria prev en su art. 124 que En todos
aquellos casos en que la ley prevea la posibilidad de solicitar al Secretario judicial
la reduccin de capital social o la amortizacin o enajenacin de las
participaciones o acciones de una sociedad, se seguir el expediente general
previsto en esta Ley. Este expediente se tramitar ante el Juzgado de lo
Mercantil correpondiente al domicilio de la sociedad.
1.8.1. Transmisin inter vivos.

1.8.1.1. Voluntaria.

Salvo que los estatutos dispongan lo contrario, es libre la transmisin por

actos inter vivos entre socios, as como la realizada a favor del cnyuge,
ascendiente o descendiente del socio o a favor de sociedades pertenecientes
al mismo grupo que la transmitente. En los dems casos, la transmisin est
sometida a las reglas y limitaciones que establezcan los estatutos y, en su
defecto, las establecidas en la ley que son las siguientes:

El socio que quiera transmitir las acciones deber comunicarlo por

escrito a los administradores, haciendo constar el nmero y
caractersticas de las participaciones que pretende transmitir, la
identidad del adquirente y el precio y dems condiciones de la
transmisin.
La transmisin quedar sometida al consentimiento de la sociedad, que
se expresar mediante acuerdo de la junta general, adoptado por la
mayora ordinaria establecida por la ley.
La sociedad slo podr denegar el consentimiento si comunica al
transmitente por conducto notarial la identidad de uno o varios
socios o terceros que adquieran la totalidad de las participaciones. No
ser necesaria ninguna comunicacin al transmitente si concurri a la
junta general donde se adoptaron dichos acuerdos. Los socios
concurrentes a la junta tendrn preferencia para la adquisicin; si son
 Transmisin de bienes y derechos (III).

varios los interesados en adquirir, se distribuirn las participaciones

entre todos a prorrata de su participacin en el capital social. Cuando
no es posible comunicar la identidad de uno o varios socios o terceros
adquirentes de las participaciones, la junta podr acordar que sea la
propia sociedad la que adquiera las participaciones que ningn socio o
tercero aceptado por la junta quiera adquirir.

El precio de las participaciones, la forma de pago y las dems

condiciones de la operacin, sern las convenidas y comunicadas a la
sociedad por el socio transmitente. Si la transmisin es a ttulo oneroso
distinto a la compraventa o a ttulo gratuito, el precio de adquisicin
ser el fijado de comn acuerdo por las partes y, en su defecto, el
valor razonable de las participaciones el da en que se hubiera
comunicado a las sociedades propsito de transmitir. Se entiende por
valor razonable el que determine el auditor de cuentas distinto al de la
sociedad, designado al efecto por los administradores.

El documento pblico de transmisin deber otorgarse en el plazo de

un mes a contar desde la comunicacin por la sociedad de la identidad
del adquirente.

El socio podr transmitir las participaciones en las condiciones

comunicadas a la sociedad, cuando hayan transcurridos tres meses que hubiera
puesto en conocimiento de sta su propsito de transmitir sin que la sociedad le
hubiera comunicado la identidad del adquirente.

1.8.1.2. Forzosa.

En caso de embargo de participaciones sociales, deber notificarse

inmediatamente a la sociedad por el juez o autoridad administrativa que lo haya
decretado, y se har constar la identidad del embargante as como las
participaciones embargadas. La sociedad proceder a la anotacin del
embargo en el libro registro de socios, remitiendo de inmediato a todos los
socios copia de la notificacin recibida.

Celebrada la subasta o, tratndose de otra forma de enajenacin forzosa

legalmente prevista, quedar en suspenso la aprobacin del remate y la
adjudicacin de las participaciones embargadas. El juez o la autoridad
administrativa remitirn a la sociedad testimonio literal del acta de subasta o del
acuerdo de adjudicacin y, en su caso, de la adjudicacin solicitada por el
acreedor. La sociedad trasladar copia del testimonio a todos los socios en el
plazo mximo de cinco das a contar de la recepcin del mismo.

El remate o la adjudicacin al acreedor sern firmes transcurrido un mes

a contar de la recepcin por la sociedad del testimonio. En tanto no adquieran
firmeza, los socios y, en su defecto, y solo para el caso de que los estatutos

16
 Transmisin de bienes y derechos (III).

establezcan en su favor el derecho de adquisicin preferente, la sociedad,

podrn subrogarse en el lugar del rematante o, en su caso, del acreedor,
mediante la aceptacin expresa de todas las condiciones de la subasta y la
consignacin integra del importe del remate o, en su caso, de la adjudicacin al
acreedor y de todos los gastos causados. Si la subrogacin fuera ejercitada por
varios socios, las participaciones se distribuirn entre todos a prorrata de sus
respectivas partes sociales.

1.9. TRANSMISIN MORTIS CAUSA.

La transmisin de las participaciones sociales por sucesin hereditaria

confiere al heredero o legatario la condicin de socio si bien los estatutos
podrn establecer a favor de los socios sobrevivientes y, en su defecto, a favor
de la sociedad, un derecho de adquisicin de las participaciones del socio
fallecido, por el valor razonable que tuvieren el da del fallecimiento del socio,
cuyo precio se pagar al contado; el derecho de adquisicin se deber
ejercitarse en el plazo de tres meses a contar desde la comunicacin a la
sociedad de la adquisicin hereditaria.

1.10. PRENDA Y EMBARGO.

En caso de prenda o embargo de las participaciones de una sociedad

limitada, la ley mantiene el mismo rgimen que en las acciones de la sociedad
annima con la especialidad de que en caso de ejecucin de la prenda, se
aplicarn las reglas sealadas anteriormente para la transmisin forzosa de las
mismas.

2. TRANSMISIONES DE CRDITOS Y DERECHOS.

2.1. CONCEPTO.

La cesin de crdito es un negocio jurdico celebrado por el acreedor

cedente con otra persona, cesionario, con la finalidad de producir la transmisin
de la titularidad del crdito entre uno y otro. Es una transmisin del crdito que
se realiza por actos inter vivos y que cumple una funcin econmica de
circulacin de los crditos dentro del trfico o del comercio jurdico.

2.2. REGULACIN.

El Cdigo civil regula la cesin de crditos de forma un tanto imperfecta,

puesto que se refiere a ella en los artculos 1.526 y siguientes, bajo el ttulo
transmisin de crditos y dems derechos incorporales, por lo que incluye
asimismo la transmisin de derechos. Al regular dicha transmisin como un

17
 Transmisin de bienes y derechos (III).

apndice de la compraventa, da adems a entender que la cesin de crditos

es una venta de crditos, y sin embargo la cesin puede deberse a causas muy
diversas, as como cumplir diferentes funciones, que no siempre responden al
esquema de la compraventa. Por ello se debe configurar la cesin de crditos
como una figura autnoma frente a cualquier otro tipo de actos de transmisin
de derechos de naturaleza diferente, y deben englobarse dentro de ella todos
los actos traslativos de los crditos, que se lleven a cabo por negocios inter
vivos, y que tienen por finalidad la circulacin de crditos, con independencia
del contrato traslativo del que vayan precedidos.

La cesin del crdito es un negocio de enajenacin, que busca la

adquisicin de aqul por parte del cesionario, si bien no constituye un negocio
abstracto, pues su efecto no queda desligado de la causa que haya existido.

Rgimen jurdico: Se le aplican las normas del contrato traslativo que se

celebre en cada caso, as como algunas reglas propias de la cesin.

Elementos personales: Son el cedente y el cesionario, dado que el

deudor cedido no es en rigor parte de l, ni tiene tampoco por qu
manifestar su consentimiento. El cedente del crdito deber tener la
necesaria capacidad de obrar y el poder de disposicin sobre el crdito;
el cesionario por su parte deber tener asimismo la necesaria capacidad
de obrar, para celebrar eficazmente el negocio jurdico de cesin, de
conformidad con la causa del mismo.

Elementos reales: A tenor del artculo 1.112 del Cdigo civil, todos los
derechos adquiridos en virtud de una obligacin son transmisibles con
sujecin a las leyes, si no se hubiese pactado lo contrario, no son sin
embargo transmisibles aquellos derechos de crdito que sean
personalsimos, como lo es el derecho a los alimentos. Por lo tanto son
requisitos de la cesin, 1. que se trate de un crdito efectivamente
existente y fundado en un ttulo vlido; y 2. debe tratarse de un crdito
que sea transmisible. Adems, tal y como veremos, la cesin alcanza
tambin a lo que el Cdigo civil denomina accesorios del crdito.

Elementos formales: El artculo 1.280 del Cdigo civil, en sus apartados

4 y 6 exige el otorgamiento de escritura pblica para la cesin de
derechos hereditarios o de los de la sociedad conyugal, y la de las
acciones o derechos procedentes de un acto consignado en escritura
pblica.

La eficacia frente a terceros de estas cesiones se encuentra regulada en el

Cdigo civil, concretamente en el artculo 1.526, para lo que se requiere que la
fecha sea fehaciente, y as la cesin de un crdito, derecho o accin no surtir
efecto contra tercero sino desde que su fecha deba tenerse por cierta en
conformidad con los artculos 1.218 y 1.227. Si se refiere a un inmueble, desde la

18
 Transmisin de bienes y derechos (III).

fecha de su inscripcin en el Registro, el artculo 1.218 dispone que los

documentos pblicos hacen prueba, aun contra tercero, del hecho que motiva su
otorgamiento y de la fecha de ste, y el artculo 1.227 que la fecha de un
documento privado no se contar respecto de terceros sino desde el da en que
hubiese sido incorporado o inscrito en un registro pblico, desde la muerte de
cualquiera de los que lo firmaron, o desde el da en que se entregase a un
funcionario pblico por razn de su oficio. Debe entenderse dentro del concepto
de tercero a toda persona no interviniente en la cesin que sin embargo resulte
afectada por ella.

En lo que se refiere a la eficacia frente al deudor, reza el artculo 1.527

que el deudor, que antes de tener conocimiento de la cesin satisfaga al
acreedor, quedar libre de la obligacin. Hemos visto que en la cesin de
crdito los elementos personales son dos, el cedente y el cesionario, el deudor
cedido no forma parte de la misma, ello no obstante, y en toda lgica, es
preciso que se ponga en su conocimiento aqulla, puesto que en caso contrario
seguir considerando como acreedor al cedente, y no al cesionario, de ah que
el Cdigo civil otorgue total eficacia al pago hecho al antiguo acreedor, si no se
ha puesto en su conocimiento la cesin. Esta notificacin no tiene carcter de
orden pblico, y de ah que el deudor pueda renunciar a ella, posibilidad que
contempla el artculo 242 del Reglamento hipotecario en la cesin de crditos
hipotecarios.

2.3. EFECTOS.

Los efectos de la cesin de crditos y derechos se pueden clasificar en

generales y especiales.

2.3.1. Generales.

Son generales a toda cesin la transmisin de todos los derechos

accesorios que comprende el crdito, y en este sentido se pronuncia el artculo
1.528 del Cdigo civil, la venta o cesin de un crdito comprende la de todos
los derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda o privilegio. En este
precepto equipara el Cdigo civil la cesin a la venta, si bien la cesin puede
obedecer a muy diversas causas como ya hemos sealado.

Si la cesin se lleva a cabo a ttulo oneroso, el vendedor, siempre que

sea de buena fe responder de la existencia y legitimidad del crdito al tiempo
de la venta, a no ser que se haya vendido como dudoso; pero no de la
solvencia del deudor, a menos de haberse estipulado expresamente, o de que
la insolvencia fuese anterior y pblica. Aun en estos casos slo responder del
precio recibido y de los gastos expresados en el nmero 1 del artculo 1.518.
El vendedor de mala fe responder siempre del pago de todos los gastos y de
los daos y perjuicios. De esta forma el cedente nicamente responde,

19
 Transmisin de bienes y derechos (III).

siempre que haya actuado de buena fe, de la existencia del crdito, as como
de su legitimidad, lo que como ya se haba sealado, constituyen presupuestos
objetivos de la transmisin. Para que el transmitente responda de la solvencia
del deudor cedido es preciso que se haya obligado especficamente a ello, o
bien que dicha insolvencia fuese conocida, si bien en ste ltimo caso se
concreta esa responsabilidad a los gastos previstos por el artculo 1.518.1, es
decir, a los gastos del contrato, y cualquier otro pago legtimo hecho para la
venta.

Si el transmitente lo es de mala fe, en ese caso la responsabilidad se

ampla, dado que incluye adems de los gastos, los posibles daos y perjuicios
causados. Esta regla es aplicable a las cesiones a ttulo oneroso, si se trata de
una transmisin a ttulo gratuito, resultara aplicable el artculo 638 del mismo
Cdigo civil, a cuyo tenor el donante no queda obligado al saneamiento de las
cosas donadas, a no ser que la donacin tenga causa onerosa, en cuyo caso
responder hasta el lmite del gravamen impuesto.

En aquellos supuestos en los que el cedente se haya hecho responsable

de la solvencia del deudor, se establecen una serie de limitaciones a la misma,
y concretamente el artculo 1.530 estipula que en caso de no haberse pactado
una duracin para la responsabilidad del cedente, sta durar slo un ao
plazo que se contar desde la cesin del crdito, si el mismo ya estaba vencido
en plazo. Cuando se trate de crditos a plazo, el cual todava no haya vencido,
en este caso el plazo seguir siendo de un ao, si bien en este caso se contar
desde que venza el crdito, dado que hasta entonces no era exigible. Por
ltimo prev el cdigo el supuesto de crditos que consistan en una renta
perpetua, en cuyo caso, y a contar en este supuesto desde la fecha de la
cesin, la responsabilidad tendr un plazo de duracin de diez aos.

Aun cuando por regla general el crdito cedido debe ser existente y
legtimo, se admite la posibilidad de ceder un crdito litigioso, considerndose
como tal aqul cuya existencia, legitimidad o efectividad han dado lugar a la
iniciacin de un procedimiento judicial, concretamente seala el artculo 1.535
en su prrafo segundo que se tiene por litigioso un crdito desde que se
contesta a la demanda relativa al mismo. En estos supuestos, se le concede al
deudor cedido la facultad de liberarse de la deuda, pagando, no el importe
nominal de la deuda, sino el precio que el cesionario hubiese pagado por la
transmisin, nuevamente sigue el Cdigo la postura de responder al esquema
de la cesin a travs de una compraventa. Esta figura ha sido denominada
por algunos autores como retracto de crditos litigiosos, sin embargo se trata
de una denominacin equvoca dado que no se trata de un verdadero derecho
de retracto. Si bien este derecho est sometido a un plazo perentorio de
caducidad, concretamente en un breve plazo de nueve das, contados desde
que el cesionario le reclame el pago. Esta posibilidad queda sin embargo
excluida en el caso de que se trate de cesiones hechas, 1 a un coheredero o
condueo del derecho cedido, 2 a un acreedor en pago de su crdito, y 3 al

20
 Transmisin de bienes y derechos (III).

poseedor de una finca sujeta al derecho litigioso que se ceda. La justificacin

de estos casos se encuentra en el hecho de que coexiste un inters legtimo
del cesionario en la adquisicin del crdito, que adems de excluir toda
finalidad especulativa, es merecedora de una especial proteccin.

21
 Transmisin de bienes y derechos (III).

2.3.2. Especiales.

Tal y como habamos sealado, los artculos 1.526 a 1.536 del Cdigo
civil se engloban bajo la rbrica de la transmisin de crditos y dems
derechos incorporales y por ello dentro de su regulacin se contempla la
transmisin de determinados derechos, y ms concretamente de la transmisin
a ttulo oneroso de herencia y de derechos alzadamente. En el caso de venta
de una herencia, el artculo 1.531 establece que si la transmisin se efecta sin
enumeracin de sus componentes, el cedente nicamente responde de su
cualidad de heredero, lo que se justifica en la medida en que transmite una
herencia, sin determinar su contenido, de modo que lo nico que se le exige es
que sea heredero, requisito sin el cual no podr llevar a cabo la cesin. Si el
cedente de la herencia hubiese percibido algo de dicha herencia transmitida, en
ese caso deber abonarlo al cedente, salvo que hubiesen pactado lo contrario,
tal y como seala el artculo 1.533, por su parte el cesionario deber abonar
todo lo que el cedente haya pagado por cuenta de las deudas y cargas de la
herencia transmitida, as como por los crditos que tenga contra la misma,
nuevamente admitiendo la posibilidad de pacto en contrario, con arreglo al
artculo 1.534.

Se regula junto con la cesin de herencia, la venta alzadamente o en

globo de la totalidad de ciertos derechos, rentas o productos. En estos casos
se ocupa el Cdigo nuevamente de establecer hasta dnde alcanza la
responsabilidad del cedente, y en estos supuestos, y de forma similar a lo
establecido para la cesin de la herencia, cumple el cedente con responder de
la legitimidad del todo en general, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo
1.532, para que dicho saneamiento se haga extensible a cada una de las
partes que se componga, es preciso que se produzca la eviccin1 del todo o de
la mayor parte.

2.4. CESIN DE CRDITO HIPOTECARIO.

2.4.1. Concepto.

La hipoteca es un derecho accesorio de una obligacin principal, cuya

efectividad garantiza, dando lugar a una entidad compleja denominada crdito
hipotecario en la que crdito e hipoteca forman un todo indisoluble, de modo que
la transmisin del crdito lleva consigo la de la hipoteca, y en este sentido el ya
citado artculo 1.528 del Cdigo civil. La transmisin del crdito hipotecario est
admitida en nuestro derecho por el artculo 1.878 del Cdigo civil, que exige el
cumplimiento de las formalidades legales, y admite la posibilidad de una cesin
parcial. Este principio general viene confirmado por los artculos 149 y 150 de la

1
A tenor del artculo 1.475 del Cdigo civil, tendr lugar la eviccin cuando se prive al comprador, por
sentencia firme y en virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa comprada.

22
 Transmisin de bienes y derechos (III).

Ley Hipotecaria, complementada por el artculo 152 de la misma ley, en lo que se

refiere a las hipotecas legales.

2.4.2. Requisitos.

Los requisitos para la cesin de crdito hipotecario se concretan en los

siguientes2 (la redaccin del art. 149 LH ha variado tras la Ley de reforma del
Mercado hipotecario de 7 de diciembre de 2007, y ha suprimido la necesidad
de notificacin al deudor que se estableca antes):

1. Que se haga en escritura pblica.

2. Que se inscriba la transmisin en el Registro.

Como consecuencia de esta cesin, el deudor queda obligado en los

mismos trminos si bien frente a un nuevo acreedor, y ste por su parte se
subrogar en todos los derechos que le han sido cedidos.

La Ley Hipotecaria por su parte aade una serie de especialidades para

el supuesto de que la cesin sea hipoteca en garanta de obligaciones
transferibles por endoso o al portador, en cuyo caso se entiende transferido el
crdito hipotecario con la obligacin o con el ttulo, pero ni es necesario dar
conocimiento de ello al deudor, ni tampoco de hacerlo constar en el Registro.

La cesin de crdito hipotecario requiere requisitos subjetivos de

consentimiento y capacidad, objetivos que se trate de un crdito hipotecario-,
causales, -dado que nuestro derecho no admite los negocios abstractos, todo
negocio debe obedecer a una causa-, y por ltimo de carcter formal,
requirindose escritura pblica, as como su inscripcin en el Registro. Esta
ltima exigencia se basa en el principio general que se recoge en el artculo 32
de la Ley Hipotecaria, el principio de inoponibilidad de los ttulos no inscritos,
siendo sta la consecuencia en caso de falta de inscripcin, es decir, la falta de
constancia en el Registro de la inscripcin, la hace inoponible a terceros,
siendo la exigencia de escritura pblica una consecuencia de la posterior
inscripcin en el Registro.

El derecho a la cesin es un derecho renunciable, posibilidad que recoge

el artculo 242 del Reglamento Hipotecario, renuncia que deber hacerse
constar en escritura pblica.

2
La redaccin del art. 149 LH ha variado tras la Ley de Reforma del Mercado hipotecario de 7
de diciembre de 2007, y ha suprimido la necesidad de notificacin al deudor que se estableca
antes.

23
 Transmisin de bienes y derechos (III).

3. TRANSMISIN DEL PATRIMONIO EMPRESARIAL.

3.1. TIPOS DE EMPRESARIOS.

Un primer criterio de clasificacin de los empresarios es el que distingue

entre empresarios que son personas fsicas, denominados empresarios
individuales o jurdicas. Al empresario individual se contrapone por regla general
el empresario social, aquella persona jurdica que se ha constituido mediante un
contrato de sociedad, criterio que recoge el artculo 1 del Cdigo de comercio. Si
bien dicho artculo parece que tuvo en cuenta nicamente a las sociedades en
contraposicin al empresario individual, el propio Cdigo no impide que personas
jurdicas de naturaleza distintas a las sociedades puedan adquirir la condicin de
empresario, si bien para ello es preciso reunir las caractersticas del concepto de
empresario. Son comerciantes a tenor del citado artculo 1: 1 los que, teniendo
capacidad legal para ejercer el comercio, se dedican a l habitualmente. 2 Las
compaas mercantiles o industriales que se constituyeren con arreglo a este
Cdigo

3.2. CAPACIDAD.

La capacidad para el ejercicio del comercio se recoge a continuacin en

el artculo 4 del propio Cdigo, y se concreta en dos requisitos, la mayora de
edad y la libre disposicin de los bienes. A esta capacidad general se le
aaden una serie de reglas especiales para el caso de ejercicio del comercio
por persona casada, para determinar en que supuestos responden los bienes
gananciales, e incluso los del otro cnyuge. Estas reglas se contienen en los
artculos 6 y siguientes del Cdigo de comercio, y se concretan en lo siguiente:

Quedan obligados los bienes del cnyuge comerciante as como los

adquiridos con el ejercicio de su actividad comercial, pudiendo
enajenar e hipotecar unos y otros.

Se requiere consentimiento del otro cnyuge para que los dems

bienes comunes queden obligados, consentimiento que se presume
si se ejerce el comercio con conocimiento y sin oposicin expresa del
consorte, as como en el supuesto de ejercer el comercio en el
momento de contraer matrimonio, y continuarlo sin oposicin del otro.

El consentimiento tiene que ser expreso para que queden obligados los
bienes propios del cnyuge del comerciante.

Tanto el consentimiento expreso como el tcito pueden ser revocados

libremente, y a efectos de tercero, los actos de consentimiento,
revocacin y oposicin debern constar en escritura pblica inscrita en

24
 Transmisin de bienes y derechos (III).

el Registro Mercantil. Salvaguardndose en todo caso las posibles

salvedades establecidas en capitulaciones matrimoniales.

3.3. INSCRIPCIN EN EL REGISTRO MERCANTIL.

La inscripcin del comerciante individual en el Registro Mercantil es

voluntaria, excepto en el supuesto del naviero, quien en caso de falta de
inscripcin no tendr limitada su responsabilidad, sino que responder con la
totalidad de su patrimonio, del mismo modo que el resto de empresarios
individuales.

3.4. TIPOS DE SOCIEDADES.

Sin embargo hoy en da es ms frecuente en el trfico jurdico encontrar

empresarios sociales, y dentro de la categora de sociedades mercantiles se
engloban diversas formas de organizacin de una sociedad. La importancia de la
distincin entre la sociedad civil y mercantil se pone de relieve tanto en relacin al
contrato de creacin, como al propio ente social creado. Sin embargo el criterio
de distincin no aparece de modo claro en nuestro Derecho. Si bien podemos
sealar que son sociedades mercantiles, las que hayan adoptado una de las
formas previstas en el Cdigo de comercio, y leyes especiales; y las que no
habindose inscrito en el Registro Mercantil ejerciten una actividad empresarial.

Dentro de las diversas figuras sociales, se distingue entre sociedades

personalistas y de capitales, en las primeras las caractersticas personales de los
socios que la constituyan tiene una influencia ms directa en su organizacin, de
esta forma la separacin entre la sociedad creada y los socios que la forman es
menor que en las sociedades de capital. Son sociedades de personas la colectiva
y la comanditaria simple, y por el contrario son en principio sociedades de capital
la sociedad comanditaria por acciones, la sociedad de responsabilidad limitada y
la sociedad annima.

3.4.1. Sociedades annimas y limitadas.

Centrndonos en las sociedades annimas y en las de responsabilidad

limitada, que son las ms frecuentes en el trfico jurdico, estas sociedades se
caracterizan por los siguientes rasgos:

1. Se constituyen a travs de un contrato de sociedad.

2. Su inscripcin en el Registro Mercantil tiene carcter constitutivo.
3. Los socios no responden personalmente de las deudas sociales.
4. Funcionan a travs de dos rganos, la junta, que representa la voluntad
de la sociedad, y el rgano de administracin, que en ambas

25
 Transmisin de bienes y derechos (III).

sociedades se puede configurar con un administrador nico, dos o ms

mancomunados o solidarios, o un consejo de administracin.
5. Su capital se divide, en el caso de las sociedades annimas en
acciones, y en el de las de responsabilidad limitada en participaciones
sociales, cuya transmisin ya hemos visto.

En el trfico jurdico, el empresario, ya sea un persona fsica o social, para

llevar a cabo la transmisin de sus bienes o de la totalidad del patrimonio
empresarial, debe cumplir una serie de requisitos.

3.5. REQUISITOS PARA LA TRANSMISIN.

En el caso del empresario individual, no existe especialidad alguna, dado

que la libre disposicin del bien es un requisito necesario para el propio ejercicio
del comercio, tal y como seala el ya citado artculo 4 del Cdigo de comercio.

En el supuesto de las sociedades tanto annimas como de responsabilidad

limitada, dicha facultad le corresponde al rgano de administracin, titular del
poder de representacin de la sociedad tal y como seala el art. 209 TRLSC de 2
julio de 2010. El mbito de dicho poder se extiende en ambas sociedades, a
todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado en los estatutos (art.
234 TRLSC), por lo que la sociedad queda obligada por los actos de los
administradores frente a terceros que hayan obrado de buena fe y sin culpa
grave, incluso cuando de los estatutos, debidamente inscritos en el Registro
Mercantil, se desprenda que no est el acto llevado a cabo por el rgano de
administracin comprendido en el objeto social.

Actuando dentro del objeto social de la sociedad, sus administradores

pueden llevar a cabo una serie de negocios para el logro del fin social, as como
para la propia financiacin de la sociedad. Entre los actos dispositivos se
encuentran las transmisiones a ttulo oneroso, los actos de gravamen tales como
las hipotecas, operaciones, que a pesar de llevarse a cabo por empresarios, se
regirn por las normas de derecho civil, y no por las normas contenidas en el
Cdigo de comercio.

3.6. DIFERENTES NEGOCIOS JURDICOS.

Dentro de las hipotecas es preciso distinguir entre la hipoteca inmobiliaria,

y la hipoteca de establecimiento mercantil, regulada sta ltima por la Ley de
Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de la posesin, en sus artculos
19 a 33, y son dos los requisitos que se precisan para esta ltima, que el
hipotecante sea su titular dueo o arrendatario y que no tenga limitada la
facultad de traspasar. El hipotecante est obligado a continuar el comercio o

26
 Transmisin de bienes y derechos (III).

industria en el establecimiento hipotecado con arreglo a los usos de comercio.

Por lo que respecta a la hipoteca inmobiliaria, no presenta especialidad alguna,
sindoles aplicable la Ley Hipotecaria.

Otra de las figuras frecuentes en el trfico es el arrendamiento financiero o

leasing, medio financiero para que las empresas puedan adquirir fcilmente y con
ciertos beneficios fiscales bienes muebles e inmuebles para el debido desarrollo
de su actividad u objeto. La operacin, desde el punto de vista econmico
consiste en tres negocios jurdicos sucesivos, la adquisicin por parte del cedente
del bien inmueble, cuyo negocio, que generalmente es una compraventa, tiene
total autonoma respecto de los otros dos; el arrendamiento o cesin del uso del
inmueble por tiempo y precio o renta determinados a pagar en los trminos
convenidos; y el contrato de opcin de compra conectado con aquel
arrendamiento. El final de la operacin econmica es la adquisicin del inmueble
por parte del cesionario, si opta por ello mediante el ejercicio del derecho de
adquisicin concedido. En general debido a sus incentivos fiscales, el concedente
del leasing suelen ser sociedades que tienen por objeto social la realizacin de
este tipo de operaciones, si bien es posible que se efecte por una persona
natural o jurdica, que no sea una de estas sociedades. Su inscripcin en el
Registro tiene encaje en el artculo 14 del Reglamento hipotecario.

Como modalidad dentro del leasing, ha aparecido el lease back, que es

aquella especie de leasing consistente en el contrato por cuya virtud el
propietario de un bien, generalmente inmueble, lo vende a otra persona o
entidad (sociedad de leasing), la cual, a su vez, y en mismo acto, se lo cede a
aqul en arrendamiento, concedindole adems un derecho de opcin de
compra a ejercitar al cabo de cierto tiempo. Existen ciertas crticas a esta
figura, por entender que puede encubrir un pacto comisorio, sin embargo a ello
cabe oponer que en este contrato, a diferencia de cuanto sucede con el pacto
comisorio, no hay un crdito preexistente que garantizar entre la empresa
vendedora-usuaria y la compradora-concedente. Es ms, la compraventa que
precede al lease back no es un contrato accesorio, con fines de garanta, es un
presupuesto necesario para que el bien pueda ser concedido en leasing.

3.7. TRANSMISIN DE PATRIMONIO EN SU TOTALIDAD.

Pero los empresarios pueden asimismo llevar a cabo la transmisin, no

slo de bienes concretos, sino tambin la de la totalidad de su patrimonio
empresarial, si bien es sta una figura que se ha ido desarrollando ms desde un
punto de vista fiscal que desde el punto de vista civil, y consiste en la transmisin,
por cualquier ttulo, si bien la misma lo es de un modo casi absoluto a ttulo
oneroso, que es el que aqu nos interesa, de la totalidad de un negocio. Se
trata de la transmisin por parte de un empresario del todo o parte del patrimonio
del que es titular, siendo uno de los supuestos ms caractersticos el traspaso de
farmacia.

27
 Transmisin de bienes y derechos (III).

La transmisin de patrimonio empresarial se regir por las reglas

generales del negocio a travs del cual se lleve a cabo su transmisin,
generalmente a ttulo oneroso, mediante el pago de una cantidad de dinero,
continuando por regla general el adquirente en el ejercicio de la actividad.

3.7.1. Aportacin de rama de actividad.

Bajo esta rbrica tambin se puede incluir, en la medida en la que

tambin supone la transmisin de un patrimonio empresarial, la aportacin de
rama de actividad, figura asimismo eminentemente fiscal y que supone la
transmisin de la totalidad de una rama de actividad. Tiene su origen en la Ley
del Impuesto de Sociedades, y ms concretamente en su artculo 97.3, y se
puede definir como aquella operacin en la que una entidad aporta, sin que ello
comporte su disolucin, a otra entidad, ya sea de nueva creacin o ya
existente, la totalidad de una o ms ramas de actividad, y ello mediante la
entrega de valores representativos del capital social de la entidad adquirente.
Se trata de una transmisin a ttulo oneroso donde la contraprestacin consiste
en la entrega de valores por parte de la sociedad adquirente de la rama o
ramas de actividad. Esto es asimismo aplicable cuando la aportacin de rama
de actividad la efecta una persona fsica a una entidad, siempre que los
elementos que constituyen dicha rama estn afectos a actividades
empresariales.

3.7.2. Fusin.

Dentro del concepto de transmisin del patrimonio empresarial se

comprenden los supuestos de fusin y escisin de sociedades. La fusin se
considera como un proceso que transcurre a lo largo del cumplimiento
necesario de determinadas fases para que todos sus efectos se puedan
producir. La fusin se puede realizar esencialmente a travs de dos
procedimientos:

- Mediante la extincin de todas las sociedades que quieren fusionarse y

la constitucin de una nueva sociedad, es lo que se denomina la
fusin por creacin de una nueva sociedad.

- Mediante la absorcin por una sociedad de otra u otras que se

disuelven.

En el primero de estos supuestos, los patrimonios que se extinguen se

transmiten en bloque a la nueva entidad, que adquiere por sucesin universal
los derechos y obligaciones de aqullas. En el segundo de los supuestos los
patrimonios de las sociedades que se extinguen son adquiridos por la sociedad
absorbente, cuyo capital social aumenta en dicha proporcin.

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 Transmisin de bienes y derechos (III).

3.7.2.1. Requisitos.

La fusin requiere la adopcin de los respectivos acuerdos por parte de

las sociedades que van a fusionarse, la fusin se lleva a cabo mediante la
constitucin de la nueva sociedad, o mediante la realizacin de la absorcin.
Como consecuencia de ello se produce la extincin de las sociedades que se
fusionan en una nueva, o de las absorbidas; un traspaso en bloque de los
patrimonios sociales a la nueva sociedad o a la sociedad absorbente; y la
participacin de los socios de las sociedades extinguidas en la nueva sociedad
o en la absorbente.

En los supuestos de creacin de una nueva sociedad, ser preciso

adems que su constitucin rena los requisitos necesarios para la misma. En
los supuestos de absorcin, la escritura de fusin habr de contener adems
de las circunstancias del acuerdo de fusin, todas las modificaciones
estatutarias que sean necesarias como consecuencia de la absorcin.

3.7.3. Escisin.

La escisin de sociedades es una operacin opuesta a la fusin, a travs

de la misma se escinde el patrimonio de una sociedad, con extincin de sta o
no, para ser traspasado en bloque a otra u otras sociedades ya existentes o
bien a una de nueva creacin.

La escisin puede ser total, en cuyo caso se extingue la sociedad

escindida, con la divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes, cada una
de las cuales se traspasar en bloque a una sociedad de nueva creacin, o es
absorbida por una sociedad ya existente. Si la cesin es parcial, en este caso
se produce la segregacin de una sociedad, que no se extingue, traspasando
en bloque lo segregado a una o varias sociedades de nueva creacin o bien ya
existentes.

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