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T.D.: 6794839
OPININ N 119-2015/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas
que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados
entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo
dispuesto por el literal j) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada
mediante Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin
Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-
2008-EF (en adelante, el Reglamento).
2. CONSULTAS Y ANLISIS
2.1 Cundo el artculo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
nos habla de obligaciones de ejecucin peridica, debemos entender como
aquellos Contratos de Ejecucin Peridica? (sic).
2.1.1 En primer lugar, es preciso sealar que desde la perspectiva de la ejecucin de los
contratos, estos se dividen en contratos de ejecucin nica y contratos de
duracin; as, Messineo seala que un contrato ser de ejecucin nica, cuando se
ejecuta en un solo acto que agota su finalidad; en tanto que ser de duracin
cuando su ejecucin se distribuye en el tiempo para alcanzar el fin requerido por las
partes1.
2.1.2 Ahora bien, debe indicarse que en el mbito de la normativa de contrataciones del
Estado el incumplimiento del contrato puede determinar la aplicacin de penalidades
al contratista y/o la resolucin del contrato. Las penalidades que la Entidad puede
aplicar al contratista son las que se encuentran reguladas en los artculos 165 y 166
del Reglamento, estas son la penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin y
las otras penalidades.
Por su parte, el referido artculo 165 establece la frmula 4 que debe utilizarse para
2
dem, pg. 431.
3
DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. El Contrato en general, Tomo I, Lima: Palestra Editores S.R.L.,
segunda edicin, 2003, pg. 184.
4
Articulo 165.- Penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin
()
En todos los casos, la penalidad se aplicar automticamente y se calcular de acuerdo con la siguiente
frmula:
Por tanto, cuando el artculo 165 del Reglamento se refiere al clculo de penalidad
por mora en obligaciones de ejecucin peridica, se entiende que estas derivan de un
contrato de ejecucin peridica.
2.2 Cundo el artculo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
nos habla de Contratos de Ejecucin Peridica, debemos entender como aquellos
Contratos, en donde se describe: varias prestaciones a ejecutarse, plazos de
ejecucin de cada una de las prestaciones, y montos a pagarse por cada una de las
prestaciones? (sic).
En ese sentido, a efectos de calcular la penalidad por mora en este tipo de contratos,
corresponde considerar el plazo y monto de las prestaciones parciales que deben
formar parte del respectivo contrato.
2.3 Segn el artculo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
para la aplicacin de la frmula a las obligaciones de ejecucin peridica, se
considera como elementos del clculo de las penalidades, al monto de la
prestacin parcial y al plazo de la prestacin parcial cuya ejecucin ha sufrido
atraso? (sic).
En primer trmino debe precisarse que, conforme lo seala la doctrina citada en esta
opinin, un contrato de prestaciones peridicas est compuesto por al menos dos
prestaciones; ahora bien, estas prestaciones deben estar determinadas o deben poder
determinarse plenamente, pues solamente as ser procedente ejecutar cada
contraprestacin parcial, vale decir, el pago parcial correspondiente. En
consecuencia, si no fuera posible determinar las prestaciones parciales, no se
configurara un contrato de prestaciones peridicas y no sera posible realizar pagos
parciales ni, por consiguiente, aplicar penalidades.
2.5 Segn el artculo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
cuando un Contrato se han fijado varias prestaciones y plazos para su ejecucin,
ms no monto por dichas prestaciones, es posible aplicar la frmula de las
penalidades a las obligaciones parciales? (sic).
elementos.
2.6 Segn el artculo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
cuando un Contrato se han fijado varias prestaciones y plazos para su ejecucin,
ms no monto por dichas prestaciones, se debe aplicar la penalidad teniendo como
elementos de clculo al monto total del contrato y al plazo de ejecucin parcial?
(sic).
2.7 Segn el artculo 165 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
cuando un Contrato se han fijado varias prestaciones y plazos para su ejecucin,
ms no monto por dichas prestaciones, se debe aplicar la penalidad teniendo como
elementos de clculo al monto total del contrato y al plazo de ejecucin total?
(sic).
Tal como se indic al absolver la consulta anterior, para determinar la penalidad por
mora en obligaciones de ejecucin peridica debe emplearse tanto el monto como el
plazo de la prestacin parcial materia de retraso y no el monto y plazo total de la
contratacin.
3. CONCLUSIONES
3.1 Cuando el artculo 165 del Reglamento se refiere al clculo de penalidad por mora en
obligaciones de ejecucin peridica, se entiende que estas derivan de un contrato de
ejecucin peridica.
3.3 Para determinar la penalidad por mora en obligaciones de ejecucin peridica debe
emplearse tanto el monto como el plazo de la prestacin parcial materia de retraso y
no el monto y plazo total de la contratacin.
RAC/.