Documento

Voces:
SOCIEDADES (En particular) ~ Sociedad annima ~ Perodo de formacin
Tribunal: Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Santa FeCorte Sup. Just. Santa Fe
Fecha: 21/03/2007
Partes: Vercle S.A v. M. S. V. -en formacin-
Cita Online: 70049370

Sumarios:
1. Para ser aplicable la liberacin de los promotores, fundadores y directores a tenor de lo dispuesto por los arts.
183 y 184 , ley 19550 debe verificarse identidad entre la sociedad inscripta y aquella que realiz los actos
jurdicos sobre los cuales se procura aplicar el rgimen consagrado en estas disposiciones.
2. Los actos previos y preparatorios a la suscripcin del contrato social, inclusive la promesa de contratar
sociedad (art. 4 , ley 19550) no implican el nacimiento de una sociedad en formacin; si se desarrollan
actividades en conjunto en esta instancia se tratar de una sociedad de hecho.
3. Durante el perodo intermedio entre la concertacin del contrato y la constitucin definitiva de la sociedad
mediante la inscripcin registral, existe una sociedad en formacin.
Texto Completo:
Santa Fe, marzo 21 de 2007.
1.- Es admisible el recurso interpuesto?
2.- En su caso, es procedente?
3.- En consecuencia, qu resolucin corresponde dictar?
1 cuestin.- El Dr. Falistocco dijo:
Mediante resolucin registrada en AyS 216-76/78, esta Corte admiti la queja por denegacin del recurso de
inconstitucionalidad interpuesto por el co-demandado Ricardo M. Vozzi contra la sent. 284, del 2/6/2005,
dictada por la Cmara de Apelaciones de circuito de Rosario, por entender que los planteos del impugnante
podan configurar hiptesis de inconstitucionalidad con idoneidad suficiente como para operar la apertura de
esta instancia de excepcin.
El nuevo examen de admisibilidad que impone el art. 11 Ver Texto , ley 7055, efectuado con los principales a
la vista, me conduce a ratificar esa conclusin de conformidad con lo dictaminado por el procurador general a
fs. 477/479.
Voto, pues, por la afirmativa.
Los Dres. Netri, Vigo y Spuler expresaron idntico fundamento al vertido por el Dr. Falistocco y votaron en
igual sentido.
2 cuestin.- El Dr. Falistocco dijo:
La materia litigiosa puede resumirse as:
1. Vercle S.A promovi accin por cobro de pesos contra MSV S.R.L y/o MSV S.R.L (en formacin) y/o
Eujenio A. Mlikota y/o Lilian T. Petrocelli de Mlikota, y/o Fernando Soriano y/o Silvia B. Indorado de Soriano
y/o Ricardo M. Vozzi.
En el escrito fundante de la pretensin, sostuvo que dio en locacin a los demandados -el 25/11/1994- un
inmueble por un plazo de 36 meses contados a partir del 1/10/1994; que a partir de octubre de 1996 los
accionados dejaron de abonar los alquileres, por lo que el 5/7/1997 se firm un "Reconocimiento de deuda -
Convenio de pago"; que mediante ste el co-demandado Antonio Mlikota reconoci que se adeudaban los
alquileres correspondientes de octubre a diciembre de 1996 y de enero a junio de 1997, ofreciendo pagar los
locatarios la suma de U$S 17.700, reconocindose en la clusula 4 que, conjuntamente con las obligaciones
asumidas por el referido convenio, continuaban vigentes el contrato de locacin y sus respectivas obligaciones
contractuales.
Detall en la demanda que ante el incumplimiento de los pagos de los alquileres y del convenio se intim la
restitucin del inmueble, lo cual se produjo el 30/9/1998, actuando el Dr. Daniel Spangaro por Vercle S.A y
Eujenio A. Mlikota por la locataria.
Fernando A. Soriano y Silvia B. Indorado de Soriano contestaron la demanda (fs. 171/183), negando los
Thomson Reuters Informacin Legal 1
 Documento

hechos contenidos en la misma.

Manifestaron que la actora siempre entendi que contrataba con la persona jurdica MSV S.R.L, y no con
los socios individualmente -como afirmaba la actora a fin de ampliar la responsabilidad sobre ellos-.
2. El juez de 1 instancia acogi la pretensin contra MSV S.R.L por aplicacin del apercibimiento
contenido en el art. 143 Ver Texto , CPCC Santa Fe; en cambio, la rechaz respecto de todas las personas fsicas
demandadas, sosteniendo:
Con relacin al co-demandado Vozzi.
No caba la responsabilidad a ttulo personal atento a la inscripcin de la sociedad MSV S.R.L, no
habindose acreditado, adems, que hubiese firmado el reconocimiento de deuda y el convenio de pago
posteriormente realizado entre locador y locatario.
En lo atinente a los co-demandados Lilian T. Petrocelli de Mlikota, Fernando Soriano y Silvia de Soriano.
Se haban vinculado a travs de la suscripcin del contrato de alquiler en representacin de MSV S.R.L "en
formacin"; posteriormente, la mencionada sociedad fue inscripta en el Registro Publico de Comercio
(9/2/1995) y ms tarde (10/8/1995) se celebr un convenio extrajudicial de pago con "MSV S.R.L" representada
por los nicos socios gerentes (Mlikota y Vozzi).
La inscripcin de la sociedad actuaba con relacin a los acreedores y al propio ente como una condicin
suspensiva (art. 545 Ver Texto , CCiv.), respondiendo exclusivamente ante ellos una vez inscripta en el Registro
Pblico de Comercio.
De consiguiente registrada la sociedad, los locatarios contratantes "...quedaron reducidos a la sociedad
inscripta, representada por los nicos socios, Mlikota y Vozzi y que en virtud del arts. 184 Ver Texto , CCom.
(sic)..., quedan liberados los restantes firmantes frente al locador de las obligaciones emergentes del contrato
locativo... y por no haberse acreditado que estos codemandados suscribieron los convenios de fecha posterior a
la inscripcin de la sociedad en el Registro pertinente (9/2/1995)...", la demanda deba prosperar solo contra el
ente social (fs. 297/305).
3. Recurrido ese pronunciamiento por el accionante, la Cmara de circuito lo revoc -parcialmente- e hizo
lugar a la demanda incoada contra Lilian T. Petrocelli de Mlikota, Eujenio A. Mlikota, Ricardo M. Vozzi,
Fernando A. Soriano y Silvia B. Indorado de Soriano.
En el caso de autos no caba liberar de responsabilidad a estos ltimos a tenor de los arts. 183 Ver Texto y 184
Ver Texto, LSC., por cuanto los socios de MSV S.R.L no eran los mismos que se haban obligado en el contrato
de locacin; y siendo ello as, no pareca razonable que sean terceros quienes soportaran las consecuencias de un
accionar o actuacin irregular o no acorde con lo que se haba pactado, ya que la sociedad inscripta en el
Registro Pblico de Comercio no era la regularizacin de la sociedad en formacin que haba firmado el
contrato de locacin atento a la variacin de los fundadores o socios de la misma (fs. 367/369).
4. Contra ese pronunciamiento interpone Ricardo M. Vozzi su recurso de inconstitucionalidad, tachndolo
de arbitrario por no reunir las condiciones mnimas necesarias para satisfacer el derecho a la jurisdiccin que
acuerda la Constitucin de la provincia de Santa Fe Ver Texto .
Sostiene que la Cmara realiza una defectuosa interpretacin normativa de los arts. 183 Ver Texto y 184 Ver
Texto, LSC. hacindolo responsable por haber suscripto el contrato de locacin (base de la presente accin) en
representacin de MSV S.R.L "en formacin".
Seala que los juzgadores admiten que la regularizacin de una sociedad "en formacin" implica el cese de
la responsabilidad de los fundadores y directores por obligaciones asumidas en el iter constitutivo de aqulla
pero, en el caso, mediante una exgesis reida con la hermenutica de la normativa aplicable hacen una
diferencia carente de fundamentacin, dado que exigen como requisito para la asuncin por la sociedad inscripta
de las obligaciones contradas por la sociedad "en formacin"-a fin de liberar a los socios fundadores o
directores- que la conformen exactamente las mismas personas que actuaron en aquella etapa de constitucin del
ente.
Aduce que las sociedades comerciales, en el caso Sociedad de Responsabilidad Limitada, tienen su
patrimonio y responden por sus deudas, escindindose del patrimonio de sus socios que no responden por las
deudas de la sociedad. Por lo que si MSV "en formacin" contrat -como lo hizo- con la actora y luego dicha
sociedad alcanza su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio -como ocurri- carece de importancia
conocer a sus socios pues stos ya no responden con su patrimonio por las deudas de la persona jurdica.
Thomson Reuters Informacin Legal 2
 Documento

Sigue diciendo que lo que interesa es que la sociedad "en formacin" haya alcanzado su inscripcin, por lo
tanto, las deudas que se generaron durante su iter constitutivo (necesarias para su funcionamiento) pasan a ser
deudas de la sociedad y no de los socios quienes quedan totalmente liberados.
Reprocha a la Cmara considerar que en el caso hubo un actuar irregular o no acorde con lo que se haba
pactado, si la persona que contrat con la actora fue una sociedad "en formacin" que luego adquiri su
constitucin, todo lo cual es independiente de las personas que la componen.
Alega que no puede sostenerse vlidamente que MSV S.R.L sea una sociedad distinta a aqulla que se
estaba gestando cuando estaba "en formacin" porque en realidad sta nunca fue una sociedad hasta que fue
inscripta y, adems, no se advierte alteracin en el iter constitutivo si casualmente la sociedad "en formacin"
lleg a inscribirse y es independiente de las personas que la componen.
Le agravia el razonamiento del a quo que sostiene que no parece razonable que sean terceros quienes
soporten las consecuencias de un accionar o actuacin irregular o no acorde con lo que se haba pactado, ya que
la sociedad inscripta en el Registro Pblico de Comercio no fue la regularizacin de la sociedad "en formacin"
que firm el contrato de locacin atento a que variaron los fundadores o socios de la misma, observando que tal
conclusin es puro dogmatismo sin apoyatura ni en la ley, ni en doctrina o jurisprudencia, pues la actora es parte
en la relacin locativa, no es tercero y adems, saba cuando contrat que lo haca con una sociedad "en
formacin" con la consecuencia de que regularizada sta, la responsabilidad de todas las obligaciones asumidas
en el contrato locativo sera de la sociedad inscripta y no de los socios.
Insiste en que si la actora contrat con una sociedad "en formacin" saba o deba saber que una vez
regularizada la misma, sta iba a responder en forma exclusiva por las obligaciones contractuales asumidas por
quienes la representaron en su momento, quienes ya no responderan por las deudas de la locacin. Adems la
misma actora convino con la sociedad ya constituida -es decir, con MSV S.R.L- los reconocimientos de deuda y
forma de pago aludidos en la sentencia de baja instancia.
Acusa de dogmtica la conclusin del a quo relativa a que los artculos de la Ley de Sociedades Comerciales
mencionados resultaran de aplicacin en caso de que la sociedad inscripta fuera la regularizacin de la
Ver Texto
sociedad "en formacin" no resultando tal situacin la de autos; sin embargo en ningn momento se cuestion
que MSV S.R.L "en formacin" fuera distinta a la regularizada MSV S.R.L
Aade que otra afirmacin dogmtica que convierte al fallo en arbitrario es la que lo hace responsable
asegurando que est probado el hecho constitutivo a travs del contrato de locacin, el cual se encuentra
reconocido sin haber acreditado su parte el pago de lo adeudado con los recibos correspondientes, siendo que
nada tena que probar porque ya no era sujeto pasivo obligado en la relacin locativa.
Tambin le agravia el prrafo de la sentencia que afirma, en cuanto al reconocimiento de deuda y convenio
de pago, que en el mismo se plasm la deuda originada por el contrato de locacin suscripto por todos los
demandados, por lo que de manera alguna puede significar novacin de la deuda alegada por su parte debido a
que en nada modifica las obligaciones incumplidas derivadas del contrato en cuestin.
Sostiene que tal afirmacin demuestra otra arbitrariedad del a quo al resolver en contra de prueba expresa de
la causa, esto es, el convenio de pago de fs. 14/15 del mes de julio de 1997, cuando MSV S.R.L ya se
encontraba inscripta en el Registro Pblico de Comercio, y que no fue suscripto por su parte, lo que implica una
novacin subjetiva al haber cambiado el deudor originario con el expreso consentimiento del acreedor, lo que
surge del hecho de figurar todos los originarios representantes de MSV S.R.L "en formacin" y aceptar la
suscripcin del mismo slo el Sr. Mlikota en representacin de la sociedad de responsabilidad limitada.
Indica que se refuerza la novacin subjetiva mediante otro convenio de septiembre de 1998 reconociendo el
mismo Mlikota la existencia de la deuda a que refera el anterior convenio, con el consentimiento expreso del
acreedor, sustituyendo al deudor originario (la sociedad de responsabilidad limitada "en formacin") la sociedad
regularmente constituida.
5. Sabido es que la sociedad en formacin es aquella constituida conforme alguno de los tipos previstos e
instrumentada con las formalidades que exige la Ley de Sociedades Comerciales Ver Texto , y que se encuentra
en curso de cumplimentar los trmites para su inscripcin definitiva en el Registro Pblico de Comercio, o sea
en su etapa de constitucin.
As como desde el momento de la disolucin hasta el de la extincin de la sociedad existe un perodo de
transicin (el liquidatorio), al inicio de la vida de la sociedad tambin existe un lapso de transicin, durante el
cual la sociedad consolidar su existencia, que se inicia con el nacimiento del ente al suscribir el contrato y que

Thomson Reuters Informacin Legal 3

 Documento

finaliza con la inscripcin del mismo en el Registro Pblico de Comercio, momento en que se perfecciona la
regularidad de la sociedad.
Durante ese perodo el ente social se encuentra "en formacin" y desde su nacimiento y mientras se
encuentre en este estado, la sociedad -que tiene personalidad jurdica desde el momento de suscripcin del acto
constitutivo- puede realizar actos de diversas ndole: por un lado, aquellos referidos a concluir el trmite
constitutivo y por otro, aquellos referidos al cumplimiento del objeto social descrito en el mismo.
Estas nociones fundamentales (art. 183 Ver Texto , LSC.) se completan -en lo que aqu importa- con la
disposicin contenida en el art. 184 Ver Texto de dicha ley en tanto estatuye que una vez inscripta la sociedad, los
actos celebrados durante la etapa de formacin necesarios para la constitucin o que se refirieran al objeto social
y expresamente autorizados en el acto constitutivo, se considerarn como realizados por la sociedad ya
regularizada desde el momento de su celebracin, quedando entonces desobligados frente a los terceros los
promotores, fundadores y directores.
En realidad la sociedad ya se encuentra obligada (solidariamente con los directores y fundadores) por dichos
actos desde el momento de su celebracin (art. 183 Ver Texto , LSC.), por lo que stos se encuentran
efectivamente cumplidos desde un primer momento por el ente, debiendo interpretarse el precepto en el sentido
de que una vez inscripta la sociedad, las obligaciones contradas y actos realizados por la sociedad en formacin
quedan definitivamente consolidados en cabeza de la sociedad ya regularizada (ver, Roitman, Romn, "Ley de
Sociedades Comerciales, comentada y anotada", t. III, Ed. La Ley, 2006, ps. 357 y ss.).
Dentro de este marco normativo se inserta la postulacin de la recurrente en el sentido de imputarle diversas
causales de arbitrariedad al tribunal al juzgar inaplicable la parte 1 del art. 184 Ver Texto , LSC, en el
entendimiento de que la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad "en formacin" (MSV
S.R.L) liberaba a los socios de responsabilidad por las obligaciones asumidas en la fase de formacin, entre
ellas las generadas por el contrato de locacin que origina los presentes actuados.
Dicho planteo no invalida la constitucionalidad de la respuesta jurisdiccional brindada por el a quo. En
efecto:
Para ser aplicable la liberacin de responsabilidad que pretende la ahora impugnante a tenor de lo dispuesto
por los arts. 183 Ver Texto y 184 Ver Texto , LSC. debe verificarse identidad entre la sociedad inscripta y aquella
que realiz los actos jurdicos sobre los cuales se procura aplicar el rgimen consagrado en estas disposiciones.
En el caso y conforme surge de las constancias de la causa, la sociedad MSV S.R.L inscripta en el Registro
Pblico de Comercio el 9/2/1995 (ver fs. 260 vta.) naci el 22/12/1994 de acuerdo al contrato social glosado a
fs. 252/259 de autos y, por su parte, el contrato de locacin objeto de este proceso fue suscripto el 25/11/1994
(ver fs. 8).
Es decir, que el acto jurdico (lese: contrato de locacin) cuyas obligaciones se pretenden consolidar en
cabeza de la sociedad es anterior, a su vez, a la constitucin de sta, constitucin que nace, por su parte, con la
celebracin del contrato social, lo que impide derechamente la liberacin de responsabilidad a tenor de lo
dispuesto por el art. 184 Ver Texto , LSC., debindose recordar que una sociedad se considera "en formacin"
desde el mismo momento de su instrumentacin hasta su registracin, perodo durante el cual se verifica el ciclo
constitutivo al que hacen referencia los arts. 183 Ver Texto y 184 Ver Texto del cuerpo legal cit.
Se ha reiterado que "El iter constitutivo comienza con la suscripcin del contrato social, momento en el cual
nace el sujeto de derecho sociedad. Los actos previos y preparatorios a la suscripcin del contrato social,
inclusive la promesa de contratar sociedad (art. 4 Ver Texto , LSC.), no implican el nacimiento de una sociedad en
formacin. Si se desarrollan actividades en conjunto en esta instancia, se tratar de una sociedad de hecho
(Roitman, Horacio, Ley de Sociedades Comerciales. Comentada y Anotada, Ed. La Ley, p. 367). Desde su
constitucin hasta la inscripcin se llama sociedad en formacin (Cerrota, Alfredo R., Sociedad en formacin,
publicado en Buenos Aires Revista del Notariado n. 853, p. 69). El proceso constitutivo se inicia con la
celebracin del contrato de sociedad, de acuerdo con las formas previstas en la ley 19550 Ver Texto y culmina
con la inscripcin de dicho contrato en el Registro Pblico de Comercio. Durante este iter constitutivo se
producen una serie actos jurdicos que tienen importancia fundamental para los socios, los terceros y para la
propia sociedad (Adrogu, M. I. y Garca Cuerva, H. M., La Problemtica de las Sociedades en Formacin y
la llamada inscripcin preventiva del art. 38, LSC., LL 1978-D-958)", Benseor, Norberto R., "Una sociedad se
considera en formacin desde el mismo momento de su instrumentacin hasta su registracin", Revista del
Notariado n. 860, Buenos Aires, p. 53.
Este concepto es reiterado en la jurisprudencia, as: "Durante el periodo intermedio entre la concertacin del
Thomson Reuters Informacin Legal 4
 Documento

contrato y la constitucin definitiva de la sociedad mediante la inscripcin registral existe una sociedad en
formacin" (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 2, fecha 31/3/1995, autos "Chemical Bank v. Chemical Argentina s/
cese de uso de nombre comercial Ver Texto", causa 7.677/1993).
Finalmente, corresponde sealar que carece de fuerza de conviccin el argumento de la recurrente respecto
de que el reconocimiento de deuda y la suscripcin del convenio por uno de los demandados (Eujenio Mlikota)
implicaba una novacin subjetiva de la obligacin, a poco que se tenga en cuenta que esa postulacin no es ms
que una simple discrepancia con el criterio de la Cmara en torno a que esos actos jurdicos en nada
modificaban las obligaciones derivadas del contrato de locacin originariamente firmado por todos los
demandados, consagrando, as, el tribunal, una hermenutica que se ajusta a los cnones de razonabilidad del
ordenamiento jurdico involucrado (ver, al respecto, arts. 812 Ver Texto y concs., CCiv.).
A tenor de lo expuesto cabe convalidar desde la ptica constitucional la sentencia impugnada en tanto se
corresponde con las actuaciones de la causa y con la normativa vigente sin afectacin de derechos y garantas de
rango superior.
Voto, pues, por la negativa.
Los Dres. Netri, Vigo y Spuler expresaron idnticos fundamentos a los vertidos por el Dr. Falistocco y
votaron en igual sentido.
3 cuestin.- El Dr. Falistocco dijo:
Atento el resultado obtenido al tratar las cuestiones anteriores, corresponde declarar improcedente el recurso
interpuesto, con costas a la vencida (art. 12 Ver Texto , ley 7055).
As voto.
Los Dres. Netri, Vigo y Spuler dijeron que la resolucin que corresponda dictar era la propuesta por el Dr.
Falistocco y votaron en igual sentido.
En mrito a los fundamentos del acuerdo que antecede, la Corte Sup. Just. Santa Fe resolvi:
Declarar improcedente el recurso interpuesto, con costas a la vencida (art. 12 Ver Texto , ley 7055).
Registrarlo y hacerlo saber.- Roberto H. Falistocco.- Mario L. Netri.- Rodolfo L. Vigo.- Eduardo G. Spuler.
(Sec.: Raquel Fernndez Riestra).

Thomson Reuters Informacin Legal 5

 Informacin Relacionada

Thomson Reuters Informacin Legal 6