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Tribunal: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala CC. Nac. Com.,sala C
Fecha: 05/08/1988
Partes: Lpez, Oscar v. Mariscal, Miguel y otro
Publicado en: JA 1988-IV-634;
Cita Online: 70033556

Sumarios:
1. La denominada "sociedad en formacin" no es equiparable ni asimilable a la "sociedad irregular
2. No es procedente la accin de rendicin de cuentas por el lapso en el que la sociedad de responsabilidad
limitada estuvo en formacin.
3. Una vez inscripta la sociedad de responsabilidad limitada, qued regularmente constituida, por lo que las
cuentas y los resultados de la gestin realizada durante el perodo de formacin deben ser expresadas a travs
del procedimiento especfico de la formulacin de los balances, estados contables y dems documentacin que
deben ser sometidos peridicamente a la consideracin de los socios.
4. Constituye presupuesto para la procedencia de la accin de exhibicin de libros el acreditamiento de la
imposibilidad que tuvo el pretensor de acceder a la informacin buscada privadamente
5. La cesin de partes sociales requiere instrumento escrito, pues constituye un acto formal, de modo que no
observada la forma legalmente prescripta el crdito o derecho no se desplaza y permanece en cabeza del titular
primitivo, salvo que, probada debidamente la cesin, pueda ser obligado a otorgar el instrumento respectivo.
6. Las deficiencias de la prueba instrumental para acreditar la cesacin de partes sociales no pueden ser suplidas
con la prueba testimonial.
Texto Completo:
2 INSTANCIA. - Buenos Aires, agosto 5 de 1988.

- Es arreglada a derecho la sentencia apelada?

El Dr. Caviglione Fraga dijo:

1. Viene apelada por la actora y demandada la sentencia de fs. 258/62 que rechaz la demanda interpuesta
por responsabilidad del socio administrador de una sociedad de responsabilidad limitada, rendicin de cuentas y
daos y perjuicios y, al mismo tiempo, tambin desestim la reconvencin deducida por cesin de cuotas
sociales y da os y perjuicios.

2. La actora en sus agravios seala que, contrariamente a lo afirmado por el juzgador, la demanda por
rendicin de cuentas es procedente por todo el perodo en que la sociedad funcion como irregular, es decir,
desde la fecha de constitucin hasta la de su inscripcin siendo inaplicable la norma del art. 23 Ver Texto LS. (1)
invocada en la sentencia para desestimar la pretensin.

Agrega que tambin es procedente la accin por rendicin de cuentas por los negocios realizados por la
sociedad despus de su constitucin regular, en razn de que, en el caso, se trata de un socio que tiene slo un
10% de las cuotas sociales y debi recurrir a la justicia por imposibilidad de ejercer los derechos sociales y
lograr la exhibicin de los libros y documentacin de la sociedad Por otro lado, expresa el apelante que la
sentencia impugnada omiti la consideracin de la pretensin tendiente a que se condene al demandado a que d
cumplimiento a la norma del art. 55 Ver Texto LS., as como tampoco se habra expedido sobre la accin de
responsabilidad del administrador de la sociedad por el indebido ejercicio de sus obligaciones.

Por su parte, la demandada se agravia de la sentencia de la 1 instancia, en cuanto desestim la reconvencin

promovida, por estimar que, contrariamente a lo afirmado por el sentenciante, se halla probada la cesin de las
cuotas sociales por parte del demandante.

3. Constituye cuestin no sujeta a controversia que la sociedad de responsabilidad limitada formada entre
actor y demandado se constituy definitivamente el da 09/09/1985, mediante la inscripcin en el Registro
Pblico de Comercio del contrato suscripto el da 15/10/1984. La existencia de ese lapso temporal entre la
celebracin del contrato de sociedad y su constitucin definitiva mediante la inscripcin registral (art. 7 Ver Texto
ley 19550) (2) no implica que durante el perodo de formacin o constitucin exista una sociedad irregular,
sujeta al rgimen previsto en la LS. arts. 21 Ver Texto y siguientes.
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Ello es as porque la denominada "sociedad en formacin" no es equiparable ni asimilable a la "sociedad

irregular", toda vez que la etapa formativa constituye el espacio temporal necesario para obtener el tipo regular
de sociedad seleccionado en el instrumento constitutivo, mas en ese lapso los socios no pueden apartarse de las
reglas consentidas en el contrato social, ni quedan sujetos indefinida y absolutamente a la responsabilidad
solidaria e ilimitada por los actos sociales, ni le es posible provocar la disolucin de la sociedad cuando les
parezca, como sucedera si se aplicara la disciplina de las sociedades irregulares. En consecuencia, cabe concluir
que el sujeto de derecho nacido del consentimiento de las partes (arts. 1 Ver Texto y 2 Ver Texto LS.) no puede ser
escindido entre una sociedad irregular, durante el llamado "iter constitutivo" y la sociedad regularmente
constituida, luego de practicada la inscripcin registral. Por el contrario, la sociedad en formacin no es sino la
misma que los socios acordaron en el contrato originario y la misma que alcanzar su regularidad al inscribirse
en el Registro, la cual podr convertirse en irregular, slo si se comprueba la interrupcin voluntaria del proceso
constitutivo (conf. Etcheverry, R.A., "Sociedades irregulares y de hecho", n. 82; Anaya, J. L., R.D.C.O., 1976,
ps. 257 y ss.; C. Nac. Com., sala A, Ferrari, Jos, 20/10/1980).

4. Desde la perspectiva que ha quedado esbozada, entender que no es jurdicamente procedente la accin de
rendicin de cuentas por el lapso en el que la sociedad estuvo en formacin, dado que, una vez inscripta, sta
qued regularmente constituida, por lo que las cuentas, y los resultados de la gestin realizada durante el
perodo de formacin, deben ser expresadas a travs del procedimiento especfico de la formulacin de los
balances, estados contables y dems documentacin que deben ser sometidos peridicamente a la consideracin
de los socios (arts. 69 Ver Texto , 157 Ver Texto prr. 2 y 234 inc. 1 Ver Texto y ltimo prr. LS.). Por identidad de
fundamentos, cabe hacer la misma consideracin con respecto a la rendicin de cuentas reclamada por el
perodo posterior a la inscripcin en el Registro, razn por la cual corresponde desestimar ntegramente el
primero de los agravios de la demandante (conf. esta sala, en Protetto, Mara Ver Texto , 25/02/1983 y suscitas).

5. En cuanto al agravio referido al aducido in cumplimiento por parte de la demandada, de lo dispuesto por
el art. 55 Ver Texto del ordenamiento societario, es del caso sealar que el recurrente en modo alguno ha
demostrado que se le haya negado o impedido el examen de los libros y papeles sociales. Al respecto, basta
remitirse a los requerimientos cursados antes de la promocin del presente litigio, en los que, en ningn
momento, se aludiera a la exhibicin de la documentacin social ni a la negativa a que se practicara dicho
examen. En tal sentido, debe recordarse que constituye presupuesto para la procedencia de la accin de
exhibicin de libros intentada, el acreditamiento de la imposibilidad que tuvo el pretensor de acceder a la infor
macin buscada privadamente (conf. esta sala, Gonzlez Carrera, Luciano, 31/05/1979) (3).

6. En lo que concierne a la accin de responsabilidad del administrador, fundada en el aducido

incumplimiento de sus obligaciones o indebido ejercicio de sus funciones, slo corresponde sealar que su
improcedencia resulta manifiesta, en tanto no se han siquiera individualizado en la demanda, cules fueron los
actos u omisiones que haba dado lugar a la responsabilidad pretendida. Obsrvese que el actor funda la
responsabilidad del administrador, no en el mal desempeo de su cargo o en la violacin de sus obligaciones
como gerente de la sociedad, sino en la posicin adoptada por su contrincante respecto de la calidad de socio del
demandante y en la aducida negativa a la exhibicin de libros que, como vimos, no intent siquiera demostrar.
En tales circunstancias, la accin de responsabilidad se halla desprovista de todo fundamento, pues no se
sustenta en hechos u omisiones que se refieran a la conducta del administrador, en cuanto tal (art. 59 Ver Texto
LS.), sino en la negativa expresada por el demandado respecto de la calidad de socio de Lpez y que es
precisamente uno de los captulos de la controversia que aqu se juzga.

7. Corresponde tratar ahora las quejas de la demandada que versan sobre el rechazo de la reconvencin
deducida por la cesin de cuotas sociales. Sobre el particular, merece destacarse que el apelante pretende haber
demostrado la referida cesin mediante los recibos copiados a fs. 50/51. Pero sucede que, de acuerdo con las
conclusiones del peritaje caligrfico dos de dichos instrumentos presentan agregados, hechos con diferente
elemento escritor (bolgrafo), que permiten deducir que las leyendas que preceden a la firma fueron agregadas
con posterioridad a la rbrica del demandante. Si se observa que esas leyendas indican el concepto por el cual se
habra suscripto el recibo "correspondiente al pago de un 10% en Miguel Mariscal Mrmoles S.R.L. (C.P.)",
"saldo de mi venta de cuotas partes, derechos y obligaciones en M. Mariscal Mrmoles S.R.L. (C.P.)" y ante la
negativa del reconvenido de haber hecho cesin de su parte social, debe concluirse que los mencionados
instrumentos no constituyen prueba suficiente de la alegada cesin de cuotas a favor de Mariscal. A lo expuesto,
cabe agregar que uno de los recibos inobietados no contiene imputacin alguna del pago recibido y que todos
ellos no fueron extendidos a nombre del supuesto adquirente de las partes sociales de la propia sociedad
(Miguel Mariscal Mrmoles S.R.L.), lo que vuelve an ms dudosa la sinceridad del hecho de la trasferencia
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invocada. Por lo dems, la cesin de partes sociales requiere instrumento escrito, pues constituye un acto formal
(art. 1454 Ver Texto CCiv.), de modo que no observada la forma legalmente prescripta, el crdito o derecho no se
desplaza y permanece en cabeza del titular primitivo, salvo que, probada debidamente la cesin, puedan ser
obligado a otorgar el instrumento respectivo (art. 1188 Ver Texto CCiv.; conf. Llambas J.
J.,"Tratado-Obligaciones",vol. B, t. 2, n. 1304 y nota 15). En el caso, segn ha sido explicado, no existe
comprobacin suficiente del contrato celebrado, dado que la prueba instrumental carece de los elementos
idneos para demostrar la realidad de la trasferencia alegada, lo que no se suple con la prueba testimonial, dado
que ella, en principio, no es admisible para la prueba de los contratos (art. 209 Ver Texto CCom. y 1193 Ver Texto
CCiv.) y el principio de prueba por escrito que resultara de los recibos, no otorga apariencia o verosimilitud al
hecho alegado. A lo cual debe sumarse que la declaracin del testigo Rodrguez debe ser apreciada con estrictez,
dada la vinculacin contractual profesional que tiene con el demandado Mariscal y con la sociedad (f. 226; arts.
386 Ver Texto y 456 Ver Texto CPCC. (4) -t.o.- (5)).

8. Por ello, voto por la afirmativa, con costas en esta instancia en un 70% a cargo de la actora (art. 71 Ver
TextoCPCC.), en atencin al resultado y alcance de ambos recursos.

El Dr. Quintana Tern, por anlogas razones, adhiri al voto anterior.

Por los fundamentos del acuerdo que antecede, se confirma la sentencia de fs. 258/262. Costas en esta
instancia a cargo de la actora en un 70%.- Bindo B. Caviglione Fraga.- Juan C. Quintana Tern.- El Dr. M. Di
Tella no suscribe por hallarse en uso de licencia. (Sec.: Juan J. Dieuzeide).

NOTAS:
(1) ALJA 1972-A-404 - (2) Ver nota anterior. - (3) JA 1980-II-Indice-56 - (4) LA 1981-A-206 - (5) LA
1981-B-1472.

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