DERECHO PENAL I

Muchos autores han esbozado su concepto acerca del Derecho Penal.

En Francia Garraud lo defi ne como el conjunto de leyes que

reglamentan en cada pas el ejercicio del Derecho de represin por el
Estado.

Cuello-Caln lo defi ne desde el punto de vista objetivo como el

conjunto de normas objetivas establecidas por el Estado que
determinan los delitos, las penas y las medidas de seguridad con que
aquellos son sancionados.

Leoncio Ramos nos dice que es el conjunto de principios y reglas

jurdicas que determinan las infracciones, las penas o sanciones y las
relaciones del Estado con las personas con motivo de las infracciones
o para prevenirlas.

Luis Jimnez de Aza defi ne el Derecho Penal como el conjunto de

normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder
sancionador y preventivo del Estado estableciendo el concepto del
delito como presupuesto de la accin estatal as como la
responsabilidad del sujeto activo y asociando a la infraccin de la
norma una pena fi nalista o una medida aseguradora.

Es el criterio de la profesora que el Derecho penal debe ser defi nido

como la rama del Derecho positivo que tiene por objeto el estudio de
la represin por el Estado de las conductas cuya naturaleza crea
problemas y desorden a una determinada sociedad.

Relaciones con otras ciencias:

Moral: es la ciencia de las conductas humanas en diversas

circunstancias de la vida. Su dominio es ms extenso que el del
Derecho en general y en particular el del Derecho penal, el cual no
sanciona o reglamenta sino deberes que nacen de las relaciones de la
vida en comn, algunos deberes correspondientes a la moral social y
nunca a la moral individual o a la religiosa. Ahora bien como las
costumbres y los sentimientos del hombre y por tanto la moral social
estn sujetos a cambios y variaciones en el espacio y en el tiempo al
variar stos pueden acarrear un cambio en el Derecho penal como ha
ocurrido por ejemplo con el adulterio.

Derecho Civil: se relaciona con el penal respecto a ciertas acciones

que caen a la vez en el campo de la ley penal y de la ley civil como los
delitos agresivos y lo delitos contra la propiedad o el patrimonio los
cuales a la vez que turban el orden pblico causan un dao o un
perjuicio a las personas privadas. El delito puede dar lugar entonces a
una accin llamada pblica perteneciente a la sociedad y a otra
llamada civil perteneciente a la vctima perjudicada. Es lo que se
llama ejercer la accin civil accesoriamente a la accin pblica
regulada por el artculo 3 del cdigo de procedimiento criminal.

Derecho Constitucional: es indudable que el cambio o la evolucin de

lo principios polticos de un pas tiene una gran infl uencia en los
fundamentos y caractersticas del Derecho penal independientemente
de los conceptos morales. La legislacin constitucional ejerce una
infl uencia muy marcada sobre la fi jacin de los Derechos del prevenido
o del acusado durante el proceso y despus del fallo y sobre todo en
las disposiciones que garantizan el libre y cabal ejercicio del Derecho
de defensa. (Art. 8 de la Const.)

Derecho Administrativo: tiene por objetivo el estudio de las

condiciones destinadas a asegurar la satisfaccin de las necesidades
sociales y reglamentar el ejercicio de las mltiples funciones de la
autoridad. El Derecho penal suministra al Derecho administrativo sus
sanciones como por ejemplo en los delitos electorales, de aduanas y
en general de los delitos fi scales y fi nancieros.

Derecho Internacional: La aplicacin del Derecho penal da lugar a

mltiples cuestiones de Derecho internacional las cuales son tanto
ms frecuentes como mayores las relaciones entre lo estados.
Mltiples situaciones como el hecho de trasladarse de un pas a otro
para evadir las persecusiones, ha dado origen a las teoras de la
territorialidad de la personalidad y a la institucin mundialmente
aceptada de la extradicin.

Economa: Existe una relacin muy estrecha entre el delito y la

produccin, distribucin y el consumo de riquezas, por consiguiente el
legislador al aplicar los principios de la poltica criminal y organizar el
trabajo en las prisiones desde tener muy en cuenta los principios
fundamentales de la economa poltica.

Criminologa: sin esa ciencia, sera imposible para el penalista

establecer los verdaderos fundamentos del Derecho penal, crear e
individualizar las sanciones y establecer un sistema cerrado para
luchar contra la delincuencia toda vez que sea necesario ya que la
criminologa es la ciencia que estudia la conducta criminal.

Derecho Penal Poltica Criminal

La existencia del Derecho Penal responde a las necesidades sociales

de que los individuos en una sociedad cumpla con las disposiciones
que dicta el Estado. El fenmeno criminal estudiado por la
criminologa tiene la necesidad de ser reprimido por el rgano social y
de ah que la labor estado sea de carcter legislativo y unida a esa
labor legislativa el estado debe desarrollar una poltica criminal, al
conjunto de medidas por las cuales los poderes pblicos se esfuerzan
en obtener el cumplimiento de las reglas de la vida social, cuya
violacin pone en peligro a la sociedad y se entiende que existen dos
tipos de medidas en toda poltica criminal que son: medidas
preventivas de carcter general, la ley, los servicios de vigilancia, que
deben ser promovidos por el Estado de manera muy activa para vigilar
y prevenir la comisin de infracciones.

Dominio y Contenido del Derecho Penal

El Derecho Penal est constituido por varias ramas:

Derecho Penal General: que se encarga del estudio de la infraccin y

de las condiciones generales en que una persona puede ser
considerada responsable de una infraccin. Tambin se encarga del
estudio de las penas como de las condiciones de aplicacin de las
mismas.

Derecho Penal Especial: se encarga del estudio pormenorizado de cada

una de las infracciones o sea en sus elementos constitutivos y la
modalidad de su represin.

Procedimiento Criminal: establece la forma y los procedimientos ya

sea ordenando el proceso desde la investigacin y persecusin de los
delitos o bien sea reglamentando los juicios.

Derecho Penitenciario: se encarga de establecer las condiciones en

que sern ejecutadas las penas, especialmente aquellas privativas de
libertad.

El Derecho Penal adems de esas ramas, tiene relaciones muy

cercanas con las ciencias criminalstica o de polica criminal, que
ayudan con el descubrimiento de los sospechosos como son: la
medicina legal, toxicologa, dactiloscopia, balstica y las ciencias
criminolgicas que estudian el crimen como realidad social, como por
ejemplo: la antropologa criminal, sociologa criminal, psicologa
criminal, etc.

Objeto del Derecho Penal

Bsicamente trata de asegurar el respeto a los derechos esenciales,

procurando as el cumplimiento de las leyes fundamentales y
amenazando con penas a aquellos que las desconozcan o sea que
turben el orden jurdico al violar los Derechos por ellas protegidos.

Evolucin Histrica del Derecho Penal

Justicia Familiar

De las ramas del Derecho, la ms antigua la constituye el Derecho

Penal. Sin lugar a dudas en las primeras sociedades, antes de
evolucionar a un Derecho civil se vieron precisados a mantener el
orden del clan o gens, es la primera etapa del Derecho Penal, la
Justicia Familiar .

Durante este primer perodo la autoridad del jefe del clan, que era a
su vez un lder guerrero, religioso y poltico era investido de los ms
altos poderes para mantener el orden en el clan.

Este tipo de justicia familiar la podemos encontrar en Egipto, Grecia y

Roma. Era ejercida entre los parientes de un mismo clan pero en la
medida en que los grupos humanos se fueron conglomerando rebas el
mbito familiar y se comenz la justicia entre clanes .

Debe sealarse que el fundamento de la prctica familiar era de

carcter religioso y el castigo no era ms que una forma de evitar la
venganza divina.

De ah que muchos autores hallan indicado al destierro como la

primera sancin establecida.

Justicia entre clanes. La venganza privada

Para mantener la paz entre las ciudades se hizo necesario organizar

una justicia entre los miembros de distintos clanes y es cuando
comienza el perodo de la venganza de la sangre o de la justicia
privada y esa institucin que hoy parecera brbara fue un gran
avance desde l punto de vista social y vestigios de sta nos quedan
hoy.

En primer lugar, la venganza era un derecho propio de la vctima y de

su familia, de ah que la muerte de un extranjero era una cuestin
que normalmente no era sancionada.

El fundamento moral de la Venganza Privada es la reparacin del dao

causado al clan. Desde este punto de vista era un deber de los
parientes realizar la venganza de manera imperiosa e imprescriptible.
La venganza privada tena reglas de moral bien defi nidas de carcter
sagrado y no encontraba lmites en su ejecucin pues poda ser
ejercida contra nios y mujeres del clan adverso.

Carcter Jurdico de la Venganza Privada

sta constitua una garanta al orden social ya que el temor a la

venganza era un elemento disuasivo de cometer el hecho en contra de
su clan. El temor a la venganza tambin era un freno a los extranjeros
ya que stos si no compartan la religin del clan que atacaban se
atenan a la solidaridad del clan atacado.

La venganza privada era motorizada por todos los miembros del clan y
no tena lmites en cuanto a quien estaba dirigida y de esto surge algo
bastante importante en lo que respecta al fundamento del Derecho
penal en esa poca y es el hecho de que la nocin de culpabilidad no
exista, sino que lo que se juzgaba era reparar el dao sufrido y poco
importaba que se tratara de un dao causado de forma involuntaria
accidental o simplemente casual.

Perodo de la Justicia Privada

Esta surgi desde el mismo momento en que las venganzas dejaron de

ser arbitrarias, limitadas y brutales. Contrario a la justicia familiar
cuyo nico lmite era la excitacin de la sangre de los vengadores, en
la justicia privada, por el contrario hay lmites al Derecho de
venganza; tambin existen reglas para la ejecucin y una organizacin
a nivel jurisdiccional.

Se dice que es privada por el hecho de que est en manos de la parte

privada, es decir de la vctima y su familia que son quienes la realizan.

La parte privada tiene actuacin en la primera etapa estelar, la parte

pblica tiene un papel modesto que era el de trazar el procedimiento a
seguir por la parte privada. Sin embargo este poder pblico va
acrecentndose por los siguientes factores: a) los dirigentes polticos
queran limitar los estados contnuos de violencia y las luchas
interminables entre los miembros, b) un estado de guerra privada era
fomentado por la justicia familiar, c) un factor religioso que fue
eliminando poco a poco las diferencias entre clanes; de ah que era un
deber de la ciudad alegrar a los Dioses castigando a los delincuentes.

Lmites que impuso la Justicia Privada

La justicia privada se limit a lo siguiente:

a) se quit el carcter de imprescriptibilidad e la venganza, y en

consecuencia la misma slo podra ser ejercida durante un tiempo
determinado.

b) Se limit el grado de venganza, establecindose el Talin, la

composicin o precio de la sangre.

c) Se limit la legitimidad del Derecho de venganza tanto en el sujeto

activo como del pasivo y en consecuencia slo los parientes ms
cercanos podan ejercer la venganza y slo en contra de los
responsables del hecho surgiendo as una nocin primitiva de la
culpabilidad.

El Talin

Aunque pueda parecer hoy una barbarie la ley del Talin limit el
Derecho de venganza. Esta institucin se afi rma que se le encontr
escrita en el cdigo de Hamurabi en 1927 a 2,000 aos antes de Cristo
y con mayor desarrollo y perfeccin en algunas legislaciones antiguas
como la Hebrea, la Romana y la Griega.

Tambin en el libro de xodo que establece la ley mosica (ojo por ojo,
diente por diente). Su aplicacin cre empero graves confl ictos pues
no siempre fue posible hacer sufrir al agente tal pena por tal delito
sobre todo en algunos delitos en circunstancias especiales como por
ejemplo que el victimario sacara un ojo a un tuerto o cortara un brazo
a un manco.

Composicin de la Sangre

A travs de sta el delincuente estaba obligado por la ley a pagar a la

vctima y sta a aceptar, mediante su renuncia a vengarse una suma
de dinero como precio de la sangre. Esta transformacin de la pena en
una reparacin pecuniaria y privada fue la fuente de los delitos
privados que existan en muchas legislaciones como la romana y ms
tarde en los pueblo germnicos.

La Justicia Pblica

Esta fue fruto de un cambio cualitativo en la institucin de la justicia

privada este cambio se manifest en tres distintos aspectos:

1. La iniciativa del proceso de venganza y la ejecucin de la misma

que durante la justicia privada estaban en manos de la parte
lesionada, en lo adelante van a ser ejercidos por los funcionarios
judiciales.

2. La responsabilidad del autor del dao va a dejar de ser una cuestin

ntimamente ligada al inters privado, la sancin comienza a ser en
ese momento ms que una reparacin a la persona lesionada es una
reparacin al orden social que ha sido alterado. Empieza a ser en este
momento una labor del Estado la de reprimir las infracciones de ah
que la justicia represiva se realice en nombre de la sociedad y la
accin que se ejerza a estos fi nes se denomine la accin pblica. Este
concepto de justicia pblica sigue siendo hoy en da el fundamento del
poder represivo del estado que se expresa de diferentes formas. Sin
embargo, quedan vestigios hoy da del perodo privado que es la
llamada "parte civil constituida" que es quien representa los intereses
privados de la parte lesionada.

3. Como corolario de lo anterior, en la justicia pblica se requiere de

la intervencin de un funcionario judicial que lo es el Ministerio
Pblico, lo que genera las siguientes consecuencias:

a) La accin pblica pertenece a la sociedad

b) Toda infraccin entraa obligatoriamente una intervencin judicial,

de ah que est prohibido hacerse justicia por sus propias manos. La
justicia debe serle exigida al Estado.

c) La pena es aplicada en nombre de la sociedad y a benefi cio de la

misma.

Perodo Contemporneo

La Escuela Clsica: Fundaba la responsabilidad penal en el libre

albedro o sea en la libertad de decisin de la voluntad humana.

Hasta este instante se crey que las causas del crimen eran
exclusivamente las malas pasiones como la avaricia, la pereza, los
celos, la lujuria, etc. Surgen ahora nuevas tendencias, dos nuevas
escuelas bajo la denominacin comn de positivistas, entre sus
autores principales se encuentran Csar Lombroso, Enrico Ferri y
Rafael Garfalo.

Las ideas clsicas del Derecho penal inspiradas por los padres de la
Iglesia van a ser fuertemente criticadas por la doctrina positivista-
italiana. Las ideas positivistas tienen una inspiracin en el movimiento
racionalista, encabezado por Augusto Comte. Estas ideas procuran
organizar la represin sobre una base nueva, puramente objetiva,
abandonando el subjetivismo del Derecho clsico.

Esta escuela ensea que la represin debe ser dibujada sobre la

presonalidad el delincuente pero que tambin debe ser analizada
desde le punto de vista del peligro ya que los positivistas tratan de
asegurar la defensa social.

La escuela positivista est caracterizada por 3 variantes:

1. La antropolgica

2. La sociolgica

3. La criminolgica
1. Variante Antropolgica : tiene su mximo exponente en Csar
Lombroso con su obra "El hombre delincuente" que data de 1876. El
fundamento terico de esta escuela es que toda accin humana es
causada por factores externos e internos que hacen que cada
individuo reaccione de una manera diferente. Esta posicin descarta la
posibilidad de que la accin humana sea producto de una voluntad
libre de ah que el libre albedro es solo una apariencia y en
consecuencia todo delito es producto de factores internos o endgenos
o sea de carcter biolgico y orgnico, inherentes a la constitucin
fsica de un individuo y de factores externos o exgenos, inherentes al
medio social o fsico en que vive el individuo.

Csar Lombroso busca la respuesta del delincuente en el examen

anatmico del individuo; el cree en la existencia de un criminal nato y
se esfuerza en descubrir los estigmas anatmicos del criminal. Segn
Lombroso esos estigmas degenerativos son de diversa naturaleza:

a) Estigmas anatmicos o morfolgicos: sobre estos estigmas

Lombroso luego de hacer largos estudios en la Instituto de Patologa
de Turn logr realizar el retrato del criminal nato y no dice que es d
mirada fra, vidriosa, mtrico frente estrecha, ojos hundidos y
oblcuos, pmulos salientes, labios delgados, orejas en forma de asa,
nariz aguilea, rostro plido, con cabello abundante.

b) Factores biolgico y funcionales del criminal nato: se caracteriza

por poca sensibilidad tctil y dolorfi ca de ah que Lombroso halla
establecido una relacin entre el tatuaje y la delincuencia. Tienen
poca vista y con frecuencia sufren de daltonismo y estrabismo. Sus
movimientos son torpes y suelen ser izquierdos o ambidextros, y no se
sonrojan. Tienen constitucin fsica anormal y en consecuencia a veces
se manifi estan afeminados y las hembras masculinizadas. Finalmente
dentro de sus estigmas psicolgicos son vanidosos e imprevisores por
lo regular son dados al alcohol, juegos o libertinaje lo que le
imposibilita sentir repugnancia por su crimen.

La escuela positivista est caracterizada por 3 variantes: 1) la

antropolgica, 2) la Sociolgica y 3) la criminolgica.

La variante antropolgica: Tiene su mximo exponente en Csar

Lombroso con su obra " El hombre delincuente" que data de 1876. El
fundamento terico de esta escuela es que toda accin humana es
causada por factores externos e internos que hacen que cada
individuo reaccione de una manera diferente. Esta posicin descarta la
posibilidad de que la accin humana sea producto de una voluntad
libre de ah que el libre albedro es solo una apariencia y en
consecuencia todo delito es producto factores internos o endgenos o
sea de carcter biolgico y orgnico, inherentes a la constitucin
fsica de un individuo y de factores externos o exgenos, inherentes al
medio social o fsico en que vive el individuo.

Csar Lombroso busca la respuesta del delincuente en el exmen

anatmico del individuo; el cree en la existencia de un criminal nato y
se esfuerza en descubrir los estigmas anatmicos del criminal.
Segn Lombroso esos estigmas degenerativos son de diversa
naturaleza.

Estigmas anatmicos o morfolgicos, sobre estos estigmas Lombroso

luego de hacer largos estudios en el instituto de patologa de Turn
logr realizar el retrato del criminal nato y nos dice que es de mirada
fra, vidriosa, cruel y dura. Estatura baja, crneo pequeo y
asimtrico, frente estrecha, ojos hundidos y oblcuos, pmulos
salientes, labios delgados, orejas en forma de aza, nariz aguilea,
rostro plido, con cabello abundante.

Factores biolgicos y funcionales del criminal nato: se caracteriza por

poca sensibilidad tctil y dolorfi ca, de ah que Lombroso halla
establecido una relacin entre el tatuaje y la delincuencia. Tienen
poca vista y con frecuencia sufren de daltonismo y estrabismo. Sus
movimientos son torpes y suelen ser izquierdos o ambidestros, y no se
sonrojan. Tienen constitucin fsica anormal y en consecuencia a veces
se manifi estan afeminados y las hembras masculinizadas. Finalmente
dentro de sus estigmas psicolgicos son vanidosamente imprevisores
por lo regular son dados al alcohol, juegos o libertinaje, lo que le
imposibilita sentir repugnancia por su crimen.

Criminal Pasional: De temperamento nervioso, de sensibilidad

exagerada, a veces con un factor esquizide o paranico. A menudo
ste ataca a las personas jvenes ya sea por amor, clera, pasin,
celos. Se dice que obra por una fuerza irresistible, de manera sbita,
sin premeditacin ni refl exin y no preparan la ejecucin de su crimen.
Suelen arrepentirse despus del hecho y expresan un remordimiento
tal que muchas veces terminan suicidndose. Dice Lombroso que
tienen una fi sonoma bella y aparente y parecen anti-criminales.

En opinin de Lombroso los criminales natos no deben ser perdonados

sino eliminados. Dice que los alienados deben ser encerrados a
perpetuidad o hasta que se recuperen y los pasionales no deben ser
expuestos a castigos excesivos y se debe tratar de colocar su
inapropiada sensibilidad.

Enrico Ferri

Es mayormente conocido por su obra "la Sociedad Criminal" (1881). El

pensamiento criminolgico de Enrico Ferri se enmarca en el estudio
del hombre sometido al medio social cuyos factores son los que
determinan su conducta criminal. Para Enrico Ferri los delincuentes de
hbito que resultan incorregbles deben ser eliminados y los
delincuentes ocasionales deben ser tratados de una manera ms
benigna para evitar que sean corrompidos en las penitenciaras.

Para Ferri y los positivistas el valor de la voluntad como factor

criminolgico queda totalmente reducido y en consecuencia es en la
transformacin de las condiciones exgenas en que se va a determinar
o no la reeducacin del delincuente.

En sntesis, las ideas de la escuela positivista transformarn todo el

esquema tradicional de la escuela clsica basados en las ideas de
Santo Toms de Aquino que opinaba que la conducta criminal,
obedeca a la voluntad o libre albedro del agente.

La Unin internacional de Derecho Penal

En razn de las divergencias existentes entre las distintas tendencias

de Derecho Penal, una tentativa de conciliacin ha sido organizada por
3 profesores de Derecho penal mundialmente conocidos: Von Hamel
(holands), Adolfo Prins (belga) y Von Liszt (alemn). Con este fi n
fundaron en 1899, la Unin Internacional de Derecho penal, la cual ha
reunido congresos internacionales frecuentes, y realizado
publicaciones diversas hasta su disolucin a raz de la Primera Guerra
Mundial (1914).

Su doctrina se resume de la manera siguiente: Reconoce la necesidad

de implementar el mtodo experimental y en base a estudios
antropolgicos investigar las causas diversas de criminalidad y los
diversos medios de combatirla. Tambin reconocen que la pena no es
la nica solucin de la delincuencia sino que es necesario la adopcin
de instituciones preventivas; opina este Unin que la pena debe
adems se intimidadora y obedecer a la reparacin ya la enmienda.

La Asociacin Internacional de Derecho Penal

Tiene por precursor al profesor de la Universidad de Madrid Quintiliano

Saldaa quien en 1924 bajo el nombre de AIDP con asiento en Paris en
la Universidad de la Sorbona. Esta Asociacin admite a todos los
criminalistas, sea cual fuera la tendencia cientfi ca a que pertenezca.

Cdigo Penal Napolenico

El Cdigo de Instruccin Criminal redactado por Napolen estuvo en

vigencia 150 aos en Francia, fue preparado por una comisin
instituda el 27 de Germinal del ao IX y fue discutido por el Consejo
de Estado en 1804 y en 1810; entr en vigor el 1 de enero de 1811.
Este Cdigo, fue redactado siguiendo las ideas de Beccaria y de
Jeremas Bentham; tiene un trasfondo utilitarista de las penas que dice
que el criminal debe temer a la represin que se le impone; por tratar
de reprimir toda actuacin que vaya en contra del orden social (de ah
que la tentativa sea castigada como el crimen mismo y que en ciertos
casos la complicidad sea igualada a la autora).

No obstante el Cdigo Napolenico se mantuvo fi el a las reformas de

la Revolucin y en consecuencia se mantuvo vigentes: 1) Las
divisiones tripartitas de las infracciones; 2) El principio de la legalidad
de los delitos y de las penas; 3) El principio de la igualdad frente a la
ley; 4) La utilizacin de penas privativas de libertad.