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Los juristas del Derecho discuten si el Derecho Internacional Privado (dip) tuvo origen en la
antigedad o si es una rama ms moderna. Algunos, como Antonio Boggiano, descreen de los antecedentes
del DIP en la antigedad, aunque consideran al Derecho Romano para comenzar a investigar y detallar el
origen del mismo.
El presente resumen trata de explicar cmo fue que naci el derecho internacional privado
El ser humano, dijo Aristteles definindolo, es un ser poltico. La condicin de las sociedades
organizadas en las polis de los griegos o los Estados modernos: ms si es proyectado al ancho
mundo, s se hace internacional. El Derecho, con sus secuelas finalsticas, puede ser la ms
dominante de las pasiones.
Estos sistemas jurdicos son muy diversos, adheridos a reglas mltiples sin semejanzas entre los
Estados, ya que en tales situaciones no existe una unidad legislativa supranacional entre los
diferentes regmenes jurdicos en conflicto. De existir una igualdad total entre los estatutos
jurdicos pertenecientes a diversos Estados, no resultara justificable la existencia de normas
internacionales que establezcan las soluciones a la ley o competencia aplicables para los casos
sobre conflictos, ni la exigencia de darles solucin. Esta sistematizacin desigual y a veces hasta
contradictoria queda erizada de problemas jurdicos aunque su objetivo puede ser descrito con
relativa facilidad: buscar las leyes aplicables a las situaciones en que intervienen relaciones
jurdicas vinculadas entre dos o ms ordenamientos, uno propio y los dems extranjeros.
El Derecho Internacional Privado es un derecho superpuesto sobre otro y que resulta necesario
porque el hombre viene a ser un habitante migratorio en el planeta por lo que puede existir un
variado pluralismo de sus sistemas jurdicos jurdicos normativos que ingresan en conflictos.
Por otro lado, el Derecho Internacional privado no constituye un sistema jurdico material: las
reglas jurdicas con las que son concretadas estn caracterizadas, a diferencia de las dems
normas del Derecho estatal, en que no son reguladoras de relaciones, sino que constituyen
simples normas de aplicacin o delimitacin, que tienen la finalidad nica de sealar qu ley es
aplicable para regular y actuar en una relacin jurdica privada determinada de nota conflictual.
La ley extranjera es aplicable siempre y cuando no atente contra el orden pblico internacional, y
las buenas costumbres.
- El DIP es el conjunto autnomo de normas que sirven para dirimir los conflictos de leyes
y de jurisdicciones o estudiar el rgimen jurdico de las relaciones, en que existen uno o
varios elementos extraos al derecho local.
- Las reglas elaboradoras por el DIP constituyen un sistema jurdico propio provisto de
soluciones puestas unas sobre las otras. El objeto esencial de esta consiste en
proporcionar las normas aplicables para solucionar los conflictos derivados de la relacin
privada internacional.
- El DIP es internacional por que la relacin jurdica controvertida estn presentes uno o
varios elementos extranjeros relevantes que pueden ser: la persona, el objeto, la cosa o
el acto mismo.
LOS CONTENIDOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. Los conflictos de leyes propiamente tales con soluciones puestas desde hace ms de
ochocientos aos de antigedad.
2. Los conflictos de competencias jurisdiccional
3. El cumplimento de laudos y sentencias extranjeras
- Como materias a fines del DIP que protegen los derechos de un individuo en situaciones
de conflictos extraoficiales, tenemos:
a. Diversas convenciones internacionales, especialmente las que se refieren a los
conflictos de comercio
b. El derecho procesal sobre situaciones de colisiones de leyes formales inter estatales
y/o inter cantonales.
c. El derecho penal y procesal penal para los casos conflictuales extranjeros. El
derecho procesal o adjetivo queda arrastrado por la materia sustantiva.
En el siglo XXI la justicia penal no reconoce fronteras. El regreso del
pinochet a chile descart el principio de la extraterritorialidad de las leyes del
pas sureo (chile) para su enjuiciamiento, primando la decisin de los
pases econmicamente mas fuertes que prefieren no avalar la justicia
global.
El D. penal internacional comprende el asilo diplomtico y el proceso de
extradicin
El tramite de extradicin resulta inherente al proceso judicial internacional,
asi por ejemplo, el caso del colombiano victor manuel tafur, cuya extradicin
a Colombia fue negada por un juez de la histrica ciudad de los estados
unidos de filadelfia.
d. El derecho del trabajo con las relaciones entre el capital y el trabajador con mas de
un estatuto local y forneo, asi como, la ley aplicable al contrato de trabajo
internacional y en materia conexas.
e. El derecho martimo y areo, aplicable a los casos de conflictos relativos a buques
de vapor, a vela y/o aviones, motores normales o veloces destinados al comercio.
f. El derecho notarial en el caso de conflictos entre algunas jurisdicciones y en
materias de seguros de vida.
g. En materia de propiedad industrial, los principales objetivos de esta disciplina
consisten en prestar asistencia a los pases en desarrollo con los siguientes fines:
Estimular y acrecentar, en calidad y cantidad, la creacin de invenciones
patentales
Mejorar las condiciones en la adquisicin de tecnologa extranjera patentada
Acentuar du competitividad tcnica en el comercio internacional mediante
una mejor protecciones de las marcas de fabrica y de comercio
Facilitar y abaratar, para los pases en desarrollo, la localizacin de la
informacin tecnolgica.
LA INIFORMIDAD DE LA LEGISLACION EN EL MUNDO JURIDICO.
El sistema jurdico de la solucin de conflictos de leyes no tiene por fin uniformar por el momento
las legislaciones de los diversos estados. De aparecer esta uniformidad no existir el DIP por lo
que tal postura recusa los lineamientos d esta disciplina, por ser incompatibles con esta.
EL DERECHO GERMANICO
El establecimiento en el imperio romanos de los llamados reinos barbaros modifico el
panorama anterior puesto que cada etnia germana como francos, visigodos, ostrogodos,
brbaros, sajones, etc., siguieron bajo el escudo de sus propias leyes y costumbres de carcter
privado.
Los reyes visigodos, burgundos, ripuarios y galos, entre otros, prepararon leyes romanas para
sus sbditos, asi como la legislacin para los visigodos y borgoones. Estos tenan la capacidad
plena para adquirir y transmitir derecho conforme a sus propios hbitos y leyes para dejar las
situaciones jurdicas como estaban antes de las invasiones, y as aparecen en el escenario
jurdico la lex ripuaria y la lex romana burgundionum.
EL DERECHO ROMANO:
Los germanos tras las invasiones voluntarios de los romanos introdujeron el sistema de
personalidad de las costumbres y las leyes dentro de las variables tribales que tuvieron el
soporte sobre el principio de la ley personal en toda su pureza.
Los reyes visigodos, burgandos, ripurios y galos, entre otros, preparon leyes romanas para sus
sbditos , asi como una legislacin para los visigodos y borgoes. Estos tenan la capacidad
plena de adquirir y transmitir derecho conforme a sus propios hbitos y leyes para dejar las
situaciones jurdicas como estaban antes de las invasiones y asi aparecen en el escenario
jurdico la lex ripuriaria y la lex romna Burgundionum de aplicacin personal, esta ltima dictada
por el rey borgoon Gundobao, en los comienzos del siglo VI para efectos de la poblacin
romana sometida en el mediodi de Francia, tierra frtil de viedos.
Mediante la professio legis, cada individuo declaraba el derecho que le era aplicable en cual
lugar donde estuviese es decir la ley persigue al individuo como l ley al cuerpo. Primero, tal
declaracin constituyo una manifestacin de origen, ms tarde se le permiti al sujeto escoger
entre el derecho de origen y el derecho del territorio donde se encontraba. Posteriormente esto
fue cambiando por el sistema jurdico de territorialidad de las leyes con el afn de lograr la
igualdad entre los invasores y los invadidos.
Coexistieron leyes distintas en un mismo territorio, tal era el caso que en un mismo lugar podran
encontrarse dos personas que no respondan al mismo ordenamiento jurdico y ante un conflicto
entre ambas la pregunta ms recurrente era Qu derecho regia?, es por eso que se dieron
reglas a seguir ante este tipo de situaciones como es el caso del principio de la ley del padre , la
cual regia los derechos y obligaciones de la familia de tal manera que el hijo estaba regido por la
ley de su padre y la esposa por las de su marido. En los lugares geogrficos con un mezclas de
poblaciones , como fue el caso de Italia, la costumbre era sealar en los contratos la ley
aplicable para las partes contratantes. El tratadista Martin Wolff explica por ejemplo, el vendedor
como uno qui proftetur se lege slica vivereesta ordenanza obligaba a los jueces a cargo del
respectivo proceso preguntarle a las partes qua lege vivis?.
La doctrina de los estatutos surgi al norte de Italia a partir del siglo XII; para resolver las
situaciones jurdicas que podan surgir entre las costumbres existentes en un mismo territorio o
de los conflictos aparecidos entre leyes nacionales de distintos municipios autnomos. El
fenmeno estatutario constituyo un proceso jurdico aunque los casos resueltos casi nunca
fueron internacionales, sino derivados de problemas entre distintas ciudades y comarcas que
dependan de una unidad poltica independiente como sucedido en el imperio germnico
medieval o en la monarqua francesa en el siglo XVI.
Los estatutos constituyeron reglamentos generales de las ciudades lombardas autnomas que
conferan reglas para la vigencia del derecho privado, constituidas por un conjunto de leyes y
costumbres, normas derogatorias del derecho comn o del derecho privado y los usos
imperantes reiterados no por una sola vez, sin que llegaran a existir notas comunes entre estas
localidades distinguindose fondo un sentimiento contra el principio de la territorialidad que
despus fue convertido en riguroso.
Existieron juristas que recopilaron los conflictos entre las leyes que existan, es por eso que se
origin glosas donde intentaban dar una solucin a este inconveniente es as como nace la
teora de los estatus y con ella nace el inicio del derecho internacional privado, calificando a las
normas como generales y personales, el primer maestro glosario que escribi acerca de este
problema jurdico fue el magister Aldricus, autor de la llamada glosa ordinaria.
Los glosadores tuvieron principalmente cimientos tericos. Estudiaron el derecho romano sin
tratar de adaptarlo a las exigencias del nuevo momento epocal que viva el hombre de Italia. En
estos momentos histricos apareci una sociedad nueva y floreciente desde una esfera
econmica.
En el siglo XIII, el jurista jacobus Baduini , diferencio las leyes adjetivas en el proceso frente a las
leyes de fondo de carcter material , es decir surgi el distinguido entre los sustantivas y lo
adjetivo en materia jurdica. El fondode la cuestin controvertida fue distinguido del
procesamiento. as, fueron resueltas por la lex fori o ley del juez en la parte procesal pero para
conocer el fondo del asunto controvertido poda ser invocada la ley de otra comunidad. Por
ejemplo, resulta que las autoridades de la ciudad de Parma haban prohibido el paso de trigo y
carne comestible, bajo pena de confiscacin. Un ciudadano proveniente de R de reggio hizo
caso omiso a este precepto y utilizo el paso de estos bines por la ciudad de arma, la solucin fue
que este hecho no era punible por que la prohibicin emanada de la norma parmesana no poda
ser impuesta sino a sus propias cosas.
En el siglo XVI la escuela estatutaria tuvo como seores representados a charles dumoulin
(caralos molineus) 1500-1566, ABOGADO, Ferrero calvinista y a Bertrand d Argentre
Los antecedentes del florecimiento de esta escuela son los siguientes: Francia, entre los siglos
XII y XII, los elementos feudales adquieren una base uniforme entre los habitantes de cada
provincia plagada de mltiples ordenamientos costumbristas, este fenmeno provoco la
necesidad de que aparecieran nuevas frmulas entre Francia e Inglaterra. El jurista parisiense
Charles Dumoulin, bajo lo fascinacin de la influencia posglasodora, acogi el concepto de la
extraterritorialidad en el mundo de las relacione del comercio exterior entre los pueblos, sobre
todo despus del fin de la guerra de los cien aos entre Francia e Inglaterra. Es as que se tom
bajo la influencia posglosadora el concepto de la extraterritorialidad donde la tesis era no
existen fronteras para el derecho es decir; todas las personas tienen derecho a sealar sus
derechos y sus obligaciones, en tal caso, prima la decisin provenientes de sus voluntades.
Se caracteriz porque realizaron actividades intensas en materia mercantil , fenmeno que permiti el
florecimiento de la Liga Hansetica con prcticas burguesas iniciadas por los banqueros.
Paul Vet, invoco el principio de la cortesa internacional, se refiere al fenmeno de la aceptacin de leyes
extranjeras que no emanaba de la regla nacida de una obligacin jurdica
rico Huber, refiere que el remedio de la Comitas Gentium o cortesa internacional, siempre que hubiera
reciprocidad, para solicitar los conflictos entre leyes internacionales
oJean Vet acepto que por razones de cortesa o Comitas Gentium con el fin de favorecer al comercio
internacional, cada Estado poda aceptar los derechos adquiridos en el extranjero, pero siempre y
cuando estos no atentaran contra el orden jurdico bsico local
Los principios de Derecho Internacional Privado influy en los Cdigos Civiles de Prusia de 1794, Francia
de 1804, Austria de 1811 y el de 1829 para los Pases Bajos
STORY, nos dice que la nacin norteamericana tena investida las notas de soberana y jurisdiccin
exclusivas dentro de su territorio. El corolario de esta regla es que las leyes de un Estado obligan a todas
las personas referentes al rgimen jurdico de todos los bienes tanto muebles como inmuebles.
La influencia del jurista Story qued incrementada por la solidez de los argumentos que esgrimi. Esta
obra jurdica construy dos bases slidas bajo distintas soleras cientficas :
B) la tesis realista de la ley local que tambin result utilizada en Inglaterra y por la escuela de la
Universidad de Yale en Estados Unidos
Las teoras expuestas constituyeron solo elucubraciones artificiosas que solo pretenden demostrar que la
nica ley aplicable por un juez angloamericana es la lex frum.
Segn la doctrina sustentada por Mancini, la nacionalidad constituye el factor de conexin ms importante
en el Derecho Internacional Privado ya que las leyes eran promulgadas para las personas en razn de su
costumbre y temperamento, "constituan la voluntad del pueblo" y deben aplicarse a las gentes donde
quiera que se encuentren,con solo tres excepciones: las del orden pblico, la excepcin proveniente de
la regla locus regit actum y en los casos de la autonoma de la voluntad .
Por otro lado la obra de Antoine Pillet constituy un estertor de la tesis sobre la personalidad de las leyes,
este jurista fijo la existencia de dos clases de leyes :
que persiguen al individuo y lo siguen a donde viajarn como eran las leyes personales y son
aplicadas de una manera constante y permanente .
B) LAS GENERALES O TERRITORIALES
que abundan en el orden y la paz con aplicacin en el marco geogrfico de un Estado determinado como
la de la ubicacin de los inmuebles que miran los intereses de la colectividad y de la sociedad y cuya
inaplicacin afecta el inters general o territorial. Es decir esas leyes son aplicadas a todas las personas
del territorio tanto nacionales como extranjeras y no tienen aplicacin fuera del estado.
El jurista francs NIBOYET en cambio explicaba en sus clases que cuando un extranjero interpone una
demanda judicial en Francia existe un conflicto de soberanas estatales de Derecho Pblico y en esta
contienda habr que otorgar la preferencia al Estado "que justifique el inters ms considerable como es
la ley del mximo respeto recproco
Lo ms destacado de SAVIGNY fue que para encontrar la ley ms adecuada a la naturaleza de la relacin
jurdica internacional utilizo el mtodo analtico sentado originalmente por los estatutarios italianos , pero,
amplio las materias hasta sus ltimos detalles y no admiti regla alguna sin realizar un profundo estudio
previo sobre las ventajas e inconvenientes de cada solucin conflictual en Derecho Internacional Privado.
El sistema de savigni establece como Base juridica la existencia de una comunidad entre las
naciones, como condiciones indispensables para resolver con acierto los conflictos legales
derivados del derecho internacional privado . Savigni considera y demuestra que el punto de
vista de las legislaciones modernas debe estar constituida en conseguir la busqueda de una
tendencia hacia una verdadera comunidad de Derecho, a fin de juzgar los conflictos
internacionales
Savigny estudia en el sistema juridico que elaboro el limite de la ley en el tiempo, y el limite de la
ley en el Espacio. Asimismo nos dice que los conflictos legales se resolveran como la justicia
manda y como lo exige el interes legitimo de los pueblos. Los pauses no estan enfrentados
entre si , Sino que conviven en una situacion de autentica comunidad internacional por lo que es
respetado el derecho extranjero
Afirma que el derecho internacional privado establece los limites locales en la aplicacin del
derecho nacional y determina la norma extranjera aplicable a las situaciones conflictuales
cuando no le corresponda la aplicabilidad al derecho propio
Los temas sustentados por Dionisio Anzilotti son impugnables porque no es posible darle a la
norma interna una solidez internacional para resolver conflictos de leyes internacionales, Ya que
stos requieren la aceptacion de los demas estados.
Qu instituciones y relaciones juridicas pertenecen a cada uno de los grupos de estas leyes?
Bustamante y sirven expresa que el derecho internacional privado sirve como limitacion a la
soberania estatal conteniendo la accion de sus leyes ante el efecto surgido sobre algunas
relaciones juridicas porque no le competen al incidir en otra soberania, impidiendo asi la invasion
de leyes provenientes de un dominio ajeno. Esta limitacion responde en gran parte a razones
ajenas a la soberania del territorio que ocupa el estado.
Bustamante sostiene que las situaciones expresadas anteriormente demuesstran que, para la
aplicacin de las leyes en el Espacio, existen tres categorias de leyes posibles:
En tal esfera el estado cede su lugar a la voluntad privada, expresa, tacita o presunta y
determina por esta y para esta las normas a que Han de ajustarse ciertas relaciones juridicas
Estas son ubicadas fuera de la autonomia de la voluntad y se inspiran en la necesidad que tiene
el estado de proteger a los nacionales o domiciliados que forman su sociedad civil, en virtud de
consideraciones del todo inaplicables a extranjeros o residentes
En su carcter de absoluta e imperativas dentro del territorio, con fuerza irrefragable tanto para
los ciudadanos como para todos los extranjeros situados en un pais, aunque fuera solo
momentneamente
Cuando faltare toda prueba de la voluntad real es necesario presumir em las personas in
determinado proposito, atribuyndoles lo que en condiciones identicas harian la generalidad de
los hombres lo que en el estado normal de las cosas acontece casi siempre. En esta situacion
se invoca la presencia de leyes presuntamente aceptadas por las partes
En el actual Derecho Internacional Privado con la cada del teln correspondiente al siglo XX, en
donde se requiere pasar con el fin de la historia, marca las siguientes caractersticas esenciales
del advenimiento de un nuevo momento epocal:
c. Aumento del uso del mtodo comparativo y universalista para la regulacin de los
conflictos derivados de los negocios internacionales.
d. Los actores principales del comercio internacional son las empresas transnacionales,
que tienen gran importancia en el proceso econmico del siglo XXI.
i. Un sector esencial del Derecho Internacional Privado ser el fijar precisamente y con
claridad los casos de eficacia extraterritorial de los actos y decisiones extranjeras.
Todas estas caractersticas obligan a modernizar el ramo. Urgen tratar con el mayor nfasis
posible las tcnicas de solucin a los conflictos de leyes internacionales.
Sobre los caracteres de un nuevo Derecho Internacional Privado en el siglo XXI resulta
conveniente emitir algunas consideraciones, formulemos los siguientes apuntes:
La agudizacin del elemento religioso como identidad nacional. Por un lado, las diferencias
socioculturales de la otra, y la desigualdad socioeconmica entre pases, son factores que
debern ser compulsados. El Derecho Internacional Privado tiene la misin de proteger algunas
expresiones de la condicin humana y valores que marcan ms las diferencias entre los
ordenamientos que participan de ellos. Ello fracciona la unidad plurilegislativa. La nueva
dimensin axiolgica permite una mayor conciencia que es reforzada por la nocin de un orden
pblico proveniente de valores culturales compartidos por los ordenamientos ms prximos entre
s.
b) Con el uso del trmino integracin no comprendemos a los movimientos de unin poltica
o econmica entre distintos estados, sino al logro de soluciones comunes, convenidas entre los
pases provistos de valores similares o idnticos, sobre cuestiones de Derecho Internacional
Privado.
Solo la identidad de valores dentro del grupo de sistemas podr recurrir a tales soluciones esta
convergencia de valores e intereses determina la integracin de ese espacio en torno a una o
varias instituciones que van a realizar un tratamiento jurdico coordinado. Muchas veces no es
alcanzada.
c) Los diferentes ordenamientos jurdicos pueden tener contenidos distintos sin llegar a
resultar contradictorios ni despertar sentimientos de rechazo recproco. En tales casos, cuando el
volumen de trfico externo as lo aconseja, pueden ser restablecidas frmulas de coordinacin
con normas de origen internacional.
Todo esto coordina la actuacin judicial sin unificar, ni necesariamente aproximar, las bases de la
ordenacin procesal. No se trata de una integracin jurdica, sino de una colaboracin que, no
obstante, incide en el trato e las cuestiones de trfico privado internacional.
En el caso de la adopcin hemos visto que cuando se pretende hacer jugar las soluciones de la
integracin o de la coordinacin en el escenario propio de la cooperacin, puede aparecer un
espacio de conformacin en el que nada es resuelto.
Hoy en da las relaciones diplomticas son, del lado europeo, resultado de la adopcin desde
1995 en la Unin Europea de una poltica autnoma y propia ya que han existido muchas
Europas. Y esa, a su vez, cae dentro de la definicin, ampliacin y apertura a otras regiones sin
fracturas que emprendi la Unin Europea luego que entre 1989 y 1991 ocurrieron tanto la cada
de muro de Berln y la reunificacin alemana.
El Derecho Internacional Privado, hoy y siempre, no da soluciones al caso concreto, sino escoge
la ley aplicable al caso. En Per confiere normas de jurisdiccin obligatoria y voluntaria.