EL ESTADO: Definicin y ejemplo.

Ya desde la antigedad griega los pensadores como Platn y Aristteles pensaban que
la persona humana no poda desarrollar todas sus capacidades, inclusive las blicas,
sino se encontraban dentro de un marco de la sociedad organizada y cuando se les
preguntaba Qu es una sociedad organizada? Respondan que era aquella que tena
estructura propia pero tambin notaban que algunas ciudades tenan estructuras ms
complejas o estructuras ms simples, pero observaban que ninguna de ellas careca
de una Constitucin, que poda ser escrita o si era antigua formada por costumbres
orales y que en definitiva la Constitucin en el sentido de estructura consista en el
modo de ser natural de un pueblo.

El ejemplo decisivo era realizar el contraste entre Atenas y Esparta en el sentido de

presentar a Atenas como una sociedad abierta, es decir que se poda ascender y
descender en los estratos sociales, los cuales eran bien definidos pero no rgidos.
Practicaban el comercio local, regional y sobre todo martimo y el hecho de ser un
puerto haca de Atenas una ciudad abierta a todas las ideas nuevas. Desde el punto
de vista militar Atenas era una potencia pero sus gobernantes y su pueblo
consideraban que el elemento militar solo no poda representar la vida de la sociedad,
y en cambio las artes en todas sus expresiones servan para matizar la vida civil; en
una palabra a esta sociedad le interesaba el progreso.

Esparta por el contrario era una sociedad de corte militar en donde la vida de las
personas se valoraban por el aporte militar y el merito que cada Espartano como
soldado poda brindar al Estado: era una sociedad cerrada, con clases sociales rgidas
determinadas por nacimiento y que cuando termino su potencia militar, Esparta ya no
existi ni en el mapa.

Aristteles deca que haba estudiado y comparado las formas de gobierno de ms de

300 ciudades de su poca (siglo IV A.C.).

Del estudio comparativo se deduce los tres elementos que definen a un Estado y que
son 1 El territorio, 2 la poblacin y 3 una estructura jurdica que en el momento
actual debe corresponder a lo que se denomina el Estado de Derecho en el cual se
encuentran garantizados los derechos de los individuos frente al Estado, la seguridad
jurdica, la separacin del poder y el libre comercio como establecieron la Constitucin
de los EEUU de 1787 y la Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano
Francia 1789.

En el mundo actual y desde el comienzo del siglo XX se reconoce que la personalidad

jurdica de un Estado necesita de un reconocimiento internacional.

FORMAS DE GOBIERNO.

Se entiende por tal la distribucin del poder a travs de las diferentes funciones que el
Estado cumple tomando como marco jurdico la Constitucin y las leyes
administrativas. Para que este dispositivo pueda funcionar se necesita conocer como
est organizada la cabeza de ese sistema o sea lo que suele denominarse
simplemente el Gobierno de la Nacin o el Estado.
Tambin desde la antigedad griega se encuentra definidos distintos tipos de gobierno
a los que incluso en esa poca se los clasifico en formas puras y formas impuras de
gobierno, entendiendo por formas puras aquellas que lograban un equilibrio entre el
poder del estado y los derechos de los ciudadanos y como impuras la degeneracin de
estos ltimos en regmenes en donde el poder se concentraban en manos de una o
varias personas.

En la actualidad este panorama se reduce a dos trminos enfrentados: el Estado de

derecho y el Estado autoritario, con formas intermedias que responden a las polticas
del momento de cada pas.

Las formas puras corresponden a la Monarqua o bien a la Aristocracia o bien a la

Democracia y las impuras a la Tirana, la Oligarqua y la Demagogia.

Como las ciudades griegas presentaban todas una estructura interna de ciudad
estado, cuando aparece Roma, luego de sus primeras conquista, sigue el mismo
modelo, durante la monarqua y la repblica, es decir A.C. Bsicamente se componan
de una planta urbana mas una planta rural de dimensiones variables; presentaban
adems un consejo de ansanos que en Roma se llamaban Senado, asambleas
populares y rganos ejecutivos o administrativos o militares. A partir de la era
cristianan en Roma se produce el fenmeno poltico advertido entre otros por Julio
Cesar de que Roma haba alcanzado un mbito territorial tan grande que ya no era
posible gobernar como si se tratara de una ciudad de Estado y entonces la solucin
exitosa fue la concentracin del poder en manos de una sola persona a la que se le da
el nombre de Emperador, pero adems contando con un apoyo militar permanente y
una estructura administrativa e impositiva muy flexible y ordenada, tanto en la propia
ciudad de Roma como en las Provincias.

Ya durante la Edad media europea los telogos y analistas polticos cristianos, casi
todos clrigos o monjes, retoman el cuadro de las formas de gobierno griegas, pero
reconociendo que la forma de gobierno que mas corresponda a una sociedad era la
Monarqua, ya sea a travs de un Rey o de un Emperador porque consideraban que as
como haba un solo Dios que presidia el universo deba haber una un nica autoridad
que presidiera el gobierno de una sociedad. Pero debido a los ejemplos que
presentaban la vida poltica realizaron algunos ajustes a teora del poder absoluto y
distinguieron tres situaciones:

1) El tirano de origen: que es el usurpador del poder el que se apodera del poder
por medios militares o con intrigas o alianzas desplazando a las autoridades
legitimas.
2) El tirano de ejercicio: es aquel que teniendo un titulo de autoridad durante su
mandato se tuerce y empieza a gobernar mal.
3) El remedio para estas situaciones llego a ser la resistencia a la opresin
expuesta entre otro por Santo Tomas de Aquino, en donde se analiza no solo la
posibilidad sino tambin la conveniencia de reemplazar a un tirano, actuando
en forma prudente, notificando al tirano varias veces para que cambie su
actitud y si no hubiera respuesta procedera para evitar males mayores el
reemplazo del gobernante pero de manera pacfica y siempre evaluando que el
remedio no sea peor que la enfermedad.
Frente a esta teora dominante se oponan otra dos: una que deca que el pueblo si
tena un mal gobernante no lo poda reemplazar y solo se podran librar de l cuando
el tirano muriera, porque si el gobernante era malo era porque el pueblo se lo
mereca. Y la otra teora dice que si el tirano se resiste es lcito matarlo.

Ante este panorama de absoluta presencia de Poder monrquico en Europa, solo

aparecen dos excepciones que establecen desde un principio la forma Republicana y
ellas son: la confederacin Helvtica, ms tarde conocida como SUIZA, y la otra fueron
las provincias unidas o Pases Bajos y a partir del Siglo XIX Reino de Holanda.

Esta prctica de Gobierno encontr un reflejo en la Teora Poltica del Siglo XVIII en la
obra de Juan Jacobo ROOSSEAU, que en el contrato social le dio explicacin a estas
repblicas, diciendo que el sistema republicano que vena de la antigedad griega y
romana, se explicaba porque se trataba de sociedades que tenan poca poblacin y
poco territorio, y que en cambio no podra darse en territorios extensos y de mucha
poblacin porque ah se necesitaba una concentracin del Poder, tal como procedieron
los Emperadores Romanos.

Pero este pensamiento no se va a dar en otros dos ejemplos, pero a partir de finales
del Siglo XVIII y que son los EEUU en Amrica y luego la primera Repblica Francesa.

Teniendo en cuenta estos antecedentes, las Repblicas latinoamericanas prefirieron a

partir de 1810 la forma Republicana con la sola excepcin de Mxico y de algunos
intentos Monrquicos como en el territorio argentino.

Con respecto a la Constitucin Norteamericana cuando se discute las atribuciones del

Presidente, dan origen al llamado Sistema Presidencialista porque los autores de la
Constitucin tomaron el modelo de la nomarqua inglesa, pero dieron a su jefe el ttulo
de Presidente y un tiempo limitado de gobierno.

As llegamos al artculo 1 de la CN que dice que la Nacin argentina adopta para su

gobierno la forma republicana, representativa y federal segn lo establece la presente
Constitucin.

En cuanto a los intentos monrquicos, ellos se dieron entre 1816 y 1820. Esto se debi
a que la situacin poltica en Europa haba cambiado entre 1814 y 1815, con la derrota
definitiva de Napolen y el regreso al trono espaol de FERNANDO VII.

En Espaa durante la ausencia forzada de FERNANDO VII se haba dictado la 1

Constitucin Espaola que es la Constitucin liberal de 1812.

El haber obtenido Espaa una primera Constitucin que limita los poderes absolutos
del monarca y al haber sido derrotado Napolen y haber vuelto los Reyes y las Casas
Reinantes en Europa anteriores a Napolen, planteo un nuevo escenario poltico y
jurdico por dos razones 1: porque era posible establecer un trmino medio entre
monarqua y repblica que era la nomarqua constitucional y 2 la restauracin en
Europa de las antiguas Casas Reinantes dio inicio a un pensamiento poltico que se
llamo LEGITIMISMO, es decir, que el trono pertenece a un Rey legitimo que viene de
antes.
Como consecuencia de la evolucin de la situacin poltica en Europa y tambin a los
efectos de no perder el apoyo de Inglaterra, a partir de 1816 y dentro del marco del
congreso general que declar la Independencia, se perfilan dos tendencias
monrquicas: una que para hacer efectivo el principio legitimista pretenda buscar
candidatos a la corona del Rio de la Plata en cortes europeas, particularmente en
Espaa y en Francia y a tal efecto se mandaron las primeras misiones diplomticas a
Europa, con personajes de la vida poltica argentina como Belgrano, Rivadavia y
Sarratea; la segunda corriente est encabezada por Belgrano quien declara que si los
motivos para buscar un monarca eran de carcter legitimista entonces haba que
buscarlo en Amrica del Sur y nada mejor que un descendiente de los Incas, porque
antes de la Conquista Espaola los Incas eran los nicos Emperadores de Amrica del
Sur.

Estos intentos no pasaron a ms aunque en 1819 el Congreso sancion una

Constitucin que no llego a tener vigencia y que si bien no inclua ningn trmino
monrquico, los analistas modernos consideran que en cuanto a la forma de gobierno
eran una Constitucin neutra, que poda servir para un gobierno republicano o para un
gobierno monrquico.

El punto final de esta discusin tiene lugar en febrero de 1820, cuando los caudillos de
Santa Fe y Entre Ros derrotaron al ejrcito de Buenos Aires en la Batalla de Cepeda.
Esta batalla no solo termino con las ideas monrquicas sino que derogo la Constitucin
de 1819 y termin con el gobierno nacional, en ese momento representado por un
Director Supremo.

La ltima referencia terica o doctrinaria sobre la nomarqua se encuentra en el libro

de Juan Bautista Alberdi donde sealaba que la tendencia monrquica en la argentina
era fuerte y provena de tres fuentes: 1 el Rey de Espaa; 2 los Virreyes y 3 los
caudillos gobernadores de Provincia.

FORMAS DE ESTADO: se entiende por tal el conjunto de vinculaciones jurdicas que

regulan las relaciones entre los distintos componentes geogrficos que conforman un
estado o una nacin, entre si y con respecto a un poder central. La doctrina y la
prctica poltica establecen al respecto tres sistemas:

1 SISTTEMA UNITARIO: significa que los componentes geogrficos se encuentran

fuertemente unidos a un poder central representando este ultimo la mxima
concentracin de poder respecto de los estado miembros que en realidad conforman
un solo estado.

En la Argentina el sistema unitario rigi en la primera dcada revolucionaria de 1810-

1820, fundamentado en la tradicin espaola del gobierno unitario de los virreyes y en
el poder econmico de Buenos Aires

2 SISTEMA CONFEDERAL O DE CONFEDERACION: representa una organizacin de

poder territorial completamente opuesta a la anterior, por medio del cual los estados
miembros delegan en un poder central estas facultades o funciones,
fundamentalmente el manejo de las relaciones exteriores, asuntos militares y
determinados asuntos econmicos, sobre todo en materia aduanera. Fue el sistema
que adoptaron los EEUU desde la Declaracin de la Independencia 1776-1788,
rigindose por un texto que se llamo ARTICULOS DE CONFEDERACION, texto tenido en
cuenta por ARTIGAS a partir de 1811. La forma confederal tambin inicio el proceso de
unin de los Estados Alemanes a partir de 1850 y a travs de una unin Aduanera.

En la Argentina, el periodo confederal va de 1820 a 1861, donde se forma la llamada

Confederacin Argentina, la cual estuvo dominada por la presencia econmica de
Buenos Aires. En el ao 1826 se reuni en Buenos Aires un congreso Constituyente y
sanciona una Constitucin en cuyo Artculo 1 se estableca: La Nacin Argentina
adopta para su gobierno la forma Republicana, consolidada en unidad de rgimen.

Dentro de este periodo se sealan algunas caractersticas que van sirviendo para
formar en el futuro un nuevo pas. As tenemos: 1 los Pactos interprovinciales, en que
los gobiernos provinciales reconocen que por el momento no forman un solo pas, pero
debern promoverse las acciones para llegar a la unin definitiva. Entre estos pactos
figuran a) El tratado del Cuadriltero de 1822 entre Buenos Aires, Santa Fe, Entre Ros
y Corrientes, que representaban el poder econmico de la clase ganadera y la
navegacin de los ros; b) Tratado Federal de 1821 que logro unir a las Provincias
durante la segunda gobernacin de Rosas.

Tambin durante este periodo las provincias otorgan al gobernador de Buenos Aires
como ya se vena haciendo desde 1810, el llamado encargo de las relaciones
exteriores, pero con el agregado a nivel nacional de las facultades extraordinarias y de
la suma del poder pblico, como ya tenan todos los gobernadores incluidos el de
Buenos Aires.

En 1852 se producen dos acontecimientos que van a cambiar el panorama poltico y

constitucional de la Argentina y que van a retrasar por 10 aos ms la organizacin
definitiva: 1 en febrero la cada de Juan Manuel de Rosas, pero en su doble carcter
de Gobernador de la Provincia de BUENOS AIRES y de Encargado de la Relaciones
Exteriores, que por expresa delegacin de las Provincias lo haban transformado en un
referente Nacional y casi federal, 2 la separacin del Estado de BUENOS AIRES del
resto de la Confederacin Argentina que se verifico en septiembre de ese mismo ao.

La separacin obedeci al rechazo por parte de la legislatura de dos documentos que

el General Urquiza haba firmado con los Gobernadores y son: 1 Protocolo de
Palermo, que fue un acuerdo previo de los Gobernadores para sostener la autoridad de
Urquiza. 2 Acuerdo de San Nicols, que mantiene en vigencia el Pacto Federal de
1831 y adems convoca a un Congreso General Constituyente a reunirse en Santa Fe
al cual mandaran cada provincia dos representantes, otorgndose adems a Urquiza
el ttulo de Director Provisorio de la Confederacin Argentina.

El Estado de BUENOS AIRES, se separa y no se reintegra sino hasta 1859.

La Provincia de BUENOS AIRES, convertida en Estado de BUENOS AIRES y que incluso

dicta su propia Constitucin, estaba habilitado para separarse porque se trataba de
una Confederacin y se contaba con el antecedente de Urquiza que rompi relaciones
con Rosas, separando a la Provincia de ENTRE RIOS.

En un Estado Confederal, adems de delegar ciertas funciones en un rgano central

(el encargo de las RREE al Gobernador de Bs. As.) los Estados miembros se reservan
adems dos derechos fundamentales: 1 Derecho de Nulificacin por medio del cual
cada estado es competente para dejar sin efecto cualquier acto administrativo de
gobierno, que se declara inaplicable en el territorio del Estado que lo rechaza. 2
Derecho de Separacin o Secesin por medio del cual un estado miembro puede
separarse de los dems en forma temporaria o definitiva.

En los EEUU, que estaban regidos por una Constitucin Federal desde 1788, la
separacin de los Estados del Sur no tena una base jurdica porque en un Estado
Federal la separacin no es admisible porque para debatir los problemas se encuentra
el Congreso Federal.

Ello explica la derrota final del Sur porque los Estados Sureos siempre se
mantuvieron a la defensiva y no intentaron invadir en territorio del norte y en cambio
los norteos, aun en situaciones difciles siempre consideraron que los Estados del Sur
deban ser reincorporados aunque fuera por la fuerza y siempre tomaron la iniciativa
blica.

Ya en la Repblica Argentina una vez verificada la separacin de Buenos Aires del

resto de la confederacin Argentina, se reuni el Congreso General Constituyente en la
ciudad de Santa Fe sin representacin de Buenos Aires y procedi en 1853 a dictar
una Constitucin Federal, pero colocando como artculo 3 la Capital de la Nacin en
Buenos Aires.

A partir de 1859 la Confederacin Argentina, que haba tenido su propio presidente

que fue Urquiza y su propia Capital Paran, logr imponerse militarmente a Buenos
Aires, pero en la mesa de negociaciones y por influencia el Puerto los dos tratados que
se celebran que son el Pacto de San Jos de Flores (1859) y el Pacto de Unin (1860)
en los cuales se deciden la incorporacin de Buenos Aires a la Corporacin; la revisin
de la Constitucin de 1853 por parte de la comisin de Buenos Aires; la redistribucin
paulatina de la renta del puerto entre todas la provincias y la reunin de un nuevo
Congreso General Constituyente que volvi a reunirse en Santa Fe en 1860 y que
tomando como base las observaciones que Buenos Aires haba efectuado estableci el
texto definitivo que rige actualmente con las modificaciones de 1994 y a partir de
1860 se ingresa a la forma federal de Estado.

EL ESTADO FEDERAL ARGENTINO.

La Constitucin Nacional establece las relaciones jurdicas entre el Estado Nacional y

las Provincias, comenzando con el Articulo 5to. Que fija lo que se denomina un piso, o
sea las condiciones mnimas que debe reunir una Provincia para que se la considere
como tal y entonces dice: Cada Provincia dictar para si una Constitucin bajo el
sistema representativo Republicano, de acuerdo con los principios Declaraciones y
Garantas de la Constitucin Nacional y que asegure su administracin de justicia, su
rgimen municipal y la educacin primaria. Bajo estas condiciones, el Gobierno
Federal garante a cada Provincia el goce y ejercicio de sus Instituciones.

LAS PERSONAS JURIDICAS DEL DERECHOS ADMINISTRATIVO

Las personas jurdicas del Derecho Administrativo se encuentran ya mencionadas en
la Constitucin Nacional y el Cdigo Civil en el artculo 33 cuando se establece que las
personas jurdicas son de carcter pblico o de carcter privado.

En principio al Derecho Administrativo le interesan las personas jurdicas de carcter

pblico y el mismo artculo establece que revisten ese carcter: 1 El Estado Nacional,
las Provincias y los Municipios. 2) Las Entidades autrquicas, tambin llamadas
sociedades del Estado y 3) la Iglesia Catlica, en su doble condicin de persona
jurdica del Derecho Cannico y como persona del Derecho Internacional. En el Artculo
34 el Cdigo civil le concede el tratamiento de persona pblica a los Estados
extranjeros y sus divisiones administrativas.

LAS PROVINCIAS

Adems del Artculo 5, la Constitucin a partir del articulo 121 hasta el 129 establece
el funcionamiento de las provincias con respecto al Estado Nacional y al mismo tiempo
fija sus competencias, en el sentido de las facultades que poseen para hacer o no
hacer determinadas actividades. La Constitucin de los EEUU no analiza con respecto
a los Estados su situacin jurdica de una forma tan detallista como lo hace nuestra
Constitucin.

As tenemos: que las Provincias conservan todo el poder no delegado al Gobierno

Nacional a travs de la Constitucin.

Las Provincias se dan sus propias intervenciones locales y se rigen por ellas. Eligen sus
gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia sin intervencin del
gobierno federal.

Cada Provincia dicta su propia Constitucin respetando el Artculo 5. Las Provincias

podrn crear regiones para el desarrollo econmico y social y tambin podrn celebrar
convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la
Nacin y no afecte las facultades delegadas al Gobierno federal o el crdito pblico.

Corresponde a las Provincias el dominio originario de los recursos naturales existentes

en su territorio. Las Provincias pueden celebrar tratados parciales para fines de
administracin de justicia, de intereses econmicos y para trabajo de utilidad comn,
con conocimiento del congreso federal y asimismo para promocionar la industria, la
construccin de ferrocarriles y canales navegables, la colonizacin de tierras de
propiedad provincial, la introduccin y establecimiento de nuevas industrias y la
importacin de capitales extranjeros y la exploracin de sus ros.

Las provincias no ejercen el poder delegado a la Nacin, no pueden celebrar tratados

de carcter poltico ni establecer aduanas provinciales, ni acuar monedas, ni
establecer bancos con facultades de emitir billetes sin autorizacin del Congreso
Federal, ni dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal, Minera, despus que el Congreso
los halla sancionado.

Ni dictar leyes sobre bancarrota, ni de falsificacin de monedas, ni de armas, buques

de guerra o levantar ejrcitos, salvo el caso de invasin exterior o de un peligro tan
eminente que no admita demora dando enseguida cuenta al Gobierno Federal, ni
recibir agentes extranjeros.

Ninguna Provincia puede declarar ni hacer la guerra a otra Provincia. Sus quejas deben
ser sometidas a la Corte Suprema de Justicia y resueltas por estas.

Sus hostilidades de hecho son actos de guerra civil que el gobierno federal debe
sofocar y reprimir conforme a la ley. Los Gobernadores de Provincia son agentes
naturales del Gobierno federal para hacer la Constitucin y las leyes de la Nacin.

La Constitucin de 1994 establece una nueva persona jurdica de carcter pblico que
es la Ciudad Autnoma de BUENOS AIRES, creacin especial entre un municipio y una
provincia, pero que adems presenta un problema adicional que es la de ser Capital
de la Nacin y por lo tanto funcionan all las autoridades nacionales.

FACULTADES DISCRECIONALES:

Siempre se aclara que discrecional no significa arbitraria, sino corresponde a

facultades no regladas que obedecen a diversas razones que la autoridad debe
evaluar y que el Derecho Administrativo denomina razones de oportunidad, merito y/o
conveniencia, como sera el caso de que en una contratacin de urgencia se trajeran
un solo presupuesto pero aclarndose porque o se prefiriera una determinada calidad
de ropa o de provisiones o en materia de subsidios, cuando la autoridad tiene facultad
para otorgar un subsidio de emergencia correspondindole determinar el monto del
subsidio y su duracin.

BOLILLA 2 Y 3.
TEORIA DEL ORGANO ADMINISTRATIVO

El hecho de considerar a una persona jurdica como si fuera un organismo viviente

derivo a partir del ao 1900 en la teora y prctica del rgano administrativo que al
igual que los organismos vivos presentan rganos que constituyen su estructura y
funciones que constituyen la competencia, es decir , la parte dinmica y prctica de
esta teora.

Su utilizacin en el Derecho Administrativo continua hasta el presente y si bien tuvo

sus orgenes en Alemania, pero luego se extendi a las dems naciones Europeas y
latinoamericanas, incluida la Argentina, pero dentro de la rbita de los llamados pases
pertenecientes al sistema jurdico romano.

En nuestro pas, la Procuracin del Tesoro de la Nacin (PTN) es un organismo de

finales del siglo XIX dependiente del Ministerio de Justicia, Seguridad y Derechos
Humanos que se encarga de asesorar al Presidente de la Nacin a travs del Ministro
de Justicia en cuestiones exclusivamente jurdica y ha ido constituyendo una
verdadera jurisprudencia administrativa (no judicial y no confundir con la Procuracin
General que acta ante la Corte Suprema de la Nacin). Sus dictamines son
obligatorios para todos los organismos de la Administracin pblica Nacional (no
provincial ni municipal) y a travs de ella se organiz el Cuerpo de Abogados del
Estado, que debe seguir obligatoriamente sus dictamines y aplicarlos, si bien el
abogado que tenga un criterio distinto puede formular la correspondiente reserva.

La Procuracin del Tesoro de la Nacin ha establecido a travs de sus dictamines como

el siguiente, que es de enero del 2007, la presentacin del rgano administrativo en
sus dos aspectos fundamentales:

Las entidades estatales manifiestan su actividad y su voluntad a travs de sus

rganos. El rgano administrativo es un conjunto de atribuciones que ser
desempeado por una persona fsica determinada que expresa su voluntad dentro del
marco de las funciones conferidas y en ese caso se produce una unidad entre la
voluntad de la persona fsica y la voluntad del rgano administrativo. En este marco
conceptual se distingue entre el rgano jurdico u rgano Institucin, que es el
conjunto de atribuciones o competencias y el rgano fsico o individuo que es la
persona que ejerce realmente las referidas facultades conferidas pero con
independencia del concepto de rgano que se adopte, en todos los casos ambos se
confunden y la voluntad de la persona fsica corresponde a la voluntad de la
organizacin.

COMPETENCIA DEL ORGANO ADMINISTRATIVO.

La administracin presenta un aspecto esttico que est constituido por la estructura

de cada reparticin, misin y funciones y las distintas reas de poder desde el
Presidente de la Nacin, pasando por Ministros, Secretarios, Subsecretarios, Directores
Nacionales, Directores Generales, Directores Simples y Supervisores y Coordinadores:
esta estructura se establece por Decreto del Poder Ejecutivo.

La parte dinmica o sea la puesta en prctica de esa estructura se hace a travs de un

conjunto de atribuciones o facultades que se conocen con el nombre genrico de
competencia.
Esa competencia define la actuacin del rgano administrativo en cada caso concreto
y procede para la administracin pblica nacional de la ley de ministerios, excepto
para el Pte. De la Nacin y el Jefe de Gabinetes de Ministro cuya competencia deriva
de la propia Constitucin (Art. 99 y 100).

La competencia aparece deliada de una manera positiva en cuanto se refiere a lo que

el rgano puede realizar y a veces en el caso contrario de una manera negativa, pero
queda un rea a veces imprecisa que puede caer bajo la accin de dos o mas
autoridades dando origen a lo que se denomina conflicto de competencia que ser
resuelto por la autoridad inmediata superior de los dos rganos en conflictos y entre
diferentes rganos del mismo poder ejecutivo, cuando se trata de problemas
monetarios como demanda de dinero o indemnizaciones, el rgano resolutivo es la
Procuracin del Tesoro de la Nacin porque se parte del principio de que el Estado
Nacional no puede demandarse asimismo.

CAUSALES DE INCOMPETENCIA ADMINSITRATIVA

En la Administracin centralizada, es decir la que depende del Poder Ejecutivo

Nacional se presenta habitualmente dos causales de incompetencia, que son por
razn de la materia y por razn del grado, a la que suele agregarse la incompetencia
por razn territorial, que se produce muy raramente cuando la actuacin
administrativa debe iniciarse en un territorio (provincia o municipio) que no sea la
Capital Federal.

POR RAZAON DE LA MATERIA: se presenta cuando una autoridad inferior al Presidente

de la Nacin resuelve una peticin administrativa actuando sin respetar la
competencia que le fija la Ley de Ministerios y otras leyes especiales, invadiendo una
competencia ajena, que por lo tanto no le es propia.

La forma de sanear esta irregularidad considerada un vicio, consiste en devolver el

expediente al rgano administrativo que corresponda, porque de lo contrario y si no se
dejan sin efecto las decisiones tomadas por ser nulas, el funcionario corre el riesgo de
que ora instancia superior le declare la nulidad absoluta, que es la mxima sancin del
Derecho Civil y del Administrativo tambin; el funcionario podra incurrir tambin en
incumplimiento de los deberes de funcionario pblico; en algn otro delito conexo
como la administracin fraudulenta e incluso puede ser demandado por Daos y
Perjuicios.

POR RAZON DEL GRADO: en este caso la situacin que se presenta no tiene la
gravedad del anterior porque sera el caso de un Director Nacional o de un
Subsecretario que aprueba una contratacin mas all del monto que tiene asignada.
En ese caso la competencia le corresponde al Ministro o a un Secretario o incluso al
propio Presidente de la NACIN y si bien los actos administrativos puede reunir las
sanciones que se aplicaron en el caso anterior, sin embargo el remedio es ms fcil y
consiste en que la autoridad superior ratifique o apruebe lo llevado a cabo hasta ese
momento y de esta manera corrige los vicios que pudieran presentarse. El problema
se plantea cuando el funcionario de nivel superior no ratifica el acto porque entonces
si pueden entrar a jugar las sanciones vistas anteriormente.
CASOS DE COMPETENCIA:

- La Procuracin del Tesoro de la Nacin tiene competencia para resolver

cuestiones jurdicas del Derecho aplicable a algn caso que le plantea alguna
reparticin, pero no interviene en asuntos tcnicos como ser de ingeniera,
arquitectura, contabilidad u otros asuntos que aunque vinculados a casos
jurdicos requieren de un dictamen de organismos tcnicos. La Procuracin no
admite casos presentados por particulares, sino por organismos del Estado.

- La Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas solo puede tener el rol

de parte acusadora en un Sumario Administrativo si la pertinente actuacin
hubiera sido iniciada en su propio mbito.

- No corresponde al Poder Ejecutivo declarar la Inconstitucionalidad de Leyes

Nacionales, por ser competencia reservada al Poder Judicial, pero si puede
abstenerse de aplicar la Ley que considere Inconstitucional: sin embargo tal
facultad solo podr ejercerla con suma prudencia y en casos extremos, en los
que aparezca la violacin constitucional de un modo indudable y manifiesto en
virtud del principio de divisin de poderes que hace a la esencia de nuestro
rgimen constitucional (Dictamen de la PTN de Diciembre de 2004).

FACULTADES REGLADAS Y FACULTADES DISCRECIONALES:

Respecto de un rgano administrativo, el conjunto de facultades que posee para

resolver asuntos se denominan facultades regladas porque hacen referencia a una
regulacin o a un procedimiento que parte de la ley de ministerios y se continua en
leyes y decretos: significa que la autoridad de decisin puede resolver un caso cuando
se ha reunido todos o una buena parte de los elementos que figuran en esas notas:
por ejemplo cuando debe realizar una compra directa por razones de urgencia, debe
contar con al menos 3 presupuestos para en principio elegir el de menor costo.

DIVERSAS FIGURAS ADMINISTRATIVAS.

Estn relacionadas con la competencia y son:

1 LA DELEGACION : Consiste En una figura administrativa

2 LA AVOCACION

3 LA RATIFICACION

4 LA SUBROGACIAN

1 LA DELEGACION : Consiste En una figura administrativa que se manifiesta a travs

de una acto administrativo por medio de la cual determinada autoridad procede a
ceder toda o parte de su competencia en una materia a otro u otros rganos
inferiores. Constituye un desprendimiento de competencia que debe estar previsto en
una norma superior para que pueda realizarse, que se interpreta de manera restrictiva
y por lo tanto la delegacin debe ser expresa porque ante la duda, la facultad o la
competencia la tiene la autoridad superior. Es un procedimiento administrativo inverso
o contrario a la avocacin y en este las facultades descienden a un rgano inferior.

2 LA AVOCACION: este trmino proviene del latn ADVOCARE que significa llamar y de
este mismo trmino sali el nombre ADVOCATUS que es la persona llamada a
defender los intereses o los derechos de otras en un juicio (Abogado). En la avocacin
una autoridad superior retoma la competencia que si bien le pertenece, en este
momento la est ejerciendo un rgano inferior y entonces se dice que las facultades o
las competencias ascienden y es esa autoridad superior la que en definitiva resolver
el caso. En ambos casos la posibilidad de intervenir por determinada autoridad, que
antes tena competencia y ahora no, debe ser notificada a los particulares que
pudieran verse afectados por esta medida, quienes tendrn a su favor reclamos o
recursos para hacer valer sus derechos.

3 LA RATIFICACION: consiste en la aprobacin de un acto administrativo que ya ha

sido firmado, es decir que el particular se encuentra aqu ante el hecho consumada, a
diferencia de los dos casos anteriores, que son preparatorios. Habindose comprobado
una incompetencia en razn de la materia o en razn del grado, y habiendo sido
observada y recurrida la medida por el particular afectado, la autoridad superior
podr o no ratificar el acto administrativo impugnado: si lo hace entonces termina con
los vicios de que adoleca el acto administrativo y el procedimiento queda SANEADO;
si no lo hace, el acto administrativo impugnado puede ser declarado NULO es decir
que no va a producir ningn efecto y se abrirn las instancias para hacer valer la
responsabilidad administrativa y/o penal del rgano que dicto el acto atacado.

4 LA SUBROGACIAN: la palabra subrogar significa sustituir o reemplazar y ocurre

cuando la Jefatura o Subjefatura de un Departamento o de una Oficina se encuentra
vacante en forma temporaria y entonces para mantener la continuidad de la gestin
administrativa y de la firma del funcionario, un empleado de rango inferior se hace
cargo del puesto vacante, por un periodo no mayor a 6 meses. El decreto que
reglamenta esta figura lleva el Nro. 1102/81. Presenta el inconveniente de que
despus de los 6 meses la autoridad superior debe proceder a cubrir la vacante
porque se entiende que despus de ese plazo la vacante se ha transformado en
definitiva, pero en la practica la autoridad no nombra un reemplazante y tampoco
llama a Concurso para proceder a lo que se llama Cobertura legitima del cargo y de
hecho el reemplazante contina por mucho tiempo, sin definirse su situacin y si bien
cobra la diferencia de sueldo se ve en peligro de cobrar algunos adicionales (por
ejemplo por ejercicio profesional), porque no est designado en su cargo de acuerdo
con los criterios de seleccin para cubrir ese puesto. Se produce aqu una discordancia
entre la Oficina Nacional de Empleo Pblico, que depende de la Jefatura de Gabinetes
de Ministros que mantiene un criterio restrictivo; y la Procuracin del Tesoro de la
Nacin que establece que la demora o el atraso del trmite que debe cumplir una
autoridad no es imputable al empleado sobre todo cuando a pasado mucho tiempo y
cuando el empleado no puede presentarse a Concurso si la autoridad no lo convoca.

ALGUNOS CASOS DE JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA.

La Procuracin del Tesoro de la Nacin ha establecido que el Instituto de la
AVOCACION se funda en razones de orden jerrquico administrativo, sobre la base de
que la competencia del rgano superior comprende o contiene la perteneciente al
rgano inferior: es una tcnica de transferencia de la competencia, valida entre
rganos de una misma persona jurdica pblica y estatal, que hace a la relacin de
jerarqua, ya que esa es la relacin que existe entre el rgano que tiene la
competencia y el que la asume.

En el mismo sentido la Oficina Nacional de empleo pblico ha establecido que la

inexistencia de jerarqua o relaciones entre rganos superior e inferior, referido
concretamente a los ministros y al Jefe de Gabinete, impide la VOCACION de este
ltimo en los contratos de empleo de monto inferior a $2.000.-