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ANLISIS SOCIO JURDICO DE LA LEY ORGNICA DE MEDIDAS
DE PROTECCIN INTEGRAL CONTRA LA VIOLENCIA DE GNERO
Manuel Calvo Garca*
RESUMEN:
En este trabajo se aborda, en primer lugar, una evaluacin de las reformas

legislativas ms relevantes referidas a la violencia familiar y de gnero en
Espaa; para concluir con el anlisis de la Ley Orgnica 1/2004, de 28 de
diciembre, de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de Gnero.
Tras ello, se efecta una reflexin de conjunto sobre el nuevo modelo de con-
trol e integracin social orientado hacia la prevencin y la proteccin inte-
gral de las vctimas que se instaura como consecuencia de las ltimas refor-
mas legales.
PALABRAS CLAVE:
Violencia familiar y de gnero. Prevencin y control de la violencia familiar de

gnero. Proteccin de las vctimas. Cambio jurdico y cambio social.
Profesor Titular del rea de Filosofa del Derecho. Universidad de Zaragoza mcalvo@unizar.es
7R11i14fO 17 Ii. f uiwll'e, ?000

J.S,4,V, 1136-.j?J9 J0 -T,i1
Universidad de Huelva 2009

106 / M. CALVO ANLISIS SOCIO -IURIDICO DE lA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCI INTEGRAL
ABSTRACT:
This article made, first, an evaluation of the Spanish recent legislative reforms
about family and gender violence, to conclude with the analysis of the Law
against Gender Violence. After that, there is a specific consideration of the new
model of control and social integration oriented towards the prevention and
the integral protection of the victims produced by the last legal reforms.
KEY WORDS:
Family and gender violence. Prevention and control of violence against women.
Victims' protection. Legal reform and social change.
1. PRESENTACIN
La violencia familiar y de gnero no ha sido contemplada como objeto especfi-
co de intervencin desde el derecho hasta fechas muy recientes. Obviamente, eso no
quiere decir que sea un fenmeno nuevo en nuestras sociedades. Antes bien, al
contrario, existe "desde siempre ". Pero no se perciba desde el sistema jurdico cmo
un problema social difuminndose tras el velo de lo "privado" y lo "ntimo" y, en
consecuencia, se eluda la intervencin jurdica frente a hechos merecedores, a todas
luces, de reproche social y jurdico en tanto que contrarios a derechos .fundamenta-
les de igualdad y a la dignidad de las personas.
A lo largo de las ltimas dcadas del siglo XX, la accin de los grupos
feministas y de las organizaciones de mujeres con la modesta colaboracin
quiz de la investigacin cientfica hizo aflorar el autntico significado y las
dimensiones de la violencia familiar y de gnero. Como resultado, el conjunto
de la sociedad y las instituciones se sensibilizaron progresivamente con esta
problemtica, que comenz a ser considerada con carcter general como censu-
rable y punible. Gradualmente, los mecanismos de control e integracin social
del derecho se fueron nutriendo de normas de carcter punitivo, principal-
mente orientadas a hacer frente a este fenmeno. De modo paulatino, tam-
bin, la accin jurdica se fue haciendo ms amplia y los mecanismos de inter-
vencin superaron la mera reaccin punitiva para avanzar en el diseo de estra-
tegias de integracin social y polticas pblicas dirigidas a prevenir las agresio-
nes y proteger a las vctimas de la violencia familiar y de gnero',
1. Como han sealado R. Emerson Dobashy Russell P. Dobash, "el intervencionismo y el Estado del ,
bienestar proporcionaron a los reformadores grandes oportunidades para intentar producit ftain- ,
1 S.S.V ] lb-$S19 O457

M CALVO ANLIsIs SOCIO -JURIDICO DE LA LEI ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL / 107
En este trabajo se abordar, en primer lugar, un anlisis de la evolucin

reciente de la legislacin referida a la violencia familiar y de gnero; para reca-
lar, en un segundo apartado, tras la revisin de sus carencias y disfunconalida-
des, en la Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin
Integral contra la Violencia de Gnero. Por ltimo, para finalizar, se concluir
con una reflexin de conjunto sobre el nuevo modelo de control e integracin
social orientado hacia la prevencin y la proteccin integral de las vctimas que
se instaura como consecuencia de las referidas reformas legales, haciendo espe-
cial hincapi en las exigencias de implementacin en orden a realizar efectiva-
mente las principales novedades legislativas introducidas.
2. EVOLUCIN DE LA RESPUESTA JURDICA EN MATERIA DE VIOLENCIA DE

GNERO
Con independencia de las modificaciones legislativas ms generales dirigidas a

hacer efectivos los valores constitucionales de igualdad y dignidad de la mujer esta-
blecidos por la Constitucin de 1978, los esfuerzos en pro del cambio jurdico en
relacin con la violencia familiar y de gnero tuvieron un primer fruto importante en
nuestro pas con la reforma de 1989, para plasmarse posteriormente en el llamado
Cdigo penal de la democracia aprobado en 1995. Estas intervenciones iniciales si-
guieron la senda "fcil" del recurso a los mecanismos represivos tradicionales de
bios desde las instituciones pblicas. El objetivo poda consistir en desarrollar la accin estatal
all donde no exista nada; o modificar polticas, prcticas y legislaciones referidas a la situacin
de algunos grupos o cuestiones sociales ". Los movimientos de mujeres recurrieron profusamente
a esta alternativa. En este sentido, continan sealando el dato de que "es relevante el hecho de
que los movimientos contra el maltrato a las mujeres en el Reino Unido y USA comenzaron en los
aos setenta del siglo pasado, cuando los gobiernos eran por regla general ms intervencionistas
y proclives al Estado del bienestar ". R. Emerson Dobash y Russell P. Dobash, "The Politics and
Policies of Responding to Violence Against Women", en Jalna Hanmer and Catherine Itzin edtrs.,
Home Truths about Domestic Violence. Feminist Influences on Policy and Practice. A Reader,
London, Routledge, 2000, p. 189. En cualquier caso, desde una perspectiva general, se ha reitera-
do que las reivindicaciones sociales de la mujer se transforman en muchos casos en reivindicacio-
nes jurdicas, algo por lo dems generalizado en el panorama internacional del movimiento de
mujeres. Vid. en este sentido Encarna Bodeln, "Gnero y derecho ", en Derecho y Sociedad,
Valencia, Tirant, 1998, p. 638. A medio .camino entre el activismo jurdico encaminado a la refor-
ma social y la teora, son particularmente interesantes las reflexiones realizadas en primera perso-
na de Elizabeth Schneider, Battered Women and Feminist Lawmaking, New Haven, Yale Univer-
sity Press, 2000.
77?.4B4/o.l- (' Iiuchnrr r1t)()

t;S.S' iV i i. 3G-3N19 IO:; J.37

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control social 2 . Una opcin valorada positivamente por lo demsdesde amplios

sectores de las organizaciones de mujeres y el movimiento feminista; pero no ajena a
crticas de relieve 3 .
La Ley Orgnica 3/1989, de 21 de junio, de reforma del Cdigo penal, tipific

penalmente la violencia fsica habitual en el mbito domstico. El artculo 425 del
Cdigo penal, tras esta reforma, introdujo en nuestro ordenamiento jurdico el delito
de violencia habitual en la pareja dentro de un planteamiento ms amplio de conde-
na de la violencia familiar. Esta novedad tuvo como complemento una agravacin de
la pena para los supuestos de maltrato de obra, cuando se tratase de hechos vincula-
dos al fenmeno de la violencia familiar (artculo 582).
Esta Ley represent una iniciativa importante en orden a realizar los valores consti-
tucionales en el mbito del Derecho penal reconociendo como bien jurdico la libertad
sexual de la mujer y poniendo en sintona nuestro ordenamiento jurdico con los de su
entorno cultural y poltico, pero dejaba numerosos cabos sin atar. La incorporacin de la
habitualidad puede ser considerada como un avance importante en el sentido en el, que
se iba ms all de la consideracin de este fenmeno como algo puntual y quiz repre-
sent una mejora desde la perspectiva de Derecho penal simblico, pero su efectividad
punitiva, con lo que ello tambin conlleva, fue prcticamente nula. Por lo dems, esta
reforma se enfoc desde la perspectiva de la violencia familiar, sin atender a una perspec-
tiva de gnero" .
2. Sobre esta tendencia, caracterstica de las nuevas polticas de control criminal, cfr. David Garland, The
Culture of Control. Crime and Social Order in Contemporaryy Society, Oxford, OUP, 2002, pp. 167 ss.
3. Desde perspectivas que podramos denominar "internas" se han mostrado reticencias estructurales tenden-
tes a mostar los lmites del derecho en este sentido. Vid. al respecto, como referencia clsica Carol.Smarty
Julia Brophy, "Locating Law: A Discussion of the Place of Law in Feminist Politics," en Julia Brophyy Carol
Smart, eds., Women -in-Law. Explorations in Law, Family and Sexuality, London, Routledge and Kegan
Paul, 1985, pp. 1-18. Con un enfoque ms especfico puede Verse, recientemente, Donna Coker, `Crime
Control and Feminist Law Reform in Domestic Violence law: A Critical Review", Buffalo Criminal Law
Review 4/2 (2001), pp. 801-860. Dando un paso ms, algn autor ha sealado que el feminismo come el
riesgo de caer en las trampas de discursos reaccionarios en relacin con el uso del poder punitivo. Cfr.,
como muestra, Eugenio R Zaffaronni, "El discurso feminista y el poder punitivo'', en Hayde Brgin, -Las
trampas del poder punitivo. El Gnero del Derecho Penal, Buenos Aires, Biblos, 2000, pp. 19-37, vid en
particular pp. 36 s. En este mismo sentido han. manifestado cautelas importantes, otras autoras y autores
que por lo dems sintonizan con los planteamientos de transformacin social de los movimientos feminis-
tas, cfr. como muestra: Tamar Pitch, Un Derecho para dos. La construccin jurdica de gnero, sito y
sexualidad, prlogo de Luigi Ferrajoli, eplogo Miguel Carbonell, Madrid, Trotta, 2003, p. 186 ss , Alan
Hunt, "Risk and Moralization in Everyday Life', en Risk and Morality, Richard V. Ericson y Aaron Doyle
edtrs., Toronto, University of Toronto Press, 2003, pp. 184 ss, Hunt profundiza: en esta F.crtica; desde la
perspectiva de la captura de los movimientos de proteccin de las v timas desde polticas criminales de
"ley y orden" y en sintona con proyectos de regulacin moral (p. 185).
4 La agravacin y especificidad vienen determinadas por la especial relacin de pareja, marco de relacin
en 'el cual se incluyen las parejas de hecho como relacin anloga a la de matrimonio, .entre la 1persona
agresora y la vctima; no se diferencia en modo alguno entre hombre y mujer como agentes.; &te.
T/RAliA IC) / , U. Hue/ye, 20%rs

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La Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo penal, no represent

novedades especialmente relevantes en el campo de la punicin de la violencia fami-
liar y de gnero. Lo nico que hizo fue refrendar las reformas introducidas en 1989,
que ahora se revalidaban dentro del llamado Cdigo penal de la democracia'. El
nuevo artculo 153 insert el delito de violencia habitual dentro del marco de las
lesiones habituales con cambios menores en algunos casos de redaccin. Si acaso,
destacar, primero, que introdujo una pena ms grave y, segundo, que se perdi la
oportunidad de incluir la violencia psicolgica y el trato degradante'. Pero las dificul-
tades para hacer efectiva la habitualidad exigida en el artculo 153 siguieron haciendo
derivar la respuesta penal frente a la violencia familiar y de gnero hacia los juicios de
faltas a pesar de la denuncia generalizada de las organizaciones de mujeres frente a
una situacin difcilmente justificable. La falta de efectividad en la prctica del artculo
153 determinaba que las nicas opciones posibles en muchos caos pasasen por la
falta de lesiones o la de maltrato, reguladas en el artculo 617 del Cdigo penal, que
incluy una agravacin de la pena en los supuestos de lesiones y maltrato de obra
atinentes a hechos relacionados con la violencia familiar y de gnero.
Estos avances se consideraron insuficientes desde la perspectiva de las organi-
zaciones feministas, que comenzaron a reivindicar una Ley Integral contra la violencia
hacia las Mujeres desde el ao 1991 7 . Sin embargo, el autntico catalizador del cam-
bio social y jurdico en la lucha contra la violencia familiar y de gnero en nuestro
pas fue el brutal ataque a Ana Orantes. Esta agresin tuvo un impacto singular en la
conciencia social con respecto a este fenmeno y dio lugar a importantes iniciativas
institucionales y legislativas, pudiendo decirse sin lugar a dudas que fue el revulsivo
que provoc que la inquietud social creciente y las acciones de los movimientos de
mujeres se generalizasen, haciendo que las reformas legales y las iniciativas institu-
cionales que estos movimientos venan demandando desde aos atrs comenzaran a
5. Vid una comparacin de ambos preceptos, realizada en el contexto de la tramitacin parlamentaria de

la ley Orgnica de reforma del Cdigo penal, en Bernardo del Rosal Blasco, "Violencias y malos tratos
en el mbito familiar o tutelar", en Virgilio Latorre. Coord., Mujer)' Derecho Penal, Valencia, Tirant lo
blanch, 1995, pp. 157-165.
6. Quiz el problema puede considerarse como de tcnica legislativa forzarse su encaje sistemtico bajo
la rbrica de los "delitos contra las lesiones ". El caso es que todas las enmiendas que proponan
incluir la violencia psicolgica y en algn supuesto el trato degradante fueron rechazadas. Sobre el
debate parlamentario, cfr. Elena B. Marn de Espinosa Ceballos, La violencia domstica. Anlisis
sociolgico, dogmtico y de Derecho comparado. Granada, Comares, 2001, p. 122 ss.
7: En est sentido, se suelen destacar las ponencias que en los aos 1991, 1992 y 1993 fueron realizadas
y publicadas por integrantes de las Asociaciones pertenecientes a la Red de Organizaciones Feministas
contra la Violencia de Gnero y la Comunicacin a favor de una Ley integral presentada en el Congreso
Estatal de Mujeres Abogadas de 1993. En 1995 se celebr una campaa promovida por las organizacio-
nes feministas a favor de una intervencin legislativa de ms amplio alcance e integral. Esto es, una Ley
integral que comenz a ser reivindicada en al calle el da 25 de cada mes a partir de 1997.
7:RAB.4.IQ 17 t IIiwlr.yn 200

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materializarse. El hecho de que la vctima fuese conocida como consecuencia de su

participacin en un programa de televisin y la brutalidad de la agresin dieron una
dimensin de singular trascendencia a la misma. Para empezar, como consecuencia
de la muerte de Ana Orantes se produce un cambio importante en la dinmica me-
dios de comunicacin, pasando tanto las agresiones a mujeres como las acciones del
movimiento feminista a ser objeto de una atencin meditica sin precedentes. El
papel de los medios de comunicacin y su relacin simbitica con los movimientos
sociales ya ha sido analizado profusamente 8 , pero estamos ante un caso donde se
evidencian con claridad sus repercusiones en la perspectiva del cambio social y jur-
dico. Tambin entre nosotros, la amplificacin meditica provoc la respuesta institu-
cional inmediata y nuevas reformas legales 9 .
Las iniciativas gubernamentales se articularon en torno a los denominados Pla-
nes integrales y algunas reformas legales de ndole penal asociadas a los mismos,
8. Al respecto se ha sealado, que los medios de comunicacin desempean un importante papel en

-
los procesos de creacin de los marcos de referencia de los movimientos y en la interpretacin de

acontecimientos aislados como parte de la accin de un movimiento que persigue el cambio social".
Adems, hay que tener en cuenta la fuerza amplificadora de los medios de comunicacin en el
proceso de construccin de la realidad y la conciencia social colectiva, "los medios de comunicacin
hacen algo ms que observar: dramatizan, crean imgenes vivas, atribuyen el liderazgo de los movi-
mientos e intensifican la sensacin de conflicto entre estos y las instituciones sociales". Joseph Gus-
field, "La reflexividad de los movimientos sociales: Revisin de las teoras sobre la sociedad de masas
y el comportamiento colectivo ", en Los nuevos movimientos sociales. De la identidad a la ldeologia,
Enrique Laraa y Joseph Gusfield edits., Madrid, CIS, 2001, p. 109. Desde una perspectiva centrada en
la violencia de gnero, cfr. Pilar Aguilar, "La violencia contra las mujeres en el relato meditico",
Claves de Razn Prctica n 126 (2002), p. 75-78; ms concretamente, James Ptacek, Bartered Women
in the Courtroom. The Power ofJudicial Responses, Boston, Northeastern Univ. Press, 1999, pp. 50 ss.,
ha analizado empricamente la relevancia del tratamiento dado en los medios de comunicacin al
problema de los malos tratos contra la mujer y la respuesta judicial en Massachusetts. Aunque se trata
de un contexto y una problemtica jurdica diferente contiene un anlisis basado en datos empricos
que ponen de relieve la extraordinaria relevancia de los medios de comunicacin en el'desarrollo y la
implementacin de los mecanismos jurdicos de respuesta frente a la violencia contra las mujeres.
9. Como reaccin inmediata, desde instancias gubernamentales se aprobaron una serie de medidas
urgentes contra los malos tratos a mujeres y el Plan de accin contra la Violencia Domstica 1998-
2000. Adems de otras medidas de ndole social y de prevencin primaria y secundaria, este Plan pone
en marcha diversas medidas legislativas, entre las que cabe destacar la propuesta de modificacin de
diversos artculos del Cdigo penal y de las Leyes procesales para endurecerla respuesta, penal y la
proteccin de las vctimas, as como medidas judiciales encaminadas agilizar la respuesta. penal y hacerla
efectiva. Tambin otras instituciones se hicieron eco de la mayor sensibilidad social ante el problema de
la violencia familiar y de gnero. As, a lo largo de 1998 se fueron haciendo pblicos, el Informe -del
Defensor del Pueblo sobre La violencia domstica contra las mujeres; la Instruccin dg la Secretaria. de
Estado de Seguridad n 2/1998, se 8 de junio de 1998, sobre adopcln de medidas relativasâ la re~-
ctn, Investigacin y tratamiento de la violencia contra la mujer asistencia a la mis ,la Circular de
la Fiscala General del Estado 1/98, 24 de octubre de 1998, sobre la, intervencin del Ministerio Fiscal en
la persecucin de los malos tratos en el mbito domstico y famfllar.
TR t A/O 17 c'. 1h(O et 2000

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siendo contestados ab initio por el movimiento feminista, desde donde siempre se

reivindic una intervencin legislativa de ms amplio alcance e integral. Con todo,
estas, iniciativas gubernamentales dieron lugar a una reforma penal importante, que -
por lo dems- se planteaba como algo ineludible para completar y hacer efectivas las
novedades que se haban ido introduciendo en este campo desde 1989 -en particular,
el delito de malos tratos habituales que nunca fue operativo en la praxis.
Tras una accidentada tramitacin parlamentaria se produjo la reforma de 1999,
que en realidad implic dos cambios legislativos' . En primer lugar, la Ley Orgnica
11/1999, de 30 de abril, que modifica el Ttulo VIII del Libro II del Cdigo Penal,
relativo a delitos contra la libertad e indemnidad sexuales, mediante la cual se intro-
dujo la posibilidad de que se pudieran aplicar medidas cautelares de alejamiento y la
prohibicin de aproximarse a la vctima o comunicarse con ella, que operaran como
pena accesoria y medida preventiva, permitiendo tambin aplicar preventivamente
la pena accesoria del artculo 57 a las faltas. En segundo lugar, se aprueba la Ley
Orgnica 14/1999, de 9 de junio, de modificacin del Cdigo penal de 1995 en mate-
ria de proteccin a las vctimas de malos tratos y de la Ley de Enjuiciamiento Cr mi-
-
nal, que revisa los tipos y las penas relacionadas con la violencia familiar y da un
tratamiento general a la cuestin de las prohibiciones, reformado la LEC para estable-
cer su aplicacin como autnticas medidas cautelares.
En lneas generales, puede decirse que se profundiz en la proteccin jurdica
frente a la violencia familiar ampliando la respuesta penal. modulndola y agravn-
dola. Se matiz la nocin de "habitualidad" para hacer ms eficaz el tipo correspon-
diente, se incluye el maltrato psquico como delito y se extiende a los casos en los
que la pareja ya no conviva. Por lo que respecta a las faltas, el artculo 2 de la LO 14/
1999 volvi a revisar los artculos 617 y 620 del CP, estableciendo una agravacin de
la pena para las amenazas, coacciones, o vejaciones cuando se tratase de supuestos
de violencia familiar y de gnero, amn de la importante novedad de que en estos
casos no sera necesaria la denuncia. Con todo, el gran avance de las reformas de
1999 radicaba en las medidas cautelares de alejamiento. Mediante estas medidas "el
juez o Tribunal podr, deforma motivada y cuando resulte estrictamente necesario
al fin.deproteccin de la vctima, imponer cautelarmente al inculpado la prohibicin
de residir en un determinado lugar, barrio, municipio, provincia u otra entidad lo-
cad, o Comunidad Autnoma.- En las mismas condiciones podr imponerle cautelar-
mente la prohibicin de acudir a determinados lugares, barrios, municipios, provin-
10.. Elena B. Marn de Espinosa Ceballos, La violencia domstica. Anlisis sociolgico, dogmtico y de
Derecho comparado, Granada, Corvares, 2001, p. 132 ss.
"RA&4J;0 j7 r . Huelva 2146

s.,V: 1 J i .i?J 9 R -1 i 1

112 / M. CALvo ANLISIS s000- LMIDICO DE L1 LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL
cias u otras entidades locales, o Comunidades Autnomas, o de aproximarse o comu-

nicarse, con la graduacin que sea precisa, a determinadas personas...."". .
Estos cambios suponan un giro importante y una nueva actitud de rechaz

activo frente a la violencia familiar y de gnero. La novedad de las medidas cautela-
res, la existencia de una legislacin penal y la puesta en marcha de polticas sociales
de mbito estatal y autonmico que parecan tomarse la violencia familiar de gnero
"en serio" promovieron importantes expectativas, que habran de ponerse de mani-
fiesto en la implementacin del nuevo marco legislativo y, en particular, en su dimen-
sin judicial 12 .
En trminos globales, puede decirse que las reformas de 1999 fueron saludadas
como un logro por las organizaciones de mujeres y concitaron el acuerdo politico y el
aplauso doctrinal. Sin embargo, quedaron pendientes algunos debates sobre el alean
11. Artculo 544 bis a la LECrm, segn redaccin dei el artculo 3.8 de la LO 14/1999. Aunque una lectura
estricta de este artculo llevaba a concluir que las medidas de " alejamiento ", en realidad, ms all de
la funcin cautelar instrumental que puedan tener en muchos casos, se contemplaban en nuestra
legislacin como penas p rivativas de derechos o penas accesorias (artculos 39, 48 y 57 del Cdigo
Penal) y slo eran autnticas medidas cautelares para el caso de los delitos. A pesar de esas dificulta
Acuerdo del Pleno del Consejo General del Poder Judicial, de 21 de marzo de 2001, sobre la-des,l
problemtica jurdica derivada de la violencia domestica, propugn una interpretacin flexible, que
en general fue compartida por la doctrina jurdic o-penal, para su aplicacin en casos que pudieran
acabar siendo enjuiciados como faltas -como de hecho se efectu en numerosos Autos.
12. Por razones obvias no profundizaremos en torno a las reformas operadas por la LO 11/1999 y 14;
1999. Para ms detalles sobre las cuestiones dogmticas y criminolgicas relacionadas con las mis
pueden verse: Acate Snchez, Mara, El delito de malos tratos fsicos y psquicos en el mbito-mas,
familiar, Valencia, Tirant lo Blanch, 2000; Barreiro, Agustn Jorge "La violencia domstica y los limites
de la intervencin del Derecho Penal", en Revista General de Legislacin yjurlsprudencia (marzo -dic.
1999), p. 151-175; Bentez Jimnez, Mara Jos. Violencia contra la mujer en el mbito familiar
Cambios, sociales y legislativos, Madrid, Edisofer, 2004; Cerezo Domnguez, Ana Isabel, El homfcfdia
en la pareja: Tratamiento criminolgico, Valencia: Tirant lo blanch, 2000; Comas de Argemir Cendra.
Montserrat, "Novedades legislativas introducidas por la LO 14/1999, de 9 de junio, en materia de
proteccin a las vctimas de malos tratos: Las faltas penales, penas accesorias y medidas cautelares ".
en Cuadernos de Derecho Judicial no 5 (2001), p. 201-246; Corts Bechiarelli, Emilio, EJ delito de
malos tratos familiares: Nueva regulacin, Madrid, Marcial Pons, 2000; Ganzemller Roig, Carlos et
al., La violencia domstica: Regulacin legal y anlisis sociolgico y multidisciplinar, Barcelona, Bos-
ch, 1999; Gimnez Garca, Joaqun, La habitualidad en el maltrato fsico y psquico. Evolucin legis-
lativa y jurisprudencia) del artculo 153 Cdigo Penal, en Cuadernos de DerechoJudictal n5 (2001).
p. 101-131; Mayordomo Rodrigo, Virginia, Aspectos criminolgicos, victimolgicos y jurdicos de la*
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Valencia, Tirant, 2002; Morillas Fernndez, David Lorenzo, Anlisis eT)minofogieo del delito deviolen-
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TR.4i3A1U i r ( Iludva 2006

1.S.S.V 1 /3G-397 )

M. CALVO ANAUSIS SOCIO -IURIDICO DE t.n LEY okcANicA DE MEDrn," DE: J Oitc^_JO rEGR.L ' 113
ce de las reformas afrontadas que exigan ir ms all de sus virtualidades simblicas

y.analizar la efectividad y eficacia real de estas normas. Punto en el cual. las mencio-
nadas reformas se mostraron claramente insuficientes.
En algunos casos, la falta de funcionalidad de los instrumentos promulgados
puede considerarse como un elemento central, derivado del propio modelo por el
que se opta. Para hacer frente a la violencia de gnero, no son suficientes quiz
mecanismos basados en el lema "mujer: denuncia" y el refuerzo penal en los niveles
textuales del sistema punitivo. La violencia de gnero es un problema social, no
privado, y, adems hunde sus races de un modo profundo en 1a estructura social y
en las relaciones de desigualdad y asimetra en trminos de poder entre hombres y
mujeres. El afrontar las agresiones a mujeres desde la ptica del Derecho penal, esto
es, como comportamientos desviados y limitar las opciones de su "visihilizacin"
como un problema pblico a la denuncia de las vctimas supone una perspectiva
excesivamente estrecha y limitada. Cierto que las reformas cle 1999 representan la
confirmacin del reproche social generalizado de la sociedad espaola en su conjun-
to frente a la violencia contra las mujeres y, en ese sentido, tienen una trascendencia
simblica considerable; pero tambin se pueden apreciar lmites importantes en el
modelo que impulsan.
En un orden de cosas ms concreto, tambin se detectaron disfunciones espec-
ficas que cuestionan en buena medida la eficacia de las reformas avanzadas. Tras las
reformas de 199913, los Juicios de falta siguen siendo la respuesta por excelencia del
sistema punitivo frente a la violencia familiar de gnero. Estamos hablando de por
superiores en todo caso al 90% de causas que se enjuician como faltas'. Esto-centajs
es, procedimientos que cuando acaban en condena pueden dar lugar a una multa o
una pena de arresto de fin de semana que, adems, en este ltimo caso, no se
13. Ya con anterioridad, desde la perspectiva de las organizaciones defensoras de los derechos de la
mujer, se haba venido apuntando reiteradamente que numerosos hechos que debieran ser conside-
rados como delitos reciben un tratamiento procesal de faltas. Cfr. Angela Alemany (coord. ). Respuesta
penal a la violencia domstica, Madrid, Themis- Consejo de la Mujer de Madrid, 1999, p. 89-90. Vid
tambin la
14. En- algunas investigaciones realizadas al completo. como la que hicimos para el LAM con datos de
2000, se pone en su lugar la autntica dimensin de los juicios de falta en la aplicacin de la norma-
tiva .emergente con la reforma de 1999. Adems de los 6 casos decididos en primera instancia en las
Audiencias Provinciales (dos de ellos por el Tribunal del jurado), a lo largo de] ao se identificaron
606 casos de violencia familiar en la Comunidad Autnoma Aragonesa, correspondiendo 546 de ellos
a Juzgados de Instruccin (90,1%), y 60 (9,9%) a los juzgados de lo Penal. Cfr. Manuel Calvo Garca.
"E1 tratamiento de la violencia familiar de gnero en la Administracin de justicia en Aragn ", en La
respuesta desde las Instituc.ionesyel Derecho frente al problema de la Violencia Domstica en Aragn.
Madrid: Dykinson, 2005, pp. 49-124.
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114 / M. CALVO ANLISIS SOCIO JURIDICO DE IA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTGR I
cumpla por falta de infraestructuras -dando lugar a la [inlconsecuencia de encerrar al

agresor en casa durante tod el fin de semana con la vctima.
Esta falta de funcionalidad a la que venimos aludiendo se vera agravada, ade-
ms, por el hecho de que el fallo absolutorio era la regla en este tipo de procedimien-
tos Se daba lugar as a una situacin que, de un lado, alentaba la impresin social
generalizada sobre la ausencia de sancin en los casos de violencia familiar de gne-
ro; y, de otro lado, evidenciaba la ineficiencia de una Administracin escasa de recur-
sos que dedicaba un volumen de trabajo considerable a absolver.
Los datos obtenidos en relacin con el periodo 2000-2002 ponen en evidencia
que las absoluciones continuaban siendo la norma en el caso de las faltas. Estamos
ante un 72,3% de absoluciones, frente a un 27,7% de sentencias condenatorias en
Instruccin` . Sin embargo, al igual que ocurra antes de la reforma, frente a esa
tendencia encontramos que en los Juzgados de lo Penal las absoluciones apenas
alcanzan al 13,1% de los casos. Un 86,9% de sentencias condenatorias no slo supone
la inversin radical de la propensin a absolver que se detectaba en los Juicios de
falta, sino que nos encontramos con porcentajes de condenas por encima de la media
en los juzgados de lo Penal. Igualmente el porcentaje de condenas y absoluciones -se
invierte en las Audiencias Provinciales, equiparndose los datos de estos rganos .a
los de los Juzgados de lo Penal: un 84,4% de absoluciones, frente a, un 15,6% de
sentencias condenatorias' .
La cuestin de la eficacia del sistema penal tambin emerge en relacin con ,e
tema de las sanciones que se imponen a los agresores, la impresin general reinante
hasta fechas muy recientes era que la sancin impuesta a los condenados en supues-
tos de violencia familiar de gnero consista por regla general en una pena de multa.
Lo cual aumentaba la impresin generalizada sobre la impunidad de los agresores. El
hecho que la mayora de los casos resueltos tras la entrada en vigor de la reforma de
1999 siguiesen siendo enjuiciados como juicios de falta determina que la inmensa
15. Prcticamente se mantienen los mismos porcentajes que en 1999. Cfr. Manuel Calvo. Garca, El trata-
miento de la violencia domstica en la Administracin de Justicia, Madrid, CGPJ, 2003. Y ello a,pesar
de la mayor sensibilizacin y las directrices institucionales encaminadas a aplicar con rigor la prma-
tiva sobre la materia. personacin de la fi scala, ,turnos de asistencia a la vctima en organismos de
igualdad y Colegios de abogados, etc. Con lo cual la conclusin es obvia, las razones de las . absolucio-
nes hay que buscarlas en causas ms profundas que nos llevan obviamente .a; cuestionar.la, funciona-
lidad de los Juicios :de Falta en este mbito.
16. Manuel Calvo Garcia, El tratamiento de la violencia domstica -en el mbito de la Admzn stracu n 4e
justicia. Aos 2000-2002, CGPJ-Observatorio contra la Violencia Domstica y de Gnero, 20041 [http. /.
/www.poderjudicial.es ].
IR4LL1/O 1 (.. lhw/va 21)00

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l.5.S..\. 1 j.p =a
M. CALVO ANAUSIS SOCIO -1LR[DJCO DE LA LEY ORGNICA DF :NIELdLA. LIE PRi?77c1C)ti iXl7icil:A1 115
mayora de las penas sigan consistiendo en multas salvo las penas de arresto de fin
de semana y ello con los problemas de ejecucin que esta pena vena plateando. Lo
cual no obsta para que en los supuestos decididos ante los Juzgados de lo Penal y las
Audiencias Provinciales, por razones obvias, las penas son privativas ce libertad y en
particular las penas que dominan son las de prisin: un 89%i en el caso ce las Audien-
cias Provinciales y un 61,5% en los juzgados de lo Penal. Con todo. puede ser opor-
tuno reiterar que los casos vistos ante estos rganos representan tan slo un porcen-
taje reducido de los casos vistos ante la Administracin de Justicia' .
Tampoco las medidas cautelares que se anunciaron como una panacea en or-
den a la prevencin y proteccin de las vctimas en el momento de su introduccin
acabaron de funcionar, ni tan siquiera con la interpretaciones flexibilizadoras de la
doctrina e institucionales tendentes a hacer operativas tales medidas cautelares . Su
ineficacia relativa, adems, pone en cuestin el largo lapso de tiempo que transcurre
entre la denuncia y la decisin judicial. Algo que siempre es problemtico, pero en
los supuestos de violencia familiar de gnero puede resultar dramtico. En el periodo
2000-2002, el fallo tard 278 das por trmino medio en producirse. Para ser ms
exactos, desagregando estos datos en funcin del tipo de rgano, desde el momento
en que se presenta la denuncia o se produce la noticia c t-/minis la sentencia sobre el
caso habra tardado 180 das en producirse en Instruccin; 586 das en los Juzgados
de lo Penal; y 846 das en los casos vistos ante Audiencias Provinciales'. Es obvio
que se trata de muchos das, sobre todo si se atiende al contexto emocional y material
de estos casos. Hay que tener en cuenta que en muchos de esos casos se mantena la
convivencia, existan situaciones que amn de las procesales facilitaban el contacto
de la vctima con la persona inculpada, etc. Adems, la existencia de un procedimien-
to abierto genera nuevos riesgos y situaciones de estrs que pueden dar lugar a
nuevas formas de agresin coacciones, violencia psicolgica, agresiones fsicas ms
gravesgenerando una autntica espiral de violencia.
Segn los datos obtenidos, las medidas de alejamiento se solicitaron corno me-
dida s cautelares en el 12% de los supuestos de violencia familiar en la pareja" .
17. Calvo Garca, El tratamiento de la violencia domstica en el mbito de la AClYEiPEistlaciO,i c/c justicia.
Aos 2000-2002, cit.
8. Cmo se ha apuntado, en realidad, las denominadas medidas de "alejamiento" se contemplaban
inicialmente como penas privativas de derechos o penas accesorias (artculos 39, 48 y 57 del Cdigo
Penal); y en puridad slo representaban autnticas medidas cautelares para el caso de los delitos. Esto
aparte, desde todas las instancias se abog por una interpretacin flexible de la legislacin penal y
;
procesal, con .el fin de facilitar la aplicacin de estas medidas cautelares en todo tipo de procesos.
19 Calvo. Garca, El tratamiento de la violencia domstica en el mbito de la Administracin de justicia.
Aos 2000-2002, cit.
2O. Se incluyen tambin los supuestos en los que las medidas se conceden de oficio.
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116 / M. CALVO ANAuSIS SOCIO-JURDICO DE LA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL
Porcentaje que refleja las solicitadas, sobre todo, en los supuestos vistos ante lo
Juzgados de lo Penal y las Aiidiencias Provinciales. Siendo sensiblemente inferior ex
los Juicios de falta, aunque -como ya se ha apuntado- tambin podan aplicarse estos
supuestos en virtud de una interpretacin flexible de la legislacin penal y procesal
En los supuestos enjuiciados corzo Juicio de faltas apenas llegan a un 8,4%, mientras
que en los supuestos vistos ante los Juzgados de lo Penal se solicitan en un porcen-
taje por encima del 28,4% y cercano al 15,6% en las Audiencias Provinciales.
En otro orden de cosas hay que sealar que la reforma de 1999 sienta la posibi-
lidad de imponer como accesoria una pena de alejamiento de las recogidas en el
artculo 57 del Cdigo penal tras la mencionada reforma. En relacin con este punte
es importante destacar que los rganos judiciales han acudido a este recurso sancio-
nador y de proteccin de la vctima tan slo en un 25% de los supuestos en los que
ha recado sentencia condenatoria 21 .
En trminos generales, puede decirse que estamos ante porcentajes muy bajos
de solicitudes y de aplicaciones efectivas de medidas cautelares. Quiz la dificultad
de aplicar estas medidas cautelares -a pesar de las interpretaciones flexibilizadras
propuestas por la doctrina y algunas instituciones- no sea suficiencia para explicar el
escaso recurso a estas medidas de proteccin penales 22 . La plena efectividad d
algunas reformas legislativas de gran calado exige romper con muchas rutinas >y
prcticas consolidadas. En ese sentido, quiz la plena efectividad de las medidas
cautelares, requera un tratamiento ms amplio dentro de un marco de proteccin
integral y una mayor versatilidad operativa.
Los pasos dados en los ltimos aos para corregir el estado de cosas que :se h;
reflejado han sido importantes. En un ambiente de enorme sensibilizacin social, d
alarma social incluso, los agentes sociales y polticos iban a seguir demandando
implicndose en nuevas reformas y planes de intervencin tendentes a enfrentar con
mayor eficacia el fenmeno de la violencia familiar y de gnero.. Como consecuencia,
21. Calvo Garca, El tratamiento de 1a violencia domstica en el mbito de la Administracin de justicia.

Aos 2000-2002, cit.
22. En slo seis meses de aplicacin las rdenes de proteccin introducidas por medio de la Ley 27/20.0
de 31 de julio de 2003, habran desbordado estas cifras tanto desde la perspectiva de las .slicituds
como desde el punto de vista de su concesin. Los datos referidos a la orden de proteccin dein sih
fundamento otras explicaciones posibles relacionadas con el tempo lento de la entrada en:vigor
, de
las
reformas del Cdigo penal y la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Ciertamente hay ua tendencia gil
crecimiento a medida que transcurren los das desde la reforma de 1999;. pero no es realmente
significativa y determinante para una valoracin positiva en trminos funcionales de este instrument
de proteccin cautelar.

M. CALVO ANLISIS SOCIO-1l.UR1[ICO DE LA LEl" ORGANIC DI- MEDIDAS DE PROITCC It )` INTEGRAL 117
se promovi un importante conjunto de reformas penales y procesales que insistan en

la profundizacin y radicalidad de la intervencin penal como recurso frente a muchas
de las carencias del sistema jurdico -penal detectadas: inadecuacin e ineficiencia de
los juicios de faltas, excesiva demora en la respuesta jurdico penal. falta de efectividad
de los mecanismos de proteccin. De hecho, puede decirse que se ha producido una
autntica avalancha de reformas legales encaminadas a subsanar los problemas men-
cionados y a progresar en la lucha por la eliminacin de la violencia familiar de gnero.
Estos cambios legislativos insisten, por una lado, en la profunclizacin y reforzamiento
de la intervencin penal como recurso frente a muchas de las carencias del sistema
jurdico-penal observadas y, por otro, han tratado de avanzar en la lnea de una preven-
clon ms eficaz, buscando intervenciones ms rpida y una proteccin integral de las
vctimas.
Entre los primeros, cabe mencionar en particular la Ley Orgnica 11/2003. de
medidas concretas en materia de seguridad ciudadana, violencia domstica e ntegrce-
cin social de extranjeros. Este texto legal estableci que la falta de lesiones, cuando se
corneta en el mbito domstico pasa a considerarse "cielito", permitindose la posibili-
dad de imponer la pena de prisin; la Ley Orgnica 13/2003, de 24 ce octubre, por la
que se reforma la Ley de Enjuiciamiento Criminal en materia de prisin provisional. y
la Ley Orgnica 15/2003, de 25 de noviembre, con la que se intent poner orden en las
reformas del Cdigo Penal, con incidencia tambin en el tema de la violencia familiar
de gnero. Por lo que respecta a las reformas procesales y penales encaminadas a una
actuacin ms rpida marcaron un hito significativo la Ley 38/2002, de 24 de octubre,
deReforma Parcial de la Ley de Enjuiciamiento criminal, sobre procedimiento papa el
enjuiciamiento rpido e inmediato de determinados delitos y faltas. t de modificacin ,
del procedimiento abreviado, complementada por la Ley Orgnica 8/2002, de 24 de

octubre, complementaria de la Ley de reforma parcial de la ley de Enjuiciamiento 0- -
minal, sobre procedimiento para el enjuiciamiento rpido e inmediato de determina-
dos delitos y faltas, y de modificacin de/procedimiento abreviado.
La Ley 27/2003, de 31 de julio, reguladora de la Orden de proteccin de las vcti-
mas de violencia domstica, represent la introduccin en nuestro sistema jurdico de
un recurso encaminado a articular un sistema rpido y eficaz de medidas cautelares
penales y civiles y apoyos sociales o teraputicos encaminados a la defensa y protec-
ci&i, efectiva de las vctimas de la violencia familiar y de gnero. En ese mismo sentido
la Levy Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin Integral contra
la Violencia de Gnero, que incluye junto a nuevas reformas de ndole penal
medidas de proteccin a las vctimas y algunas pautas de intervencin simblica enca-
` a-das- a la erradicacin de la violencia de gnero: educacin, publicidad, etc. ha
cuerdo èste proceso con un paso ms serio; pero, quiz, no definitivo en la lucha
crtira la - violencia de gnero.
01.17 f.. Huelva loes/

l I?A1' I_1 -, 1'J J9 iI1 -1_s1
118 / M. CAIRO ANLISIS SOCIO -JURIDICO DE LA I.EY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL
En definitiva, podra decirse que se ha producido una autntica avalancha de

reformas legislativas encamiadas a subsanar las disfunciones mencionadas y a pro-
gresar en la lucha por la eliminacin de la violencia familiar de gnero. De entrad,
los cambios legislativos avanzados para corregir la situacin apuntada han insistido,
por una lado, en dar una mayor profundidad y hacer ms radical la intervencin
penal como recurso frente a las carencias del sistema jurdico -penal observadas y, por
otro, han tratado de avanzar en la lnea de una proteccin ms eficaz, buscando una
actuacin ms rpida y una proteccin integral de las vctimas.
3. ANLISIS SOCIO JURDICO DE LA LEY ORGNICA 1/2004, DE 28 DE DICIEM-

BRE, DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL CONTRA LA VIOLENCIA DE
GNERO
La Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Proteccin Inte-
gral contra la Violencia de Gnero, no slo contempla medidas punitivas, sino que
abre un camino claro para prolongar preventiva y asistencialmente el intervencio-
nismo estatal. Con este propsito, avanza en la especificacin de derechos, valores
e intereses sociales, por un lado, y en el diseo de instrumentos regulativos orien-
tados a realizar efectivamente esos fines, por otro. Este planteamiento contina .la
lnea de las polticas que de un modo ms tibio abrieron los Planes de accin
estatales y de las Comunidades autnomas, as como otros antecedentes legislativos
estatales y, en particular la orden de proteccin. Estamos, segn esto, ante una
tendencia que apuesta claramente hacer frente al problema de la violencia de gne-
ro no slo desde el mbito penal, lo cual lleva a dar mayor relevancia, ala preven
cin primaria y secundaria. En este sentido, la Ley Orgnica 1/2004, por otro lado,
incluye junto a nuevas reformas de ndole penal medidas de proteccin a las
vctimas y algunas pautas de intervencin simblica encaminadas a la erradicacin
de la violencia de gnero: educacin, publicidad, etc. Con independencia de las
opiniones que se puedan tener sobre aspectos concretos del contenido de la mis-
ma, esta alternativa parece la ms adecuada para afrontar un problema de races
complejas y soluciones que quiz desbordan la mera intervencin penal..
El objeto de la ley se desplaza inicialmente desde la violencia. familiar:
violencia domstica, entendida en sentido amplio, a la violencia de gnero, esto
es, a "la violencia que, como manifestacin de la discriminacin, la situacin dc
desigualdad y las relaciones de poder de los hombres sobre las mujeres, se ejerce
sobre stas por parte de quienes sean o hayan sido sus, cnyuges; o-de quienes
estn o hayan estado ligados a ellas por relaciones similares de afectividad, >aun
sin convivencia" (artculo 1.1). En virtud de una .enmienda aprobada ,durante su ;
tramitacin, se incorpora a las vctimas especialmente vulnerables entre los su}e
/ T -IJ3 U0 1 - I .
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M. CAivo ANLISIS SOCIC, -ILTRID!CO DF L'1 LEY ORGANIC..\ DE :',IF.UI17A' DE I'Itt)1T.O.,v'\ I\TE.;IIAL 119
tos con una proteccin penal reforzada en relacin con las amenazas y lesiones
leves, que pasan a considerarse como delito cuando afecten "personas especial-
mente vulnerables que convivan con el autor" nios, ancianos o minusvlidos.
El objeto de la ley es la violencia de gnero, mbito en el que busca intervenir
segn se declara en la misma para la realizacin valores de igualdad y con el fin de
acabar con la violencia contra las mujeres ejercida en las relaciones de pareja con
base en una situacin de desigualdad y asimetra de poderes entre el hombre y la
mujer. Como se ha dicho, es una ley de "igualdad promocional "- 3 y. en ese sentido.
es una ley intervencionista, que desarrolla funciones regulativas de ndole social y
penal para la realizacin de esos fines de prevencin orientada a la erradicacin de la
violencia de gnero y/o a la proteccin de las vctimas y para hacer efectivos los
valores de igualdad entre el hombre y la mujer. Este planteamiento ha chocado con
crticas importantes sobre la crisis de la generalidad de las normas que conlleva la
opcin regulativa de dar un tratamiento jurdico -penal diferenciado en funcin del
sexo del agresor y de la vctima en los supuestos de violencia familiar. Frente a ellas
se recuerda la obligacin del Estado de intervenir con todos sus medios para promo-
ver la igualdad real de las mujeres, lo cual puede justificar en algunos casos las
discriminaciones positivas y en otros requerir intervenciones ms radcales para re-
mover atavismos como los que sustentan las agresiones contra las mujeres. Al ser esta
situacin de discriminacin la que sustenta la violencia de gnero no slo est justi-
ficada, sino que resulta ineludible le intervencin de los poderes pblicos para aca-
23. Esta expresin fue utilizada por Gregorio Peces -Barba en su comparecencia ante la Comisin de
Trabajo y Asuntos Sociales del Congreso de los Diputados. Vid. Diario de Sesiones del Con,'reso cle los
Diputados. Comisiones. VIII Legislatura. Nm. 64 (2004) Trabajo v Asuntos Sociales. Sesin nm. >
celebrada el 19 de julio de 2004.
24. Al respecto se ha especulado, desde diversos mbitos y posiciones doctrinales, sobre la posible
,
inconstitucionalidad de las agravaciones para los supuestos de malos tratos del marido o el compae-
r a su esposa llegndose a hablar incluso de la resurreccin en nuestro pas del Derecho penal de
autor en virtud de esta norma , etc. Se ha abierto, as, un debate jurdico - poltico de gran calado
cientfico y repercusin social. Vid., como ejemplo, el ht/arme del CGI- al Anteproyecto de Ceti Org-
nica integral de medidas contra la violencia ejercida sobre la mujer. de 24 de junio de 2004, que en
sus pargrafos IV.3.b) y c) plantea esta opcin como una discriminacin positiva o "negativa " y la
considera inaceptable en lo penal y judicial. Frente a estas tesis defendidas por el sector mayoritario
del Consejo tras rechazar el borrador de informe presentado por Montserrat Comas, se formul un
voto particular sustentado por siete de sus miembros que afirma tajantemente la "constitucionalidad
de.Ja
opcin tomada por el prelegislador." Cfr Voto Particular que formulan el Excmo. Sr. Vicepresi-
dente p del Consejo General del Poder Judicial, D. Fernando Salinas Molina y los Excmos. Sres. Vocales
D. Luis Aguiar de Luque, D. Juan Carlos Campo Moreno, D'. Montserrat Comas D'Argemir i Cendra,
D' M' ngeles Garca Garca, D. Javier Martnez Lzaro y D. Flix Pantoja Garca al acuerdo de la
Comisin de Estudios e Informes de fecha 21 de junio de 2004.
,j10 17 F ' 1 Jr.4al1 ii 2(,Oo

120 / M. CALVO ANLISIS SOCIO -JUR1DICO DE LA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGR 1
bar con una situacin de vulnerabilidad social que tiene consecuencias trgicas par
muchas mujeres. Sera precisamente esa situacin de vulnerabilidad social la que
justifica la intervencin activa de los poderes pblicos incluyendo la agravacin
los tipos penales y el resto de medidas preventivas, ya que la violencia ejercida contra
la mujer representara un "desvalor" adicional 25 .
En otro orden de cosas, la redefinicin del objeto de la Ley sintoniza con urn
vieja reivindicacin de las organizaciones de mujeres que haban percibido con es,-
cepticismo un desarrollo legislativo que a fuerza de intentar profundizar en la protec
cin de las vctimas de la violencia familiar haba acabado por desdibujar los perfil es
de violencia de gnero de la violencia familiar o domstica. Aunque desde mltiples
perspectivas se haba puesto de manifiesto que la violencia de familiar es claramente
violencia de gnero (vid supra cap. 2.1); sin embargo, el desarrollo legislativo Se
haba quedado en la pura extensin del mbito subjetivo de los tipos penales referi-
dos a la violencia familiar o domstica perdindose completamente la perspec tivad
gnero'". En nuestra opinin, el problema no radicaba tanto en la extensin del
mbito de proteccin subjetiva referido a la violencia familiar, sino en el hecho de
que se desdibujasen los perfiles de gnero de la violencia familiar. En este sentido, el
25. Cfr.. al respecto, las manifestaciones de Gregorio Peces -Barba en su Comparecencia ante la Comisin
de Trabajo y Asuntos Sociales del Congreso de los Diputados: "... los tipos penales previstos tienen
penas ms graves porque el hecho tipificado tambin es ms grave en atencin a la especial vulnera-
b il idad social de las vctimas. La vulnerabilidad social de las vctimas supone que existe un disvalor
aadido al simple y ya inherente a cualquier tipo de accin de maltrato, amenazas, coacciones.
Cuando se atenta contra una mujer que se encuentra sometida a una situacin de dominio cultuihl
respecto a su agresor se est incurriendo en un plus de disvalor adicional respecto a la gravedad dl
hecho mismo ". Vid. Diario de Sesiones del Congreso de los Diputados. Comisiones. VIII Legislatur..
Nm. 64 (2004) Trabajo y Asuntos Sociales. Sesin nm. 5, de 19 de julio de 2004, p. 9. En este mismo
sentido, Montserrat Comas puso sobre la mesa, en su comparencia ante la misma Comisin antes
mencionada, que ms del 60% de las mujeres muertas en 2003 en Espaa, lo haban sido a manos de
su pareja o ex- pareja. Unas cifras que le llevaron a afirmar que era necesario tomar conciencia de'la
autntica magnitud del problema social que representa la violencia de gnero, una "violencia crithinii
machista" que "produce un reguero de sangre de cifras insoportables" Vid. Montserrat Comas; "Com-
parecencia ante la Comisin de Trabajo y Asuntos Sociales del Congreso de los Diputados", en Diario
de Sesiones del Congreso de los Diputados. Comisiones. VIII Legislatura. Nm. 65 (2004) Trabajo J ,
Asuntos Sociales. Sesin nm. 6, de 20 de julio de 2004, p. 3..

26 Cfr. Patricia Laurenzo Copello, 'La violencia de gnero en la Ley Integral. Valoracin poltico -cn
nal'", Revista Electrnica de Ciencia Penaly Criminologia 07/08 (2005), http://criminet ugr.es/recpc.
En general sobre la perspectiva de gnero en relacin con la violencia domstica .y su proyeccin en
el ordenamiento jurdico espaol, cfr. Mara I. Montalbn Herts, Perspectiva d grt . Cr~."o
interpretacin internacional.y constitucional, Madrid, Consejo General del. Poder Judicial, Centro de
Documentacin Judicial, 2004; y Alberto Palomar Olmeda, coord., El tratamiento: del gnero en el
ordenamiento espaol. Una visin nzultidisciplinar del tratamiento de la mujer en los distintos ddnb:-
tos sociales, Valencia: Tirant lo Blanch, 2005,
i'h'.-th'-i/() / - ,' /I,wI,;a _Or)

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M.. CALVO ANLISIS SOCIO JURIDICO DE if\ LEY OR(,,Nlc:1 DE 1IEDIDAv DE PRA TECiaO\' Ir TEGRAL . 121
legislador con su pretensin de enfatizar la perspectiva de gnero confunde los trmi-

nosy presenta como la violencia de gnero una de las manifestaciones especficas de
la misma: la violencia de gnero "familiar o domstica ". Lo cual, ciertamente, puede
dar lugar a confusiones conceptuales; pero, en el fondo, quiz, hemos de convenir
que "los conceptos son ms importantes por lo que hacen que por lo que signifi-
can" 27
La otra gran novedad de la Ley Orgnica 1/2004 tiene que ver con una clara
apuesta por superar los lmites de los mecanismos tradicionales de control social e ir
avanzando hacia formas ms eficaces de prevencin primaria, secundaria y tercia
Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Mecliclas de Proteccin Inter ral-ria.Ley
contra la Violencia de Gnero, representa un claro exponente en este sentido, aun -
que muchos de los rasgos que la definen ya se empezaba a vislumbrar en los Planes
de Accin, estatales y autonmicos; las legislaciones de "proteccin integral" de algu-
nas Comunidades Autnomas; y, sobre todo, en los supuestos lmite de la prevencin
y el control negativo en la Ley 27/2003, de 31 de julio, reguladora cle la Orden de
Proteccin de las Vctimas de Violencia Domstica. Este conjunto de normas y, en
particular, la Ley Orgnica 1/2004, recogen planteamientos y formas de intervencin
preventiva primaria, secundaria y terciaria= .
27.. Nikolas Rose, Powers of Freedom. Re%rcmrireb Political Thou/i, Cambridge. Univ. Press, 1999. p. 9.
28. Esta distincin conceptual entre las posibles formas de prevencin fue desarrollada por Gerald Ca-
plan, quien partiendo del concepto de "prevencin primaria ' desarrollado en el mbito de la salud
pblica distingue -desde un punto de vista psiquitrico- entre la prevencin primaria, la secundaria
.y. la terciaria. Vid. Gerald Caplan, Principios de Psiquiatra Preventiva, trad. Edith Rodrguez Daverio,
Barcelona, Paids, 1985, p. 43 ss. Con posterioridad, esta distincin conceptual se ha aplicado en
diversos campos de la intervencin social, sobre todo desde perspectivas psico- sociales. Siguiendo a
'Caplan, Corsi ha definido la prevencin primaria como 'una tentativa de reducir la tasa rte incidencia
`de un:determinado problema en la poblacin, atacando las causas identificadas del mismo, antes que
ste, pueda llegar a producirse. El objetivo es reducir la probabilidad de aparicin del problema. Los
esfuerzos, por lo tanto, se dirigen tanto a transformar el entorno de riesgo como a reforzar la habilidad
.del individuo para afrontarlo." La prevencin secundaria como el intento de reducir el nmero de
acasos existentes de un determinado problema, paro lo cual los esfuerzos se dirigen a asegurar una

identificacin precoz. del problema y una intervencin rpida y eficaz." N', por ltimo, la prevencin
terciaria tendra como objetivo "reducir los efectos o las secuelas de un determinado problema,
tratando de evitar las recidivas. Los esfuerzos se dirigen a proveer programas de recuperacin y
rehabilitacin para quienes han sido afectados por el problema ". Jorge Corsi, " Cmo se puede preve-
nir la violencia en la pareja ?", p. 5 [http://www.corsi.com.ar/trabajos.htm] . Tambin en Enrique Eche-
burua, .edtr., Manual de Violencia Familiar, Madrid. Siglo XXI, 1999.
9 tih;buen abanico de de formas y campos de inte rv encin preventiva frente a la violencia familiar cie
gnero puede consultarse en Claire M. Renzetti et al,, Socrrcebook on VtolenceAgainct Wornen, Thou-
sand, Oaks. (Cal.), SAGE, 2001, parte III', pp. 223 ss.
.1 l ' C. Huelva ")o

122 \l C u AN:Wsb S .Ii -Il'RlDk t? DF LA LE oRC,.kNIU DE MMEIND.V, DE PRO1FCCIO\ I1tGRAL
Lei prevencin primaria operaria directamente sobre los sistemas sociales me-
diante polticas pblicas o campaas de los movimientos sociales orientadas cam a
las- condiciones sociales y polticas a partir de las que se genera la violencia-biar
familiar v de gnero'. La intervencin primaria supone. segn esto, la exigencia de
desarrollar iniciativas tendentes a transformar la sociedad en sentido amplio. Para ello
hahrn de desarrollarse polticas y acciones dirigidas a incidir en los factores de
poder y culturales sobre los que se asienta la violencia de gnero, empezando por la
educacin, pero tendiendo a englobar todos los factores de riesgo genricos econ-
micos. ideolgicos. culturales, legales. familiares, etc. que promueven la violencia
social, por una parte - las asimetrias de poder y la desigualdad entre hombres y
mujeres, por otrt , sobre las que crece la violencia contra la mujer. La prevencin
primaria busca en ltima instancia cambiar la estructura social para erradicar la vio
gnero. -lenciad
Son, precisamente. las medidas preventivas primarias de la Ley las que han
llamado inns la atencin, a pesar de las limitaciones que supone su inclusin en
mbitos tan especficos y con un alcance tan reducido. En este sentido, la Ley Org-
-
nica 1 200 hace especial hincapi en la sensibilizacin ciudadana en torno a los

valores de igualdad v democracia. las polticas educativas y al control de los mensajes
publicitarios. As, el articulo 2.a) establece como uno de los principios rectores de la
Ley el de ' Fo,ia1C'ceras medidas de sensibilizacin ciudadana de prevencin, dotan
-
os poderes phlicos de iWs111ll)f?ztos eficaces en el mbito educativo, senicios-doa

sociales. sanitario. publicitario V meditico ".
De entrada, la Lei parece asentarse sobre la creencia de que sin una transforma
,
estructura social no sera posible acabar con la violencia de gnero.-cinradle

En ese sentido, ya en su artculo 3 prev la puesta en marcha de un Plan Nacional de
Sensibilizacin y Prevencin de la Violencia de Gnero orientado, entre otros aspec-
tos a introducir en el escenario social "las nuevas escalas de valores basadas en el
respeto ole los derechos i' libertades fundamentales y de la igualdad entre hombres y
?nri jeres, as cono en el Ejercicio de la tolerancia 1 de la libertad dentro de los princi-
,
pios den)crcticos de convivencia, todo ello desde la perspectiva de las relaciones de

genero. "En la misma linea, en relacin a las polticas educativas, la Ley insiste en que
30. Kevin Browne y Martin Herbert. Preventing Famity t iolence. Chichester, John Wiley & Sons, 1997, p.
19. En el mismo sentido, Corsi. Cmu se puede prevenir la violencia en la pareja?",, cit., pp. 5-6.. La
-
prevencin primaria implicara, segn esta autor, una accin dirigida a anticiparse a las agresiones 'el
programa debe intervenir antes de que emerja el problema y estar dirigido a la poblacin en riesgo o
vulnerable". Por lo dem is, es claro que debe de estar orientada a sujetos colectivos: "a un grupo o
comunidad, y no a individuos".

M. CALVO ANLISIS SOCIO JUR!DICO ue 11 LEY ORGNICA [)E MEDIC)As u: IROTECCIi ,,N rn rFG ,RAL ;' 123
la formacin en el respeto a la igualdad entre hombres y mujeres debe ser uno de los
fines del sistema educativo espaol (artculos 4-9). Tambin de da una importancia
fundamental a los mensajes publicitarios, con respecto a los cuales, tras recordar que -
se. considerar ilcita la publicidad que utilice la imagen de lcr inu.jer corn carcter
vejatorio o discriminatorio, establece obligaciones de control negativo encaminadas
a hacer efectivos esos derechos por parte de las Administraciones pblicas, a la par
que se faculta a las instituciones competentes y a las asociaciones que trabajen en
favor de la igualdad para solicitar la retirada de anuncios y campaas que contraven-
gan tales valores (artculos 11-12). En lo que se refiere a los medios de comunicacin,
la Ley Orgnica 1/2004 busca la autorregulacin, si bien establece tajantemente que
en ltima instancia "Las Administraciones Pblicas velarn por el cumplimiento es-
tricto de la legislacin en lo relativo a la proteccin ,y salvaguarda de los clerechos
fundamentales, con especial atencin a la erradicacin de conductas /cit'or ecedorcis
de situaciones de desigualdad de las mujeres en todos los medios de comunicacin
social, de acuerdo con la legislacin vigente. " (artculos 13-141). La importancia de los
medios de comunicacin y la publicidad en la realizacin de fines de prevencin
primaria quiz debiera de haber merecido un mayor alcance protector a partir de la
articulacin de mediaciones normativas y polticas orientadas a la realizacin de fun-
ciones promocionales.
Si bien estos fines de prevencin primaria deben ser vistos como un importante
cambio en los planteamientos y un decidido avance en la lucha por la erradicacin de
la violencia de gnero familiar; lo cierto es que la LO 1/2004, por un lacio, se queda
eorta3 1 y, por otro, concreta ms bien poco al respecto. Quiz porque se piensa que
una vez sentados los objetivos y los fines sociales, las polticas pblicas orientadas a
su realizacin se pueden desarrollar a partir de otros instrumentos legislativos o pro-
gramas y polticas de intervencin. Obviamente esto es correcto, pero hay que dejar
bien sentado que ello supondr contar con recursos efectivos y que en ese sentido
hubiese sido deseable apuntalar mayores asideros en esta Ley para hacer "exigible" el
desarrollo efectivo de las polticas adecuadas necesarias para la realizacin plena de
los fines y valores sociales cuya proteccin efectiva establece la LO 1/2004.
La prevencin secundaria se articulara a partir de factores de riesgo especficos
detectados a travs de la investigacin y la praxis y los mecanismos de intervencin
31. Se echan de menos sobre todo medidas de prevencin primaria especficas enfocadas directamente a
la intervencin familiar, donde las asimetras de poder existentes y las pautas "machistas" imperantes
representan un caldo de cultivo especfico y de enorme gravedad desde la perspectiva de la violencia
de gnero. Cfr, Richard J. Gelles, "Family Violence", en Robert L. Hampton edtr.. rein?ih' Violence.
Pfer ention and Treatment, 2 2 ed., Thousand Oaks (Cal.), SAGE, 1999, p. 25-26.
B, JO 7 t:. Flue/iâ 2000

1'N. 11c;: rrl:,
124 / M. CALVO ANLISIS SOCIO - JURDICO DE LA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL
se dirigiran directamente a lc sujetos involucrados en situaciones de violencia. La

deteccin precoz de las situaciones de riesgo por parte de profesionales sociales
educadores, personal sanitario, asistentes sociales, psiclogos, etc. y jurdicos jue-
ces, abogadas y abogados, fiscales, policas y forenses estara dirigida a hacer dismi-
nuir el impacto de los factores especficos de riesgo mediante su "deteccin precoz y
una intervencin efectiva inmediata " 32 . A este respecto, se establecen medidas de
sensibilizacin e intervencin en el mbito sanitario para optimizar la deteccin pre=
coz, la asistencia y la rehabilitacin de la mujer en las situaciones de violencia de
gnero, regulndose incluso la constitucin de una Comisin especfica contra la
violencia de gnero en el marco del Consejo Interterritorial del Sistema Nacional de la
Salud, con fines de coordinacin y supervisin sobre los objetivos y programas esta-
blecidos en el artculo 15 a los que hemos hecho referencia.
El Titulo Segundo de la Ley, sintoniza perfectamente con la lgica promocional
de la misma, recordando genricamente los derechos de las mujeres vctimas de la
violencia domstica al tiempo que establece las obligaciones de los poderes pblicos:
en orden a la garanta y prestacin de los derechos a la informacin, a la asistencia
social integral y a la asistencia jurdica para las mujeres vctimas de la violencia de
gnero (Captulo I, artculos 17-20). Tambin contempla algunas medidas especficas
relacionadas con los derechos laborales y las prestaciones de la Seguridad social
(Captulo II, artculos 21-23) y los derechos de las funcionarias (Captulo III, artculos
24-26). As como medidas y polticas orientadas a asegurar la realizacin de los dere-
chos a una prestacin social adecuada y el acceso a la vivienda o residencias pblicas
(Captulo IV, artculos 27-28). En este sentido, todos los derechos, tanto negativos.
como los positivos, recogidos en este captulo dan lugar al surgimiento de obligacio-
nes para los poderes pblicos.
Pero la intervencin frente a la violencia de gnero sigue teniendo todava en
esta Ley una vertiente penal. Es ms, podra decirse que es fundamentalmente penal
a tenor del peso que la respuesta punitiva y la proteccin preventiva jurdico -penal
tiene en la LO 1/2004. Al respecto, como hemos visto ms arriba, es de destacar qu:_
se endurecen las penas contra los agresores con carcter general, en el caso de las
lesiones se introduce un tipo agravado con una pena de dos a cinco aos "si la
vctima fuere o hubiere sido esposa, o mujer que estuviere o hubiere estado ligada al
autor por una anloga relacin de afectividad, aun sin convivencia o si la vctima
fuera una persona especialmente vulnerable que conviva con el autor" (artculo 148
CP 4-5, modificado por artculo 36 de la LO 1/2004). Del mismo modo, es remarca=
32. Browne y Herbert, Preventing Famill Violence, cit., p. 20.

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M. CALVO A.NALISI OC10-U_ ftlf )k.!) IJr iJ\ Li Ou(.AcII % UF. \11I u .\ I uI I'I<t 11 t . 1 '\ 1 , ! L .k 11
, 1 2i
ble el hecho de que las coacciones leves y las amenazas leves se castigan ahora como
delito, pudiendo sancionarse con pena de prisin de sets meses a un ario cuando la
vctima sea una de las personas consideradas ms arriba (artculos 1,1 4 -(i, 1-2.2 CP,
reformados por los artculos 38 y 39 de la LO 1'2O() -i). Adems, cuando el Juez o
Tribunal lo estime adecuado al inters del menor o incapaz. se extiende congo pena
accesoria en estos supuestos la inhabilitacin para el ejercicio de patria potestad.
tutela, curatela, guarda o acogimiento hasta cinco aosa nuevos tipos. Tambin el
artculo 153 CP, que experimenta una nueva reforma, incrementa ligeramente la pena
pasndose de una pena de prisin de tres meses a un ao a la de seis meses a un
ao en los supuestos de violencia de gnero que impliquen menoscabo psquico o
una lesin no definidos corlo delito, o cuando se golpee o maltrate de obra sin
causar lesin (reformado por el artculo 37 de la LO 1 Z()- ). Igualmente contribuye
a este refuerzo punitivo el hecho ce que el incumplimiento de una medida cautelar o
medida de seguridad incluida en las prohibiciones del artculo 44 CP u otra cle la
misma naturaleza lleve aparejado una pena de seis meses a un ao cle prisin en los
supuestos de violencia familiar y de gnero (artculo -168.2 CP. reformado por el
artculo 40 de la LO 1/2004). En definitiva. estamos ,ante un paso mIs en la lnea del
reforzamiento de la reaccin punitiva, que se sumara por otro lado it los va darlos en
este sentido en las reformas sustantivas que se haban producido a lo largo del ao
anterior 2003.
Como puede apreciarse, la Ley Orgnica 1:2O0-i ha persistido en la lnea del
reforzamiento de la reaccin punitiva en los supuestos de violencia familiar y de
gnero que se haba avanzado con las reformas legislativas precedentes". Pero tam-
bin ha abierto espacios importantes para la intervencin preventiva frente a la vio-
lencia de gnero y. en particular, para la proteccin de las vctimas ante situaciones
"riesgo" y asistencialmente. Un componente sustancial de la intervencin preventiva
sigue teniendo como soporte las instancias judiciales jurdico - penales, principal-
mente, pero tambin civiles o laborales y policiales. Desde el punto de vista de la
33. Cfr. Grupo de Expertos de] Observatorio contra la Violencia Domstica de Gnero, Gua prctico de
la Ley Orgnica 1/2004. de 28 de dicie,nbre de Medidas de Proteccin Is1c c,zf contra lc, t 7olencia de ,
Gnero, Madrid, CGPJ, 2005, pp. 13. 19 ss. Como obra de referencia general es til tambin Julio
Muerza Esparza, coord.. Comentario a la Lev Orgnica de Proteccin Integral contra la ,ioleucicr cle
gnero: aspectos juridicos, procesales 1' laborales. Cizur Menor, Aranzadi, 200. Sobre la tutela penal,
vid, tambin Patricia Laurenzo Copello. "La violencia de gnero en al Ley Integral. Valoracin poltico-
criminal", Revista Electrnica de Ciencia Pera! 1' Criminologa (2005). 07 '08: Miguel Marcos, "La

violencia de gnero y el Cdigo Penal", La Ley penal. Revista de derecho penal. procesal )' pe,trtencia
ro no 16 (2005), pp. 66-76; bscar Martnez, "La tutela penal en la Ley contra la Violencia de Gnero ".
Actualidad fur dices Aranzadi no 669 (2005), pp. 1-6.
77t,18A/ l - I //a'/, i '';( Iu

126 ' M. CAI \'i Ai, (ti tix;IO-IVRiDICO DE LA LEY ORGNICA DE ,MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL
proteccin de la vctima, el captulo IV del Ttulo V. de la Tutela judicial, recuerda la

necesidad de considerar la aplicacin de medidas cautelares y desarrolla nuevas
medidas ce proteccin y seguridad tendentes a anticiparse preventivamente para una
proteccin efectiva de la vctima. Tambin aqu podemos hablar de una clara exten-
sin, "anticipatoria en este caso, del sistema penal a partir de medidas cautelares y
-
de seguridad que operan en funcin de una situacin de riesgo y que suponen una
clara medida privativa de derechos.
Una vez apuntadas las tendencias reseadas hay que subrayar adems, que
junto a la agravacin de la reaccin penal se ha apostado claramente por modular la
reaccin punitiva en funcin de circunstancias contextuales y subjetivas. Al respecto,
la Ley Orgnica 1/2004 ha mantenido como pena alternativa la de trabajos en bene-
ficio de la comunidad y atendiendo a las circunstancias del autor y la realizacin del
hecho se puede imponer la pena inferior en grado. En general, la tendencia a modu-
lar la pena en funcin de las circunstancias del autor y a impulsar medidas alternati-
vas y formulas encaminadas a la reinsercin social de los agresores es un dato sobre
nueva normativa. Esta novedad, por un lado, obligar a especializar la-salient
administracin penitenciaria y a crear programas especficos de tratamiento y a tener
en cuenta y coordinar actuaciones de las Administraciones pblicas competentes; y,
por otro, es claro que abre espacios de discrecionalidad importantes tanto en la
decisin judicial como en la ejecucin penal.
Por lo dems, tambin est entre los objetivos manifiestos de la Ley Orgnica 1/
20004 la coordinacin y optimizacin de los recursos disponibles y la necesidad de ir
aquilatando una respuesta cada vez ms compleja mediante la existencia de mecanis-
mos adecuados a fines de prevencin y proteccin integral. Con esta finalidad se
crea, por un lado, una jurisdiccin especializada de violencia de gnero, con rganos
judiciales, fiscales, equipos forenses y, en su caso, equipos psico-sociales encargados
de hacer efectiva una regulacin protectora, preventiva y punitiva que exige cada vez
decisiones ms complejas y abiertas; y, por otro, en general, se fomenta la formacin
especfica de los operadores buscando ms eficacia en el ejercicio de sus funciones
en particular, las de atencin y proteccin de la vctimas, as como hacer posible la
coordinacin y el dilogo entre todos los organismos y operadores jurdicos y socia
involucrados en las tareas de proteccin y erradicacin de la violencia de gnero.-les
La reorientacin del modelo de control social no slo afecta a las formulas de
intervencin positiva tendentes al tratamiento y rehabilitacin de los transgresores y
a la tutela judicial. La Ley Orgnica 1/2004 ampla todava ms el captulo de las
medidas cautelares orientadas a proteger a la vctima que se haban venido desarro-
llando en las reformas anteriores. Es lgico si tenemos en cuenta que se trata de una
Ley de Proteccin Integral. La poltica criminal que se impulsa como consecuencia de
ese hincapi en la prevencin implica el desarrollo de formas de intervencin y de
' 7; 11.; I - r I /U, t!

jj
M. CALVO A,N1.ISIS SOCIO-IURIDICO DE L1 LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTTC(1N It IT=C IGV 127
proteccin de la vctima que tiendan a anticiparse a la violencia de gnero. ms que

responder retributivamente a las agresiones. De la misma manera que se desarro-
llan polticas orientadas a la deteccin preventiva de este fenmeno, tambin se
incide de manera significativa en las medidas cautelares de carcter jurdico- penal, y
tambin en menor medida civiles y regulativas'.
Adems de las medidas de proteccin y seguridad previstas en el captulo IV del
Ttulo V35 , bajo la rbrica Medidas judiciales de proteccin i de seguridad de las ,
vctimas, que "sern compatibles con cualesquiera de las medidas cautelares y de

aseguramiento que se pueden adoptar en los procesos civiles y penales" (artculo
61.1); se establece la obligatoriedad para "el Juez competente, de oficio o a instancia
de las vctimas, de los hijos, de las personas que convivan con ellas o se hallen sujetas
a su guarda o custodia, del Ministerio Fiscal o de la Administracin de la que depen-
dan los servicios de atencin a las vctimas o su acogida" de "pronunciarse en todo
caso sobre la pertinencia de la adopcin de las medidas cautelares y de aseguramien-
to contempladas en este captulo, determinando su plazo, si procediera su adopcin ".
en todos los procedimientos relacionados con la violencia de gnero (artculo 61.2).
Ms concretamente, los artculos 63 y siguientes de la Ley Orgnica 1/2004
recuerdan medidas cautelares ya existentes, que se amplan o adaptan competencial-
mente para los supuestos de violencia de gnero, y se aaden otras nuevas a impo-
nerse preventivamente, como medidas de proteccin y seguridad, a los inculpados
en este tipo de procesos. De esta manera, adems de mantenerse la Orden de protec-
cin, se introducen o refuerzan otras medidas de prevencin y seguridad como la
proteccin de datos y las limitaciones a la publicidad (artculo 63); salida del domici-
io, alejamiento o suspensin de las comunicaciones (artculo 64); suspensin de la
patria potestad o la custodia de menores (artculo 65); suspensin del rgimen de
visitas (artculo 66); suspensin del derecho a la tenencia, porte y uso de arma (art-
culo 67).
M. Vid. Eloy Velasco Nez, "Las medidas cautelares en la Ley integral contra la violencia de gnero". La
Ley penal: revista de derecho penal, procesal y penitenciario n 15 (2005), pp. 50-60; julio J. Tasende
Calvo, "Aspectos civiles de la Ley Orgnica de Medidas de Proteccin Integral contra la Violencia de
Gnero", Actualidad fur dica Aranzadf n 664 (2005) pp. 1-8.
35 Se ha optado por incluir estas medidas en el Ttulo V, de la Tutela judicial. en lugar de en el Ttulo IV,
de la Tutela Penal, quiz por su carcter mixto, lo cual no es obstculo para considerar que en
algunos casos estamos ante medidas cautelares de tipo penal que operan en funcin de una situacin
de riesgo y que suponen una clara medida privativa de derechos.
6 Articulo 62 LO 1/2004: "Recibida la solicitud de adopcin de una orden de proteccin, el _Juez de
Violencia sobre la Mujer y, en su caso, el Juez de Guardia, actuarn de conformidad on lo dispuesto
er el articulo 544ter de la Ley de Enjuiciamiento Criminal".
$/i1i^Y,17 C . Y'luclictr 2006

,
cl 1.; !
128 M. CALVO ANLISIS SOCIO-IIJRDICO DE LA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL
Se trata de formas de prevencin terciaria, penales y no penales, que deben

desplegarse cuando la violencia de gnero se ha puesto de manifiesto mediante
agresiones fsicas, verbales o psicolgicas o un contexto de violencia habitual que
aflora pblicamente bien porque existe denuncia o a travs de los mecanismos
sociales e institucionales desarrollados para su deteccin y comunicacin. La preven-
cin terciaria en parte se apoya directamente en el sistema penal, pero llega ms all
del mismo y desborda la mera respuesta punitiva retributiva. La prevencin terciaria
tiene como objetivos reducir o eliminar el riesgo de que se desencadenen nuevas:
agresiones o que se den nuevos pasos en la espiral de violencia que suele caracteri-
zar estos procesos llegando a producir graves daos psicolgicos o fsicos en la
vctima o en otras personas de su entrono afectivo o incluso su muerte 37 .
En definitiva, puede decirse que estamos, ante un modelo que habra evolu-.
cionado considerablemente con respecto al sistema jurdico de control tradicional.
Con cambios desiguales y respondiendo a expectativas y valores no slo diversos,
sino a veces enfrentados, los sistemas punitivos actuales han ido expandindose y
articulndose a partir de polticas criminales que buscan la anticipacin y la preven-
cin. Tambin ha ocurrido as en el mbito de control y la prevencin terciaria de
la violencia de gnero, en torno al que se va a centrar nuestros anlisis. A partir de
los mismos emerger un modelo de intervencin desigual, a veces no del todo
coherente; pero que apunta a la articulacin de un sistema de control e integracin
social construido a partir del modelo de la gestin de los riesgos. En algunos casos,
este cometido se articular desde el propio sistema penal y, en otros casos, :se
vinculara a la lgica integradora del Estado social. Adems, este modelo se diversir
ficar desarrollndose de un modo desigual segn los niveles de intervencin pre-
ventiva.
4. CONCLUSIONES
Las reformas legales que tuvieron lugar en las ltimas dcadas del siglo x
jugaron un papel esencial en la identificacin de la violencia familiar y de gnero
como un problema social y en la construccin del reproche social frente a una cultura
y unas acciones contrarias a los derechos de igualdad y a la dignidad de las personas.:.
La accin de los grupos feministas y de las organizaciones de mujeres sensibiliz al
37. Browne y Herbert, Preventing Family Violence, cit., pp. 21-22. Cfr. Como orientacin sobre las:
caractersticas y alcance de los mecanismos de intervencin en este campo: McGuire James, edcr.
Offender rehabilitation and treatment: Effective programmes and policies to reduce re-offending, Chi-:
Chester, John Wiley and Sons 2002.
i.. itt v0 7 , ( 1,.('11120)i

F'. '. \ ! 1, it ;7-:/'
M. 'CALVO ANLlsls SOCIO- URIDICO DE LA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL % 129
conjunto de la sociedad y las instituciones promoviendo la creacin de mecanismos

jurdicos de control e integracin social punitivos, primero; pero que poco a poco se
tornaron ms complejos para articular normas y polticas pblicas dirigidas a prevenir
las agresiones y a proteger a las vctimas de la violencia familiar y de gnero. Desde
este punto de vista, puede decirse, sin lugar a dudas, que la intervencin jurdica ha
facilitado los principales medios desde los que se ha avanzado en la proteccin de las
vctimas y la lucha contra esta lacra social.
El intervencionismo penal fue la alternativa que priv durante mucho tiempo
frente a la violencia domstica y de gnero. La respuesta penal tuvo como fines, por un
lado, construir el problema de la violencia familiar y de gnero como un problema
pblico y hacer patente la censura social y moral mediante su sancin jurdica y, por
otro, castigar a los maltratadores con fines plurales que van desde neutralizacin de los
agresores hasta la prevencin penal cautelar pasando por las funciones simblicas
vinculadas al castigo de los actos de violencia de gnero. Ello tuvo como primera
consecuencia la extensin de los tipos penales en relacin con el fenmeno de la
violencia familiar y de gnero y un considerable aumento de la reaccin punitiva.
Paralelamente se avanz en el desarrollo de mecanismos de proteccin de las vctimas,
que inicialmente comprendan nicamente medidas cautelares de ndole penal; pero
que progresivamente fueron completndose con medidas de ndole civil y social, en la
lnea de una proteccin integral de las vctimas, y otras formas de intervencin preven-
tiva que desbordan definitivamente los lmites del marco jurdico-penal y se adentran
en el terreno de las polticas de control e integracin social vinculadas a los desarrollos
del Estado social. La Ley Orgnica 1/2004, de 28 de diciembre, de Medidas de Protec-
cin Integral contra la Violencia de Gnero, representa un claro exponente de lo que
decimos, aunque muchos de los rasgos que la definen ya se empezaban a vislumbrar
en los Planes de Accin, estatales y autonmicos; las legislaciones de "proteccin inte-
:grai" de algunas Comunidades Autnomas; y, sobre todo, en los mecanismos de pre-
vencin secundaria y control negativo avanzados en la Ley 27/2003, de 31 de julio,
.reguladora de la Orden de Proteccin de las Vctimas de Violencia Domstica.
La respuesta a la problemtica de la violencia de gnero exiga y exige una Ley
Altegrai. Esta alternativa parece la ms adecuada para afrontar un problema de races
complejas y soluciones que desbordan la mera intervencin penal. La respuesta jur-
dica frente a la violencia familiar de gnero debe contemplar objetivos de transforma
profunda y de prevencin dirigidos a erradicar de la violencia de gnero;-cinsoal
de intervencin eficaz frente a las situaciones de riesgo; y de proteccin efectiva e
integral de las vctimas como ltimo recurso. Sin embargo, la etiqueta que le ponga-
mos a una Ley no resuelve por s misma todos los problemas de un fenmeno social
tan.; enraizado y de dimensiones tan amplias como el de la violencia de gnero. Una
LyIntegral debe serlo tanto en su contenido; como sobre todo en la prctica, esto
Z 18A/0 1 7 l ' Lf jfr(( 2000

130 / M. CALVO ANLISIS SOCIO -JURIDICO DE IA LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL
es, mediante la implementacin de polticas pblicas tendentes a la prevencin y al

control de la violencia familiar de gnero, dotadas con los recursos humanos y mate-
riales pertinentes para alcanzar los objetivos previstos.
Los pasos dados en esta direccin por las reformas operadas en los ltimos aos
deben ser saludados positivamente. No obstante, tanto desde el punto de vista i des
contenido, como por algunos indicios apreciados en la fase actual de implantacin d
la misma no parece que la Ley Orgnica 1/2004 vaya a representar la solucin defini-
tiva al problema que afronta, ni tan siquiera se muestra tan integral despus de un.
anlisis riguroso como se presentaba inicialmente. La intervencin educativa es in:
portante, como tambin lo es el control sobre los contenidos de la publicidad y los,
medios de comunicacin; pero la erradicacin de la violencia de gnero. requiere sin
lugar a dudas intervenciones de prevencin primaria ms profundas. Lo mismo ocu-
rre respecto a la proteccin efectiva e integral de las vctimas, donde los avances a1..
menos sobre el papel en el terreno de la prevencin secundaria y terciaria son ms
relevantes. Aun as, es importante subrayar que estamos ante un tipo de derecho que
exige una intervencin activa para su realizacin. Si no se articulan medios normati-
vos, planes y polticas sociales adecuados la Ley Orgnica 1/2004 ser papel mojado.
Esto es, ser necesario crear una estructura de implementacin operativa suficiente-
mente de recursos humanos y materiales; desarrollar mecanismos de control positivo
y negativo apropiados; y promover la evaluacin continua de los procesos desarrolla-
dos y los objetivos alcanzados. En otro caso, como decamos, Ley Orgnica 1/2004
ser papel mojado. O, an peor, dar lugar a consecuencias negativas.
Dicho esto, quiz sea importante precavernos contra las premuras sin fundamento
en la exigencia de resultados. La eficacia de las reformas legales en relacin con temas
como el que nos ocupa, tanto si son de ndole penal como social, requiere cambiar la
praxis social y juridica. No se puede esperar, como a veces ocurre, que el cambio legisla-
tivo conlleve el cambio social de un modo automtico y sin transiciones. Antes bien las:
cosas suelen ser al contrario. Salvo cuando el cambio jurdico lo que hace es sancionar el
cambio social que previamente se ha producido y que ha sido avanzado, incluso; por las; ,
prcticas jurdicas; las transiciones del cambio pueden alargarse. La conciencia social no
cambia de la noche a la maana en virtud de las trasformaciones del derecho y las:
propias prcticas jurdicas requieren su tiempo, sobre todo cuando requieren transformar-
las propias mentalidades de los operadores jurdicos y socialesN .
38. Con independencia del hecho mbitos segn el cual las transformaciones sociales no se producen de ; la;.
noche a la maana, constatado ampliamente por investigaciones realizadas desde diversos; un teni a.
colateral, al que slo hemos hecho referencia de paso, es el de los propios lmites y resistencias :al
cambio social, entre los que habra que incluir las prioridades y restricciones que las. propias nsaturio-
nes y los operadores de las mismas pueden imponer en funcin .de _coyunturas -e intereses- ,pliticos :y
al
profesionales. En general, hay que apuntar que los lmites y resistencias: cambio scial sn amplips
-
71&1B/O 1, U. 1/i elva 2006

SS. vT/J6-_381 Q
M. CALVO ANLISIS SOCI O-JURLDICO DE t.A LEY ORGNICA DE MEDIDAS DE PROTECCIN INTEGRAL / 131
En otro orden de cosas, tambin puede ser conveniente tomar conciencia tam-
bin de los propios lmites del derecho de cara a la transformacin social. Las nuevas
estrategias sobre la "gobernabilidad" en las sociedades contemporneas promueven
un claro aumento de la intervencin jurdico - poltica orientada a la gestin de los
riesgos sociales. Sin embargo, el Estado es slo un elemento ms aunque sea el
elemento central dentro de la multiplicidad de los mecanismos del poder en nues-
tras sociedades. Estos mecanismos, en realidad, comprenden y engloban dispositivos
construidos desde mbitos y fuerzas muy diversas, generando un conjunto abierto de
actuaciones posibles en torno a las que es posible incidir desde una gran multiplici-
dad de planos, pblicos y privados. Los movimientos sociales, por las razones ex-
puestas, y la accin poltica, por razones obvias, han tendido a sobredimensionar el
papel del Estado en la erradicacin de la violencia de gnero y ello puede representar
lmites importantes desde la perspectiva del cambio social en la lucha por la erradica-
cin de los mecanismos de poder. Quiz un anlisis ms complejo sobre los mecanis-
mos de poder social y el diseo, desde el propio movimiento feminista y las organi-
zaciones de mujeres, de acciones de intervencin social de ms amplio alcance,
complementarias de la intervencin estatal, pudieran representar una estrategia ms
productiva en este terreno.
44Bit() !' 1>. Nluevar 201)6 105-1,31

s^T,N J:'/,3Fr- h11 ^^
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ANLISIS SOCIO JURDICO DE LA LEY ORGNICA DE MEDIDAS

DE PROTECCIN INTEGRAL CONTRA LA VIOLENCIA DE GNERO

Manuel Calvo Garca*

En este trabajo se aborda, en primer lugar, una evaluacin de las reformas

Violencia familiar y de gnero. Prevencin y control de la violencia familiar de

7R11i14fO 17 Ii. f uiwll'e, ?000

Universidad de Huelva 2009

1 S.S.V ] lb-$S19 O457

En este trabajo se abordar, en primer lugar, un anlisis de la evolucin

2. EVOLUCIN DE LA RESPUESTA JURDICA EN MATERIA DE VIOLENCIA DE

Con independencia de las modificaciones legislativas ms generales dirigidas a

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t;S.S' iV i i. 3G-3N19 IO:; J.37

control social 2 . Una opcin valorada positivamente por lo demsdesde amplios

La Ley Orgnica 3/1989, de 21 de junio, de reforma del Cdigo penal, tipific

T/RAliA IC) / , U. Hue/ye, 20%rs

La Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre, del Cdigo penal, no represent

5. Vid una comparacin de ambos preceptos, realizada en el contexto de la tramitacin parlamentaria de

7:RAB.4.IQ 17 t IIiwlr.yn 200

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materializarse. El hecho de que la vctima fuese conocida como consecuencia de su

8. Al respecto se ha sealado, que los medios de comunicacin desempean un importante papel en

los procesos de creacin de los marcos de referencia de los movimientos y en la interpretacin de

TR t A/O 17 c'. 1h(O et 2000

siendo contestados ab initio por el movimiento feminista, desde donde siempre se

"RA&4J;0 j7 r . Huelva 2146

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cias u otras entidades locales, o Comunidades Autnomas, o de aproximarse o comu-

Estos cambios suponan un giro importante y una nueva actitud de rechaz

TR.4i3A1U i r ( Iludva 2006

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ce de las reformas afrontadas que exigan ir ms all de sus virtualidades simblicas

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cumpla por falta de infraestructuras -dando lugar a la [inlconsecuencia de encerrar al

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43i /() 17 L fluc:lra 2(1(l

21. Calvo Garca, El tratamiento de 1a violencia domstica en el mbito de la Administracin de justicia.

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se promovi un importante conjunto de reformas penales y procesales que insistan en

del procedimiento abreviado, complementada por la Ley Orgnica 8/2002, de 24 de

01.17 f.. Huelva loes/

En definitiva, podra decirse que se ha producido una autntica avalancha de

3. ANLISIS SOCIO JURDICO DE LA LEY ORGNICA 1/2004, DE 28 DE DICIEM-

tramitacin, se incorpora a las vctimas especialmente vulnerables entre los su}e

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Asuntos Sociales. Sesin nm. 6, de 20 de julio de 2004, p. 3..

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legislador con su pretensin de enfatizar la perspectiva de gnero confunde los trmi-

.1 l ' C. Huelva ")o

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nica 1 200 hace especial hincapi en la sensibilizacin ciudadana en torno a los

os poderes phlicos de iWs111ll)f?ztos eficaces en el mbito educativo, senicios-doa

estructura social no sera posible acabar con la violencia de gnero.-cinradle

pios den)crcticos de convivencia, todo ello desde la perspectiva de las relaciones de

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B, JO 7 t:. Flue/i^a 2000

se dirigiran directamente a lc sujetos involucrados en situaciones de violencia. La

32. Browne y Herbert, Preventing Famill Violence, cit., p. 20.

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