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    Ninguna part de esta publica, incite ldo de a cube, puede ser eprcca, almacenaao ransma en maners alguna por ningin medio ju sea lee qulnice IRecanico gc, de ratacion doco Sn eras peo el eee ¢ ‘ ‘© RICARDO SANDOVAL LOPEZ ‘© EDITORIAL JURIDICA DE CHILE ‘Amada 131, 4 piso, Sandago Regisuo de Propiedad Inteleca! Inserpciia NY 246438, 0 2014 ‘Sago Chile ‘Se erming de reiaprimir eta aépoma ediciin ‘onelmesdebrilde 2015 | MPRESORES: Dinacof Negocios Aanaados5. A {IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE, ISBN 9789561095128 RICARDO SANDOVAL LOPEZ © Doctor en Derecho Privado, Universidad de Grenoble, Francia, 1974 Doctor de Extado en Derecho Privado, Repiblica de Francia, 1979 Profesor de Derecho Comercial Profesor Catedrético Visitante, Universidad Carlos Il, Madrid, Espatta ‘Profesor Catedrdtico Visitante, Universidad Pablo de Olavide, Sevilla, Espaiia Miembro de la International Academy of Commercial and ‘Consumer Lass, Pennsylvania, Estados Unidos Presidente de a Comisiin de las Naciones Unidas para el Derecho ‘Mercantil internacional (CNUDMI/UNCITRAL) 2010-2011 REORGANIZACION Y LIQUIDACION DE EMPRESAS Y PERSONAS. DERECHO CONCURSAL ‘Séptima edicién actualizada con la Ley N° 20.720 que sustituye el Régimen Concursal de! Libro IV De las quiebras del Cédigo de Comercio yla Ley N? 18.175, Organica de la Superintendencia de Quiebras PREFACIO DE LA SEPTIMA EDICION La promulgacién de la bey N? 20.720, publicadaen el Diario Of- ‘ial e19 de enero de 2014, que entra en vigencia el 10 de octubre del presente aiio, sustituyé el régimen concursal previsto en el Libro IV del Cédigo de Comercio, intitulado De las quiebras y Ta Ley N? 18.175, Organica de la Superintendencia de Quiebras, por una normativa que establece Ia reorgani iquidaci6n de empresas y personas, y perfecciona el rol de la citada Super intendencia. El ambito material de aplicacién de la Ley N* 20.720, o mas bien su objetivo, es establecer el régimen general de los proce dimientos concursales destinados a reorganizar y/o liquidar los pasivos y activos de una empresa deudora, ya repactar los pasivos y/o liquidar los activos de una persona deudora. ‘Se trata de la instauracién de un conjunto de procedimientos concursales que viene a reemplazar la legislacin de quiebras y convenios concursales, que en el hecho no estaba acorde con la ‘econémica ni con el progreso juridico existente en esta ‘Muchas veces para referimos.a la legislacién nacional de quiebras, hoy derogada, dijimos metaforicamente hablando que laquiebra era una nifia muy afiosa, a la cual, cada cierto tiempo, le ponfan una nueva capa de maquillaje (reformas de parche), pero con ello no lograban rejuvenecerla, sino simplemente disfrazar su senectud. . ‘Con la promulgacién de la Ley N° 20.720, de 20140 se lo- ‘gra.un total reemplazo del régimen anterior, sino més bien una suerte de refaccién o remodelaciin del mismo, con ciertos cambios de terminologia como ocurre, por ejemplo, en el caso del pro- 7 ogous surtorca ne A [REORGANIZACION Y LIQUIDACION DE EMPRESAS PERSONAS. DERECHO CONCURSAL A a concursal de renegociacién judicial, que equivale al idicial preventivo; tratandose del procedimiento de liquidacién voluntaria, que no es otra cosa que la antigua quiebra solicitada por el propio deudor y, con respecto al procedimiento de forzosa, que sustituye,,con similares causales y. iebra pedida por los acreedores, Aun siendo una derecho anterior, se desconoce cual puede haber sido el modelo elegido por los autores del proyecto vez que el Mensaje del Ejecutivo al Senado de la Rept indica al respecto, sino que sc limita a agradecer, nombres y apellidos de los creadores de dicho pt Podria creerse que la nueva normativa tiene alguns racién en los procedimientos concursales propios del j 0 angloamericano o derecho de Common Law, en cuanto in basica entre procedimientos de reorganizacion y de liquidacién de empresas y de personas deudoras, Pero no se trata de un apego evidente a las normas de Common Lau, particu- Jarmente a la regulacién norteamericana, contenida en el Cédigo de Quiebras, Titulo 11 del Cédigo de EE.UU., en la cual gran parte de la reglamentaci6n proviene de sentencias resoluciones Judiciales que sientan jurisprudencia, todo lo cual seria ajeno a nuestro derecho. Quizés los autores del actual texto legislative Jo remodelaron sobre la base de alguna legislacién concursal sudamericana, que a su tumo se habria inspirado en el derecho angloamericano. Lo que resulta meridianamente claro es que la Ley N® 20.270, recoge textualmente una buena parte de las disposiciones del derogado Libro IV del Cédigo de Comercio que trataba De las quiebras y las reubica en la estructura que ella adopta, segin correspondan a normas de reorganizaci6n o de liquidacion de empresas 0 de personas, que no tienen actividad empresarial. ‘No contamos con antecedentes que permitan descubrir que el actual sistema concursal contenido en la Ley N° 20.720 se haya inspirado en las normativas propias del sistema de Derecho Eu- ropeo Continental o sistema de Derecho Romanista, tales como Ia Ley 22/2003, de 9 de julio, de Espafia, o en los procedimientos colectivos de recuperacién de empresas en dificultades econd- micas de Francia; ola Ley N° 25.589 de Argentina, modelos mas id6neos para ser adaptados a nuestra realidad. CA peciuie 8 PREEACIO DELASEPTIMA EDICION Finalmente, se echa en falta una buena fundamentacién, doctrinaria del actual texto normativo concursal, toda vez que no dos conceptos esenciales, como, por ejemplo, el de cesacin de pago oinsolvencia, alos efectos de establecer la causa de fos procedimientos concursales de,reorganizacién o de liquida- cién, sino que se vuelve aincurriren el error de tomar algunos de causales para demandar su aplicacin ante los tribunales. Huclga sefialar que, tratindose de una normativa que forma parte del Derecho Comercial, para la reorganizacién y liquidacin de las fines de los procedimientos que ella regul tirse, como lo hizo, al concepto empresa tributaria, particularmente el de la Ley de Impuesto a la Renta, que pertenece al derecho pibblico econémico. ; No hay constancia, en la historia fidedigna del establecimiento del nuevo sistema concursal, del rol que pudo haber tenido la doctrina mas autorizada de nuestro medio en esta materia, segu- ramente por la premuraen legislar, algunos de sus representantes no fueron ofdos. - En la medida en que vayamos desarrollando el contenido de cesta obra, iremos poniendo en evidencia los aspectos pasitivos y negativos de los procedimientos concursales, que regula la Ley N* 20.720, promulgada el 30 de diciembre de 2013 y publicada en el Diario Oficial e1 9 de enero de 2014. ELAUTOR Sevilla, Espaiia, mayo 2014 REORGANIZACION Y LIQUIDACION DE EMPRESAS Y PERSONAS. DERECHO CONCURSAL INTRODUCCION 1. Generatidades.*iLA quiebra ya no es lo que era!” Esta célebre frase acutiada por el destacado jurista francés Claude Champaud,! Ia insolvencia. En Chile vivimos en épocas de reorganit en las cuales las prioridades van cambiando segtin la gobernante, ‘empleo y la de llegar a ser un pais desarrollado, aquellas en las que se ha puesto el énfasis de alcanzar. Allser de esta manera, la ‘empresa o la persona que se encuentra en situacién econémica desfalleciente representa un peligro para la salvaguarda del empleo y para la eficiencia del sistema econémico, quedando entregada ala merced de los acreedores, generalmente los bancos y de los econémico. La légica econémica propende a la recuperacién de las empresas y de las personas, mediante la reasignacién de los bienes y recursos y, mientras mds rapido se logre, los resultados serin mas eficientes, Los procedimientos concursales bajo esta 6ptica pasan a constituirla forma legal apropiada para reasignar los recursos en el mercado. Asi lo confirma el Mensaje con qué se acom- 1, HAMM, CLAUDE, Hamanione eno, Eins Sire, Pas, 1888, pA. 18 ag REORGANEZACIONY LIQUIDACION DE EMPRESAS V PERSONAS. DERECHO CONCURSAL t ‘cuando dice: permite utilizar paié el Proyecto de Ley al Senado de Ta “Ademds, un procedimiento concursal mds égil dos recursos que quedan: desaprovechados en esa empresa fallida, en otras actividades, mejorando asi la productividad, fermitienda generar nuevos fruestos de trabajo y aportando al crecimiento econémico del pais”. No nos asiste duda alguna que el Derecho Comercial, del cual srmativa de procedimientos concursales, esté ‘a regir fenémenos econémicos que a hacer ios de derecho natural. Sin embargo, el Derecho écondmico no tiene que suplantar la racionalidad’ rrdica que mncursal. Con la ins- preside el funcionamiento de un régimes empresa deudora, ya repactar los spate Tiguic de una persona deudora, segtin dispone el articulo 1? de! al Ley 1N® 20.720, estamos ciertos que el derecho concursal chileno pasa a de recuperar el terren Creemos que lo mas preocupante en la futura aplicacién de la Ley N¥ 20.720, podria ser una eventual falta de seguridad Juridica, porque segtin el Mi judicial sélo a aquellas materas de carécterjurisdiccional, por lo que se ‘requiere wna supervision més relevante por arte de la Superintendencia «de Insobuencia y Reemprendimiento a ls encargados de llevar el proces, ‘para mantener la confianza en el sistema”, La intervencién de entes ‘administrativos en la declaracién y aplicaci6n de procedimientos ‘concursales, aunque sean aquellos que se refieren a personas fisicas ‘que no ejercen actividades empresariales, no estaba contemplada ‘en nuestra legislaci6n y aun cuando las facultades con las que intervienen estén sefialadas expresamente, de todas maneras el criterio con que suele actuar una autoridad administ ‘el mismo que emplea el juez al interpretar y aplicar universal que tenfa a su cargo. Siendo esto asi, habrd que esperar la aplicacién préctica de la nueva normativa de procedimientos concursales, para constatar veinin JURIDICA oe nae 4 rReTRODUCKION si ella logra cumplir con los fines que se propone alcanzar, por- ‘que de lo contrario mas temprano que tarde surgiran voces que afirmen que hay que eformar la reforma cn esta mat Desde el punto de vista estructural, la Ley N? procedimientos concursales, es bastante comple, Sisposiciones (402 en total), son de una gran extensién, en des- medro de la sintesis ala que estdbamos acostumbrados, aunque siguiendo una tendencia actual, cada una de ellas tiene un titulo aque in jo. El texto de la citada ley se presenta di- vidido en diez los y disposiciones transitorias. El Capitulo de aplicacién de la ley; de un conjunto de cuarenta definiciones de conceptos cuyo sentido y alcance se fija por el propio legisladior yque estén destinados a facilitar su tos; de los recursos; incidentes; cémputo de ilidad de las normas contenidas en leyes especiales nn sobre esta ley. Ilse regula minuciosa y detalladamente a los idadores, personajes que entran en escena con , en los procedimientos concursales de reor- sposiciones Generales trata del émbito material un rol prot ganizacin y de liquidacion en empresa y personas, que crea la normativa en comento. ‘Sedestina el Capitulo Ill disciplinar el procedimiento concur- sal de reorganizaci6n, que vendréa sustituir la funcién que hasta ahora tenfan los convenios concursales, cuyo objeto es consagrar persona deudora. Luego, se dedica el Capitulo IV de la ley a tratar del procedi- miento concursal de liquidacién, que opera en defecto oante el fracaso del pro én, cuando los acree- dores o el propio insolvente lo sol ‘cuyo propésito, como novedad representa el contenido del Capitulo V de Ia actual normativa concursal, que se destina a tratar del pro- REORGANTZACION V LIQUIDACTOW DE EMPRESAS Y PERSONAS, DERECHO CONCURSAL 4 cedimiento de renegociacién y del procedimiento concursal de liquidacidn de persona fisica deudora, con intervencién destacada del Srgano administrativo que actiia como facilitador, proc mientos que reemplazan la quiebra de un deudor no calificado Por suactividad profesional de comerciante, industrial, agricultor ‘© mincro, que se reglamentaba en Ia ley de quiebras derogada. El Capitulo VI de la ley que nos ocupa, trata de las acciones concursales, cuyo ejercicio queda en manos de los acreedores, del veedor o liquidador, sin intervencién alguna de la junta de acreedores, como era antes, sujetas a presupuestos objetivos en los actos y contratos en los cuales el per acreedores se presume, y al cumplimiento de exigencias subjetivas, respecto de actos y contratos en los cuales el perjuicio y Ia mala fe han de ser acreditados. Sin duda que el establecimiento de reglas sobre arbitraje concursal representa toda una novedad que se contiene en el Capitulo VI de la normativa vigente y puede aplicarse tanto en el caso de procedimiento de reorganizacién como en el de pro- cedimiento de liquidacién, a decision del propio deudor o por acuerdo de de acreedores, respectivamente. Asimismo, es relevante que Capitulo VIII de la ley haya incor- porado en el derecho objetivo nacional una parte substancial de la Ley Modelo elaborada por la Comisién de las Naciones para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI/UNCITRAL),? sobre insolvencia transfronteriza, destinada a reir las situaciones de esta naturaleza que presentan las empresas multinacionales, actuando en un mercado sin fronteras constituido practicamente por todo el mundo. 7 El autor de esa obra, en calidad de Jefe de la Delegacin chilena ante la Comisién de las Naciones Unidas para el Derecho Mercanl Intern + Véase Corte Suprema, 19 de diciembre de 2001 y Corte Suprema, 20 de ‘noviembre de 2007, causa Rol 4952.07; ambos fllosrecogen la eoriamateralista x JURIDICA orcin us (CAP.W, PROCEDIMIENTO CONCURSAL DE LQUIDACION Tal como se empleaba esta expresi6n en sp elariculo48N* 1 de Ialegislaci6n de quiebras hoy derogada y comose sigue utilizando Tasteolo 117 de la norma shor en vig faci erpreasta como: relativa aun cmd patimoua Pensa que la expresidn alude a un incumplimiento debido a un estado de imposibilidad de pagar. Se trata de una obligacién que ha sido cesada en su pagoy no simplemente incumplida, cuando ella tiene

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