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dor de controversias, debido a los sujetos comprendidos en la cuestin: por un lado los
administrados que encuentran vulnerados sus derechos y por el otro, el Estado, entidad
orden jurdico.
gantes, tales como, cul es el fundamento que obliga al Estado a responder, cules son
los requisitos que han de reunirse para que se configure la responsabilidad estatal, cul
Estado es responsable slo por sus acciones o tambin por sus omisiones, puesto que
regulacin positiva orgnica en el tema que, frente al planteo de un caso concreto, con-
duce inevitablemente a recurrir a las normas de nuestro Cdigo Civil y en gran medida
al derecho judicial, ya que frente a los exiguos preceptos legales en la materia, ha que-
bilidad Estatal.
RESUMEN
The State, as subject of law, is liable to be compelled to repair the damage
caused to in the exercise of their functions. The road to recognition of the liability of
the State has been arduous, and generator of controversies, this is due the subjects
included in the topic: the administered, who find their rights violated and the State, who
promotes the common good, the strengthening of justice and protects the legal system.
Although it is accepted that the State is liable to be compelled to respond for the
damage, there is the need to respond to some questions, such as, what is the foundation
that requires the State to respond, what are the requirements to be met in order to
configure the States liability, what is the jurisdiction competent to hear in these cases
and what is the extent of the reparation owed to the victim by the State. And yet, one
must ask whether the State is responsible only for their actions or for too their omis-
sions, because the jurisprudential trend of the Supreme Court of the Nation is restrictive
regulation in the subject that, before a concrete case, inevitably leads to resort to the
rules of the Civil Code and largely to the judicial law, due to the ungenerous legal
principles in the matter, has been taken over by the judges difficult and delicate task of
completing the legal system, developing the standards and guidelines to follow in terms
to State Liability.
ABSTRACT
A mi mam y a mi pap, por creer en m,
10 | INTRODUCCIN
12 | 1.2. Justificacion
13 | 1.3. Objetivos
26 | 2.4. Aplicacin de las normas del Cdigo Civil al caso administrativo no previsto
actuacin ilegtima
29 | 3.1.1. Directa
29 | 3.1.2. Objetiva
NDICE
30 | 3.2. Requisitos para su procedencia
30 | 3.2.1.1. Cierto
30 | 3.2.1.2. Subistente
36 | 3.3. La Reparacin
POR OMISIN
por omisin
NDICE
antijurdica?
52 | 5.1.1.3. Colombia
53 | 5.1.2.1. Francia
54 | 5.1.2.2. Espaa
55 | 5.1.2.3. Inglaterra
ao 2012
NDICE
61 | 5.2.3.4. De la Prescripcin
63 | CONCLUSIONES
65 | LISTADO DE REFERENCIAS
65 | Doctrina
69 | Legislacin
NDICE
INTRODUCCIN
tido y que an con el pasar de los aos no ha perdido vigencia en el debate. El tema
entenderse ste como aquel que regula la actividad administrativa pblica en general
todo rgano destinado a ejecutar funciones administrativas, como as tambin las rela-
ciones entre los rganos y los administrados y, en general, todas aquellas actividades
realizadas por personas pblicas o privadas a quienes el ordenamiento les atribuye po-
Las normas del derecho administrativo, por su carcter pblico, regulan relacio-
Poder Pblico puede formularse en estos dos brocardos1: que acte, pero
que obedezca a la Ley; que acte, pero que pague el perjuicio. (Garca
Este sujeto de quien se pretende obedezca la ley y pague los perjuicios que ocasione
1. Brocardo: del latn, brocardus. es un veredicto, axioma legal o mxima jurdica, normalmente escrito en latn, y que expresa
concisamente un concepto o regla evidente. Recuperado de http://es.wikipedia.org/wiki/Brocardo
INTRODUCCIN 10
que es una entidad social y poltica jurdicamente organizada bajo un poder supremo,
nal, sino que se hace extensible a los Estados Provinciales y a los Municipios.
acte en el campo del derecho pblico o ya en el del derecho privado. Es una persona
jurdica que, como tal, necesita de la actuacin de personas fsicas que reproduzcan su
voluntad. Es as que el Estado ejerce sus funciones siempre orientadas al bien comn
rgano acte sea el propio ente quien lo haga (Cassagne, 2006; Dromi, 1997; Gordillo,
2009a, 2009b; Marienhoff, 1997). Es en pos de este fin ltimo el bien comn y en el
desenvolvimiento de sus actividades que el Estado puede causar daos a los particula-
sabilidad Civil que, como ensea Bustamante Alsina (1997), es la obligacin de reparar
todo dao injustamente causado con motivo de la violacin al deber general de no daar
o de un incumplimiento obligacional.
Responsabilidad Civil, los autores (por ejemplo, Vedel, 1980) manifiestan que sera
INTRODUCCIN 11
I. DELIMITACIN Y JUSTIFICACIN
la bsqueda del bien comn, puede causar y de hecho lo hace daos a sus adminis-
trados y, considerando que el Estado como sujeto de derecho que es, es pasible de ser
do?, qu normas deben aplicarse?, qu requisitos deben reunirse para que el Estado
por va legislativa?.
1.2. JUSTIFICACIN
debido a los sujetos que involucra la cuestin. Por un lado, los administrados que se ven
blica, aquella entidad suprema que promueve el bien comn, el afianzamiento de la jus-
Patrimonial del Estado cuando acta como persona pblica, es decir en el mbito del
regulacin positiva orgnica del tema, lo que genera complicaciones en cuanto a cules
CAPTULO I 12
son las normas que deben aplicarse en cada caso que se plantee.
Por otra parte, no se niega ya la responsabilidad del Estado por sus acciones
de la Nacin (en adelante CSJN) que existe una tendencia restrictiva al reconocimiento
1.3. OBJETIVOS
tos la obligacin de responder del Estado por sus omisiones, la jurisdiccin competente,
b. Indagar sobre los fundamentos por los cuales el Estado debe respon-
CAPTULO I 13
e. Determinar si es necesario que concurran otros presupuestos para que
actividad ilegtima;
problemtica planteada;
a. Libros;
c. Jurisprudencia;
A los fines de analizar la informacin recabada se har uso de los mtodos men-
cionados a continuacin:
a. Mtodo descriptivo;
b. Mtodo deductivo.
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II. DE LA RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL
DEL ESTADO EN GENERAL
Estado en el mbito del derecho privado, en una relacin de igualdad con los particula-
res, se podr hablar de Responsabilidad del Estado en el mbito del Derecho Privado,
por los principios de Derecho Administrativo, pese a que puedan aplicarse artculos del
legtima, de aquellos en los que es ilegtima o ilcita. La ilegitimidad alude o hace refe-
administrativa. ste puede originarse por la accin u omisin del Estado, siempre que
esta ltima sea antijurdica, es decir, an cuando no vulnere una norma expresa, si exis-
CAPTULO II 15
consecuencia inexcusable del Estado de Derecho en que vivimos, no siempre se ha
daar, primero con el absolutismo de los monarcas (The King can do no wrong) y
luego con la soberana del pueblo, fue concluyente para el mantenimiento del principio
de la irresponsabilidad del Estado por varios siglos (Cassagne, 2006; Gordillo, 2009a,
Estado, los derechos de los hombres y las garantas consagradas en los ordenamientos
supremos que cada pas determinaba, carecan de sentido. Es as que la llamada teora
del Fisco que tuvo origen en el Derecho Romano segn la cual el patrimonio no
Responsabilidad del Estado, aunque slo se admita la responsabilidad del Estado por
los llamados actos de gestin que revestan naturaleza civil, y no as en relacin a los
actos de imperio.
Administracin no por actos de gestin sino por actos de autoridad no tenan a quin
reclamar una justa reparacin y visto que ante sus pedidos frente a la autoridad admi-
les, invocando las prescripciones del Cdigo Civil Francs, manifestando que el texto
comitente, que debe responsabilizarse por los actos de las personas que de l dependen.
CAPTULO II 16
Pese a la vigencia del principio de la separacin de los poderes los tribunales judi-
ciales se declaraban competentes para entender en las causas en las que se persegua
es frente a esta realidad que se comienza a sostener la inaplicabilidad de los textos del
Cdigo Civil para regir la Responsabilidad del Estado basndose en que no es lo mismo
la responsabilidad del Estado como persona pblica que la responsabilidad de las per-
Estado por la ejecucin irregular de la funcin administrativa, cuando por ello oca-
que a partir de la ley n 3952 (vigente desde el ao 1900) para demandar al Estado cuan-
do ste actuaba en el mbito de derecho pblico era necesaria una venia del Congreso;
este requisito fue luego suprimido por medio de la 1ey n 11634 en el ao 1932, pero se
exiga un reclamo previo hasta agotar la va administrativa, y slo en caso de ser dene-
Los contornos actuales de la responsabilidad del Estado en nuestro pas, han sido
CAPTULO II 17
delineados fundamentalmente por la jurisprudencia, y es menester por tal motivo hacer
que sintetizan la evolucin por la que atraves la idea de Responsabilidad del Estado.
arts. 11093 y 11134 del Cdigo Civil (en adelante C.C.) en el intento se sortear el an-
tiguo art. 43 del C. C., que prescriba que bajo ningn aspecto se poda ejercer con-
tra las personas jurdicas acciones criminales o civiles por indemnizacin de daos
(Cassagne, 2006).
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin seala un nuevo rumbo puesto que funda la
responsabilidad del Estado en los arts. 11126 y 1113 del C.C., expresando que quien
para cumplir ese fin, siendo responsable de los daos que causare su incumplimiento o
su irregular ejecucin.
17711 en el ao 1968, se sustituy el art. 43 del Cdigo Civil, el cual qued redactado del
siguiente modo: Las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes
2. C.S.J.N., Toms Devoto y Ca. S.A. c/ Gobierno Nacional, Fallos 169: 111 (1933).
3. Art. 1109 Cdigo Civil: Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro, est obligado a
la reparacin del perjuicio. Esta obligacin es regida por las mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil
4. Art. 1113 Cdigo Civil: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn bajo su
dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado
5. C.S.J.N, F. C. Oeste de Buenos Aires c/ Prov. de Bs. Aires, Fallos 182:5 (1938).
6. Art. 1112 Cdigo Civil: Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir
sino de una manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este ttulo.
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tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones
establecidas en el Ttulo: De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que
no son delitos.
contornos definitivos.
de servicio, que se articula a partir del art. 1112 del Cdigo Civil.
denominada Teora del rgano. Segn esta teora, los funcionarios y empleados no son
persona diferenciada; de modo que cuando un rgano acta, acta el propio Estado
Pblico, se hace necesario encontrar sus fundamentos. Numerosas son las teoras por
las que se ha intentado explicar cules son aquellos principios que sustentan la Respon-
Derecho Natural.
7. C.S.J.N., Vadell, Jorge Fernando c/ Provincia de Buenos Aires, Fallos 306:2030 (1984).
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Las principales teoras expuestas desde el Derecho Pblico para responsabi-
lizar al Estado, pueden sintetizarse siguiendo a Barraza (1988) y Reiriz (1969), entre
a. Teora de la Expropiacin
Consolo fue uno de los primeros autores dejando a un lado a los autores
alemanes en buscar sustento para responsabilizar al Estado en los principios que rigen
en materia de expropiacin.
adelante C.N.).
Expuesta por Mayer, quien sostuvo que la responsabilidad del Estado surge
porcionada respecto de otros. Esto es, que el particular haya sufrido un sacrificio
especial.
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c. Teora de la igualdad ante las cargas pblicas o proporcionalidad de las cargas
Tesis expuesta por Teissier, segn la cual ningn ciudadano debe sufrir las
personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y ad-
misibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del
Propuesta por Hauriou, quien partiendo del Derecho Natural, expone que ante
los daos que cause el Estado por su culpa y que deriven en un enriquecimiento por
blece que toda vez que se cause un dao a un particular en violacin a sus derechos,
De acuerdo a Reiriz (1969) los derechos adquiridos son aquellos que la Consti-
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objetivo de riesgo y considerando como cuestin neural conocer cul es el patrimonio
que debe soportar el riesgo inherente a la actividad puesto que le desconoca perso-
nalidad al Estado.
y beneficiaria de los servicios pblicos la que de reparar el perjuicio que sufra un par-
ticular en aras del inters pblico, sea que el dao se haya causado con o sin violacin
del derecho.
g. Derecho de propiedad
y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia
fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por
enes queda borrada para siempre del Cdigo Penal argentino. Ningn cuerpo armado
h. El afianzamiento de la justicia
CAPTULO II 22
i. La equidad y la moral
haya obtenido alguna ventaja, con detrimento excepcional de los derechos de stos.
der al bien comn, ste debe buscar la armona entre ambas obligaciones. Debiendo
por lo tanto, indemnizar al particular por los perjuicios que ocasione en la bsqueda
fundamento jurdico propio, y es por tal motivo que para que existencia tal responsabi-
lidad debe haber una ley formal que expresamente la reconozca (Marienhoff, 1997). l)
que se haya producido una lesin patrimonial en sentido propio a resultas de la accin
8. Prembulo de la Constitucin Nacional: Nos los representantes del pueblo de la Nacin Argentina, reunidos en Congreso
General Constituyente por voluntad y eleccin de las provincias que la componen, en cumplimiento de pactos preexistentes, con
el objeto de constituir la unin nacional, afianzar la justicia, consolidar la paz interior, proveer a la defensa comn, promover
el bienestar general, y asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, para nuestra posteridad, y para todos los hombres del
mundo que quieran habitar en el suelo argentino: invocando la proteccin de Dios, fuente de toda razn y justicia: ordenamos,
decretamos y establecemos esta Constitucin, para la Nacin Argentina.
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Para que se configure una lesin patrimonial es preciso que el perjuicio patri-
monial sea antijurdico, siendo antijurdico no cuando el autor del dao haya actuado
Reiriz.
quiera de sus rganos (P. L.; P. E.; P. J.) cause un perjuicio especial a
tividad emana de los artculos 319 y 100 (actual 11610) de la C.N. (Reiriz, 1969).
9. Art. 31 C.N.: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las
potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella,
no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de
Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto de 11 de noviembre de 1859.
10. Art.116 C.N.: Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas
las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin, con la reserva hecha en el inciso 12
del artculo 75: y por los tratados con las naciones extranjeras: de las causas concernientes a embajadores, ministros pblicos y
cnsules extranjeros: de las causas de almirantazgo y jurisdiccin martima: de los asuntos en que la Nacin sea parte: de las causas
que se susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y
entre una provincia o sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.
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n. El Estado de Derecho y sus postulados
Tambin Cassagne (2009) manifiesta que son los postulados del Estado de Dere-
haciendo hincapi en el principio de igualdad ante las cargas pblicas (art. 16 C. N.) y
rarse a expresar que, gran parte de las teoras aqu reseadas encuentran cabida en los
principios del Estado de Derecho, puesto que estos principios fundamentales surgen
- El afianzamiento de la justicia;
17 C.N.);
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- El respeto a los derechos adquiridos, reconocidos en los artculos 14 a
20, 28, y el inciso 22, art. 75 C.N11 incorporado con la reforma constitu-
a los Tratados de Derechos Humanos enumerados por este inciso y a los que con pos-
erigindose entonces tambin los derechos reconocidos por estos Tratados como postu-
ADMINISTRATIVO NO PREVISTO
orgnica. Siendo as, lo relacionado con esta temtica surge de la elaboracin de la ju-
cin administrativa pertenece al mbito del derecho pblico y por lo tanto se rige por los
11. Art. 75 Corresponde al Congreso: inc. 22 C.N Aprobar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las or-
ganizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes.
La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Conven-
cin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Inter-
nacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito
de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer; la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o
Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios
de los derechos y garantas por ella reconocidos. Slo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo nacional, previa
aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso, requerirn del voto de las
dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
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principios de este derecho. Pero sucede que existen casos administrativos que no estn
previstos, y es por ello que suele recurrirse a las normas de nuestro Cdigo Civil.
cipios del derecho civil. La primera de ellas consiste en recurrir a la analoga o a los
principios generales del derecho; la otra, en tomar ciertas normas del derecho civil
como expresin de una norma jurdica general y. vlida directamente para el derecho
ter subsidiario de las normas del Cdigo Civil (Vadell, y ms recientemente Serradilla12;
entre otros) siempre partiendo del supuesto de que el caso no puede resolverse por los
plicabilidad de forma directa de las normas del Cdigo Civil, pero si acepta el recurso
diferentes (Cassagne, 2009; Dromi, 1997; Perrino, 2000; Marienhoff, 1997; Reiriz,
sino que se recurre al procedimiento de la analoga, puesto que al aplicarse normas del
12. C.S.J.N. Serradilla, Ral A. c. Provincia de Mendoza y otro. Fallos 330:2748 (2007).
Considerando 6) Que las circunstancias descriptas determinan la responsabilidad concurrente de las demandadas en los trminos
de la doctrina establecida por esta Corte en reiterados precedentes, con arreglo a la cual quien contrae la obligacin de prestar un
servicio lo debe realizar en condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido establecido, y es responsable de los perjuicios
que causare su incumplimiento o ejecucin irregular. Esta idea objetiva de la falta de servicio encuentra fundamento en la aplicacin
por va subsidiaria del art. 1112 del Cdigo Civil, pues no se trata de una responsabilidad indirecta toda vez que la actividad de los
rganos o funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependen ha de ser
considerada propia de stas, que deben responder de modo principal y directo por sus consecuencias daosas (Fallos: 306:2030;
316:2136; 318:1800; 324:492; 325:2949; 326:4003, etc.)
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derecho civil al derecho administrativo, se las integra con los principios y normas
Un supuesto particular se presenta con el art. 1112 del Cdigo Civil que esta-
blece que Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de
sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales
que les estn impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este ttulo.
Suele postularse de este artculo, que se trata de una disposicin de Derecho Pbli-
co, y no de Derecho Comn pese a su ubicacin en el Cdigo Civil, puesto que prescribe
de esta norma en los casos de Responsabilidad del Estado Nacional sera directa.
Siguiendo con esta lnea, no sucedera lo mismo con la aplicacin del art. 1112
C.C. al mbito provincial, en cuyo caso debiera ser aplicada por va analgica para
lograr la integracin de los vacos legales en los ordenamientos locales. Esto as, debido
por las provincias a la Nacin, y tal como lo expresa el art. 121 C.N. las provincias
dicho que el art. 1112 del Cdigo Civil, es una norma incompleta o de reenvo, puesto
que a los fines de determinar la ilicitud de la conducta daosa debe indagarse en las
CAPTULO II 28
III. RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO
POR ACTUACIN ILEGTIMA
tivos ilegtimos puede provenir de cualquiera de los rganos del Estado (Poder Ejecu-
tivo, Poder Judicial o Poder Legislativo), puesto que se atiende a un criterio objetivo
3.1.1. Directa
o indirecta (Barraza, 1988, 2000, 2009; Cassagne, 1982, 1983, 2005, 2009, 2011;
Gordillo, 2009; Linares, 1980; Marienhoff, 1997; Mertehikian, 2006; Perrino, 2000,
En este sentido, la Dra. Reiriz varios aos antes del leading case en cuestin ex-
presaba: Aceptada la teora del rgano estatal, queda desprendida la persona fsica.
Pasa al primer plano la actividad directa del Estado, como centro de imputacin de las
3.1.2. Objetiva
La Responsabilidad del Estado nada tiene que ver con la idea de culpabilidad,
CAPTULO III 29
pues no es necesario demostrar la existencia de culpa o dolo en el hecho u omisin del
agente estatal, toda vez que encuentra sustento en factores objetivos de atribucin
(Cassagne, 1982, 1983, 2005, 2009, 2011; Gordillo, 2009; Mata, 2001; Mertehikian,
2006; Perrino, 2000, 2001, 2004; Rebollo, 2001; entre otros). Tan es as, al punto de
2004), Barraza (2009) y distintos fallos de nuestra Corte Suprema de Justicia13, stos
nio por el detrimento de los valores econmicos que lo componen (dao patrimonial)
moral) (Bustamante Alsina, 1997, captulo IX, pargrafo 319). El inters vulnerado
13. C.S.J.N., Viento Norte de herederos de Bruno Corsi S.R.L. c/ Santa Fe, Provincia de s/ ordinario, Fallos 320:266 (1997),
Considerando 2; C.S.J.N. Gimnez Zapiola Viviendas S.A. c. Provincia de Buenos Aires, Fallos 321: 2144 (1998), considerando
5; C.S.J.N., Ramos, Graciela Petrona c/ Crdoba, Provincia de s/ daos y perjuicios, Fallos 328: 2546 (2005), Considerando 7;
C.S.J.N., Bea, Hctor y otro v. Estado Nacional - Secretara de Turismo s/daos y perjuicios, Fallos 333:1623 (2010), considerando
9; entre otros.
CAPTULO III 30
El dao consiste en una lesin antijurdica, y de acuerdo a Garca de Enterra y
3.2.1.1. Cierto. La existencia del dao sea actual o futuro debe ser pa-
su existencia.
este caso el dao subsistir en su patrimonio puesto que ste habr dis-
minuido en la medida del desembolso que haya realizado a tal fin. Igual
o determinado en dinero.
CAPTULO III 31
un empleado pblico es posible por medio de la aplicacin de la Teora del rgano,
el ejercicio o en ocasin de sus funciones, y que ha obrado dentro del marco legtimo o
Por otro costado, cabe precisar que los perjuicios ocasionados en el ejercicio de
dad que los enlace directamente, y que a su vez, vincule indirectamente el dao con un
factor de atribucin. El dao es el efecto del obrar antijurdico imputable, que reviste
administrativa.
equivalentes, y por lo tanto slo aquella condicin que sea idnea para determinarlo,
aquella que segn el curso natural y ordinario de las cosas sea capaz de producir el re-
El art. 901 del Cdigo Civil distingue entre consecuencias inmediatas, mediatas
y casuales. Define a las consecuencias inmediatas de un hecho como las que acostum-
bran a suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas. La consecuencia inmediata
CAPTULO III 32
es la que se ver vinculada directa e inmediatamente a la causa (hecho u omisin); y ser
siempre indemnizable.
de la conexin de un hecho con otro hecho distinto, y sern imputables slo cuando el
autor las hubiere previsto o cuando las hubiere podido prever, siendo siempre indem-
un tercero, la accin de la propia vctima o por fuerza mayor. En tales casos, la Admin-
2004, p. 286).
El dao debe conjugarse con el factor de responsabilidad que la ley reputa id-
a. La falta de servicio y
CAPTULO III 33
3.2.4.1. La falta de servicio
en el art 1112 del Cdigo Civil y es asentndose en esta norma, que en ste y en reitera-
dos fallos ha expresado que quien contrae la obligacin de prestar un servicio lo debe
realizar en condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido establecido, y
que se trata de una responsabilidad directa y objetiva. Lo que s es exigido por nuestra
Este factor de atribucin fue receptado por el art. 1113, 2 parte del Cdigo Civil,
14. C.S.J.N., Viento Norte de herederos de Bruno Corsi S.R.L. c/ Santa Fe, Provincia de s/ ordinario, Fallos 320:266 (1997);
C.S.J.N., L., B. J. y otra c. Polica Federal Argentina, Fallos 320:1999 (1997); C.S.J.N., Gimnez Zapiola Viviendas S.A. c.
Provincia de Buenos Aires, Fallos 321: 2144 (1998); C.S.J.N., Zacaras, Claudio H. c/ Crdoba, Provincia de y otros s/ sumario,
Fallos 321:1124 (1998); C.S.J.N.; Serradilla, Ral A. c. Provincia de Mendoza y otro. Fallos 330:2748 (2007); entre otros.
15. C.S.J.N. Romn S. A. C. c. Estado nacional -Ministerio de Educacin y Justicia-, Fallos 317:1233 (1994), Considerando 8:
Que, en lo atinente a los agravios racionados con la falta de servicio imputada por la actora a los rganos estatales cuya actuacin
se halla involucrada en el caso, cabe sealar que la pretensin de ser indemnizado sobre tales bases requiere dar cumplimiento a la
carga procesal de individualizar del modo ms claro y concreto que las circunstancias del caso hicieran posible cual ha sido la ac-
tividad que especficamente se reputa como irregular, vale decir, describir de manera objetiva en qu ha consistido la irregularidad
que da sustento al reclamo, sin que baste al efecto con hacer referencia a una secuencia genrica de hechos y actos, sin calificarlos
singularmente tanto desde la perspectiva de su idoneidad como factor causal en la produccin de los perjuicios, como en punto a
su falta de legitimidad...
CAPTULO III 34
La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que
estn bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para
el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo
que, por su naturaleza o modo de empleo generan riesgos potenciales a terceros, debe
les, y jams de forma directa, sino por va de analoga, para as adaptar la norma a los
CAPTULO III 35
b. Aplicar indiscriminadamente el factor riesgo creado, a criterio de los
3.3. LA REPARACIN
Aplicndose por analoga el art. 108316 del Cdigo Civil puede decirse que el
patrimonio.
procede una Reparacin Integral de los daos, sean actuales o futuros siempre que
16. Art. 1083 C.C.: El resarcimiento de daos consistir en la reposicin de las cosas a su estado anterior, excepto si fuera impo-
sible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin podr el damnificado optar por la indemnizacin en dinero.
CAPTULO III 36
la prdida de chance, puesto que es un dao actual y cierto (Altamira Gigena, 2005;
No existe norma especfica que fije el plazo de prescripcin de las acciones por
que debe recurrirse a las normas del Cdigo Civil. Sucede que existen posturas opuestas
art. 4023 C.C., el que reza: Toda accin personal por deuda exigible se prescribe por
Igual plazo regir para interponer la accin de nulidad, trtese de actos nulos
Estima que no corresponde la aplicacin del art. 4037, por decir esta norma ex-
tractual, es el art. 4037 del Cdigo Civil, el que dispone: Prescrbese por dos aos, la
CAPTULO III 37
Que, tal como han juzgado los jueces de las instancias anteriores, se halla en
sin que sea necesario distinguir a los fines que en el caso interesan los supuestos
en los cuales las consecuencias daosas son producto de la actividad lcita del poder
al art. 4037 del Cd. Civil, aplicable supletoriamente en el campo del derecho admi-
nistrativo, como reiteradamente ha declarado este tribunal (Fallos: 304: 721; 307:821
tractual, resulta aplicable -como ya fue adelantado- el plazo de dos aos previsto por
el art. 4037 del Cdigo Civil (modificado por la ley -//--//- 17.711). Al respecto debe re-
cordarse que una conocida jurisprudencia del Tribunal ha considerado que esa norma
ser indemnizado por el Estado, por los daos que ste haya causado en el ejercicio de la
funcin administrativa, constituye un derecho pblico subjetivo y que por tal y por ser
17. C.S.J.N. Wiater, Carlos c. Ministerio de Economa, Fallos 320:2289 (1997) L.L. 1998-A, 281
18. C.S.J.N. Compaa Azucarera Concepcin S.A. c. Estado Nacional s/ proceso de conocimiento, Fallos 322:496 (1999).
CAPTULO III 38
regido el supuesto por principios de derecho pblico, ser competente para entender en
Nuestra Corte Suprema de Justicia, puede intervenir en los pleitos por compe-
tencia originaria o como intrprete final. Deben considerarse en conjunto los siguientes
que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de
Nacin sea parte: de las causas que se susciten entre dos o ms pro-
vincias; entre una provincia y los vecinos de otra; entre los vecinos de
originaria y exclusivamente.
CAPTULO III 39
De la lectura de los transcriptos surge que la CSJN tendr competencia originaria
cuando una provincia sea parte en el pleito. A este requisito se le agrega el requeri-
la funcin administrativa, pero en las que se aplicaban de forma subsidiaria las normas
petencia originaria, puesto que no se trataba de una causa civil, por encontrar sustento
la responsabilidad del Estado en la falta de servicio, an cuando sta sea recogida por
el art. 1112 del Cdigo Civil. Entiende Cassagne, la lnea interpretativa seguida por la
19. C.S.J.N. B.2303.XL, 21-03-06,Barreto, Alberto Damin y otra c/ Buenos Aires, Provincia de s/ daos y perjuicios.
CAPTULO III 40
IV. RESPONSABILIDAD AQUILIANA DEL ESTADO
POR OMISIN
POR OMISIN
La conducta daosa puede asumir no slo una forma positiva (comisin) sino
rio de la Real Academia Espaola20, dice que la Omisin, en una primera acepcin de la
Estado.
Por otro lado, nos encontramos con omisiones en la accin (comisin por
omisin), que se presentan cuando el autor del perjuicio realizando una actividad an
CAPTULO IV 41
lcita, se abstiene de adoptar en el despliegue de la misma las precauciones de diligencia
o prudencia que seran necesarias para que esa actividad no causara dao a los dems.
La omisin se erige como medio para cometer la infraccin. (Huici, 1993; Kemelmajer,
1997).
Responsabilidad Extracontractual del Estado por Actuacin Ilegtima, es por tal motivo
que le son propias, omite hacerlo, y como consecuencia de ello, se produce o coadyuva
competencia.
En primer lugar, es preciso que se renan los presupuestos bsicos para la con-
que como ya se ha dicho son: dao cierto, posibilidad de imputar el hecho u omisin
CAPTULO IV 42
Cabe destacar que en el supuesto en anlisis debe hacerse una mencin especial
tiene aptitud daosa por s misma, se torna dificultoso enlazar el no hacer con el dao,
es decir, establecer como causa de la responsabilidad del Estado una omisin suya.
Segn Lambas (2006), la omisin ser causa del dao cuando un juicio de
probabilidades indique que esa abstencin influy como concausa del dao, partiendo
de la idea que la accin omitida hubiera bastado para la evitacin del dao.
vante con los dems factores desencadenantes del dao (Kemelmajer de Carlucci, 1997).
sin genera responsabilidad, es menester que la omisin que se le impute al Estado, sea
Para Cassagne, habr omisin antijurdica cuando sea razonable esperar que el
Estado acte en determinado sentido para evitar los daos en la persona o en los bienes
rar cuando se est en violacin de una obligacin legal expresa o implcita, que puede
modos, esa obligacin debe ser un deber concreto, no un deber genrico o difuso, una
rdica la pasividad que se contraponga al razonable deber jurdico del estado de haber
CAPTULO IV 43
Por su parte, Perrino (2004), entiende que habr omisin antijurdica cuando
Finalmente, Mosset Iturraspe (1971) entiende que la omisin puede ser anti-
antijurdica?
antijurdica:
21. Gmez Puente, Marcos en La inactividad de la Administracin, Aranzadi, Pamplona, 1997, p.58 y ss.
CAPTULO IV 44
4.2.1.2. El caso Torres
de Carlucci, consider que para que se configure una omisin antijurdica sin necesidad
de que exista una norma expresa que exija actuar y citando a Geovanni Duni, deben
POR OMISIN
a la demandada el dominio del ro y del cauce donde estaba enclavado el tronco que
22. C.S.J.N., Franck, Roberto ngel c/ Provincia de Buenos Aires, Fallos 275:357 (1969)
CAPTULO IV 45
b. Caso Ruiz23: la actora demand a la Provincia de Buenos Aires, por la muerte
de un familiar suyo en una colisin con un animal suelto en la ruta provincial, alegando
la omisin del deber de custodia de las rutas provinciales. La CSJN resolvi que no poda
responsabilizarse a la Provincia por los daos causados por un animal del que no era
propietaria ni guardadora, y adems dijo que el ejercicio del poder de polica de segu-
un evento en el cual ninguno de sus rganos o dependencias tuvo parte, toda vez que no
de los delitos pueda llegar a involucrarla a tal extremo en las consecuencias daosas
nicacin. La Corte Suprema resolvi que era responsable la provincia por la omisin
procesal en que se incurri, toda vez que ello implic el cumplimiento defectuoso de
funciones que le son propias. En ese sentido, cabe recordar lo expresado en reiterados
casos por el Tribunal cuando sostuvo que quien contrae la obligacin de prestar un
servicio lo debe realizar en condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido
23. C.S.J.N., Ruiz, Mirtha Edith y otros c/ Provincia de Buenos Aires, Fallos 312:2138 (1989).
24. C.S.J.N., De Gandia, Beatriz Isabel c/ Buenos Aires, Provincia de s/ indemnizacin por dao moral, Fallos 318:845 (1995).
CAPTULO IV 46
Argentino, debido a que en momentos previos al ingreso de los jugadores a la cancha
se produjo una explosin en el vestuario destinado a los visitantes, provocada por una
d. Caso Bea26: los padres del menor H.G.B. iniciaron una demanda contra el
Estado Nacional con el objeto de que se les indemnizaran los daos y perjuicios deri-
vados del fallecimiento de su hijo, quien fue hallado sin vida en un lago artificial, en
Que, de aqu se sigue que se pueda afirmar que se encuentran reunidos los recaudos
mento en el art. 1112 del Cdigo Civil: a) el Estado incurri en una falta de servicio,
en tanto no inform acerca de los riesgos existentes en el lugar; b) el dao cierto su-
frido por los actores a causa del fallecimiento de su hijo y c) la relacin de causalidad
Hay autores, como Marienhoff (1997) que consideran que el fundamento for-
mal de la responsabilidad del Estado por omisin es el art. 1074 del Cdigo Civil, por
25. C.S.J.N., Zacaras, Claudio H. c/ Crdoba, Provincia de y otros s/ sumario, Fallos 321:1124 (1998);
26. C.S.J.N., Bea, Hctor y otro v. Estado Nacional - Secretara de Turismo s/daos y perjuicios, Fallos 333:1623 (2010)
CAPTULO IV 47
tratarse de una norma genrica, siendo aplicable el art. 1112 C.C. slo en supuestos
El art. 1074 de nuestro Cdigo de Fondo prev que toda persona que por cual-
diversas interpretaciones. Para un sector de la doctrina que propone una tesis restric-
tiva representado por Salvat, Manchado, Orgaz, es antijurdica la omisin que viola
un deber legal impuesto formalmente, de modo que el art. 1074 C.C eximira a quien
no obra cuando la ley no hay impuesto un especfico deber de hacerlo. Para el sector
Llambas, entre otros, que sostiene una interpretacin amplia, basta con que este deber
surja implcitamente reconocido en la obligacin general que se tiene de obrar con pru-
dencia para no daar a otro, del conjunto del ordenamiento jurdico (Llambas, 2006;
Mosset Iturraspe, 1971). Con esta orientacin es que sostiene Llambas (2006) que la
omisin pura y simple ser antijurdica cuando una disposicin de la ley impusiere la
en el art. 1112 del Cdigo Civil, el que reza: Los hechos y las omisiones de los fun-
cionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera
CAPTULO IV 48
irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, son comprendidos en las
cabo un hecho especfico y exigido por una norma (1074), sino que est compuesta por
los hechos y actos que son necesarios para llevar a cabo la funcin necesaria. Es decir,
(Gordillo, 2009b).
de servicio, con sustento en el art. 1112 del Cdigo Civil, puesto que de tomarse como
fundamento el art. 1074 C.C., sea en su tesis estricta o amplia, implica la necesidad de
una ley formal o una norma expresa que ordene la conducta omitida por la Adminis-
tracin Pblica, sin olvidar adems que el art. 1074 tiene una base subjetiva, que exigira
CAPTULO IV 49
V. DERECHO COMPARADO. ANTEPROYECTO
DE REFORMA Y UNIFICACIN DE LOS CDIGOS
CIVIL Y COMERCIAL AO 2012
Ensea Cassagne (2009) que en el Derecho Comparado, hay pases en los que
cin ilegitima, considerada como directa y objetiva, encuentra sustento en sus textos
constitucionales.
Por otro lado, se encuentran aquellos pases, en los que si bien prevalece
jurisprudencialmente.
El Estado, los Gobiernos Departamentales, los Entes Autnomos, los Servicios Des-
gestin o direccin.
CAPTULO V 50
El administrado que encuentre lesionados sus derechos, debe accionar contra el
Estado, puesto que la Responsabilidad es directa, an cuando este ltimo pueda luego
repetir contra el funcionario que obr con culpa grave o dolo. Esto emana del art. 25 de
la Constitucin Uruguaya: Cuando el dao haya sido causado por sus funcionarios,
con culpa grave o dolo, el rgano pblico correspondiente podr repetir contra ellos,
pblicos respondern por los daos que sus agentes, en esa cualidad, causen a terceros,
No debe olvidarse que por ser Brasil una Repblica Federativa, se encuentra
constituida por distintos Estados Federados. Pese a que stos se rigen por leyes propias,
CAPTULO V 51
5.1.1.3. Colombia
daos que causen sus agentes por accin u omisin, pudiendo repetir luego contra el
en su art. 90: El Estado responder primordialmente por los daos antijurdicos que
tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa
cuando el Estado dentro de sus obligaciones, no actu cuando deba hacerlo, actu de
la falta de servicio debe ser probada por la vctima, demostrando la culpa de la Admi-
Por otra parte, para determinados casos el Consejo de Estado ha reconocido que
demostrar que ha obrado diligentemente o que intervino una causal eximente. Esto as
CAPTULO V 52
Responsabilidad Estatal, pero esto no se convierte en un escollo para su efectividad,
directa emerge expresamente de su art. 38, 2 parte que establece que Cualquier per-
sona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que deter-
mine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que
Lo mismo, surge tambin de modo expreso del art. 4 de la Ley Orgnica, que
reza: El Estado ser responsable por los daos que causen los rganos de la Admi-
tribunales, por los daos que la Administracin Pblica causare, tanto por su accin
5.1.2.1. Francia
CAPTULO V 53
vancia esta cuestin, debido a que en Francia impera el sistema de doble jurisdiccin.
culpa. De todos modos, existen casos en los que la culpa se presume, objetivndose el
factor de atribucin.
mos se dan en la responsabilidad por obras pblicas o cuando hay un riesgo anormal de
5.1.2.2. Espaa
puede predicarse que, bajo la Ley de Expropiacin Forzosa y la Ley de Rgimen Jurdi-
- Es directa por los daos causados por los actos ilcitos de los funcio-
Estado o al funcionario;
CAPTULO V 54
- Es objetiva, prescinde de la nocin de culpa, y surge siempre que el
en su art. 106.2 dispone Los particulares, en los trminos establecidos por la ley,
tendrn derecho a ser indemnizados por toda lesin que sufran en cualquiera de sus
bienes y derechos, salvo en los casos de fuerza mayor, siempre que la lesin sea conse-
5.1.2.3. Inglaterra
que la Corona respondiera de forma directa por los hechos de sus agentes. En materia
CAPTULO V 55
derecho privado, pudiendo ser responsable por:
empleados;
La Corona no estar obligada a reparar el dao a menos que una ley se lo ordene
que no se trata de una responsabilidad autnoma de la Corona, sino que es preciso que
Cabe mencionar que la Corona no responde por los daos que causen los jue-
ces inferiores, destacando adems, que los jueces de tribunales superiores gozan de
inmunidad.
de 3 aos cuando se trate de daos a la persona, y de 6 aos para cualquier otro supuesto
(Bianchi, 1996).
COMERCIAL, AO 2012
CAPTULO V 56
La mencionada Comisin fue integrada por el Sr. Ricardo Luis LORENZETTI
de CARLUCCI, quienes contaron con el apoyo del Sr. Miguel Federico De Lorenzo como
Secretario de la Comisin.
Junio de 2012.
cipios de los que est embebido. En este sentido se indica que en el Anteproyecto se
comerciales
CAPTULO V 57
5.2.3.2. De la Responsabilidad Civil
mtica desarrollada.
El art. 1708 del Anteproyecto reza: Las disposiciones de este Ttulo son apli-
cables a la prevencin del dao, a su reparacin, y a los supuestos en que sea admisible
del dao no justificado, para toda persona en cuanto de ella dependa. Esto implica que
las personas deben evitar causar dao, adoptando las medidas razonables para evitar la
produjo. Se brinda al particular una accin preventiva que proceder cuando una accin
CAPTULO V 58
en primer lugar los factores objetivos. De todos modos, ante la ausencia
materia probatoria se ha establecido que cada parte debe probar los pre-
causalidad o la presuma.
- Dao: el art. 1733 establece que hay dao cuando se lesiona un dere-
able en la medida en que si contingencia sea razonable y guarde una adecuada relacin
CAPTULO V 59
Comisin al exponer sus fundamentos que no ser una reparacin integral, porque no
Es responsable directo quien incumple una obligacin por s o por un tercero, u oca-
del principal por el hecho del dependiente y por quien no siendo dependiente cuando
sea utilizado para cumplir con sus obligaciones; esto siempre que la conducta daosa se
Anteproyecto mantiene el supuesto del art. 1113 del Cdigo Civil vigente, por el dao
causado por el riesgo o vicio de la cosas, pero agrega adems el supuesto de las activi-
dades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por
Responsabilidad.
Un nico artculo es el que regula la cuestin. El art. 1764 establece que el Es-
tado responde, objetivamente, por los daos causados por el ejercicio irregular de sus
funciones, sin que sea necesario identificar a su autor. Para tales fines se debe apreciar
CAPTULO V 60
la naturaleza de la actividad, los medios de que dispone el servicio, el lazo que une a
Se introduce expresamente dentro del texto legal que el Estado responde objeti-
vamente por los daos que se causen en el ejercicio irregular de sus funciones.
5.2.3.4. De la Prescripcin
De la prescripcin y de la caducidad.
jurdicos;
trnsito;
sonas o cosas;
CAPTULO V 61
f. El pedido de revocacin de la donacin por ingratitud o del legado por
indignidad;
CAPTULO V 62
CONCLUSIONES
Luego del desarrollo del presente, pueden extraerse las siguientes conclusiones:
encuentra en la falta de servicio, recogida por el art. 1112 del Cdigo Civil.
en competencia originaria, puesto que no hay causa civil, an cuando se apliquen al-
gunos artculos del Cdigo Civil; si podr entender en estas causas por va de recurso
extraordinario o por va de apelacin como intrprete final, siendo sta ltima la forma
ms conveniente.
del Estado prescriben en el plazo de dos aos, previsto por el artculo 4037 del Cdigo
Civil.
CONCLUSIONES 63
i. En relacin al Anteproyecto de Reforma, podra ser criticada la inclusin de
siempre han existido algunas normas de derecho pblico insertas en el Cdigo Civil,
CONCLUSIONES 64
LISTADO DE REFERENCIAS
DOCTRINA
2.- BARRAZA, J. I. Acerca de las distintas teoras que intentan explicar el fundamento
LISTADO DE REFERENCIAS 65
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Derecho Administrativo.
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42.- PERRINO, P. E., La responsabilidad del Estado por la omisin del ejercicio de sus
EUDEBA.
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1.- C.S.J.N., Toms Devoto y Ca. S.A. c/ Gobierno Nacional, Fallos 169: 111 (1933);
2.- C.S.J.N, F. C. Oeste de Buenos Aires c/ Prov. de Bs. Aires, Fallos 182:5 (1939);
275:357 (1969);
304:651 (1982);
LISTADO DE REFERENCIAS 70
5.- C.S.J.N., Vadell, Jorge Fernando c/ Provincia de Buenos Aires, Fallos
306:2030 (1984);
6.- C.S.J.N., Ruiz, Mirtha Edith y otros c/ Provincia de Buenos Aires, Fallos
312:2138 (1989);
8.- C.S.J.N., Lanati, Marta Noem y otros c/ Direccin Nacional de Vialidad s/ daos
317:1233 (1994);
11.- C.S.J.N., Viento Norte de herederos de Bruno Corsi S.R.L. c/ Santa Fe, Provincia
12.- C.S.J.N., L., B. J. y otra c. Polica Federal Argentina, Fallos 320:1999 (1997);
15.- C.S.J.N. Gimnez Zapiola Viviendas S.A. c. Provincia de Buenos Aires, Fallos
17.- C.S.J.N., Colavita, Salvador y otro c/ Buenos Aires, Provincia de y otros s/daos
LISTADO DE REFERENCIAS 71
18.- C.S.J.N., Ramos, Graciela Petrona c/ Crdoba, Provincia de s/ daos y perjuicios,
(2007);
(2009), o L.L. 18/11/2009, 11. 21.- C.S.J.N., Bea, Hctor y otro v. Estado Na-
LISTADO DE REFERENCIAS 72
Dpto. de Trabajos Finales de Graduacin
Universidad Siglo 21
El mismo deber incorporarse a las versiones impresas del TFG, previa aprobacin del
resumen en castellano por parte de la CAE evaluadora.
Si, inmediatamente
X Si, despus de 6 meses
.mesesmediata
No autorizo BOGUT SALCEDO, Lara Natasha
Firma del alumno