Voces: RESPONSABILIDAD CIVIL ~ PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD ~ ANTIJURICIDAD

~ UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION

Ttulo: Antijuridicidad y responsabilidad civil en el Cdigo Civil y Comercial
Autor: Rugna, Agustn
Publicado en: ADLA2016-21, 119
Cita Online: AR/DOC/2444/2016
Sumario: I. Introduccin. II. Antijuridicidad. Concepto. III. Antijuridicidad subjetiva u objetiva.
IV. Antijuridicidad formal o material. V. Antijuridicidad y funcin resarcitoria de la
responsabilidad civil. VI. Antijuridicidad y funcin preventiva de la responsabilidad civil. VII.
Conclusin.
I. Introduccin
En el nuevo Cdigo Civil y Comercial el rgimen de "responsabilidad civil" se encuentra regulado en el
Libro Tercero, Ttulo V "Otras fuentes de las obligaciones", Captulo 1 "Responsabilidad Civil"; habindose
establecido en el artculo 1708 como funciones de la responsabilidad a la prevencin del dao y a su reparacin.
El objeto de este trabajo es analizar el tratamiento all dado a la antijuridicidad, lo que haremos con
referencia a cada una de esas funciones.
Finalmente, daremos una conclusin sobre el tema.
II. Antijuridicidad. Concepto
Se ha dicho que: "La antijuridicidad es la contradiccin entre la conducta del sujeto y el ordenamiento
jurdico aprehendido en su totalidad" (1).
Orgaz, al explicar la referencia al derecho objetivo "en su totalidad" empleada al definir la antijuridicidad
lo que alude a la unidad del fenmeno antijurdico-, dice que ello significa que no hay una licitud o ilicitud
que sea exclusivamente penal, civil, etc., sino que el carcter del acto que resulta de una cualquiera de las ramas
del derecho se extiende a todas las dems: lo ilcito penal por ejemplo, es tambin necesaria y simultneamente
ilcito para el derecho civil y, en general, para todo el ordenamiento jurdico (2). O sea, que una misma conducta
puede ser enfocada desde distintos aspectos a los efectos de la punibilidad, pero ello no indica una diferencia de
sustancia en el juzgamiento antinormativo (3).
En la doctrina y en la jurisprudencia se han propuesto distintas soluciones para su configuracin. Entre ellas,
las siguientes.
III. Antijuridicidad subjetiva u objetiva
De acuerdo con el criterio de la antijuridicidad subjetiva, se abandona la desaprobacin del acto o hecho y se
avanza sobre la desaprobacin de la conducta del autor o agente. La antijuridicidad se encuentra en la culpa. La
culpabilidad aparece as como absorbiendo a la antijuridicidad, esto es, el dao es injusto en la medida en que es
el resultado de una conducta equivocada (4).
Para otro criterio la antijuridicidad es objetiva, caracterizada slo por la contrariedad del acto a la norma,
con prescindencia de cul haya sido la voluntad del agente, y aunque sta no haya existido (5).
Explica Kemelmajer de Carlucci que la contrariedad con el ordenamiento jurdico que supone la
antijuridicidad es un elemento objetivo, en el cual, en general, ninguna influencia tiene ni la imputabilidad ni la
culpabilidad. Al referirse al Cdigo Civil, la autora seala que para que exista acto ilcito dicho cuerpo
normativo requiere la existencia de los tres elementos necesarios para la configuracin del acto voluntario. Sin
embargo, aclara que aqu no se estudia el acto, sino uno de sus elementos, que es la contrariedad con el orden
normativo; contrariedad que es independiente de la voluntad del sujeto, que est fuera de l. Por eso es que se ha
reservado para esta relacin la palabra antijuridicidad, tratndose del carcter que presenta un obrar; requiriendo
la configuracin del acto ilcito como primer presupuesto la contrariedad objetiva del acto con la norma.
Destaca que slo una concepcin objetiva de la antijuridicidad permite llegar sin dificultad a la explicacin de
su unidad (6).
Mosset Iturraspe aade que para esta posicin el juicio de aprobacin o desaprobacin y la consiguiente
condena a reparar atiende slo al acto o hecho y, en particular a su resultado, el dao causado. La antijuridicidad
no mira al agente, sino a la vctima del dao; de ah que haya dao injusto aun cuando medie involuntariedad en
el obrar o bien falte la culpabilidad (7).
Coinciden en una concepcin objetiva de la antijuridicidad mera contradiccin entre la conducta y el
ordenamiento- la generalidad de los autores, como por ejemplo Bueres (8); Calvo Costa (9); Gesualdi (10);
Ibarluca (11); Kemelmajer de Carlucci y Parellada (12); Mosset Iturraspe (13); Orgaz (14); Ossola (15); Trigo
Represas y Lpez Mesa (16); Pizarro (17); Vzquez Ferreyra (18); Zannoni (19).
IV. Antijuridicidad formal o material
La antijuridicidad formal dice Mosset Iturraspe citando a Nez-, "parte del principio de que una accin

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es antijurdica slo y porque es contraria a una prohibicin jurdica de hacer u omitir".
La antijuridicidad material, en cambio, sostiene "que la accin es antijurdica porque tiene una determinada
manera de ser o materia, que es la que la vuelve contraria al Derecho". Para la tesis de la antijuridicidad material
que considera definitivamente impuesta en el Derecho actual, y as surge de lo expuesto por la doctrina-, la
nocin de ilicitud desborda en mucho el concepto de ilegalidad, de contrariedad a los preceptos legales (20).
En ese sentido, Bueres dice que: "En resumen; la antijuridicidad, como concepto inicial supone un juicio de
menosprecio hacia el ordenamiento, comprensivo ste de las leyes, las costumbres, los principios jurdicos
estrictos dimanantes del sistema, y hasta las reglas del orden natural. Mas, en el aspecto que ahora nos ocupa, en
tema de responsabilidad civil, la antijuridicidad importa un obrar violatorio del alterum non laedere. Es decir
que, particularmente, lo antijurdico es la conducta trasgresora de la norma, en la medida en que hay una lesin
o minoracin de un inters jurdico resarcible (dao)" (21).
O sea que a diferencia de lo que sucede en el Derecho Penal, donde se impone la antijuridicidad formal,
sobre la base de una serie cerrada de delitos nullum crimen, nulla poena sine lege-, el Derecho Civil no
requiere de un catlogo cerrado de prohibiciones tipificadas. Existe un gran principio rector en la materia,
genrico y flexible, que es aquel que prohbe causar daos a otro en su persona o en sus bienes (alterum non
laedere), e impone la consiguiente responsabilidad cuando esa conducta antijurdica se da junto a los dems
presupuestos (22).
Este principio (alterum non laedere) -que conforme la doctrina y la jurisprudencia de la Corte Federal tiene
raz constitucional (23)-, ha sido expresamente establecido en el nuevo Cdigo Civil y Comercial en el artculo
1716 que dispone: "Deber de reparar. La violacin del deber de no daar a otro, o el incumplimiento de una
obligacin, da lugar a la reparacin del dao causado, conforme con las disposiciones de este Cdigo".
As lo destac en sus fundamentos la Comisin Redactora, quien al referirse a dicha norma seal: "El
primer artculo regula el deber de reparar que surge de la violacin del deber de no daar a otro o del
incumplimiento de una obligacin" (24).
Seguidamente veremos cmo ha sido regulada la antijuridicidad en el ordenamiento actual, teniendo en
cuenta las mencionadas funciones de la responsabilidad civil.
V. Antijuridicidad y funcin resarcitoria de la responsabilidad civil
V.1. La antijuridicidad como presupuesto de la funcin resarcitoria
Adems de la prevencin, el resarcimiento constituye otra de las funciones de la responsabilidad civil.
Para que la indemnizacin sea procedente es necesario que se encuentren reunidos una serie de
presupuestos. De acuerdo con la doctrina clsica son: antijuridicidad, dao, factor de atribucin, y relacin de
causalidad (25).
El nuevo Cdigo Civil y Comercial los prev expresamente: el artculo 1717 hace referencia a la
antijuridicidad, el artculo 1721 al factor de atribucin, el artculo 1726 a la relacin de causalidad, y el artculo
1737 al dao; habindose referido a ellos la Comisin Redactora en los fundamentos, al tratar la funcin
resarcitoria de la responsabilidad civil (26).
Si bien a raz de los grandes cambios operados en los ltimos tiempos en materia de responsabilidad civil,
especialmente con motivo de los factores objetivos de atribucin, hubo autores que se pronunciaron por la
negativa (27), la antijuridicidad es considerada como un presupuesto de la responsabilidad civil por la
generalidad de la doctrina (28), y por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (29).
Tambin por el nuevo Cdigo Civil y Comercial, ordenamiento que en sintona con la evolucin que este
tema tuvo en la doctrina y la jurisprudencia consagra una antijuridicidad objetiva y material (30); a diferencia del
Cdigo de Vlez Sarsfield en el que como surga de los artculos 1066 y 1067, la antijuridicidad era formal y
subjetiva (31).
As resulta hoy del artculo 1717, que dice: "Antijuridicidad. Cualquier accin u omisin que causa un dao
a otro es antijurdica si no est justificada".
V.2. Dao causado y presuncin de antijuridicidad
Al tratar este tema debemos distinguir entre antijuridicidad y dao. Como dice Zannoni, la antijuridicidad es
un presupuesto de la responsabilidad concurrente pero distinto al dao. Y es que como explica este autor, puede
haber daos no antijurdicos que por tal razn no generan la obligacin de resarcir a cargo de quien los provoc,
como es el caso de los daos justificados (por ejemplo, los causados en estado de necesidad o legtima defensa).
A la inversa, puede haber una conducta antijurdica que no provoque un dao. Aun as existira antijuridicidad,
aunque no genere responsabilidad civil, si bien pudiere ser punible penalmente (32).
Sin embargo, como se sostuvo con relacin al artculo 1068 del Cdigo Civil, parecera que todo dao que
reuniera los requisitos previstos por dicha norma deba presumirse que haba derivado de una conducta
antijurdica, en el sentido de que haba violado el deber de conducirse de tal manera que nuestro

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comportamiento no provoque perjuicio a los dems. El alterum non laedere al que hicimos referencia supra-
constituye el primer presupuesto jurdico que hay que respetar en una sociedad civilizada. Esto no implica
confundir dao con antijuridicidad, porque el que lo produjo siempre tendr la posibilidad de acreditar una
causal de justificacin o que el dao se ha producido en el ejercicio regular de un derecho propio o en el
cumplimiento de una obligacin legal (33).
Conforme ello, en principio, por violacin del principio del alterum non laedere, debe presumirse
antijurdica toda conducta que causa un dao a otro sin que medie causa de justificacin.
Este es el principio contenido en el artculo 1717 del nuevo Cdigo Civil y Comercial; destacando en sus
fundamentos la Comisin Redactora que este artculo: "...establece la regla principal en materia de
antijuridicidad: la accin u omisin daosa es antijurdica salvo que se pruebe que est justificada" (34).
VI. Antijuridicidad y funcin preventiva de la responsabilidad civil
VI.1. La prevencin del dao. Consideraciones generales
Observa Lorenzetti que la responsabilidad civil actual ha reformulado sus finalidades: ya no es slo
resarcitoria, sino tambin preventiva. La evolucin se ha basado en la mudanza de una serie de paradigmas: "de
responsabilidad como deuda a la responsabilidad como crdito a la indemnizacin", del "dao a la propiedad" al
"dao a la persona", del dao individual al dao colectivo, de la reparacin a la prevencin (35).
En este sentido, coincide la doctrina en que una de las funciones de la responsabilidad civil o del derecho
de daos, como prefieren decir los autores que aluden con la expresin responsabilidad civil slo a la reparacin
del perjuicio (36)- es la de prevencin del dao (37).
Sostiene Zavala de Gonzlez que si bien la regla segn la cual "el que daa injustamente repara" tiene una
inequvoca vigencia axiolgica, es prioritaria la de no daar, derivada tambin del alterum non laedere
-principio general de derecho con rango constitucional- y tendiente a arbitrios que desmantelen la posibilidad de
daos injustos y evitables. Idea congruente con una nocin amplia de dao que comprende entre los resultados
lesivos que generan responsabilidad no slo al dao causado, sino tambin a la amenaza de un dao injusto (38).
En igual sentido -en cuanto se considera a la prevencin enraizada en el principio del alterum non laedere- se
han pronunciado autores como Bestani (39); Camps (40); Kiper (41); Llamas Pombo (42); Nicolau (43); Ordoqui
Castilla (44); Vzquez Ferreyra (45).
El nuevo Cdigo Civil y Comercial reconoce expresamente la funcin preventiva de la responsabilidad civil.
El artculo 1708 dice: "Funciones de la responsabilidad. Las disposiciones de este Ttulo son aplicables a la
prevencin del dao y a su reparacin".
El deber de prevencin del dao -receptado en el Proyecto de Cdigo Civil de 1998 en los artculos 1585 y
1586 (46)- fue regulado por el nuevo Cdigo Civil y Comercial, que dispone:
Artculo 1710: "Deber de prevencin del dao. Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de:
a) Evitar causar un dao no justificado.
b) Adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar que se produzca
un dao, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un dao del cual un
tercero sera responsable, tiene derecho a que ste le reembolse el valor de los gastos en que incurri, conforme
a las reglas del enriquecimiento sin causa.
c) No agravar el dao, si ya se produjo".
Este artculo distingue distintas situaciones, segn que el dao se haya producido o no: a) evitar causar un
dao no justificado; b) evitar que se produzca un dao, o disminuir su magnitud; y c) no agravar el dao, si ya
se produjo.
La prevencin del dao se realiza mediante la accin preventiva.
VI.2. La antijuridicidad como presupuesto de la accin preventiva
El nuevo Cdigo Civil y Comercial ha previsto la accin preventiva en los artculos 1711 a 1713, regulando
a travs de ellos cundo procede, los requisitos y los efectos de la sentencia.
El artculo 1711 establece: "Accin preventiva. La accin preventiva procede cuando una accin u omisin
antijurdica hace previsible la produccin de un dao, su continuacin o agravamiento. No es exigible la
concurrencia de ningn factor de atribucin".
Con relacin a ella la Comisin Redactora en los fundamentos dijo: "La omisin del deber de prevencin da
lugar a la accin judicial preventiva, cuyos presupuestos son: a) autora: que en este caso puede consistir en un
hecho o una omisin de quien tiene a su cargo un deber de prevencin del dao conforme con el artculo
anterior; b) antijuridicidad: porque constituye una violacin del mentado deber de prevencin; c) causalidad:
porque la amenaza de dao debe ser previsible de acuerdo con el rgimen causal que se define en artculos
siguientes; d) no es exigible la concurrencia de ningn factor de atribucin, que es lo que, adems de la funcin,
diferencia a esta accin de la obligacin de resarcir" (47).

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 Estamos de acuerdo con los autores que sealan que en la regulacin de esta accin se ha tenido en cuenta lo
elaborado por la doctrina con respecto a la tutela inhibitoria (48). Por ejemplo, se ocuparon de ese tema
importantes autores como Lorenzetti (49); Llamas Pombo (50); Nicolau (51); Ordoqui Castilla (52); Zavala de
Gonzlez (53).
Peyrano ha descripto a la accin preventiva diciendo que: "...es la que puede tener por destinatarios a
particulares o entidades pblicas y que persigue evitar el acaecimiento, repeticin, agravacin o persistencia de
daos potencialmente posibles, conforme al orden normal y corriente de las cosas, a partir de una situacin
antijurdica existente. De tener xito, se traducir, por lo general, en una orden de hacer o de no hacer que busca
revertir o modificar la situacin fctica que genera el riesgo de dao (o de persistencia o repeticin) que justifica
su promocin" (54).
En cuanto a la antijuridicidad, Vzquez Ferreyra sostiene que en este caso la antijuridicidad se predica
respecto de la conducta y no del resultado (el que muchas veces no llegar a concretarse), o sea que en realidad
lo que debe ser antijurdico es la conducta considerada en si misma (violatoria del ordenamiento en general,
incluidos los pactos contractuales), y que para que pueda hacerse valer la funcin preventiva, la antijuridicidad
al ser calificativa de la conducta, deber ser una antijuridicidad formal y no meramente material (55). Aclara lo
expuesto diciendo: "Es decir, ante la amenaza de dao, la accin preventiva funciona slo contra conductas
formalmente antijurdicas. La mera amenaza de dao no es por s misma una conducta antijurdica. Si el dao
injustificado ya se ha ocasionado, entonces dicha conducta de por s es contraria a derecho" (56).
Otros autores entienden que se trata de la antijuridicidad material (57). En este sentido se pronunci
igualmente la doctrina que con anterioridad se ocup de la tutela inhibitoria, aludiendo a la injusticia del dao
amenazado (58).
Finalmente, hay quienes precisando el concepto afirman que la antijuridicidad a la cual se refiere el nuevo
Cdigo Civil y Comercial en la funcin resarcitoria y en el mbito preventivo no deja de ser la misma, aunque
su funcionamiento opere en diferentes planos (59).
Coincidimos con la posicin de quienes sostienen que la antijuridicidad a la cual se refiere el nuevo Cdigo
Civil y Comercial cuando trata la accin preventiva es la material.
Entendemos que ello es correcto, no pudiendo haber diferencias en ese aspecto entre ambas funciones de la
responsabilidad civil, por encontrarse enraizada la prevencin en el principio del alterum non laedere, que como
vimos tiene rango constitucional. As, en los casos de amenaza de dao potencialmente posible cuyo
acaecimiento se busca evitar, la antijuridicidad habr de ser valorada conforme dicho principio general de modo
material y no meramente formal, permitiendo de esa manera dar respuesta a un mayor nmero de intereses
dignos de tutela.
VII. Conclusin
El nuevo Cdigo Civil y Comercial prev y regula dos funciones de la responsabilidad civil: la preventiva y
la resarcitoria.
En el mbito de la funcin resarcitoria, para que la indemnizacin sea procedente es necesario que se
encuentren reunidos una serie de presupuestos, entre los que est la antijuridicidad.
Tal presupuesto ha sido expresamente previsto en el artculo 1717 del nuevo Cdigo Civil y Comercial,
ordenamiento que en sintona con la evolucin que este tema tuvo en la doctrina y la jurisprudencia consagra
una antijuridicidad objetiva y material; estableciendo como regla que: "Cualquier accin u omisin que causa un
dao a otro es antijurdica si no est justificada".
La prevencin del dao se realiza mediante la accin preventiva, uno de cuyos presupuestos es la
antijuridicidad; que tiene las mismas caractersticas mencionadas supra, siendo por tanto una antijuridicidad
material.
Entendemos que no puede haber diferencias en ese aspecto entre ambas funciones de la responsabilidad
civil, por encontrarse enraizada la prevencin en el principio del alterum non laedere, que tiene rango
constitucional. As, en los casos de amenaza de dao potencialmente posible cuyo acaecimiento se busca evitar,
la antijuridicidad habr de ser valorada conforme dicho principio general de modo material y no meramente
formal, permitiendo de esa manera dar respuesta a un mayor nmero de intereses dignos de tutela,
congruentemente con los lineamientos del nuevo ordenamiento.
(1) BUERES, Alberto J., "El dao injusto y la licitud e ilicitud de la conducta", en "Derecho de Daos.
Primera Parte. Homenaje al profesor doctor Jorge Mosset Iturraspe. Directores Flix A. Trigo Represas-Rubn
Stiglitz", p. 148, Buenos Aires, Ediciones La Rocca, 2000. En general, los autores al conceptualizar la
antijuridicidad lo hacen en similares trminos. As: BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "La relacin de
causalidad y la antijuridicidad en la responsabilidad extracontractual", LA LEY, 1996-D, 23 - Responsabilidad
Civil Doctrinas Esenciales Tomo II, 199: "...la antijuridicidad o ilicitud como presupuesto de la responsabilidad,
es una contradiccin entre la conducta y el ordenamiento jurdico apreciado con sentido unitario...";
GESUALDI, Dora Mariana, "La antijuridicidad: comentario comparativo entre el rgimen vigente y el proyecto

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de reformas del 2012", RCyS 2013-VII, 5: "Luego de este somero anlisis creemos que la antijuridicidad es
siempre la contradiccin entre la conducta del sujeto y el ordenamiento jurdico aprehendido en su totalidad, es
decir, incluyendo las leyes, las costumbres, los principios jurdicos estrictos que surgen del sistema o hasta
reglas de orden natural"; KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, en "Cdigo Civil y leyes complementarias.
Comentado, anotado y concordado. Director Augusto C. Belluscio - Coordinador Eduardo A. Zannoni", 3
reimpresin, Tomo 5, pg. 1, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2002: "La antijuridicidad es, en este sentido, la
relacin, la contraposicin entre la accin y la norma"; LORENZETTI, Ricardo L., "La responsabilidad civil",
LLP 2002, 1302 - La Ley, 2003-A, 973 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 153 -
RCyS 2011-II, 255: "La doctrina actual coincide en calificar la conducta antijurdica como aquella que
menosprecia al ordenamiento jurdico en su conjunto, y no slo a la ley, por lo tanto quedan incluidos los actos
contrarios a los principios jurdicos, las clusulas generales e incluso los valores de rango normativo, con lo cual
se expande el campo enormemente"; ORGAZ, Alfredo, "La ilicitud (extracontractual)", ps. 17/18, Crdoba,
Marcos Lerner Editora Crdoba, 1992: "La ilicitud, llamada tambin en doctrina "antijuridicidad", es el carcter
(art. 1066) que tiene un acto en cuanto infringe o viola el derecho objetivo, considerado ste en su totalidad";
OSSOLA, Federico Alejandro, "Responsabilidad por daos causados por actos involuntarios en el Cdigo Civil
y Comercial", RCyS 2015-IV, 115: "...la antijuridicidad es un concepto objetivo; esto es, consiste en la
oposicin del acto con el ordenamiento jurdico (considerado ste como un todo unitario y coherente), con
prescindencia del querer de su agente"; OSSOLA, Federico Alejandro - PIZARRO, Ramn D., "Orden Pblico
en la responsabilidad civil", LA LEY del 23/11/2015, 1: "El hecho antijurdico es aquel que vulnera el
ordenamiento jurdico, concebido ste como un todo unitario y coherente"; PIZARRO, Ramn Daniel,
"Responsabilidad civil de los medios masivos de comunicacin. Daos por noticias inexactas o agraviantes", 2
edicin actualizada y ampliada, p. 195, Buenos Aires, Editorial Hammurabi, 1999: "Una accin es antijurdica
cuando resulta contraria al ordenamiento jurdico integralmente considerado"; PREVOT, Juan Manuel, "La
antijuridicidad en el proyecto de reformas del Cdigo Civil y Comercial de 2012", RCyS 2013-VIII, 22: "La
antijuridicidad es la contradiccin entre una conducta y el ordenamiento jurdico aprehendido en su totalidad o,
ms especficamente, el acto contra ius, focalizado por la ocurrencia de un dao (atpico) no autorizado (sine
iure)"; TRIGO REPRESAS, Flix A. - LPEZ MESA, Marcelo J., "Tratado de la responsabilidad civil", 1
edicin, T. I, p. 810, Buenos Aires, Editorial LA LEY, 2004; TRIGO REPRESAS, Flix A., "Los presupuestos
de la responsabilidad civil", Acad. Nac. de Derecho 2004 (agosto), 1 - RCyS 2004, 249; TRIGO REPRESAS,
Flix A., "La antijuridicidad en el Cdigo Civil velezano y en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin",
RCCyC 2015 (octubre), 135 - RCyS 2016-IV, 15: "Antijuridicidad e ilicitud son trminos sinnimos, y es ilcito
todo acto contrario al ordenamiento jurdico, considerado ste en su integralidad; pues se est aludiendo al
principio de la unidad del ordenamiento jurdico, que hace que cada norma no pueda ser considerada como una
individualidad estanca o aislada, sino muy por el contrario, como un elemento conceptualmente inseparable de
un complejo jurdico pleno"; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos del deber de reparar",
LA LEY, 2012-C, 671: "Es toda conducta contraria al ordenamiento jurdico considerado en su totalidad y no
con relacin a sectores normativos en particular. Es el carcter de un acto en cuanto infringe o viola el derecho
objetivo considerado en su totalidad. Entraa una idea de contradiccin entre el acto y el Derecho"; VZQUEZ
FERREYRA, Roberto A., "La antijuridicidad en el Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 38; VZQUEZ
FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos de la responsabilidad civil en el nuevo Cdigo", LA LEY
14/10/2015, 1.
(2) ORGAZ, Alfredo, "La ilicitud (extracontractual)", op. cit., p. 19; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A.,
"La antijuridicidad en el Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 38: "El juicio de antijuridicidad debe
referirse al ordenamiento jurdico en su totalidad. Vidal lo aclara con precisin al decir: "si el derecho posee
unidad y congruencia, resulta evidente deducir que lo lcito en algn sector del ordenamiento lo ser para todo
el mbito del derecho. Por consiguiente, un hecho ser antijurdico cuando lesiona el derecho concebido
unitariamente". Si un hecho resulta justificado y lcito en lo penal lo ser tambin en la civil segn el autor
citado".
(3) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, en "Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado,
anotado y concordado. Director Augusto C. Belluscio - Coordinador Eduardo A. Zannoni", Tomo 5, op. cit., p.
2.
(4) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "La antijuridicidad", Responsabilidad civil 9, obra colectiva dirigida por
Jorge Mosset Iturraspe, 2 reimpresin, ps. 61/62, Buenos Aires, Editorial Hammurabi, 1997.
(5) ORGAZ, Alfredo, "La ilicitud (extracontractual)", op. cit., p. 20.
(6) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, en "Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado,
anotado y concordado. Director Augusto C. Belluscio - Coordinador Eduardo A. Zannoni", Tomo 5, op. cit., ps.
2/3.
(7) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "La antijuridicidad", Responsabilidad civil 9, obra colectiva dirigida por
Jorge Mosset Iturraspe, Op. Cit., pg. 62.
(8) BUERES, Alberto J., "El dao injusto y la licitud e ilicitud de la conducta", en "Derecho de Daos.

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Primera Parte. Homenaje al profesor doctor Jorge Mosset Iturraspe. Directores Flix A. Trigo Represas-Rubn
Stiglitz", op. cit., p. 151.
(9) CALVO COSTA, Carlos A., "Dao resarcible. Su concepcin a la luz del Cdigo Civil y Comercial",
RCyS 2015-IV, 81.
(10) GESUALDI, Dora Mariana, "La antijuridicidad: comentario comparativo entre el rgimen vigente y el
proyecto de reformas del 2012", RCyS 2013-VII, 5.
(11) IBARLUCA, Emilio A., "Antijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento constitucional", LA
LEY 2012-A, 561.
(12) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada - Parellada, Carlos, "Los factores subjetivos de atribucin",
Responsabilidad civil 9, obra colectiva dirigida por Jorge Mosset Iturraspe, 2 reimpresin, p. 143, Buenos
Aires, Editorial Hammurabi, 1997.
(13) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "La antijuridicidad", Responsabilidad civil 9, obra colectiva dirigida
por Jorge Mosset Iturraspe, op. cit., p. 62; MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos", Tomo
I, pg. 63/64, Santa Fe, Editorial Rubinzal Culzoni, 1998.
(14) ORGAZ, Alfredo, "La ilicitud (extracontractual)", Op. Cit., pg. 20.
(15) OSSOLA, Federico Alejandro, "Responsabilidad por daos causados por actos involuntarios en el
Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 115.
(16) TRIGO REPRESAS, Flix A. - Lpez Mesa, Marcelo J., "Tratado de la responsabilidad civil", T. I, op.
cit., ps. 817/818.
(17) PIZARRO, Ramn Daniel, "Responsabilidad civil de los medios masivos de comunicacin. Daos por
noticias inexactas o agraviantes", op. cit., p. 196.
(18) VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos del deber de reparar", LA LEY, 2012-C, 671;
VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La antijuridicidad en el Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 38;
VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos de la responsabilidad civil en el nuevo Cdigo", LA
LEY del 14/10/2015, 1.
(19) ZANNONI, Eduardo A., "El dao en la responsabilidad civil", 2 edicin actualizada y ampliada 1
reimpresin, ps. 4/5, Buenos Aires, Editorial Astrea, 1993.
(20) MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos", Tomo I, op. cit., ps. 60/61;
IBARLUCA, Emilio A., "Antijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento constitucional", LA LEY,
2012-A, 561: "Es vlida la superacin de la antijuridicidad formal por el concepto de antijuridicidad material,
entendida como contrariedad de la conducta con el orden jurdico en su conjunto. Ello implica que no est
comprendido en el concepto la infraccin "a la moral" o "a los deberes morales"; KEMELMAJER DE
CARLUCCI, Ada, en "Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado. Director
Augusto C. Belluscio - Coordinador Eduardo A. Zannoni", Tomo 5, op. cit., p. 4: "En este ltimo sentido,
parece que Vlez se pronunci por la antijuridicidad formal, pues el artculo que se comenta exigira que la
conducta haya sido expresamente prohibida por las leyes. Sin embargo, aun cuando la conducta no aparezca
expresamente vedada por las normas jurdicas, si resulta de la consideracin armnica del sistema jurdico como
plexo normativo, el requisito legal debe considerarse suficientemente cumplido"; LORENZETTI, Ricardo L.,
"La responsabilidad civil", LLP 2002, 1302 - LA LEY, 2003-A, 973 - Responsabilidad Civil Doctrinas
Esenciales Tomo I, 153 - RCyS 2011-II, 255: "La doctrina actual coincide en calificar la conducta antijurdica
como aquella que menosprecia al ordenamiento jurdico en su conjunto, y no slo a la ley, por lo tanto quedan
incluidos los actos contrarios a los principios jurdicos, las clusulas generales e incluso los valores de rango
normativo, con lo cual se expande el campo enormemente"; LORENZETTI, Ricardo L. "Fundamento
constitucional de la reparacin de los daos", LA LEY, 2003-C, 1184 - Responsabilidad Civil Doctrinas
Esenciales Tomo I, 207 - RCyS 2010-II, 265: "El Cdigo Civil argentino vigente incorpor una clusula general
(art. 1109) y tambin un lmite basado en la antijuridicidad formal (art. 1066, Cd. Civil), pero en la prctica
jurisprudencial se ha avanzado notablemente en el campo de la antijuridicidad material y de los actos ilcitos
atpicos. Se ha producido un cambio hacia una concepcin que ya no admite un sistema de ilcitos tpicos
cerrado, que haba gobernado la economa del derecho privado en los ltimos dos siglos, postulndose un
esquema ms flexible"; OSSOLA, Federico Alejandro - Pizarro, Ramn D., "Orden Pblico en la
responsabilidad civil", LA LEY del 23/11/2015, 1: "El concepto de antijuridicidad debe ser aprehendido no en
sentido formal (violacin de la ley), sino material, comprensivo de las prohibiciones por implicancia, que son
aqullas que se desprenden de las principios fundamentales que hacen al orden pblico en sus diferentes
manifestaciones y alcances, a la moral y a las buenas costumbres"; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La
antijuridicidad en el Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 38: "En la actualidad la doctrina se inclina por
una concepcin material de la ilicitud. Para este criterio que compartimos, la ilicitud desborda el limitado
criterio de contrario a una norma expresa. Ello ha levado a que el art. 1066 del Cdigo de Vlez haya cado en
desuso pues no es requisito de la antijuridicidad la violacin de una norma expresa. De hecho, y a la luz de la

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doctrina mayoritaria y jurisprudencia de la CSJN la simple violacin del deber de no daar, ya de por s importa
una conducta contraria a derecho, salvo que est presente una causal de justificacin".
(21) BUERES, Alberto J., "El dao injusto y la licitud e ilicitud de la conducta", en "Derecho de Daos.
Primera Parte. Homenaje al profesor doctor Jorge Mosset Iturraspe. Directores Flix A. Trigo Represas-Rubn
Stiglitz", op. cit., ps. 149/150.
(22) PIZARRO, Ramn Daniel, "Responsabilidad civil de los medios masivos de comunicacin. Daos por
noticias inexactas o agraviantes", op. cit., p. 200; MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos",
Tomo I, op. cit., p. 62.
(23) CSJN, 05/08/1986, "Gunther, Fernando R. v. Nacin Argentina", Fallos: 308:1118, JA 1987-IV-653,
considerando 14 del voto mayoritario de los jueces CABALLERO, BELLUSCIO, PETRACCHI y BACQU:
"El principio del alterum non laedere, entraablemente vinculado a la idea de reparacin, tiene raz
constitucional y la reglamentacin que hace el CCiv. en cuanto a las personas y las responsabilidades
consecuentes no las arraiga con carcter exclusivo y excluyente en el derecho privado, sino que expresa un
principio general que regula cualquier disciplina jurdica"; CSJN, 05/08/1986, "Santa Coloma, Luis F. y otros c.
Empresa Ferrocarriles Argentinos", Fallos: 308:1160, LA LEY, 1987-A, 442, considerando 7 del voto
concurrente de los jueces Belluscio, Fayt, Petracchi y Bacqu: "...la sentencia apelada lesiona el principio del
"alterum nom laedere" que tiene raz constitucional (art. 19, ley fundamental) y ofende el sentido de justicia de
la sociedad, cuya vigencia debe ser afianzada por el tribunal, dentro del marco de sus atribuciones y en
consonancia con lo consagrado en el prembulo de la Carta Magna"; CALVO COSTA, Carlos A., "Dao
resarcible. Su concepcin a la luz del Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 81; IBARLUCA, Emilio A.,
"Antijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento constitucional", LA LEY, 2012-A, 561; LORENZETTI,
Ricardo L., "Fundamento constitucional de la reparacin de los daos", LA LEY 2003-C, 1184 -
Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 207 - RCyS 2010-II, 265; MARTNEZ, Jorge P., "La
responsabilidad civil de los profesionales liberales", RCCyC 2016 (marzo), 123; RAMOS MARTNEZ, Mara
Florencia, "La antijuridicidad en el derecho de daos. Reflexiones sobre el rgimen del nuevo Cdigo Civil y
Comercial: consolidacin del principio constitucional alterum non laedere", RCyS 2016-VI, 13; TRIGO
REPRESAS, Flix A., "Los presupuestos de la responsabilidad civil", Acad. Nac. de Derecho 2004 (agosto), 1 -
RCyS 2004, 249; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos del deber de reparar", LA LEY,
2012-C, 671.
(24) "Cdigo Civil y Comercial. Concordado con el rgimen derogado y referenciado con la legislacin
vigente. Revisado, ordenado y concordado por: Eduardo A. Zannoni, Marina, Mariani de Vidal, Jorge O.
Zunino, Fernando E. Shina y Gloria S. Ramos", 1 reimpresin, pg. 462, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2015.
(25) IBARLUCA, Emilio A., "Antijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento constitucional", LA
LEY 2012-A, 561; MAYO, Jorge A. - PREVOT, Juan Manuel, "La carga de la prueba en los juicios de daos y
perjuicios", RCyS 2007, 148; MEZA, Jorge Alfredo - BORAGINA, Juan Carlos, "El dao extrapatrimonial en
el Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 104; PARELLADA, Carlos A., "Daos en las relaciones de
familia", LA LEY, 2015-E, 981; TRIGO REPRESAS, Flix A., "Los presupuestos de la responsabilidad civil",
Acad. Nac. de Derecho 2004 (agosto), 1 - RCyS 2004, 249; TRIGO REPRESAS, Flix A., "La antijuridicidad
en el Cdigo Civil velezano y en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin", RCCyC 2015 (octubre), 135 -
RCyS 2016-IV, 15; Vzquez Ferreyra, Roberto A., "Los presupuestos del deber de reparar", LA LEY, 2012-C,
671; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos de la responsabilidad civil en el nuevo Cdigo",
LA LEY del 14/10/2015, 1; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los factores de atribucin en el Cdigo
Civil y Comercial", LA LEY del 15/06/2016, 1; ZANNONI, Eduardo A., "El dao en la responsabilidad civil",
op. cit., ps. 1/2.
(26) "Cdigo Civil y Comercial. Concordado con el rgimen derogado y referenciado con la legislacin
vigente. Revisado, ordenado y concordado por: Eduardo A. Zannoni, Marina, Mariani de Vidal, Jorge O.
Zunino, Fernando E. Shina y Gloria S. Ramos", op. cit., p. 462: "En la Seccin se regulan los presupuestos de la
funcin resarcitoria: antijuridicidad, factores de atribucin y nexo causal, para luego dedicar una seccin
especial al dao".
(27) DE LORENZO, Miguel Federico, "El dao injusto en la responsabilidad civil", ps. 22/27, Buenos
Aires, Editorial Abeledo Perrot, 1996: "El nuevo horizonte del derecho de daos est constituido precisamente
por un sistema que se configura a partir del detrimento sufrido injustamente, y con independencia de la ilicitud
de la conducta que lo ocasiona. La elaboracin de la responsabilidad civil sobre la base de la antijuridicidad
concebida como conducta contraria al orden jurdico, no slo resulta desaconsejable en cuanto no suministra un
parmetro adecuado para la solucin de los innumerables conflictos de intereses que se suscitan a partir de
conductas no prohibidas o ajustadas al ejercicio de un derecho, sino que a los fines de lograr una teora
funcional y dinmica del ilcito omnicomprensiva de las nuevas figuras daosas- los autores se ven forzados a
dilatar a tal punto la nocin, que en definitiva se la hace coincidir con valoraciones axiolgicas y metajurdicas
que terminan por disolverla en un sistema valorativo de resultados ex post facto. (...) De lo expuesto surge la
conveniencia de una reelaboracin del fenmeno resarcitorio a partir de la prescindencia del presupuesto de la

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ilicitud, centrando, por el contrario, toda la teora del responder sobre una nueva estructura, ms funcional y
dctil a la hora de brindar una respuesta al permanente problema del dao sufrido. A tales fines, se proyecta,
como una posible superacin del esquema cuyo abandono se propone, la transferencia del menoscabo a partir de
su categorizacin como dao injusto".
(28) BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "La relacin de causalidad y la antijuridicidad en la responsabilidad
extracontractual", LA LEY, 1996-D, 23 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo II, 199; CALVO
COSTA, Carlos A., "Dao resarcible. Su concepcin a la luz del Cdigo Civil y Comercial",
RCyS 2015-IV, 81; IBARLUCA, Emilio A., "Antijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento
constitucional", LA LEY, 2012-A, 561; MOSSET ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos", Tomo I,
Op. Cit., p. 57; OSSOLA, Federico Alejandro, "Responsabilidad por daos causados por actos involuntarios en
el Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 115; PARELLADA, Carlos A., "Daos en las relaciones de
familia", LA LEY, 2015-E, 981; Ramos Martnez, Mara Florencia, "La antijuridicidad en el derecho de daos.
Reflexiones sobre el rgimen del nuevo Cdigo Civil y Comercial: consolidacin del principio constitucional
alterum non laedere", RCyS 2016-VI, 13; TRIGO REPRESAS, Flix A. - LPEZ MESA, Marcelo J., "Tratado
de la responsabilidad civil", TI, Op. Cit., pg. 828; Trigo Represas, Flix A., "Los presupuestos de la
responsabilidad civil", Acad. Nac. de Derecho 2004 (agosto), 1 - RCyS 2004, 249; TRIGO REPRESAS, Flix
A., "La antijuridicidad en el Cdigo Civil velezano y en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin", RCCyC
2015 (octubre), 135 - RCyS 2016-IV, 15; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos del deber de
reparar", LA LEY, 2012-C, 671; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La antijuridicidad en el Cdigo Civil y
Comercial", RCyS 2015-IV, 38; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos de la responsabilidad
civil en el nuevo Cdigo", LA LEY del 14/10/2015, 1.
(29) CSJN, 23/08/2001, "B., A. L. v. Sociedad Annima La Nacin", Fallos: 324:2419, JA 2002-I-409,
considerando 17 del voto concurrente de los jueces Nazareno, Molin O'Connor, Lpez y Vzquez, y
considerando 19 del voto concurrente de los jueces Belluscio, Petracchi, Boggiano, Bossert.
(30) BESTANI, Adriana, "Accin preventiva y "omisin precautoria" en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial", RCCyC 2015 (noviembre), 111; CALVO COSTA, Carlos A., "Dao resarcible. Su concepcin a la
luz del Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 81; PICASSO, Sebastin, "La antijuridicidad en el Proyecto
de Cdigo", LA LEY, 2013-E, 666: "Siguiendo estas ltimas tendencias -as como la interpretacin
constitucional de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin- el Proyecto consagra una antijuridicidad objetiva y
material. El artculo 1717 dice que es antijurdica cualquier accin u omisin que causa dao, con lo que para
que se configure este presupuesto basta con que se viole el deber general de no daar a otro. Es decir que, a
diferencia de lo que sucede en el derecho penal, el ilcito civil es atpico, porque no es necesario que la ley
describa en cada caso con detalle la conducta prohibida"; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La
antijuridicidad en el Cdigo Civil y Comercial", RCyS 2015-IV, 38: "A diferencia de su antecesor art. 1066 del
Cdigo de Vlez, el nuevo art. 1717 se inclina de manera manifiesta por la llamada antijuridicidad material,
segn la cual la simple violacin del neminen laedere implica ilicitud, salvo que la conducta o el perjuicio se
encuentren justificados. La nueva norma se inscribe en los postulados que viene sosteniendo la CSJN en
diversos pronunciamientos, segn los cuales el alterum non laedere tiene jerarqua constitucional"; VZQUEZ
FERREYRA, Roberto A., "Los presupuestos de la responsabilidad civil en el nuevo Cdigo", LA LEY del
14/10/2015, 1.
(31) Ibarluca, Emilio A., "Antijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento constitucional", LA LEY,
2012-A, 561: "Como dije al comienzo, para superar el rigor de los arts. 1066 y 1074, la doctrina civilista
elabor la teora de la antijuridicidad material (por contraposicin a la formal prevista en aquellas normas)";
Kemelmajer de Carlucci, Ada, en "Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado, anotado y concordado.
Director Augusto C. Belluscio - Coordinador Eduardo A. Zannoni", Tomo 5, Op. Cit., ps. 3/4: "Para algunos la
antijuridicidad formal se configura cuando la violacin alcanza slo a la forma de la norma, esto es a su
exterioridad, a su apariencia; en cambio, si lo que hiere es la sustancia misma, o sea su contenido, hay ilicitud
material. Para otros, en cambio, la antijuridicidad formal slo se da porque la accin es contraria a una
prohibicin jurdica de hacer o de omitir; mientras que la material afirma que es una determinada manera de ser
o materia, la que la vuelve contraria a derecho. En este ltimo sentido, parece que Vlez se pronunci por la
antijuridicidad formal, pues el artculo que se comenta exigira que la conducta haya sido expresamente
prohibida por las leyes"; MOSSET ITURRASPE, Jorge, "La antijuridicidad", Responsabilidad civil 9, obra
colectiva dirigida por Jorge Mosset Iturraspe, Op. Cit., pg. 59: "Para una corriente, calificada como elemental,
la injusticia es sinnimo de ilegalidad. Un dao es injusto cuando es producto de la violacin de una norma
jurdica imperativa o prohibitiva. Es el criterio recogido por el art. 1066 del Cd. Civil argentino"; MOSSET
ITURRASPE, Jorge, "Responsabilidad por daos", Tomo I, op. cit., p. 61: "Vlez en su artculo 1066, inspirado
en los artculos 822 y 823 del Esboco parece inclinarse por la antijuridicidad formal, estableciendo la sinonimia
ilicitud-ilegalidad, de acuerdo con la teora predominante en su poca"; Picasso, Sebastin, "La antijuridicidad
en el Proyecto de Cdigo", LA LEY, 2013-E, 666: "Como se dijo, en la concepcin de Vlez Sarsfield la
antijuridicidad era formal y subjetiva, porque se requera que el hecho daoso estuviera "expresamente
prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica" (art. 1066) y que los agentes obraran

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con "dolo, culpa o negligencia" (art. 1067)"; Trigo Represas, Flix A. - Lpez Mesa, Marcelo J., "Tratado de la
responsabilidad civil", T. I, op. cit., p. 821: "Hoy en da y pese a que pareciera a que VLEZ SARSFIELD se
inclin por la antijuridicidad formal en el art. 1066 del C.C.- la doctrina se inclina por una concepcin material
de la ilicitud".
(32) ZANNONI, Eduardo A., "El dao en la responsabilidad civil", Op. Cit., p. 3.
(33) KEMELMAJER DE CARLUCCI, Ada, en "Cdigo Civil y leyes complementarias. Comentado,
anotado y concordado. Director Augusto C. Belluscio - Coordinador Eduardo A. Zannoni", Tomo 5, op. cit.,
pg. 6; IBARLUCA, Emilio A., "Antijuridicidad y responsabilidad civil. Fundamento constitucional", LA
LEY, 2012-A, 561: "La tesis de Zannoni da respuesta, en alguna medida, al dilema, pero a mi juicio debe
aclararse que, producido el dao, nos encontramos con una antijuridicidad presumida por la ley. Es decir, la ley
presume que se ha producido una infraccin a un deber jurdico, ya sea al incumplimiento de una norma de
trnsito o al deber de custodia o vigilancia que debe tenerse sobre una cosa riesgosa"; Pizarro, Ramn Daniel,
"Responsabilidad civil de los medios masivos de comunicacin. Daos por noticias inexactas o agraviantes",
Op. Cit., pg. 199; Vzquez Ferreyra, Roberto A., "Los presupuestos de la responsabilidad civil en el nuevo
Cdigo", LA LEY 14/10/2015, 1: "Si bien toda accin generadora de un dao permite presumir la existencia de
antijuridicidad, dicha presuncin desaparece ante la presencia de una causal de justificacin".
(34) "Cdigo Civil y Comercial. Concordado con el rgimen derogado y referenciado con la legislacin
vigente. Revisado, ordenado y concordado por: Eduardo A. Zannoni, Marina, Mariani de Vidal, Jorge O.
Zunino, Fernando E. Shina y Gloria S. Ramos", Op. Cit., pg. 463.
(35) Lorenzetti, Ricardo L., "Fundamento constitucional de la reparacin de los daos", LA LEY,
2003-C, 1184 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 207 - RCyS 2010-II, 265.
(36) LLAMAS POMBO, Eugenio, "La tutela inhibitoria del dao (La otra manifestacin del Derecho de
daos)", RCyS 2002, 181: "Sin embargo, siguen existiendo graves escollos para seguir llamando
"responsabilidad" a algo distinto de la reparacin-resarcimiento del dao. Responsabilidad es un posterior, la
consecuencia jurdica de un dao, y la idea de prevencin requiere un "prius" que encaja mal en aquel concepto,
por mucho que queramos ampliarlo o deformarlo"; PICASSO, SEBASTIN, "Las funciones del derecho de
daos en el Cdigo Civil y Comercial de la Nacin", RCyS 2015-IV, 5: "Es decir que, pese a que la lectura del
art. 1708 puede dar a entender que el concepto de "responsabilidad civil" ha sido ampliado, en el nuevo cdigo,
para incluirse en l tambin a las normas que regulan la prevencin del dao, la lectura de los artculos
siguientes permite advertir que, en realidad, la palabra "responsabilidad" sigue siendo empleada como sinnimo
de obligacin de reparar, y no de la de prevenir el dao. Todo lo cual refuerza nuestra conviccin de que, para
abarcar esta ltima "funcin", es conveniente referirse al "derecho de daos" como un gnero cuyas especies
son, respectivamente, la prevencin y la reparacin del perjuicio. Solo esta ltima constituye, en puridad, la
"responsabilidad civil""; VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La funcin preventiva de la responsabilidad
civil", La Ley, 2015-C, 726: "No toda la doctrina est de acuerdo con la funcin de prevencin de la
responsabilidad civil. De hecho nosotros siempre hemos preferido hablar de esta funcin dentro del ms amplio
Derecho de daos que como su propia denominacin lo indica va mucho ms all de la mera funcin
resarcitoria".
(37) BESTANI, Adriana, "Accin preventiva y "omisin precautoria" en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial", RCCyC 2015 (noviembre), 111; LORENZETTI, Ricardo L., "La responsabilidad civil",
LLP 2002, 1302 - LA LEY, 2003-A, 973 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales, Tomo I, 153 -
RCyS 2011-II, 255; LORENZETTI, Ricardo L., "Fundamento constitucional de la reparacin de los daos", La
Ley 2003-C, 1184 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 207 - RCyS 2010-II, 265; MESSINA
DE ESTRELLA GUTIRREZ, Graciela N., "Funcin actual de la responsabilidad civil", en "Derecho de
Daos. Primera Parte. Homenaje al profesor doctor Jorge Mosset Iturraspe. Directores Flix A. Trigo
Represas-Rubn Stiglitz", pg. 55, Buenos Aires, Ediciones La Rocca, 2000; Ordoqui Castilla, Gustavo,
"Prevencin del dao y su tutela inhibitoria", RCyS 2010-IV, 3; SAGARNA, Fernando Alfredo,
"Responsabilidad civil directa y por el hecho de terceros. En el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin",
Sup. Esp. Nuevo Cdigo Civil y Comercial 2014 (Noviembre), 143; TRIGO REPRESAS, Flix A. Lpez
Mesa, Marcelo J., "Tratado de la responsabilidad civil", Tomo I, Op. Cit., p. 62; WIERZBA, Sandra M., "El
Derecho de Daos y sus lmites", La Ley 22/02/2016, 5; ZAVALA DE Gonzlez, Matilde M., "La tutela
inhibitoria contra daos", RCyS 1999, 1.
(38) ZAVALA DE GONZLEZ, Matilde M., "La tutela inhibitoria contra daos", RCyS 1999, 1.
(39) BESTANI, Adriana, "Accin preventiva y "omisin precautoria" en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial", RCCyC 2015 (noviembre), 111: "As entonces, la recepcin de esta funcin preventiva se vuelve
insoslayable si atendemos al estado de la sociedad mundial actual, a los derechos en los que pone el foco el
nuevo paradigma de derecho privado constitucionalizado dentro del cual el principio de solidaridad se mueve,
impregnando y sobrevolando todo el CCiv.yCom. Ese principio, junto al de buena fe, inspira en cierto modo el
art. 1710 que reconoce, sin embargo, clara raigambre en el principio de no daar a otro".
(40) CAMPS, Carlos Enrique, "La pretensin preventiva de daos", RCCyC 2015 (agosto), 3: "Siempre

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estuvo presente en nuestro ordenamiento de derecho privado la regla del alterum non laedere. Hoy tambin. Lo
que ha variado es la forma de respuesta del sistema normativo a la transgresin a esa pauta de oro para la
convivencia organizada. Antes, se requera un dao producido a los fines de su reparacin. Ahora, con esta
nueva figura, pueden adoptarse medidas con la acreditacin de amenaza de dao o frente a un dao en curso a
los simples fines de detener el avance o aumento de sus consecuencias".
(41) KIPER, Claudio M., "La prevencin del dao y el proyectado Cdigo Civil", RCyS 2012-VI, Tapa.
(42) LLAMAS POMBO, Eugenio, "La tutela inhibitoria del dao (La otra manifestacin del Derecho de
daos)", RCyS 2002, 181: "El principio "alterum non laedere" preside el Derecho de daos; pero no debe
traducirse slo como "el que causa un dao debe repararlo" sino tambin como "el que teme un dao tiene
derecho a exigir la adopcin de medidas que lo eviten"".
(43) NICOLAU, Noem L., "La tutela inhibitoria y el nuevo artculo 43 de la Constitucin Nacional", LA
LEY, 1996-A, 1245 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 579: "En cambio, la inhibitoria viene
a extender la aplicacin del principio general de "no daar a aquellos supuestos en que un comportamiento
ilcito est llamado a producir con certidumbre un dao, aun cuando todava no haya comenzado a hacerlo. De
tal modo que el "no daar" obliga a la reparacin del menoscabo producido, pero tambin obliga a cesar en la
conducta que con certeza puede provocarlo".
(44) ORDOQUI CASTILLA, Gustavo, "Prevencin del dao y su tutela inhibitoria", RCyS 2010-IV, 3: "El
principio alterum non laedere no se reduce slo a sostener que el que causa un dao debe resarcirlo sino que
tambin abarca la situacin de el que teme por un dao inminente, que tiene derecho a exigir medidas que lo
eviten. No tiene mucho sentido decir que la prevencin se busca con la sancin indemnizatoria (prevencin
indirecta), cuando el camino adecuado es prevenir en forma directa, para no indemnizar".
(45) VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La funcin preventiva de la responsabilidad civil", LA LEY,
2015-C, 726: "Esta nueva forma de tutela viene a extender la aplicacin del principio general de no daar a
aquellos supuestos en que un comportamiento ilcito est llamado a producir con certidumbre un dao, aun
cuando no haya comenzado a hacerlo".
(46) ALTERINI, Atilio A., "Cdigo Civil sistematizado con la Constitucin Nacional, los tratados
internacionales y la legislacin nacional", 1 edicin, pg. 657, Buenos Aires, Editorial LA LEY, 2010;
ALTERINI, Atilio Anbal, "Foresight de la responsabilidad civil", RCyS 2010-II, Tapa: "El criterio de
prevencin es eje conceptual del Proyecto de Cdigo Civil de 1998, cuyo art. 1586 asigna al tribunal
"atribuciones para disponer, conforme a las circunstancias, medidas tendientes a evitar la produccin de dao
futuro".
(47) "Cdigo Civil y Comercial. Concordado con el rgimen derogado y referenciado con la legislacin
vigente. Revisado, ordenado y concordado por: Eduardo A. Zannoni, Marina, Mariani de Vidal, Jorge O.
Zunino, Fernando E. Shina y Gloria S. Ramos", Op. Cit., pg. 461.
(48) BESTANI, Adriana, "Accin preventiva y "omisin precautoria" en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial", RCCyC 2015 (noviembre), 111.
(49) LORENZETTI, Ricardo L., "La tutela civil inhibitoria", LA LEY, 1995-C, 1217 -Responsabilidad
Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 561; LORENZETTI, Ricardo L., "La responsabilidad civil",
LLP 2002, 1302 - La Ley 2003-A, 973 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 153 -
RCyS 2011-II, 255.
(50) LLAMAS POMBO, Eugenio, "La tutela inhibitoria del dao (La otra manifestacin del Derecho de
daos)", RCyS 2002, 181.
(51) NICOLAU, Noem L., "La tutela inhibitoria y el nuevo artculo 43 de la Constitucin Nacional", LA
LEY, 1996-A, 1245 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 579.
(52) ORDOQUI Castilla, Gustavo, "Prevencin del dao y su tutela inhibitoria", RCyS 2010-IV, 3.
(53) ZAVALA DE GONZLEZ, Matilde M., "La tutela inhibitoria contra daos", RCyS 1999, 1.
(54) PEYRANO, Jorge W., "Noticia sobre la accin preventiva", LA LEY del 09/12/2015, 1.
(55) VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La funcin preventiva de la responsabilidad civil", LA LEY,
2015-C, 726.
(56) VZQUEZ FERREYRA, Roberto A., "La funcin preventiva de la responsabilidad civil.
Antijuridicidad formal o material", RCCyC 2016 (abril), 3.
(57) BESTANI, Adriana, "Accin preventiva y "omisin precautoria" en el nuevo Cdigo Civil y
Comercial", RCCyC 2015 (noviembre), 111; Peyrano, Jorge W., "Noticia sobre la accin preventiva", La Ley
09/12/2015, 1: "No terminan ah las particularidades que presenta la normativa dedicada por el Cdigo Civil y
Comercial a disciplinar la tutela preventiva. As, a qu se alude cuando se remite a la existencia de una "accin
u omisin antijurdicas"? Por lo pronto, cabe consignar que hablar de antijuridicidad es equivalente a decir que
existe una desaprobacin consagrada por el ordenamiento jurdico total por resultar vulnerado merced a la

Thomson La Ley 10
perpetracin de una conducta activa u omisiva. Se trata de un juicio objetivo de desaprobacin siempre emitido
respecto de conductas humanas. (...) Advirtase que mencionamos que el anlisis de antijuridicidad debe tener
por referencia al orden jurdico respectivo en su totalidad incluyendo as a los valores y principios privilegiados
por aqul. Tal es el criterio de la antijuridicidad sustancial que es ampliamente mayoritario; registrndose, sin
embargo, alguna voz prestigiosa que entiende que la aplicable en la especie es la llamada antijuridicidad formal
y no la sustancial".
(58) LLAMAS POMBO, Eugenio, "La tutela inhibitoria del dao (La otra manifestacin del Derecho de
daos)", RCyS 2002, 181, entre los presupuestos de la tutela inhibitoria seala: "Un comportamiento
antijurdico, en la medida en que slo esa antijuricidad permite restringir la libertad del demandado en beneficio
de la proteccin del inters del demandante. Antijuricidad que se basa en la injusticia del dao amenazado, y
que ha de valorarse de manera sustancial y no meramente formal, de manera que no puede contrarrestarse con
una mera autorizacin administrativa, por ejemplo"; ORDOQUI CASTILLA, Gustavo, "Prevencin del dao y
su tutela inhibitoria", RCyS 2010-IV, 3, al referirse a los presupuestos de la tutela inhibitoria: "En principio
debe contemplarse la existencia de una conducta antijurdica o ilcita. Esta antijuridicidad est en la injusticia de
la amenaza de dao, lo que se debe valorar sustancialmente y no en forma meramente formal"; ZAVALA DE
GONZLEZ, Matilde M., "La tutela inhibitoria contra daos", RCyS 1999, 1, entre los presupuestos genricos
de la tutela sustancial inhibitoria seala: "a) Una actividad antijurdica. Slo ante la ilicitud del comportamiento
del demandado cabe restringir su libertad, confiriendo primaca a la libertad del pretensor para no ser convertido
en vctima. (...) La antijuridicidad se determina a partir de la injusticia en la causacin del dao amenazado y no
slo por la injusticia del dao que amenaza. Por ejemplo, no puede paralizarse un acto obrado en estado de
necesidad, donde el nico remedio eventualmente procedente ser la reparacin del mal menor. (...) La
ilegitimidad requiere una valoracin sustancial y no puramente formal; por ejemplo, no es suficiente que exista
autorizacin administrativa para una actividad empresaria si genera molestias que exceden una normal
tolerancia (art. 2618, Cd. Civil). (...) Tambin es factible que una actividad aparentemente desplegada acorde
con la ley, sea sin embargo arbitraria, o sea, carente de todo fundamento de razonabilidad y justicia (art. 43,
Constitucin Nacional). Igualmente existe antijuridicidad cuando se ejerce un derecho respetando la letra de la
ley pero en contra de los fines que sta tuvo en vista al reconocerlo o de manera adversa a la buena fe, la moral
y las buenas costumbres (art. 1071, Cd. Civil)".
(59) Ramos Martnez, Mara Florencia, "La antijuridicidad en el derecho de daos. Reflexiones sobre el
rgimen del nuevo Cdigo Civil y Comercial: consolidacin del principio constitucional alterum non laedere",
RCyS 2016-VI, 13: "De este modo, alterum non laedere y prevencin guardan estrecha vinculacin, de suerte
que si bien no se violent el orden normativo por la produccin del dao, la potencialidad de que ello suceda
amerita la toma de medidas tendientes a su evitacin. Por lo expuesto, entendemos que la antijuridicidad a la
cual se refiere el Cdigo Civil y Comercial en la funcin resarcitoria, arts. 1716 y 1717 y en el mbito
preventivo, arts. 1711, no deja de ser la misma, aunque su funcionamiento opere en diferentes planos. En ambos
casos supone un apartamiento del orden jurdico por vulneracin del principio general de no daar a otro, en el
primer supuesto de manera plena, efectiva, mientras que la prevencin, la calificacin de lo ilegtimo radica en
una previsibilidad objetiva del dao".

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