Professional Documents
Culture Documents
113
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
114
Contenido del contrato de trabajo
115
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
1.0.2.2. El ius variandi segn el Cdigo que determine un menoscabo del nivel so-
cioeconmico del trabajador en la empresa,
El Cdigo contiene normas sobre el ius tales como mayores gastos, disminucin
variandi que se refieren a: del ingreso, imposibilidad de trabajar ho-
i) Jornada de trabajo, la que puede exceder- ras extraordinarias, etc.10 Tambin puede
se, pero en la medida indispensable para tratarse de un menoscabo moral: el mismo
evitar perjuicios en la marcha normal del dictamen alude a una mayor subordinacin
establecimiento o faena, cuando sobreven- dentro de la empresa, condiciones ambien-
ga fuerza mayor o caso fortuito, o cuando tales adversas.
deban impedirse accidentes o efectuarse Se ha reparado la expresin naturaleza
arreglos o reparaciones impostergables en de los servicios utilizada por el legislador,
las maquinarias o instalaciones.9 lo que insinuara, semnticamente, una fa-
Se trata de la misma norma del Cdigo cultad demasiado amplia; pero luego el C-
del Trabajo de 1931; su aplicacin es ob- digo agrega que la alteracin ha de hacerse
via, pues adems desde el punto de vista por labores similares, con lo que precisa
del trabajador representa una muestra de slo un cambio en la forma y modalidad
su deber de colaboracin, a la vez que la de la prestacin de los servicios, por lo que
defensa de su fuente de trabajo. nos encontramos con el usual ius variandi
ii) Alteracin de la naturaleza de los servi- aceptado por la doctrina. No se cumple
cios y lugar de su prestacin. El inciso 1 del con la exigencia legislativa, dijo nuestra
artculo 12 seala: El empleador podr Corte Suprema, si a un envasador se lo
alterar la naturaleza de los servicios o el destin a aseador.11
sitio o recinto en que ellos deban prestar- Es ilegal, ha dicho la jurisprudencia judicial,
se, a condicin de que se trate de labores la alteracin de los servicios cuando ellos se
similares, que el nuevo sitio o recinto quede prestan en un mismo lugar y sin menoscabo
dentro del mismo lugar o ciudad, sin que ello de remuneraciones, si el cambio importa una
importe menoscabo para el trabajador. disminucin de su esfera de influencia y rea
En esta forma pueden alterarse: de desempeo de sus funciones.12
La naturaleza de los servicios, a condicin Sin entrar en pormenorizadas referen-
de que se trate de labores similares. cias jurisprudenciales, debe sealarse que
El sitio o recinto en que ellos deban la Direccin del Trabajo y los Tribunales,
prestarse, siempre que el nuevo sitio o en las situaciones y casos que han debido
recinto quede dentro del mismo lugar o resolver, han aceptado el uso del ius varian-
ciudad. di como facultad de excepcin para una
En ningn caso la decisin puede signi- de las partes de un contrato bilateral, con
ficar menoscabo para el trabajador. cautela, ponderacin y racionalidad; apli-
El menoscabo a que alude el texto legal cando, en todo lo dems, la postura de que
puede ser de carcter econmico, y como un contrato bilateral no puede modificarse
tal ha sido considerado por la Direccin unilateralmente por una de las partes.
del Trabajo todo hecho o circunstancia iii) Distribucin de la jornada de trabajo. El
inc. 2 del artculo 12 del Cdigo agrega: Por
riesgo de la empresa, ello no obstante no le faculta a circunstancias que afecten a todo el proceso
modificar unilateralmente el contrato. El alcance del de la empresa o establecimiento o a alguna de
derecho de direccin se determina en primer trmino
por la ley, el contrato de tarifa, acuerdo de empresa y
contrato individual; subsidiariamente tambin por los 10
Dictamen N 2.123, de 20 de junio de 1984.
usos o, ms especficamente, el uso en la empresa, como 11
Sent. de 10 de noviembre de 1981, cit. en J. Daz
elemento interpretativo y por la opinin corriente.
Salas, Cdigo del Trabajo, ob. cit., t. XXII, pg. 20,
Derecho del Trabajo, ob. cit., pg. 239.
primera parte.
12
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Con-
9
Artculo 29 del Cdigo, precepto tomado del cepcin, 30 de septiembre de 1994, transcrita en
Convenio N 1 de la OIT. Revista Laboral Chilena, mayo de 1996.
116
Contenido del contrato de trabajo
sus unidades o conjuntos operativos, podr vi) Cambio de labores de los trabajadores
el empleador alterar la distribucin de la agrcolas por razones climticas. Esta materia
jornada de trabajo convenida hasta en sesenta se encuentra abordada en el artculo 89
minutos, sea anticipando o postergando la del Cdigo. Es la llamada ley de pago de
hora de ingreso al trabajo, debiendo dar el los das lluvias (Ley N 16.611, de 1 de
aviso correspondiente al trabajador con treinta febrero de 1967), que en su oportunidad
das de anticipacin a lo menos. fue bien recibida, pues implic un bene-
iv) Derecho del reclamo del trabajador afectado ficio otorgado al sector, no obstante que
por el ejercicio del ius variandi del artculo 12. aparej una modalidad de ius variandi para
El trabajador afectado dice el inciso 4 del el empleador.
artculo 12 podr reclamar en el plazo de Dice el texto legal citado: Los traba-
treinta das hbiles a contar de la ocurrencia jadores agrcolas que por las condiciones
del hecho a que se refiere el inciso primero climticas no pudieren realizar su labor,
o de la notificacin del aviso a que alude el tendrn derecho al total de la remuneracin
inciso segundo, ante el inspector del trabajo en dinero y en regalas, siempre que no
respectivo a fin de que ste se pronuncie hayan faltado injustificadamente al trabajo
sobre el cumplimiento de las condiciones el da anterior.
sealadas en los incisos precedentes, pudiendo En el caso previsto en el inciso anterior,
recurrirse de su resolucin ante el juez com- los trabajadores debern efectuar las labores
petente dentro de quinto da de notificada, agrcolas compatibles con las condiciones
quien resolver en nica instancia, sin forma climticas que le encomiende el empleador,
de juicio, oyendo a las partes. aun cuando no sean determinadas en los
Nuestra jurisprudencia ha expresado que respectivos contratos de trabajo.
es posible accionar por despido indirecto o
autodespido en caso de uso abusivo del ius
variandi, sin que sea necesario haber inter- 1.0.2.3. Conclusin
puesto previamente el reclamo a que se refiere
el artculo 12 del Cdigo del Trabajo.13 Deben permanecer, en todo caso, las
v) Jornada de trabajo de los dependientes del siguientes conclusiones:
comercio. El artculo 24 del Cdigo precepta i) El contrato de trabajo es un negocio
que el empleador podr extender la jornada jurdico bilateral, que, como tal, no puede
ordinaria de los dependientes del comercio ser alterado unilateralmente por una sola
hasta en dos horas diarias en los perodos de las partes.
inmediatamente anteriores a navidad, fiestas ii) El mero poder de direccin que tie-
patrias u otras festividades. ne el fundamento institucional a que se ha
En tales casos las horas que excedan del aludido y corresponde al empleador por
mximo ordinario legal o a la jornada con- haber asumido el riesgo de empresa no
venida, se pagarn como extraordinarias. lo habilita en forma natural para modificar
La Direccin del Trabajo ha estimado que los trminos del contrato, salvo en situa-
por el perodo inmediatamente anterior ciones de emergencia y transitorias, en las
a que se refiere el texto legal debe enten- que aflora, por la otra parte, el deber de
derse el lapso de siete das que precede a colaboracin del trabajador.
una festividad.14-15 iii) El ius variandi implica cierta movili-
dad del poder de direccin, que debe ser
13
Corte Suprema, sentencia de 25 de octubre ejercida con racionalidad. Se necesita se-
de 1999, Rol N 748-99, publicada en Revista Laboral ala Barassi una necesaria elasticidad, ya
Chilena, febrero-marzo de 2000. prevista en el derecho comn, que conceda
14
Dictamen N 3.759 de 5 de octubre de un ius variandi al empresario. Sin embargo,
1981.
15
Vid. de la Direccin: Informativo Laboral en agrega el autor mencionado, precisamente
J. Daz Salas, Cdigo del Trabajo, t. XXII, Informacio- por su carcter excepcional, el derecho
nes, segunda parte. comn contiene a aquel ius variandi dentro
117
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
118
Contenido del contrato de trabajo
consultado, siempre que estn establecidas obligacin como deber de obediencia tanto
en el Reglamento Interno, sobre el cual la en la doctrina como en la jurisprudencia,
autoridad y la organizacin de los trabaja- aunque tal vez fuera preferible evitar esa
dores tienen tuicin. Con esta prevencin, designacin, ya que no corresponde a los
a la que cabe agregar que su producido no conceptos democrticos modernos acerca
ingresa al patrimonio del empleador, sino a de la naturaleza jurdica de la relacin de
los fondos de bienestar de la empresa y, en trabajo como relacin comunitaria de carc-
caso de inexistencia, al Servicio Nacional de ter jurdico-personal. Se hablara mejor de
Capacitacin y Empleo, queda debidamente la obligacin del trabajador de reconocer el
resguardado el destino de las multas; lo que derecho de direccin del empleador.
veremos con detenimiento ms adelante al Sobre el fundamento de este deber se
hablar del Reglamento Interno. discurre en forma muy vinculada a las con-
La sancin disciplinaria de suspensin cepciones que se han tenido sobre otros
(propia del Derecho Administrativo) ha sido aspectos de la relacin de trabajo.
motivo de controversias en el mbito privado. i) Para Prez Botija y probablemente
Nuestro derecho no la ha consultado. la mayor parte de los contractualistas, su
En nuestro derecho, ante la ausencia de fundamento se encuentra en la relacin de
normas sobre la materia, cabe deducir que subordinacin o dependencia.
el empleador no puede aplicarla. La Corte ii) Algunos relacionalistas alemanes pien-
Suprema, en un caso muy controvertido, san, obviamente, que se trata de la simple
de un empleado que haba sido suspendido subordinacin jerrquica en que qued el
mientras se tramitaba un sumario interno trabajador incorporado a la empresa.
en la empresa, en el que apareca impli- iii) G. Bayn y Kaskel-Dersch, a quienes
cado, y a quien se le mantuvo durante el seguimos en este punto, estiman que se trata
perodo de suspensin su sueldo y dems de un deber ligado al poder de direccin
emolumentos, estim que no haba infrac- del empleador, y a que ste asuma el riesgo
cin al deber contractual de ocupacin, y de empresa.
como tal el empleador no haba infringido Por obediencia entiende el Diccionario
el contrato. El caso fue muy discutido, como de la Lengua Espaola: Sujecin, subor-
se ha sealado, pues la Corte Suprema, dinacin, sometimiento a la voluntad de
por la va de la queja, enmend el fallo de otro para ejecutar sus mandatos, para dar
la Corte del Trabajo de Santiago, que por cumplimiento a sus rdenes, preceptos o
mayora de votos haba aceptado la tesis disposiciones.
inversa, y confirm el voto disidente de El deber de obediencia en el contrato
uno de sus ministros.22 de trabajo tiene delimitaciones especficas
y un comn denominador genrico con la
obediencia que media en otras situaciones
1.0.4. El deber de obediencia jurdicas, aunque presenta algunos perfi-
les caractersticos. Estos emergen, a la vez,
El deber de obediencia es la contrapartida como resultantes de las limitaciones de la
de la facultad de mando del empleador, y facultad de mando del empresario.
como la expresin misma, obediencia, en Veamos que dicha facultad era funcional
el mbito de la historia de las relaciones y relativa. Luego el deber de obediencia no
laborales, insina o nos trae a la memo- es la consecuencia de una superioridad del
ria recuerdos no gratos (o ecos en igual empresario, ni de que ste sea el propie-
sentido si se trata de hechos presentes). tario de la empresa, sino de la necesidad
Compartimos con Kaskel-Dersch cuando de organizar el trabajo, de que se logren
expresan: Se designa generalmente esta los fines de la empresa y de que haya una
conduccin responsable en las labores.
22
Citado por J. Daz Salas, Cdigo, ob. cit., t. XIX, Este deber supone la obligacin del tra-
pg. 286, N 51, Sentencia de 11 de abril de 1978. bajador de:
119
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
120
Contenido del contrato de trabajo
dores no la han acatado, por cuyo motivo embargo, dentro del esquema que hemos
aqul ha procedido al despido, nuestra ju- venido siguiendo, ella integra el contenido
risprudencia ha dicho, en tales casos, que propiamente patrimonial del contrato.
el despido es injustificado.27
Las anteriores conclusiones, suficiente-
mente obvias como para detenernos mayor- 2.1. L A OBLIGACIN DE PRESTACIN
mente en ellas, tienen su asidero legal en PERSONAL DE SERVICIOS
nuestro ordenamiento en la circunstancia
de que origine caducidad de contrato la 2.1.1. Contenido de la obligacin
negativa a trabajar sin causa justificada en las
faenas convenidas en el contrato (art. 160, Esta es la primordial obligacin del traba-
del Cdigo, causal 4, letra b)), de lo cual, jador, cuya realizacin debe efectuarse per-
a contrario sensu, cabe inferir la facultad sonalmente, como hemos ya sealado.
que asiste al trabajador de desobedecer Dentro de una de las clasificaciones
con causa justificada.28 tradicionales de las obligaciones civiles: de
dar; de hacer y de no hacer, sta pertenece a la
segunda; es una tpica obligacin de hacer.
2. CONTENIDO PATRIMONIAL No podra ser una obligacin de dar, pues
el trabajo no es una mercanca, ni una de
2.0. ENUNCIACIN DEL CONTENIDO no hacer, por razones obvias.
Si el deber de retribucin lo considera-
El contenido patrimonial del contrato mos como el ms tpico del empresario, el de
es el referido al intercambio de remunera- prestacin de trabajo, por simetra sistemtica
ciones por servicios, lo que supone: y realidad jurdica, es el ms tpico del traba-
a) La obligacin de prestacin de servicios jador y da nombre al contrato y a la disciplina
personales por parte del trabajador; no slo en forma puramente externa, sino
b) La obligacin de remunerar tales tambin conceptual y de naturaleza.29
servicios por parte del empleador. Se trata aqu de una obligacin personal
que debe efectuar un ser humano. Alguna
Para el empresario se traduce en los si- parte de la doctrina ha sealado que dicha
guientes derechos y obligaciones: caracterstica es la consecuencia de que el
a) El derecho de adquirir e incorporar contrato de trabajo sea intuitu personae en
a su patrimonio el resultado del trabajo relacin con el trabajador.30 Pensamos que
efectuado por el dependiente; hay un fuerte matiz intuitu personae en mu-
b) La obligacin, a cambio de dicha chos contratos de trabajo (los celebrados
adquisicin, de remunerar los servicios en el mbito de la pequea empresa, los
prestados. pactados con determinados asesores o tc-
Lo que se intercambia efectivamente es nicos de confianza, etc.). De ello no cabe
el resultado del trabajo y la remuneracin. concluir que sea caracterstica general del
La obligacin de prestacin personal de ser- contrato de trabajo el ser intuitu personae
vicios, tal como su propio nombre ya lo est en relacin con el trabajador.31
sealando, es personal, pero slo en tanto
cuanto se trata de una obligacin de hacer, 29
Bayn y Prez, Manual, ob. cit., vol. II,
de una persona natural, el trabajador. Sin pg. 204.
30
En este sentido, v. gr., A. Pl R., Curso de Derecho
Laboral, t. II, vol. II, para quien siempre el contrato de
27
Corte de Apelaciones de Santiago, sentencia trabajo es intuitu personae en relacin al trabajador. En
de 17 de mayo de 1993, Corte Suprema, sentencia de el mismo sentido alude Bayn a la antigua doctrina
27 de octubre de 1993, publicadas en Revista Laboral espaola que haba construido el contenido personal
Chilena, junio 1994, pgs. 50 y ss. del contrato, partiendo de dicho supuesto.
28 31
Sobre esta fundamentacin jurdico-positiva Es la posicin que hemos deducido y compar-
repara el profesor J. C. Soto en Derecho del Trabajo, timos, de H. Escrbar M., Tratado, ob. cit. y en su
ob. cit. estudio La Estabilidad en el Empleo, ob. cit.
121
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
122
Contenido del contrato de trabajo
123
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
124
Contenido del contrato de trabajo
manidad.40 Intervinieron, como se ve, el fuera de las horas laborales, para el adecuado
Estado,41 los sindicatos, la OIT, la doctrina desarrollo de los valores morales, culturales
y dems fuentes del Derecho. y religiosos del trabajador;
Los fundamentos para la limitacin de Las de significado puramente fisiol-
la jornada de trabajo estn muy bien resu- gico, que miran a los efectos del exceso
midos por Alonso Garca, destacando las de trabajo sobre el cuerpo humano, oca-
siguientes razones justificativas: sionando la fatiga de ste, y originando
Las de orden econmico, que se centran alteraciones o consecuencias dignas de ser
sobre todo en la estimacin que a una ma- tenidas en cuenta en el organismo general
yor jornada no corresponde un ms ele- del hombre;
vado rendimiento, sino que, al contrario, Por ltimo, las de valor poltico-jurdico,
ste alcanza un nivel ptimo, y comienza a que si han de conceptuar exactamente el
descender a partir de un determinado mo- alcance de una limitacin de la jornada de
mento en que la fatiga crea en la relacin trabajo en el plano poltico-social, no pueden
jornada-rendimiento una correspondencia desconocer que toda finalidad duradera en
inversamente proporcional; este sentido tiene su mejor instrumento de
Las de carcter social y estrictamente hu- realizacin y de consecucin de objetivos
mano, que aconsejan, cuando no imponen, la en el campo del derecho y por medio de
necesaria limitacin de la jornada de trabajo, la norma.42
tanto para evitar las consecuencias negativas
de un exceso de dedicacin, como para fa-
vorecer las de tipo positivo que se ordenan 2.2.4. Jornada ordinaria de trabajo
en la conveniente, obligada disposicin del
tiempo preciso para el cumplimiento de los El artculo 22 del Cdigo expresa: La
deberes familiares y sociales; duracin de la jornada ordinaria de trabajo
Las de naturaleza espiritual, que atienden no exceder de 45 horas semanales.43
a los necesarios efectos de un descanso ra- Con la expresin jornada ordinaria de
zonable, como a la utilizacin del tiempo, trabajo nos referimos a esta jornada de 45
horas semanales, pues existen jornadas es-
peciales: reducidas o prolongadas; las que
40
representan, en uno y otro sentido, excep-
E. Prez Botija, Derecho del Trabajo, ob. cit.,
pg. 164, seala que la reglamentacin de la jorna- ciones, por razones o motivos justificados,
da de trabajo fue el resultado de un sxtuple movi- a la jornada normal.
miento: 1. Actividad y propaganda sindicales. 2. La El texto legal alude a la jornada de tra-
accin de polticos y socilogos. 3. La accin religiosa, bajo que no exceder de cuarenta y cinco
que tanto influy en las conciencias individuales. horas semanales, sin reparar en el lmite
4. Las formulaciones cientficas de algunos mdicos
y economistas, demostrando cmo el rendimiento
mximo diario (salvo el que fluye de su
humano no es proporcional al tiempo y cmo la distribucin conforme el artculo 28 del
intensidad del esfuerzo puede ser mayor si existen mismo Cdigo). En tal virtud, y aplicando
pausas y descansos suficientes que alejen la obsesin el texto legal, la Direccin del Trabajo ha
del ahorro energtico de que habla Milhaud. 5. La debido dictaminar que son compensables
accin internacional, principalmente de los convenios las horas no laboradas en una semana por
internacionales del trabajo. 6. La poltica de remedio
al paro tecnolgico, que suscit la conveniencia de atrasos o inasistencias con las laboradas
reducir la jornada por debajo del lmite normal. en exceso (Dictamen N 6.848, de 13 de
41
El Estado frente al trabajador expresa Hctor noviembre de 1985).
Escrbar tiene una doble funcin: policial y tutelar.
Por la primera, relativa al mantenimiento del orden
42
pblico, ampara los derechos y la ejecucin compulsiva Curso de Derecho del Trabajo, ob. cit., pg. 470.
43
de las obligaciones; por la segunda, dicta y aplica la Atento lo dispuesto en el artculo 3 transitorio
legislacin social que limita la libertad de consen- de la Ley N 19.759, el lmite de 45 horas semanales
timiento en el contrato de trabajo, para proteccin del entr en vigencia el 1 de enero del ao 2005. Hasta
trabajador e instituye beneficios en su favor. Tratado que se cumpli dicho plazo continu el lmite de las
de Derecho del Trabajo, Santiago, 1940, pg. 114. 48 horas semanales.
125
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
126
Contenido del contrato de trabajo
48
V. Corte Suprema, rec. de queja, sent. de 28 locomocin colectiva, porque el horario a que estn
de junio de 1968, Rev. de Der. y Jur., t. LXV, 1968, sujetos los vehculos de esta movilizacin constituye
2 parte, secc. III, pg. 124. una fiscalizacin ineludible acerca de la jornada. Rec.
49
En este sentido la Direccin del Trabajo ha de queja. sent. de 28 de junio de 1968, en Cdigo del
dictaminado: Trabajo, de J. Daz S., t. XIV, pg. 73.
Si un chofer de una empresa debe marcar una Y, por la inversa, no est sujeto a la limitacin en
tarjeta de reloj-control al entrar y salir de su trabajo, la jornada de trabajo, y por lo tanto no tiene dere-
se encuentra sometido a vigilancia superior y se le cho al pago de horas extraordinarias, el personal de
aplica la limitacin de la jornada. Dictamen N 6.501 choferes de una industria que trabaja fuera del local
de 13 de agosto de 1952. de la misma, sin fiscalizacin superior inmediata.
50
Esta excepcin ha agregado nuestra Corte Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.192, de
Suprema no rige respecto de los choferes de la 8 de abril de 1967.
127
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
g) Los deportistas profesionales y los que 27 slo se podr distribuir hasta por un
desempean actividades conexas que se mximo de cinco das a la semana.
rigen por el inciso 5 nuevo, agregado por Con todo, los trabajadores a que se re-
la Ley N 20.178 (25.04.07) y los artculos fiere este artculo no podrn permanecer
152 bis A hasta 152 bis L de este Cdigo. ms de doce horas diarias en el lugar de
trabajo y tendrn, dentro de esta jornada,
2.2.6. Jornadas reducidas de trabajo un descanso no inferior a una hora, impu-
table a dicha jornada.
Modificaciones introducidas a la legisla- La tutela legislativa se dirige, por tanto,
cin han hecho desaparecer algunas jornadas slo al lmite mximo durante el cual estos
ordinarias reducidas a que tenan derecho dependientes pueden permanecer en el
determinados dependientes (radiooperado- lugar de trabajo (doce horas).
res, operadores y probadores telefnicos; Por la misma razn anotada, en este
programadores de computadores y verifica- tipo de labores no es posible pactar horas
dores de procesamiento de datos; asistentes extraordinarias, segn ha sealado reite-
sociales y otros). radamente la jurisprudencia.51
Contempla la legislacin algunos casos Competencia de la Direccin del Trabajo. La
de jornadas disminuidas de trabajo, cuyo aplicacin de las normas sobre jornada mayor
fundamento fluye de su contenido y entre o larga, excepcin permanente a la limita-
las cuales deben destacarse: cin horaria, amerita por obvias razones
i) La jornada reducida de trabajo a que una fiscalizacin y control especial.
tienen derecho las mujeres en estado puer- Con el objetivo citado el inciso final del
peral, conforme a los artculos 203 y 206 artculo 27 expresa:
del Cdigo del Trabajo, modificados por En caso de duda y a peticin del inte-
la Ley N 20.166 (12-02-07). resado, el Director del Trabajo resolver
ii) La jornada parcial de trabajo para si una determinada labor o actividad se
quienes hagan uso de licencia mdica por encuentra en alguna de las situaciones des-
tal concepto (reposo parcial), conforme critas en este artculo. De su resolucin
a lo dispuesto en el artculo 21 de la Ley podr recurrirse ante el juez competente
N 18.469, que regula el ejercicio del derecho dentro de quinto da de notificada, quien
constitucional a la proteccin de la salud. resolver en nica instancia sin forma de
iii) La jornada de trabajo de los dirigentes juicio, oyendo a las partes.
sindicales que hagan uso de los permisos
ordinarios regulados en el artculo 249 del
Cdigo. 2.2.7.1. Jornada especial y descansos de
quienes se desempean a bordo de naves
pesqueras
2.2.7. Jornada mayor
El artculo 23 del Cdigo dispone que
El lmite no es aplicable, segn precepta ...los trabajadores que se desempeen a
el artculo 27 del Cdigo, al personal que bordo de naves pesqueras tendrn derecho
trabaje en hoteles, restaurantes o clubes a uno o varios descansos, los cuales, en con-
salvo el administrativo, el de lavandera, junto, no podrn ser inferiores a doce horas
lencera o cocina cuando el movimiento dentro de cada veinticuatro horas.
diario sea notoriamente escaso y los trabaja- Cuando las necesidades de las faenas lo
dores deban mantenerse constantemente a permitan, los descansos debern cumplirse
disposicin del pblico. En todo otro caso preferentemente en tierra. En caso de que
se encuentran favorecidos por la limitacin se cumplan total o parcialmente a bordo
horaria del artculo 22 del Cdigo.
El desempeo de la jornada que establece 51
V. gr., Dictamen N 6.849, de 13 de noviembre de
este artculo agrega el inciso 2 del artculo 1985, cit. en A. Rodrguez, ob. cit., t. 1, pg. 171.
128
Contenido del contrato de trabajo
de la nave, sta deber contar con las aco- 2.2.7.2. Jornada especial y descansos del
modaciones necesarias para ello (inciso personal de choferes y auxiliares de la
2 del artculo 23). locomocin colectiva interurbana, de
La Ley N 20.167 (14.02.08) intercal los servicios interurbanos de transporte de
incisos 3 a 6 y modific el 7 y final. Los pasajeros, de choferes de vehculos de
textos, muy reglamentarios, se refieren a: carga terrestre interurbana y del que se
1. Derecho a descanso en tierra por desempea a bordo de ferrocarriles
ocho horas como mnimo previo al zarpe
si la navegacin se produjere por 12 das Respecto de estos dependientes, confor-
o menos. me al inciso 1 del artculo 25 del Cdigo,
2. Si la navegacin fuere por ms de 12 rige un lmite mensual, de 180 horas, y no
das, o en campaas de pesca en la zona aus- el semanal de 45 horas.
tral, el trabajador podr optar por descanso El fundamento de esta otra limitacin
previo en su hogar o en sus instalaciones mensual, aceptada por instrumentos in-
especialmente habilitadas. ternacionales del trabajo, estriba en la
3. Con acuerdo del armador y las orga- especialidad de estas funciones que deben
nizaciones sindicales podrn modificarse prestarse en nuestro largo pas.
las normas sobre descanso, dentro de los El inciso 1 del artculo 25 agrega: ...En el
lmites que fijan los incisos 5 y 6. caso de los choferes y auxiliares de la locomo-
4. Cuando la navegacin se prolonga- cin colectiva interurbana y de los servicios
re por ms de doce das, los trabajadores interurbanos de pasajeros, el tiempo de los
tendrn derecho a los descansos de ocho descansos a bordo o en tierra y de las esperas
horas continuas por da, o no inferior a que les corresponda cumplir entre turnos
doce dentro del perodo, dividido en no laborales sin realizar labor, no ser imputable
ms de dos tiempos de descanso (inciso a la jornada y su retribucin o compensacin
7 o final). se ajustar al acuerdo de las partes.
El artculo 23 bis dispone que En los Tratndose de los choferes de vehculos de
casos en que la nave perdida por naufragio carga terrestre interurbana, el mencionado
u otra causa est asegurada, se pagarn tiempo de descanso tampoco ser imputable
con el seguro, de preferencia a toda otra a la jornada y su retribucin o compensacin
deuda, las sumas que se deban a la tripu-
se ajustar de igual modo. No obstante, en el
lacin por remuneraciones, desahucios
caso de estos ltimos, los tiempos de espera
e indemnizaciones (privilegio o prefe-
se imputarn a la jornada.52
rencia en caso de prdida de la nave por
naufragio u otra causa en el caso de estar Conforme al precepto citado, la jornada
asegurada). pasiva de trabajo de estos dependientes, que
En el caso de desahucio e indemnizacio- cumplen en la espera entre turno y turno,
nes, la preferencia se limitar al monto es- no es imputable a la jornada lo que es
tablecido en el inciso 4 del artculo 61. controvertible doctrinariamente, pero el
A los tripulantes que despus del nau- precepto estima que debe ser retribuida
fragio hubieren trabajado para recoger los conforme al acuerdo de las partes.
restos de la nave o lo posible de la carga,
se les pagar, adems, una gratificacin Descansos mnimos.
proporcionada a los esfuerzos hechos y a Todos los trabajadores aludidos en el
los riesgos arrostrados para conseguir el inciso primero del artculo 25 debern
salvamento.
52
Estas normas sobre derechos patrimo- Conforme a lo dispuesto en el artculo 3
niales de los trabajadores pesqueros son transitorio de la Ley N 19.759, el lmite de las 180
horas mensuales regir a partir del 1 de enero
anlogas a las previstas en los artculos 124 de 2005, y a partir de la misma fecha el texto del
y 125 contenidos en el contrato especial inciso 1 de este artculo 25; hasta tanto continuar
de embarco. la normativa vigente.
129
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
En relacin con este personal, los artcu- 2.2.8. Jornada diaria de trabajo
los 26 y 26 bis del Cdigo establecen que
si las partes acordaren cumplir en turnos El artculo 28 del Cdigo dispone: El
la jornada ordinaria semanal, stos no ex- mximo semanal establecido en el inciso
cedern de ocho horas de trabajo, con un primero del artculo 22 no podr distribuirse
descanso mnimo de diez horas entre turno en ms de seis ni en menos de cinco das.
y turno. En todo caso agrega el artculo, En ningn caso la jornada ordinaria
los choferes no podrn manejar ms de podr exceder de diez horas por da, sin
cinco horas continuas. perjuicio de lo dispuesto en el inciso final
del artculo 38.
La jornada diaria mxima ser de ocho
2.2.7.4. El artculo 25 bis (nuevo) horas, si se trabaja de lunes a sbado (situa-
separado del 25 dispone: cin excepcional en los tiempos presentes)
o la proporcin superior para compensar
La jornada ordinaria de trabajo de cho- el da o el medio da en que no se trabaje
feres de vehculos de carga terrestre interur- durante la semana, con el lmite mximo
bana, no exceder de ciento ochenta horas de 10 horas por da, a que alude el inciso
mensuales, la que no podr distribuirse
en menos de veintin das. El tiempo de
los descansos a bordo o en tierra y de las 53
Agregado por la Ley N 20.271, de 12 de julio
esperas a bordo o en el lugar de trabajo de 2008.
130
Contenido del contrato de trabajo
segundo del artculo 28. Estos guarismos juntamente con la remuneracin ordinaria
variaron en la proporcin correspondiente del respectivo perodo.56-57
a partir del 1 de enero de 2005. El Cdigo del Trabajo de 1931 (art. 27)
El tiempo de exceso de lunes a viernes, consideraba a esta jornada como ordinaria y
para descansar total o parcialmente el sba- no sealaba remuneracin adicional por las
do, constituye o integra la jornada ordinaria horas trabajadas en exceso, siguiendo con
de trabajo, por lo cual debe ser trabajado ello el predicamento de la Convencin de
tambin en aquellas semanas en que el da Washington (Convenio N 1 de la OIT), cuyo
sbado es festivo.54 artculo 3 tiene un contenido similar.
El criterio del Cdigo vigente se amolda
al de la Convencin de Ginebra (Convenio
2.2.9. Jornada excedida por el ejercicio del ius N 30 de la OIT), que considera eventualida-
variandi des similares como el fundamento para una
excepcin temporal a la jornada ordinaria
Es la jornada ordinaria de trabajo que, de trabajo (art. 7, 2, a).
en forma transitoria y por razones califica- Debe considerarse tambin como jornada
das, debe ampliarse con vistas a preservar excedida el caso especial a que se refiere
a la empresa. el artculo 24 del Cdigo para los depen-
Podr excederse la jornada ordinaria dientes del comercio, cuya jornada podr
extenderse hasta en 2 horas diarias en los
segn el artculo 29 del Cdigo modificado
perodos inmediatamente anteriores a Na-
por la Ley N 20.215 de 14.09.2007, pero
vidad, Fiestas Patrias u otras festividades. En
en la medida indispensable:
este caso, las horas que exceden el mximo
i) Para evitar perjuicios en la marcha legal o la jornada convenida, si fuere menor,
normal del establecimiento o faena; se pagarn como extraordinarias.
ii) Cuando sobrevenga fuerza mayor o Esta situacin presenta similares caracte-
caso fortuito; rsticas jurdicas en cuanto pasa a ser obliga-
iii) Cuando deban impedirse acciden- torio para los dependientes del comercio el
tes o efectuarse arreglos o reparaciones trabajar en exceso de la jornada ordinaria,
impostergables en las maquinarias o ins- legal o convenida, cuando el empleador
talaciones. ample la jornada en los perodos inme-
Esta jornada ampliada, en la medida que diatamente anteriores a las festividades
impone una exigencia adicional de trabajo, sealadas.58
representa una manifestacin del deber de
colaboracin del trabajador, que lo obliga 56
Con cautela ha vigilado el cumplimiento del pre-
en tal sentido, con lo que aflora la respectiva cepto la Direccin del Trabajo, tal como se infiere del
facultad en el empresario para establecerla. dictamen reseado en nota 51 y en el siguiente:
Para ello no requiere autorizacin previa de La misma empresa no se encuentra facultada para
obligar a un trabajador en razn de una emergencia
la Inspeccin del Trabajo, segn se ha dic- si se encuentra cumpliendo su perodo de descanso
taminado.55 entre el trmino de una jornada y el inicio de la
Para los efectos de la remuneracin, el siguiente. Ord. 0519, de 25 de enero de 1995.
57
Cdigo asimil las horas que deben tra- La Direccin ha resguardado el carcter im-
bajarse en exceso a las horas extraordina- previsible y accidental de estas causas motivantes,
segn se infiere de la siguiente doctrina:
rias, considerndolas como tales, debiendo La detencin programada del molino semiaut-
pagarse con el recargo del 50% sobre el geno a objeto de cambiar su revestimiento interior y
sueldo convenido y liquidarse y pagarse efectuar reparaciones en la lnea de produccin, con
una frecuencia aproximada de un mes, no constituye
causa legal que habilite prolongar la jornada de tra-
54
En tal sentido, Direccin del Trabajo, Dictamen bajo en los trminos del artculo 29 del Cdigo del
N 5.522, de 11 de agosto de 1965. Trabajo. Ord. 0158, de 9 de enero de 1995.
55 58
Dictamen N 31 de la Direccin del Trabajo, Vid. lo ya dicho sobre la materia en supra, cap.
de 4 de enero de 1967. III, prrafo 1.0.2.
131
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
132
Contenido del contrato de trabajo
133
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
el inters social, por lo que nicamente la dinario a las horas trabajadas en exceso de
teora objetiva sera aceptable.62 las convenidas.
El problema no slo tiene una impor-
tancia doctrinaria. Segn sea la conclusin
a que se llegue, puede ser distinta la situa- 2.2.10.4. Regulacin jurdica de la
cin del empresario que impone, contra jornada extraordinaria
la legalidad, el trabajo extraordinario. De
acuerdo a la concepcin objetiva, habr a) Definicin. El texto legal, artculo 30
infringido slo las normas laborales y, como del Cdigo, la define como la que excede
tal, ser pasible de las sanciones adminis- del mximo legal o de la (jornada) pacta-
trativas, mientras que de aceptarse la tesis da contractualmente, si fuese menor. Por
subjetiva, mediar al respecto tambin un mximo legal debe entenderse el de 45
incumplimiento contractual que podra horas a partir del ao 2005.
acarrear consecuencias adicionales, segn No sern horas extraordinarias las tra-
las circunstancias. bajadas en compensacin de un permiso,
A nuestro entender una concepcin ri- siempre que dicha compensacin haya sido
gurosa y exclusivamente objetiva, tal como solicitada por escrito por el trabajador y
con tanto nfasis defiende Barassi, no cabe autorizada por el empleador (art. 32 inciso
admitirla. En la jornada diaria limitada est final del Cdigo).
comprometido igualmente el inters social
b) Naturaleza de las faenas. Puede pactarse
y el inters individual privado del depen-
en las faenas que, por su naturaleza, no
diente. Cuando los trabajadores otrora
perjudiquen la salud del trabajador.
dieron luchas en el mundo entero en pos
A este efecto la Inspeccin del Trabajo,
del establecimiento de la jornada de 8 ho-
actuando de oficio o a peticin de parte,
ras diarias, lo que a algunos de sus lderes
prohibir el trabajo en horas extraordinarias
cost la vida un da en Chicago, lo hacan
en aquellas faenas que no cumplan la exi-
tras la conquista de un beneficio de inters
gencia sealada en el inciso primero y de su
social, para la comunidad, y tambin de
resolucin podr reclamarse al Juzgado de
un derecho privado subjetivo al cual eran
Letras del Trabajo que corresponda, dentro
acreedores en justicia.
de los treinta das siguientes a la notificacin
Existe el inters social de limitar la jornada
(inc. 2 del art. 31 del Cdigo).
como norma y el inters subjetivo privado
Se ha sustituido la autorizacin previa
que tiene el trabajador de excederla a veces.
y especfica de la Inspeccin del Trabajo,
No se debe polarizar el anlisis aceptando
que exiga la legalidad pretrita en el sector
una u otra teora. Las horas extraordina-
obrero (art. 28 del Cdigo del Trabajo de
rias responden a una concepcin jurdica
1931), por esta facultad general otorgada
que, en tal sentido, es objetiva y subjetiva
a las Inspecciones del Trabajo.
simultneamente.
La legislacin comparada exige frecuen-
Pensamos que la definicin legal apoya
temente el permiso previo de la autoridad,
esta conclusin desde que considera jornada
y en algunos ordenamientos, como en el
extraordinaria la que exceda del mximo
Reino Unido, Alemania Federal y otros, se
legal o de la pactada contractualmente, si fuese
precisa adems de la autorizacin sindical
menor. Por eso, cuando una empresa pacta
o de los representantes de los trabajadores
con los trabajadores una jornada inferior
de la empresa.
al mximo legal permitido, ser en defi-
nitiva la voluntad de las partes, al margen c) Requisito de procedencia y formalidades.
de las precisiones normativas del derecho Las horas extraordinarias slo podrn
estatal, la que dar el carcter de extraor- pactarse para atender necesidades o situa-
ciones temporales de la empresa. Dichos pactos
62
Tratado de Derecho del Trabajo, ob. cit., t. I, debern constar por escrito y tener una
pgs. 515 y ss. vigencia transitoria no superior a tres me-
134
Contenido del contrato de trabajo
ses, pudiendo renovarse por acuerdo de e) Remuneracin adicional. Las horas ex-
las partes (art. 32, inc. 1). traordinarias se pagarn con un recargo del
Entendemos que esta prrroga, pasado los cincuenta por ciento sobre el sueldo con-
tres primeros meses, debe ser transitorsima venido para la jornada ordinaria y debern
y siempre que subsistan las circunstancias. liquidarse y pagarse conjuntamente con las
No podr admitirse que con las prrro- remuneraciones ordinarias del respectivo
gas se generalizara, en el ao, el trabajo perodo (art. 32, inc. 3 del Cdigo).
de sobretiempo, pues con ello se volvera Es el sueldo, exclusivamente, la remune-
al criterio de la ordinarizacin de las horas racin base para el clculo de la remune-
extraordinarias, lo que quiso eliminar la racin extraordinaria; no deben incluirse
Ley N 19.759, al aprobarse el texto recin por tanto para su determinacin las otras
citado que modific substancialmente la remuneraciones que puede recibir el tra-
legalidad pretrita.63 bajador, salvo que por sus caractersticas
de fijeza, periodicidad y contractualidad
d) Lmite mximo. Pueden pactarse has-
puedan ser asimiladas al sueldo.
ta un mximo de dos por da (art. 31 del
El pago adicional por las horas extraordi-
Cdigo).
narias no tiene un alcance ni un fundamento
Se echa de menos en el texto legislativo
de carcter conmutativo, pues el trabajador
una limitacin adicional para perodos su-
durante ellas no tiene un mayor rendimiento,
periores al da, tal como frecuentemente se
sino, al revs, cabe presumir que su produc-
observa en la legislacin comparada, criterio
tividad tiende a decrecer en la medida en
acogido por la Convencin de Ginebra,
que ms se prolonga la jornada. No puede
donde los lmites mximos pueden ser re-
admitirse, pues, que por aportarse un similar
feridos a una o varias semanas seguidas, a
o inferior rendimiento se tenga derecho a
un mes o a un ao.
una remuneracin recargada, fundado ello
Pero a qu conclusiones debe llegarse
en tales principios conmutativos. Sera una
si un dependiente labora en el hecho ms
contradiccin.
de 2 horas diarias extraordinarias?
Desestimada dicha explicacin, hemos
Jurdicamente el empresario se hace
de ver en el recargo una norma de poltica
dueo del producto del trabajo realizado
laboral que tiende, por la va indirecta, a
durante esa jornada que podramos llamar
resguardar el lmite diario de la jornada,
prohibida. Si se concluye que ella no debe
buscando que los empleadores contraten
ser remunerada, por tener dicho carcter, se
ms personal y desalentarlos a que pacten
estara ante un enriquecimiento sin causa,
jornadas extraordinarias. Su fundamenta-
ya que el empresario incorpora a su patri-
cin jurdica no puede ser conmutativa,
monio el producto del trabajo, el que fue
insistimos, sino de carcter indemnizatorio
realizado con una intencin profesional por
e inductivo. En l debe verse la forma de
el trabajador y no con nimo de efectuar
resarcir al trabajador el perjuicio que la
una donacin. En tal virtud debe imponerse
jornada extraordinaria causa a su persona,
la conclusin afirmativa en el sentido de
en sus variados aspectos, entre los que cabe
que tales horas han de cancelarse como
ponderar incluso el biolgico, y el propsito
extraordinarias, sin perjuicio de las san-
de desalentar su generalizacin.
ciones administrativas a que el empleador
se hizo acreedor.
2.2.10.5. Control de horas
extraordinarias y ordinarias
63
A esta conclusin llega tambin la Direccin
del Trabajo, en un extenso y bien fundado Ord. El artculo 33 del Cdigo, con vistas a
N 0332/0023, de 30 de enero de 2002.
Vid., tambin, Mario Soto V.: Pacto de horas la fiscalizacin de las normas sobre jorna-
extraordinarias: Ley N 19.759, en Revista Laboral da de trabajo dispone: Para los efectos
Chilena, mayo 2002. de controlar la asistencia y determinar las
135
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
horas de trabajo, sean ordinarias o extraor- menos, el tiempo de media hora para la
dinarias, el empleador llevar un registro colacin. Este perodo intermedio no se
que consistir en un libro de asistencia del considerar trabajado para computar la
personal o en un reloj control con tarjetas duracin de la jornada diaria.
de registro. El inciso segundo del mismo artculo
Cuando no fuere posible aplicar las nor- alude a la excepcin del descanso diario,
mas previstas en el inciso precedente, o que tendr en los trabajos de proceso con-
cuando su aplicacin importare una difcil tinuo. En caso de duda de si una determi-
fiscalizacin, la Direccin del Trabajo, de nada labor agrega el precepto est o no
oficio o a peticin de parte, podr establecer sujeta a esta excepcin, decidir la Direccin
y regular, mediante resolucin fundada, del Trabajo, mediante resolucin de la que
un sistema especial de control de las horas podr reclamarse ante el Juzgado de Letras
de trabajo y de la determinacin de las re- del Trabajo en los trminos previstos en el
muneraciones correspondientes al servicio artculo 31.
prestado. Este sistema ser uniforme para Hacen excepcin al inciso 1 de esta
una misma actividad. norma las personas sujetas a la jornada
mayor, las que, de acuerdo al inciso 3 del
artculo 27, deben tener un descanso m-
2.2.11. Interrupciones de la jornada de nimo de una hora, imputable a la jornada
trabajo diaria de trabajo.
136
Contenido del contrato de trabajo
137
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
66
Nmero 8 agregado por la misma Ley
67
N 20.178. Dictamen N 3.120, de 20 de junio de 1984.
138
Contenido del contrato de trabajo
que las condiciones de higiene y seguridad dinarias las que excedan de 96 horas en
son compatibles con el referido sistema. el respectivo perodo.69 La jurisprudencia
La vigencia de la resolucin ser por administrativa de la Direccin del Trabajo
el plazo de cuatro aos. No obstante, el ha tenido un criterio ms liberal en la in-
Director del Trabajo podr renovarla si se terpretacin del precepto, para favorecer
verifica que los requisitos que justificaron su la flexibilidad.
otorgamiento se mantienen. Tratndose de
las obras o faenas, la vigencia de la resolucin
no podr exceder el plazo de ejecucin de 2.2.13.8. Horas trabajadas en das
las mismas, con un mximo de cuatro aos domingo y festivos
(artculo 38 incisos finales).
El legislador ha otorgado esta facultad al En estos das slo pueden laborar quie-
Director del Trabajo para casos calificados. nes se desempeen en tareas exceptuadas,
Sin embargo, la realidad ha mostrado que para lo cual el inciso 2 del artculo 38 del
estos casos calificados no tienen un carcter Cdigo faculta a las empresas respectivas
excepcional y la Direccin autoriza normal- para que distribuyan la jornada normal
mente jornadas especiales (4 x 4, 7 x 7, 10 x de trabajo, en forma que incluya los
5, 20 x 10 y tantas otras). Las exigencias del das domingo y festivos. Pero agrega
funcionamiento de las empresas, en especial la disposicin las horas trabajadas en
mineras y forestales, lo han hecho necesario dichos das se pagarn como extraordi-
y, a la vez, se ha advertido en esta prctica una narias siempre que excedan de la jornada
forma ms flexible del cumplimiento de la ordinaria semanal.
jornada de trabajo. A la vez ha tenido en cuenta La frase aludida induce a equvocos, pues
la opinin y el inters de las partes.68 si se dispone que las horas trabajadas en
tales das se pagarn con el recargo legal,
siempre que excedan la jornada ordinaria,
2.2.13.7. Jornada bisemanal en definitiva no se est diciendo nada, ya
que si hay exceso sobre la jornada ordinaria
En los casos en que la prestacin de ser- semanal las horas sern extraordinarias,
vicios deba efectuarse en lugares apartados sea que se las trabaje en domingo o en da
de centros urbanos, las partes podrn pac-
de semana.
tar jornadas ordinarias de trabajo de hasta
La nica trascendencia adicional por
dos semanas ininterrumpidas, al trmino
horas trabajadas en das domingo o fes-
de las cuales debern otorgarse los das de
tivos es la que fluye del artculo 37 del
descanso compensatorios de los domingos
Cdigo, que expresa: Las empresas o
o festivos que hayan tenido lugar en dicho
perodo bisemanal, aumentados en uno faenas no exceptuadas del descanso do-
(art. 39 del Cdigo). minical no podrn distribuir la jornada
El legislador acepta la jornada bisemanal ordinaria de trabajo en forma que incluya
con el requisito de que los servicios han de el da domingo o festivo, salvo en caso de
prestarse en lugares apartados de centros fuerza mayor.
urbanos y, adems, los trabajadores tendrn Si la Direccin del Trabajo estableciere
derecho a un da de descanso adicional a fundadamente que no hubo fuerza mayor,
los domingos y festivos comprendidos en el el empleador deber pagar las horas como
perodo. En estos casos son horas extraor- extraordinarias y se le aplicar una multa con
arreglo a lo previsto en el artculo 477.
Entonces, pues, slo las horas para tra-
68
La Direccin del Trabajo ha dictaminado rei- bajos no exceptuados, servidas en das do-
teradamente (Dictmenes 1.564, de 18 de marzo de
1986; 2.082, de 18 de abril de 1986, y otros) que se
69
encuentra impedida de otorgar esta autorizacin Direccin del Trabajo, Ord. 304-023, de 18 de
cuando es solicitada slo por los trabajadores. enero de 1994.
139
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
mingo o festivo, sin que medie fuerza mayor, N 52, sobre vacaciones pagadas, revisado
lo que calificar la Direccin del Trabajo, por el 132, de 1970.71
tienen la calidad de horas extraordinarias Este derecho se ha consagrado, tambin,
por esa sola circunstancia, sin perjuicio de en otros instrumentos internacionales, como
la sancin que amerita el empleador, a la en la Declaracin Universal de los Derechos
que alude el texto legal. Humanos, adoptada el 10 de diciembre de
1948, cuyo artculo 24 especifica que toda
persona tiene derecho a vacaciones pe-
2.2.14. Interrupcin anual (vacaciones ridicas pagadas; en la Carta de Bogot de
anuales pagadas) y permiso especial 1948 (art. 15); en la Carta Social Europea
(arts. 2 y 7); en el Pacto de los Derechos
2.2.14.1. Antecedentes Econmicos, Sociales y Culturales (art. 7,
II, d), que obliga a los Estados Partes a reco-
El movimiento en favor de la concesin nocer: el descanso, el disfrute del tiempo
de vacaciones anuales pagadas se caracteriza libre, la limitacin razonable de las horas
por un perodo de iniciacin muy lento, de trabajo y las vacaciones peridicas paga-
que comenz hace sesenta o setenta aos, das, as como la remuneracin de los das
seguido por un perodo en que se generaliz festivos, etc.
rpidamente el reconocimiento del derecho
de los trabajadores a vacaciones pagadas.
La prctica de conceder vacaciones pagadas 2.2.14.2. Fundamento
a los trabajadores del Estado y empleados
en empresas pblicas, corriente en algunos Desde diversos ngulos puede analizarse
pases en el siglo XIX, empez a aplicarse el fundamento de este beneficio laboral:
por ciertos empleadores privados. forma de permitir al trabajador recuperar
Despus de la Primera Guerra Mundial biolgicamente sus energas gastadas duran-
aparecieron los primeros textos legislativos te el ao de trabajo; forma de distraccin,
que reconocan a los trabajadores en ge- alternando el fatigoso trabajo rutinario
neral el derecho a vacaciones pagadas. Sin con un perodo de descanso ms o menos
embargo, en 1934 slo en unos doce pases prolongado; manera de hacer vida familiar,
la legislacin sobre vacaciones se aplicaba a ms an cuando coinciden las vacaciones
asalariados y empleados en general, y en los del jefe de hogar, en forma total o parcial,
pases en que los contratos colectivos regu- con las vacaciones escolares; oportunidad
laban esta cuestin, la concesin voluntaria de viajes, paseos, visitas a parientes o ami-
de vacaciones no constitua en absoluto una gos, volver al terruo donde se naci y an
prctica general.70 viven amigos o parientes.
En Chile se establece un rgimen de En sntesis, proteccin de la salud, des-
vacaciones para los empleados, en el ao canso, distraccin y recreacin, vida familiar,
1924, con la dictacin de la Ley N 4.059. cambio de las actividades montonas, cuyo
Luego el DFL N 178, de 1931 (Cdigo del
Trabajo), lo extiende al sector obrero. Esto
ubica a nuestro pas entre los primeros que 71
Vid. OIT: Vacaciones Pagadas, ob. cit., pgs. 5
en el mundo se ocuparon de la materia, pues y ss. Con posterioridad la Conferencia de la Orga-
la generalizacin en el mbito comparado nizacin ha aprobado los siguientes otros instrumentos:
slo comenz a efectuarse a partir de 1936. Convenio N 101, de 1952, sobre vacaciones pagadas
Ese ao la Conferencia de la Organizacin en la agricultura. Convenio N 132, de 1970, sobre
vacaciones pagadas (revisado). Convenio N 140
Internacional del Trabajo aprob el Convenio y Recomendacin N 148, de 1974, sobre licencia
pagada de estudios.
Las respuestas de los Gobiernos para la prepa-
70
OIT, Vacaciones Pagadas, Sexto Punto del racin del Convenio N 132 se consignan en la pu-
Orden del Da, Informe VI (1) a la 53 Conferencia blicacin de OIT: Vacaciones Pagadas, Informe VI
de la Organizacin, Ginebra, 1969, pg. 5. (2), Ginebra, 1969.
140
Contenido del contrato de trabajo
logro quedar entregado a la voluntad del ii) Feriado bsico: 15 das hbiles, sobre
interesado. lo cual an subsisten fuertes discrepancias
Habida consideracin de este fundamen- en la legislacin comparada.74
to, eminentemente protector de la vida fsica iii) Contenido de la prestacin: Remune-
y anmica del trabajador, ha habido ms racin ntegra.
de alguna tendencia a estimar que quien iv) Oportunidad: De preferencia en pri-
realice trabajos retribuidos durante sus va- mavera o verano.
caciones anuales, podra ser privado de la
Un problema bastante debatido es el
remuneracin que le corresponda durante
de determinar si el feriado debe suspen-
ese perodo de descanso, lo que no podra
derse en caso de que, durante su vigencia,
aprovechar el empleador, en todo caso.72
sobrevenga al trabajador una enfermedad
o accidente que le confiera derecho a li-
cencia mdica.
2.2.14.3. Requisito: perodo de
La Direccin del Trabajo, en Dictamen
calificacin y feriado bsico
N 253, de 20.01.82, rectificando criterios
anteriores, concluy que no proceda tal
Los trabajadores con ms de un ao de
suspensin. Posteriores pronunciamientos
servicio tendrn derecho a un feriado anual
han retomado la tesis inicial, disponiendo
de 15 das hbiles, con remuneracin ntegra
que el feriado se suspende con licencia m-
que se otorgar de acuerdo con las forma-
dica. En tal sentido: dictmenes 6256/279,
lidades que establezca el reglamento.
de 09.10.95 y 3.315/188, de 10.06.97.
Los trabajadores que presten servicios
en la Duodcima Regin de Magallanes y
de la Antrtica Chilena, en la Undcima
Regin de Aysn del General Carlos Ibez
ha confirmado nuestra Corte Suprema, lo que
del Campo, y en la provincia de Palena, hara improcedente computar los perodos en que
tendrn derecho a un feriado anual de por uno u otro motivo el empleado no ha trabajado.
veinte das hbiles. Este precepto se refiere a las prestaciones de servi-
El feriado se conceder de preferencia cios en general, o sea, a la vigencia de la relacin
en primavera o verano, considerndose las contractual pura y simple y sta no se interrumpe
por permisos sin goce de sueldos. Fallos del Mes,
necesidades del servicio (art. 67 incs. 1, marzo de 1972, pg. 17.
2 y 3 del Cdigo del Trabajo). Similar criterio ha sustentado la Direccin del
En esta breve disposicin tenemos los Trabajo, segn se infiere del enftico dictamen siguien-
cuatro elementos bsicos del feriado: te: El trabajador acogido a licencia mdica por un
lapso de cuatro aos podr exigir retroactivamente,
i) Perodo de calificacin: Un ao de servi- una vez reincorporado a la empresa, el otorgamiento
cios, que es el usualmente adoptado, aunque del feriado por todo el perodo acumulado, siempre
con matices no siempre idnticos, por la que tal beneficio lo impetre dentro del plazo de dos
aos contados desde su reincorporacin.
legislacin comparada.73 Para los efectos del derecho a feriado, la ley no
exige trabajo efectivo, sino solamente la vigencia del
72 contrato durante un ao (Ord. 4.962/152, de 16
Esta fue una de las preguntas que la OIT efectu
de julio de 1994).
a los Estados Miembros, con motivo de la revisin del
Convenio N 52: Se considera que el nuevo conve-
74
nio debera disponer que toda persona que efecta En el estudio de OIT, Vacaciones Pagadas,
un trabajo retribuido durante sus vacaciones anuales Informe VI (I), en pgs. 35 y ss., aparece un cuadro
pagadas podr ser privada de la remuneracin que comparativo de la duracin bsica del feriado a nivel
le corresponde durante dichas vacaciones?. De 74 internacional, vigente en 1969, el que ofrece una
Estados, 24 contestaron afirmativamente y 8 en forma fluctuacin desde 4 das (Portugal); 6 das (Canad,
negativa. Entre los restantes varios aludieron a su difcil Japn), 24 das laborales (Cuba, Nicaragua, Per,
aplicacin prctica (Checoslovaquia, Reino Unido, Suecia). Entre 12 y 15 das laborales se ubica la mayor
Noruega, etc.), por dificultades en la fiscalizacin. parte de las legislaciones.
73
El empleo de la frase que hayan servido ms Las tendencias legislativas posteriores han acen-
de un ao no tiene el alcance de servicios efectivos tuado el contenido del beneficio.
141
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
142
Contenido del contrato de trabajo
las vacaciones fijando la duracin mnima que con arreglo al contrato de trabajo im-
de una de sus partes.76-77 pliquen la posibilidad de que el resultado
mensual total no sea constante entre uno
y otro mes.
2.2.14.7. Acumulacin de feriados Si el trabajador estuviere remunerado con
sueldos y estipendios variables, la remunera-
El feriado tambin podr acumularse cin ntegra estar constituida por la suma
por acuerdo de las partes, pero slo hasta de aqul y el promedio de las restantes.
por dos perodos consecutivos. Es frecuente que una misma persona goce
El empleador cuyo trabajador tenga acu- de una remuneracin fija y adicionalmente
mulados dos perodos consecutivos, deber de remuneraciones variables. En tal caso
en todo caso otorgar al menos el primero han de aplicarse simultneamente las dos
de stos, antes de completar el ao que le frmulas de clculo, segn seala el inciso
da derecho a un nuevo perodo (art. 70, penltimo de este artculo 71.
incs. 2 y 3).
Se permite la acumulacin de feriados,
pero slo hasta por dos perodos y con acuer- 2.2.14.9. Reajustabilidad de la prestacin
do de ambas partes.78
Pesa sobre el empleador la obligacin Si durante el feriado se produce un
ineludible de otorgar el feriado a quien ya reajuste legal, convencional o voluntario
de remuneraciones, este reajuste afectar
tenga acumulado dos feriados, a efectos de
tambin a la remuneracin ntegra que
impedir que se sigan acumulando, tal como
corresponde pagar durante el feriado, a
ha sucedido tantas veces, y el trabajador no
partir de la fecha de entrada en vigencia
acceda al descanso anual que es necesario
del correspondiente reajuste (art. 72 del
a su salud y a su vida familiar. Cdigo).79
Esta norma, de justicia evidente, tiende a
resguardar lo que ya se ha generalizado en
2.2.14.8. Prestacin por el feriado el derecho social chileno: la mantencin del
valor real de la prestacin, cuando media
Veamos que el artculo 67 del Cdigo alguna causal de suspensin de la relacin
da derecho a remuneracin ntegra. El ar- de trabajo, como es el caso de los subsidios
tculo 71 del mismo cuerpo legal contiene una por incapacidad laboral temporal y, ahora,
norma destinada a precisar su alcance: el pago de vacaciones.
Durante el feriado, la remuneracin La circunstancia de que deba, tambin,
ntegra estar constituida por el sueldo en efectuarse el reajuste cuando median au-
el caso de trabajadores sujetos al sistema de mentos voluntarios, se explica por la nece-
remuneracin fija. sidad de mantener el nivel de ingreso de
En el caso de trabajadores con remune- quien disfruta de vacaciones en plano de
raciones variables, la remuneracin ntegra igualdad o similitud al que tendra en caso
ser el promedio de lo ganado en los ltimos de permanecer en actividad.80
tres meses trabajados.
Se entender por remuneraciones varia- 79
Idntica norma se haba consultado en nuestro
bles los tratos, comisiones, primas y otras derecho por el D.L. N 851, de 1975.
80
Este criterio fue incorporado por primera vez
76
Vid. OIT, Vacaciones Pagadas, Informe (1), en nuestro derecho en la Ley N 16.744, sobre seguro
pg. 55. social de accidentes del trabajo, cuyo artculo 30,
77
El fraccionamiento no puede ser impuesto uni- inc. 2, orden que el monto de subsidio se reajustar
lateralmente por el empleador, ha dictaminado la Di- en un porcentaje equivalente al alza que experimen-
reccin del Trabajo, Ord. 3.741/230, de 28.07.93. ten los correspondientes sueldos y salarios en virtud
78
Vid. Dictamen de la Direccin del Trabajo, de leyes generales, o por aplicacin de convenios
Ord. 2.446/113, de 25 de abril de 1994. colectivos de trabajo.
143
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
144
Contenido del contrato de trabajo
145
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
146
Contenido del contrato de trabajo
147
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
Esta tesis econmica constat una reali- como verdad, en todo caso, que si se man-
dad emprica que existi y en gran medida tiene esttica la participacin del factor
subsiste. Al trabajo se le mira como una trabajo en el Producto Nacional, para que
mercanca que se compra o arrienda, en los salarios puedan tener mejoramientos
cuyo caso el salario viene a ser su precio, reales, el capital nacional debe aumentar
que puede fluctuar segn sea la situacin ms rpidamente que la poblacin.
del mercado.
d) Teora de la productividad o del salario-
La rigidez de esta ley econmica en la
rendimiento. Segn esta tesis, el salario repre-
fijacin de los salarios se supera en un primer
senta una participacin en la produccin, y
grado por la intervencin del Estado en su
por ello debe estar en relacin con lo que
regulacin mediante disposiciones sobre
el trabajador ha aportado efectivamente al
mnimos legales, y dems funciones tuitivas
proceso productivo.
del econmicamente dbil que contiene la
Es fuera de duda que el factor aporte o
legislacin laboral.
productividad debe ser uno de los elementos
La otra va de superacin es la negocia-
ms importantes que deben considerarse
cin colectiva, en donde las organizaciones
para valorar el trabajo. Las observaciones
sindicales, de empleadores y trabajadores,
que se han formulado son relativas al ex-
fijan las condiciones de trabajo, y se dicta un
cesivo rigor y, a veces, a las injusticias que
derecho autnomo que otorga remuneraciones
puede envolver la sola consideracin del
sustantivas superiores a los mnimos garanti-
aporte o rendimiento. Se premia al tra-
zados por el derecho estatal, a la vez que lo
bajador ms capacitado o que se esfuerza
complementan de variadas maneras.
ms, y ello est bien; pero tantas veces la
c) Teora del fondo de salarios (Wage Fund). productividad no depende slo de la activi-
Su principal expositor fue el economista bri- dad del trabajador, sino de la situacin de
tnico John Stuart Mill (1806-1873). Segn la empresa, en relacin con el Estado, el
esta teora, en todo pas existe una cantidad pas, la tecnologa, el crdito, o el mercado
limitada para el pago de los salarios, la cual internacional (ya se trate de una empresa
constituye el Fondo de Salarios que debe dis- exportadora o importadora).
tribuirse entre todos los trabajadores, por lo As, en un momento determinado el
que el total de salarios no puede exceder su aporte de un trabajador a una empresa
cuanta. En tal forma si algunos trabajadores, cuprera, cuando el metal se cotiza a un
debido a su mayor organizacin sindical u alto precio, o a una empresa agrcola que
otros factores, obtienen mejoramientos supe- produce fruta de exportacin en favorables
riores, ello ser a costa de otros trabajadores condiciones, habr de ponderarse en forma
cuyos salarios disminuirn. Por igual motivo, diferente al de otro trabajador minero o
en trminos reales los salarios slo podrn de otra empresa agrcola cuyas situaciones
elevarse si aumenta el capital o disminuye pueden ser bastante crticas.
el nmero de trabajadores. Vinculada con esta teora se encuentra
Parte la tesis de una concepcin a priori: la fijacin de salarios por unidad de obra,
que la parte del Producto Nacional que a trato o a destajo, que indudablemente
cada comunidad destinar a retribuir el estimula al trabajador a producir ms dentro
trabajo, ser proporcionalmente siempre la del mismo perodo de tiempo.
misma. Es cierto que las estadsticas muestran Para algunos, la valoracin del salario se-
que dicho porcentaje de participacin vara gn la productividad que se habra aplicado
poco o, mejor dicho, lentamente, pero la en los Estados Unidos explicara, en parte,
observacin ms importante que, a nuestro su gran desarrollo industrial. En este pas
juicio, cabe formular es que tal porcentaje destac el llamado sistema Taylor,88 segn
de participacin del factor trabajo en el Pro-
ducto Nacional puede variarse con miras a 88
un reparto ms equitativo; permaneciendo Un buen ejemplo explicativo del sistema Taylor
en OIT, Los Salarios, ob. cit., pgs. 36 y 37: Su sistema
148
Contenido del contrato de trabajo
el cual se valora el aporte que normalmente mostr que estos criterios econmicos no
puede suministrar un excedente obrero en deambularon bien en las economas pla-
un tiempo dado y luego se fijan dos valores nificadas.
a la unidad, siendo el ms bajo aplicable a Insistimos en que la observacin a esta co-
quienes no alcanzan este rendimiento. As, rriente doctrinaria, tan elogiada por algunos
hay un salario normal para los obreros medios economistas que la consideran la ley natural
y un sobresalario para los ms capacitados. de los salarios, es vlida slo en cuanto se
Otros sistemas cifran la valoracin del salario pretenda erigir el factor productividad o
fundndose en la economa de tiempo o en rendimiento como el elemento nico para
la eficiencia del trabajador.89 la justa valoracin de la remuneracin y
En esta misma direccin corresponde que no deben ponderarse otros.
mirar al movimiento stakhanovista de la ex De ah las reticencias que advierten frente
Unin Sovitica, cuya base doctrinaria se a su generalizacin tantos otros estudiosos de
fundaba, tambin, en graduar la remune- esta disciplina, pues existe el riesgo de que
racin segn el rendimiento.90 Los incen- los sistemas que valoran la remuneracin
tivos de salarios por mayor productividad nicamente maximizando el rendimiento
tuvieron tambin particular generalizacin provocan agotamientos fsicos y biolgicos
y trascendencia en los pases de la Europa prematuros.93
Oriental.91-92 La cada del Muro de Berln
149
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
empujado por el temor de un mal mayor, del trabajo, como no se puede abandonar
el obrero acepta condiciones duras que, a la ley del mercado, as tampoco se puede
por otra parte, no puede rechazar, porque fijar arbitrariamente; sino que ha de deter-
le son impuestas por el patrn o por aquel minarse conforme a criterios de justicia y
que ofrece el trabajo, sufre una violencia equidad.
contra la cual clama la justicia.94 Esto exige que a los trabajadores corres-
Posteriormente muchos documentos de la ponda una retribucin tal que les permita
Iglesia han desarrollado y perfeccionado esta un nivel de vida verdaderamente humano
doctrina. Entre ellos citaremos Quadragesimo y hacer frente con dignidad a sus respon-
Anno (1931) y Divini Redemptoris (1937), de sabilidades familiares. Pero exige, adems,
Po XI; el Cdigo Social de Malinas (1932); que al determinar la retribucin se mire a
Los Mensajes de Navidad, de Po XII; Mater su efectiva aportacin a la produccin y a las
et Magistra y Pacem in Terris, de Juan XXIII condiciones econmicas de la empresa, a las
(1961 y 1963); Gaudem et Spes, de Paulo VI, exigencias del Bien Comn de las respecti-
y el Concilio Vaticano II (1965); Laborem vas comunidades polticas, particularmente
Exercens (1981), de Juan Pablo II.95 por lo que toca a las repercusiones sobre
El Papa Juan XXIII en la Encclica Mater el empleo total de las fuerzas laborativas
et Magistra, en un apretado prrafo de gran de toda la nacin, as como, tambin, a
contenido doctrinario, resume y formula los las exigencias del Bien Comn Universal,
elementos que han de condicionar el justo o sea de las comunidades internacionales
salario, en los siguientes trminos: de diversa naturaleza y amplitud.
Por eso creemos que es deber nuestro
afirmar, una vez ms, que la retribucin
2.3.0.3. Factores determinantes del justo
94
Prrafo 32. salario
95
El Padre Rutten, en 1932, sealaba la siguiente
evolucin de la concepcin humanista cristiana en En esta forma los elementos o criterios
torno a las remuneraciones: para la determinacin de un salario justo
Primera etapa:
Teora del salario mercanca: tipos de salarios son:
determinados exclusivamente por la ley de la oferta y a) Debe permitir la subsistencia humana
de la demanda: intervencin de la caridad pblica o y digna del trabajador y su familia:
privada para suplir la insuficiencia de los salarios. La insuficiencia del salario, o su inexis-
Segunda etapa: tencia por causa de desempleo, provoca
Protesta enrgica de los catlicos sociales contra
una teora tachada por ellos de anticristiana, y contra detrimento en valores esenciales del ho-
un rgimen que ellos califican de inhumano. gar, el trabajo prematuro de los hijos y la
Tercera etapa: incorporacin obligada de la madre a la
Condenacin en 1891, por Len XIII, de la teora fuerza de trabajo.
del salario mercanca: aprobacin solemne del mo- b) Debe considerar el aporte efectivo
vimiento sindical cristiano, que se esforz, desde los
primeros aos de su existencia, en hacer triunfar la del trabajador a la empresa:
tesis del salario familiar; exposicin de una doctrina Un mayor rendimiento y productividad,
que a los ojos de todos los catlicos sociales contiene o el realizar labores o tareas que han reque-
la justificacin de esta tesis. rido especializacin o estudios previos, son
Cuarta etapa: ttulos para exigir una retribucin superior
Confirmacin explcita por Po XI, en 1930 (Enc-
clica Casti Connubii, sobre el matrimonio cristiano) y respecto de quienes tienen rendimiento o
en 1931 (Quadragesimo Anno), de la doctrina del salario productividad inferiores, o son trabajadores
familiar e indicacin del camino por el que se debe no calificados.
avanzar para acercarse cada vez ms a un orden social c) Debe considerar la situacin econ-
ms fraternalmente cristiano, con la introduccin mica de la empresa:
en el contrato de trabajo de elementos tomados del
contrato de sociedad. G. C. Rutten O. P., La Doctrine Cuando, por cualquier causa o motivo, la
Sociale de lEglise, Lieja, 1932, cit., de Van Gestel, La empresa atraviesa por una situacin difcil,
Doctrina Social de la Iglesia, ob. cit., pg. 231. es de justicia, y adems de buen sentido, un
150
Contenido del contrato de trabajo
151
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
152
Contenido del contrato de trabajo
En una segunda direccin, distinta de nado por este segundo carcter desde que la
la puramente obligacional, E. Krotoschin considera como la prestacin pagadera por
conceptualiza a la remuneracin en los si- causa del contrato de trabajo, segn seala
guientes trminos: La contraprestacin el artculo 41 del Cdigo, que se analizar.
del patrn que ste debe no slo por los
servicios prestados, sino en general por el
hecho de que el trabajador se pone a su 2.3.1.2. Ante el Derecho de la Seguridad
disposicin, se somete y se subordina al plan Social
y la organizacin de trabajo de un ajeno,
basando su existencia en ello.100 De manera La remuneracin aqu no tiene un con-
semejante se expresa M. Deveali.101 cepto obligacional ni contractual; en este
Si se pretende definir en este marco dominio ella representa una simple base
ms amplio del Derecho del Trabajo a la matemtica de clculo para los efectos de
remuneracin, deben incluirse, tambin, los determinar el monto de la obligacin de
elementos tutelares que el derecho estatal cotizar que pesa ante el organismo adminis-
o convencional colectivo han garantizado trador del seguro,102 u otras veces el monto
y que la autonoma de la voluntad de las de la pensin, prestacin o subsidio pro-
partes no puede infringir. En este orden de cedente.
ideas proponemos el siguiente concepto: Se Ante este Derecho y por razones de orden
entiende por remuneracin la contraprestacin, prctico la necesidad de evitar simulaciones
cuyo contenido mnimo se encuentra establecido, por fraudulentas o evasiones en la cotizacin ha
la ley o el convenio colectivo, y que tiene por objeto sido frecuente el criterio de estimar que toda
retribuir al trabajador por los servicios prestados y suma que el empleador pague al trabajador
por ponerse a disposicin del empleador. lo es a ttulo de retribucin del trabajo y,
Definir la remuneracin desde este ngulo como tal, quedan sujetas a los respectivos
est acorde con la orientacin del Derecho gravmenes de cotizacin, incluso deter-
del Trabajo y su concepcin no puede ser minadas prestaciones que ante el derecho
catalogada como opuesta a una meramente del trabajo no constituyen remuneracin,
obligacional, pues en definitiva siempre la sino se trata de asignaciones especiales o
remuneracin ser la contraprestacin del con carcter predominantemente indem-
trabajo realizado, aunque se maticen y huma- nizatorio.103
nicen los dems factores de la relacin. Slo El Decreto Ley N 3.500, de 1980, se
excepcionalmente podr haber remuneracin remiti al concepto de remuneracin de
sin prestacin de servicios: permisos con goce la legislacin del trabajo. Su artculo 14
de remuneraciones, pago de tiempo que el dispuso: Se entiende por remuneracin la
trabajador se encuentre a disposicin del definida en el artculo 50 del Decreto Ley
empleador sin realizar alguna labor, etc. Todas N 2.200, de 1978 (referencia que debe
ellas representan situaciones extraordinarias entenderse hecha al actual artculo 41 del
en el desarrollo de la relacin de trabajo. Cdigo del Trabajo).
Pensamos que con las modificaciones No han sido infrecuentes criterios juris-
introducidas a nuestro derecho, se ha incli- prudenciales discrepantes entre los respec-
tivos organismos de fiscalizacin.
153
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
154
Contenido del contrato de trabajo
155
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
156
Contenido del contrato de trabajo
157
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
158
Contenido del contrato de trabajo
los incrementos, a ttulo de reajuste, que mtodos para la fijacin de salarios mnimos
ordenaron las diversas leyes que se dictaron en la agricultura; y el N 131, en 1970, sobre
sobre la materia; la Ley N 14.688, de 1961, fijacin de salarios mnimos.123
dispuso que ambos mnimos se reajustaran
cada ao de acuerdo con la variacin del
ndice de Precios al Consumidor. A partir 2.3.3.4. La remuneracin mnima en el
de 1974, en especial con la dictacin del derecho chileno
D.L. N 275, ambos mnimos (sueldo vital
y salario mnimo) desaparecieron y en su Las normas sobre salario mnimo indus-
lugar emergi el ingreso mnimo. trial (Ley N 12.006), salario mnimo agrcola
(D.F.L. N 244 de 1953) y sueldo vital para
empleados (Ley N 7.295) dejaron de tener
2.3.3.3. Accin internacional aplicacin en el sistema laboral chileno.
Con motivo del agudo proceso inflacio-
La accin internacional en la materia ha nario registrado en Chile a partir de 1972 se
sido intensa. Ya el Prembulo de la Consti- dict en septiembre de 1973 el D.L. N 43,
tucin de la Organizacin Internacional del que suspendi los sistemas de reajustes auto-
Trabajo (Parte XIII del Tratado de Paz de mticos de remuneraciones. El D.L. N 275,
Versalles) precisa que es urgente establecer de 18.01.1974, en su artculo 3, estableci
la garanta de un salario que asegure un el llamado ingreso mnimo, inicialmente en
nivel de vida conveniente. La declaracin 18.000 escudos mensuales, transformado en
de Filadelfia, adoptada en 1944, reconoci la la remuneracin mnima a nivel nacional.
obligacin de garantizar un salario mnimo El artculo 8 del D.L. N 670, de 1975,
vital para todos los que tengan empleo. dispuso: El ingreso mnimo mensual de los
La Declaracin Universal de los Derechos trabajadores que cumplan jornada ordinaria
del Hombre, aprobada por la Asamblea Ge- completa en la institucin, empresa, acti-
neral de las Naciones Unidas en 1948, seal vidad o faena, ser de E 48.400 ($ 48,40),
en su artculo 23, inciso 3: Toda persona que el que ser imponible.
trabaja tiene derecho a una remuneracin En el caso de los trabajadores que presten
equitativa y satisfactoria, que le asegure, as servicios por hora o en jornada parcial de
como a su familia, una existencia conforme a trabajo, el ingreso mnimo se determinar
la dignidad humana y que ser complemen- en proporcin a la cantidad establecida en
tada, en caso necesario, por cualesquiera el inciso anterior.
otros medios de proteccin social. En el ingreso mnimo indicado no se con-
Asimismo, la Conferencia de la Organiza- siderarn los pagos por horas extraordinarias,
cin Internacional del Trabajo ha aprobado la asignacin familiar legal, de colacin, de
los Convenios N 26, en 1928, sobre estableci-
miento de mtodos para la fijacin de salarios cipios y mtodos generales para la reglamentacin de
mnimos;122 el N 99, en 1951, relativo a los los salarios mnimos, lo que cada pas debe efectuar
mediante los sistemas apropiados a su particular si-
tuacin. El principio fundamental establecido en
122 los convenios es el de que los gobiernos deben intro-
El artculo 1, nm. 1, de este Convenio,
ducir sistemas de fijacin de salarios mnimos en las
ratificado por Chile, obliga a los Estados miembros
industrias donde los salarios sean excepcionalmente
a establecer o mantener mtodos que permitan
bajos en comparacin con el nivel general del pas y
la fijacin de tasas mnimas de los salarios de los
en las que no se haya desarrollado un mtodo eficaz
trabajadores empleados en industrias o partes de
y voluntario de reglamentacin de los salarios, como
industrias (especialmente en las industrias a domi-
la negociacin colectiva, OIT, Los Salarios Mnimos,
cilio) en las que no exista un rgimen eficaz para
Ginebra 1981, pg. 116.
la fijacin de los salarios, por medio de contratos
colectivos u otro sistema, y en las que los salarios
123
sean excepcionalmente bajos. Vid. OIT Salarios Mnimos, Ginebra 1992, donde
Tanto este Convenio como los posteriores tienen se resea un completo informe de las memorias
un contenido flexible, pues se trata de establecer prin- relativas a los Convenios 26, 99 y 131.
159
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
125
Paralelamente al problema de la clasificacin
de las remuneraciones, correspondera abordar algo
sobre su terminologa y etimologa.
Salario y sueldo han sido los trminos usualmente
124
A partir de julio del 2008, la suma es de empleados para referirse a quien es pagado por da
$ 159.000; $ 118.690 para menores de 18 y mayores o por mes, respectivamente. Por la misma razn,
de 65 aos, y $ 102.558 para fines no remuneracio- nuestro Cdigo del Trabajo designaba salario a la
nales (Ley N 20.279, Diario Oficial de 01.07.2008, remuneracin del obrero y la fundamental del em-
Reajusta el Ingreso mnimo mensual). pleado, pagado por mes, era el sueldo.
160
Contenido del contrato de trabajo
161
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
162
Contenido del contrato de trabajo
163
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
164
Contenido del contrato de trabajo
165
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
166
Contenido del contrato de trabajo
167
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
168
Contenido del contrato de trabajo
impuesto a la renta sin deducir las prdidas de d) Funciones del Servicio de Impuestos In-
ejercicios anteriores; y por utilidad lquida se ternos: En relacin con el pago de las gra-
entender la que arroje dicha liquidacin, tificaciones el mencionado servicio debe
deducido el diez por ciento del valor del cumplir dos funciones especficas:
capital propio del empleador, por inters i) Respecto de los empleadores excep-
de dicho capital.149 tuados del impuesto a la renta, el Servicio
As, por tanto, la utilidad afecta al pago de Impuestos Internos practicar, tambin,
de gratificaciones no es la utilidad lquida la liquidacin a que se refiere este artculo
determinada para efectos tributarios, sino para los efectos del otorgamiento de grati-
una de monto inferior, pues el legislador ficaciones (art. 48 inc. 2 del Cdigo).
asegura primeramente una utilidad al ca- ii) En relacin con todas las empresas,
pital propio, equivalente al diez 10% del el Servicio determinar, en la liquidacin,
mismo; sobre el exceso de utilidad o exce- el capital propio del empleador invertido
dente se calcula el porcentaje destinado a en la empresa y calcular el monto de la
gratificacin legal. utilidad lquida que deber servir de base
Algunos ejemplos ilustrarn este aspec- para el pago de gratificaciones. El referido
to: Servicio comunicar este antecedente al
Juzgado de Letras del Trabajo o a la Direc-
EMPRESA 1:
Capital propio $ 100.000.000 cin del Trabajo, cuando stos lo soliciten.
Asimismo deber otorgar certificaciones en
Utilidad para igual sentido a los empleadores o sindicatos
efectos tributarios $ 10.000.000 (el 10% del de trabajadores o delegados del personal
capital propio) cuando ellos lo requieran, dentro del plazo
Utilidad lquida para de treinta das hbiles, contado desde el
efectos de momento en que el empleador haya en-
gratificacin $ 0 (pues la utilidad total tregado todos los antecedentes necesarios
coincidi con la asignada y suficientes para la determinacin de la
al capital propio)
utilidad (art. 49 del Cdigo).
EMPRESA 2: En esta forma, pues, el Servicio de Im-
Capital propio $ 100.000.000 puestos Internos es la entidad que, con com-
petencia exclusiva, determina el monto de
Utilidad para la utilidad lquida, que debe servir de base
efectos tributarios $ 20.000.000 (20% del
capital propio) para el pago de las gratificaciones.
169
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
170
Contenido del contrato de trabajo
171
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
172
Contenido del contrato de trabajo
empleado por la prestacin de sus servicios, causada por l, como las asignaciones por
sin perjuicio de lo dispuesto en el N 7 del prdidas de caja, por desgaste de herramientas,
artculo 120 (que trataba de las regalas y viticos, indemnizacin por aos de servicios y
otros beneficios en especies). Por su parte, en general las devoluciones por los gastos en que
la Ley N 10.383, sobre Servicio de Segu- se incurra por causa del trabajo.
ro Social, contemplaba en su artculo 2,
inciso 5, una famosa definicin de salario, Jurisprudencia sobre el art. 42 (2007-
largo tiempo aplicada: remuneracin efecti- 2002)
va que perciba o se pague al obrero en dinero, Art. 44. La remuneracin podr fijarse
especies determinadas o regalas contractuales o por unidad de tiempo, da, semana, quince-
extracontractuales, por trabajo a destajo, horas na o mes o bien por pieza, medida u obra,
extraordinarias, gratificaciones, participaciones sin perjuicio de lo sealado en la letra a)
en los beneficios, bonificaciones o cualesquiera del artculo 42.
retribuciones accesorias. En ningn caso la unidad de tiempo
Como puede advertirse, el concepto de podr exceder de un mes.
salario, que rega para los obreros, inspirado El monto mensual del sueldo no podr
en el propsito de la ley previsional de evitar ser inferior al ingreso mnimo mensual.
cualquier evasin de imposiciones en las Si se convinieren jornadas parciales de
complejas formas de retribuir a los obreros trabajo, el sueldo no podr ser inferior al
era muchsimo ms amplio que el concepto mnimo vigente, proporcionalmente calcu-
de sueldo, aplicable a los empleados. lada en relacin con la jornada ordinaria
5. El Cdigo que nos rige define el con- de trabajo.155
cepto de remuneracin en su artculo 41 de En los contratos que tengan una duracin
manera muy simple y amplia, pues abarca de treinta das o menos, se entender incluida
todas las contraprestaciones que tienen por en la remuneracin que se convenga con el
causa el contrato de trabajo. Entre ellas trabajador todo lo que a ste debe pagarse por
est el sueldo, definido en el artculo 42 feriado y dems derechos que se devenguen
como lo haca el Cdigo de 1931, salvo las en proporcin al tiempo servido.
enmiendas de la Ley N 20.281. Lo dispuesto en el inciso anterior no
6. El artculo 42 mantiene, referida a todo regir respecto de aquellas prrrogas que,
trabajador, la conceptualizacin de diversos sumadas al perodo inicial del contrato,
tipos de remuneracin que el Cdigo de excedan de sesenta das. Un inciso final
1931 ofreca slo respecto de los empleados. sobre multas, fue derogado por reforma
Con todo, no hay que olvidar que cada una de Leyes Nos 20.087 y 20.260.
de ellas debe cumplir el requisito esencial
sealado en la definicin del artculo 41:
ser una contraprestacin por causa del contrato COMENTARIO
del trabajo. No olvidemos que en la legisla-
cin de seguridad social, se hizo famosa 1. Consagra el derecho al ingreso mnimo
la definicin de accidente del trabajo, como mensual, que se origin en el Art. 3 del
el sufrido a causa o con ocasin del trabajo D.L 275, del ao 1974, sustituido, ms tarde,
(art. 5 de la Ley N 16.744). En cambio, por el art. 8 del D.L. 670, de 1975.
es enfermedad profesional la causada de Su monto se fij entonces en 48.400
una manera directa por el ejercicio de la profe- escudos, expresndose que quedaban
sin o el trabajo que realice una persona y que excluidos de dicho ingreso los pagos por
le produzca incapacidad o muerte (art. 7 de la horas extraordinarias, asignacin familiar
misma ley). Por lo mismo, el 2 inciso del
artculo 41 excluye del carcter de remune- 155
El texto de los incisos primero y tercero del
racin una serie de beneficios econmicos artculo 44 incluye enmiendas del artculo nico de
que son percibidos con ocasin del trabajo la citada Ley N 20.281. En el inciso tercero dice cal-
realizado, pero no son contraprestacin culada en vez de calculado, por error de la ley.
173
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
174
Contenido del contrato de trabajo
175
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
2. Debe advertirse que la normativa se lneas (agosto de 2008) sigue sin esclarecerse,
atiene al respectivo perodo de pago; no al no termina de desentraarse. Veremos los
respectivo perodo semanal, para los efectos puntos que nos parecen esenciales:
de calcular el promedio que corresponde 6.1. La primera dificultad se suscit
por los domingos y festivos en los casos de cuando personeros de Gobierno y altos
remuneraciones variables. directivos gremiales coincidieron en que
3. Con la eliminacin de las diferencias hubo consenso en quienes gestaron la ci-
entre empleados y obreros, las remuneracio- tada reforma legal en el sentido de que el
nes son ordinariamente convenidas por un propsito comn era corregir defectos de
monto mensual, con lo cual este beneficio
la normativa vigente pero no introducir
perdi parcialmente importancia.
mejoramientos de remuneraciones ni, por
4. Advirtase que en el texto primitivo,
lo mismo, provocar un aumento de costos
arrastrado desde la legislacin del Plan La-
laborales.
boral (Cdigo de 1987, ley 18.620, art. 44),
6.2. Hasta aqu nos hallbamos frente
se perda el derecho a la semana corrida
a un debate sobre interpretacin de la
por ausencias en la semana o incluso por
atrasos que excedieren de dos horas en la ley, que segn muchos implicaba fuerte
semana y de cuatro en el mes calendario. incremento de costos para las empresas.
Eso desapareci y las sanciones son las mis- Sin embargo, a poco andar, quiz ante
mas de cualquier trabajador remunerado la imposibilidad de probar el milagro de
por mes, o sea reduccin proporcional o otorgar beneficios econmicos sin costo,
sanciones del reglamento interno. el debate empez a derivar hacia justicia
5. Antes de las reformas de la ley 20.281 de las reformas, desentendindose de la
(21.07.2008), la jurisprudencia no era ter- cuestin de costos. As derivamos de la
minante y uniforme, pues algunos puntos se historia de la ley, a su dimensin histrica:
haban prestado a controversia, entre ellos, adecuacin o inadecuacin de la misma a
el derecho al pago de la semana corrida su circunstancia histrica, con un triple in-
respecto de los trabajadores remunerados tento poltico: I) presin ante el Legislativo
solamente a comisin. La Corte Suprema, para que modifique la ley o la interprete;
en un fallo sobre casacin (Rol N 823- II) presin ante el Poder Ejecutivo tras
11.04.01) resolvi por tres votos contra dos, parecidas finalidades, mediante dictme-
que tales trabajadores tenan derecho al nes y reglamentos, o III) presin ante el
citado beneficio, porque las comisiones se Poder Judicial para conseguir lo propio
devengan da a da. Los ministros disiden- a travs de fallos judiciales emitidos con
tes, por el contrario, sostuvieron que la ley sentido creador, y no siguiendo las pautas
es clara en cuanto concede el beneficio a anticuadas del Cdigo Civil.
los trabajadores remunerados exclusiva- 6.3. Si se acude al Mensaje del proyec-
mente por da. La cuestin se radic, por to de ley para aproximarse a la historia fi-
consiguiente, en que el artculo 45, en su dedigna del establecimiento de la norma
inciso primero seala que el clculo por hallamos que, segn el Gobierno (Prrafo
domingos y festivos se efectuar dividiendo II, penltimo inciso), el elemento de presta-
la suma total de las remuneraciones diarias cin de servicios que remunera el IMM (ingreso
devengadas, por el nmero de das en que mnimo mensual) es el de la permanencia del
legalmente se debi trabajar. trabajador a disposicin del empleador, prestando
6. Las modificaciones introducidas en el servicios en una jornada ordinaria, aun cuando
artculo nico de la susodicha ley 20.281 a su productividad equivalga a cero, puesto que
los artculos 42 a), 44 y 45, exigen un cuida- en mrito de la sola existencia de un contrato de
doso anlisis, por cuanto a la publicacin de trabajo entre dos partes, vlidamente celebrado,
esta reforma se suscit un confuso debate se debe pagar al trabajador a lo menos el ingreso
entre Gobierno, parlamentarios, expertos mnimo legal, habiendo cumplido dicho trabajador
y gremios que al momento de escribir estas con la jornada completa.
176
Contenido del contrato de trabajo
6.3.1. Hemos usado nfasis, cursiva y ne- quier remuneracin variable convenida, lo
grita en este inciso del Mensaje (concordante que es sencillamente un disparate.
con todos los del mismo prrafo II) porque, 6.4. Asunto muy diferente, obviamente,
a nuestro parecer, es un error en s mismo y es dar cumplimiento estricto a un contra-
la fuente de muchos malentendidos poste- to de trabajo en que se convino sueldo fijo
riores. En efecto: 1) El compromiso de pagar y comisin. En esos casos, el sueldo fijo se
al trabajador el tiempo puesto a disposicin debe adicionalmente a las comisiones, cuyo
del empleador, aunque no trabaje, tiene monto se supone sern inferiores a las que se
el sentido de garantizar una cantidad no habran convenido si no hubiere un sueldo
inferior al IMM, precisamente porque la fijo adicional contratado.
capacidad productiva del trabajador est 6.5. No entender esta diferencia equival-
evaluada, como mnimo, en dicho IMM dra a reescribir el Cdigo del Trabajo, que
por jornada ordinaria completa. Pero si opera sobre la base de garantizar mnimos
el empleado trabaja durante ese perodo y dejar a libre convencin pagar diferencias
debe pagrsele la remuneracin convenida sobre los mnimos. Sera tambin necesario
segn el trabajo realizado, aunque nunca modificar el Diccionario de la Lengua y
menos que el IMM. Por ejemplo, si el tra- varios otros cdigos, haciendo sinnimas
bajador gana en comisiones $ 100.000 el las expresiones garantizar y pagar, despe-
empleador debe completarle la diferencia dirse hasta de la idea de conseguir un aval
entre lo ganado ($ 100.000) y el mnimo para una operacin de crdito y concebir
asegurado: $ 159.000, o sea, $ 59.000 pesos una economa sin instituciones de crdito.
adicionales. A la inversa, si la tarea encar- Nada menos!
gada le reporta al trabajador $ 200.000, 6.6. Afortunadamente, no estamos obli-
sta suma mayor es la que se debe pagar, gados a entender que el legislador hizo suya
porque los $ 159.000 es el mnimo asegu- una argumentacin que confunde garanti-
rado (IMM). La reforma que pretenda zar con pagar a todo evento. Examinemos,
el proyecto era que los ingresos variables pues, el texto mismo de las reformas a los
(comisiones) no se computasen como parte artculos 42, 44 y 45 segn el texto que les
del mnimo asegurado. La consecuencia impuso la ley 20.281.
de esa pretensin era que, si contrato slo 6.6.1. Se concede el beneficio de la se-
contemplara el pago de comisiones, estas se mana corrida no slo a los trabajadores
pagaran adicionalmente al IMM. As, el remunerados por da, sino por mes. Esto
trabajador que gana $ 200.000 en comisiones, es, un nmero N de trabajadores que
debera percibir adems, a ttulo de IMM eran remunerados por sueldo y comisin,
la suma de $ 159.000. En otras palabras, y que no accedan a este beneficio, pasan a
su ingreso mensual sera de $ 359.000 en disfrutarlo. Esto es un costo adicional que
lugar de $ 200.000 porque las comisiones debe absorberlo la empresa o cargarlo a uti-
no sirven para cumplir con el deber de lidades, a precios o su pasivo, endeudndose,
asegurar el IMM. Esta tentativa de aumento si no puede para hacerle frente vendiendo
de remuneraciones no tiene justificacin activos o rebajando otros costos para com-
legal ni jurdica alguna. Implica sencilla- pensar, reduciendo personal, siempre que
mente transformar un mnimo garantizado est al da en el pago de sus cotizaciones.
en un sueldo fijo, pagadero a todo evento y No olvidemos que esto envuelve problemas
adicionalmente a los pagos en comisiones muy diferentes para las grandes empresas
o tratos, si las remuneraciones variables (1%), y para las medianas y pequeas (99%
equivalieren a moneda extranjera o no au- del total).
torizada como medio de pago. Con esta 6.6.2. Si el sueldo fijo era menor que el
doctrina, los empleados particulares que a ingreso mnimo, la ley dispone que debe
contar de 1937 tuvieron asegurado como aumentarse para no ser inferior a l. Eso es
mnimo un sueldo vital, debieron recibir lcito hacerlo por ley de iniciativa del Pre-
este sueldo vital como pago adicional a cual- sidente de la Repblica (art., 65, inciso 4
177
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
178
Contenido del contrato de trabajo
Artculo transitorio. Los empleadores que a la devengadas por el nmero de das en que
fecha de entrada en vigencia de esta ley hubieren legalmente debi laborar.
pactado sueldos base inferiores a un ingreso m- No se considerarn para los efectos in-
nimo mensual en los contratos de trabajo, sean dicados en el inciso anterior las remune-
estos individuales o producto de negociaciones raciones que tengan carcter accesorio o
colectivas, debern, dentro de seis meses desde la extraordinario, tales como gratificaciones,
entrada en vigencia de la presente ley, ajustar aguinaldos, bonificaciones u otras.
la diferencia entre el sueldo base convenido y el Al trabajador remunerado exclusivamente
ingreso mnimo con cargo a los emolumentos por da, en consecuencia, se le mantiene
variables, lo que deber reflejarse en las respecti- su nivel de ingresos por los domingos y
vas liquidaciones de remuneraciones. Este ajuste eventualmente por los festivos. El monto de
no podr significar una disminucin de las re- lo que le corresponda ser el resultado de
muneraciones. Para estos efectos, se entender dividir la suma total de las remuneraciones
que hay una disminucin de la remuneracin diarias devengadas por el nmero de das
cuando, una vez efectuado el ajuste, el trabaja- en que legalmente debi laborar.
dor percibiere una menor remuneracin que la La frase final del inciso primero de este
que habra percibido en las mismas condiciones, artculo, referida a la forma de calcular el
antes del ajuste.. monto de la remuneracin a pagar, se ha
prestado a equvocos. Pero debe entenderse
que se refiere a los das laborales de la
2.3.4.5. La semana corrida o pago del semana, que son seis o cinco, en situaciones
sptimo da normales, o menos si en la semana hubo
uno o ms festivos.
Ya hemos visto las normas que regulan el A esta conclusin llegamos pensando
descanso semanal, las que arrancan desde que la actual redaccin del precepto obe-
la dictacin de la Ley N 1.990, de 1907. deci a la necesidad de homologar el trato
Sin embargo, nuestro derecho nada dijo de las inasistencias en forma igual para los
hasta la dictacin de la Ley N 8.961, de ex empleados y ex obreros, segn qued
1948, acerca de si deba pagarse el da de claramente establecido en la historia de la
descanso (festivo o no) a que tenan derecho dictacin de la Ley N 19.250.
los trabajadores cuando la forma de fijacin Se ha dictaminado que el beneficio al-
de su salario era la unidad de tiempo-da. canza a los remunerados por hora;156 y a
Dicha ley intercal como artculo 323 del los remunerados a trato.157
Cdigo del Trabajo de 1931, la norma que
obligaba a los patrones al pago del sptimo
da (domingo o festivo), prestacin comn- 2.3.4.5.2. Requisitos para impetrar la
mente conocida bajo la denominacin de prestacin
semana corrida.
Desaparecieron en el actual texto como
antes dijimos los requisitos que venan
2.3.4.5.1. Contenido del derecho de la Ley N 8.961, de que el trabajador
hubiere laborado la semana completa y no
El artculo 45 del Cdigo dispone en registrare atrasos superiores a dos horas
sus primeros incisos: en la semana.
El trabajador remunerado exclusiva- Tales exigencias fueron colocadas, en
mente por da tendr derecho a la remu- su oportunidad, por el legislador con vis-
neracin en dinero por los das domingo y
festivos, la que equivaldr al promedio de 156
Direccin del Trabajo, Ord. 1276/72, de 8
lo devengado en el respectivo perodo de de marzo de 1994.
pago, el que se determinar dividiendo la 157
Direccin del Trabajo, Ord. 4315/198, de 25
suma total de las remuneraciones diarias de julio de 1994.
179
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
tas a evitar el ausentismo laboral, los San festivos (descanso dominical), quienes en
Lunes.158 compensacin tienen el derecho a un da de
En la actualidad basta que el trabaja- descanso por cada domingo y festivo en das
dor haya laborado durante la semana. El laborales (descanso semanal), adquieren,
beneficio ser total o parcial, segn sean tambin, el derecho a que se les paguen el
los das que trabaj. As, v. gr., el trabaja- o los das de descanso, en la misma forma,
dor de una empresa que tiene distribuida condiciones y con idnticos requisitos que
la jornada semanal de lunes a sbado y los previstos para quienes tienen derecho
labora todos los das tendr como retri- al pago de los das domingos y festivos.
bucin por el domingo la sexta parte de
lo devengado; si labor slo tres das, lo
devengado ser el equivalente a tres das 2.3.4.5.4. Clculo de horas extraordinarias
de remuneracin, y tendr derecho a la
sexta parte de ello. El inciso tercero del artculo 45 dispone:
Pero, en todo caso, si el trabajador ha labo- Para los efectos de lo dispuesto en el
rado en la semana aunque registre ausencias y inciso 3 del artculo 32, el sueldo diario
atrasos superiores a dos horas, siempre tendr de los trabajadores a que se refiere este
derecho a una prestacin por el sptimo da, artculo incluir lo pagado por este ttulo
aunque su monto ser inferior. en los das domingo y festivos comprendidos
en el perodo en que se liquiden las horas
extraordinarias.
2.3.4.5.3. La semana corrida respecto de En esta forma lo pagado por sptimo da
los trabajadores exceptuados del incrementa la base de clculo para determi-
descanso dominical nar la remuneracin diaria sobre la cual se
calcular el recargo por sobretiempo.
Vimos al tratar sobre la interrupcin
semanal de la jornada de trabajo que ella se
refiere a los das domingos y festivos, salvo 2.3.4.6. Pago de los gastos razonables de
respecto de las actividades autorizadas por ida y vuelta
ley para trabajar en esos das y que en estas
actividades deba otorgarse un da de des- La norma del artculo 53 del Cdigo
canso a la semana, en compensacin por las tiene ya un origen en el Derecho Indiano
actividades desarrolladas en da domingo, del Trabajo.
y un da de descanso por cada da festivo Las leyes indianas prohiban el traslado
en que los trabajadores debieron prestar de indios de tierras fras a calientes y vice-
sus servicios. versa, ante el peligro que ello poda signi-
Consecuente con la reseada normativa el ficar para los naturales. Pero, como quiera
Cdigo dispone en el inc. 4 del artculo 45 que muchas veces el lugar donde deban
lo siguiente: Lo dispuesto en los incisos desempear sus labores estaba distante del
precedentes [derecho a la remuneracin de sus pueblos o reducciones, se estableci
por das domingos y festivos] se aplicar, en que deba pagrseles el jornal de los das
cuanto corresponda, a los das de descanso de viaje de ida y vuelta a los indios que se
que tienen los trabajadores exceptuados del hace salir de sus tierras para trabajar en las
descanso a que se refiere el artculo 35. minas y, ms adelante, se estableci esta
En tal forma, los trabajadores excep- norma para toda clase de trabajo.159
tuados del descanso en das domingos y Parecido criterio protector consult el
artculo 7 de la Ley N 4.053, de 1924, sobre
158
Vid. las reflexiones de Hctor Humeres M.,
159
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, ob. cit., M. Salvat, Derecho Indiano del Trabajo, ob. cit.,
pg. 151, relativas a los logros que habra tenido esta pg. 292 y la referencia bibliogrfica que hace a la R.C.
ley en evitar el ausentismo laboral. de 1594 en Cedulario de Diego de Encinas, IV.
180
Contenido del contrato de trabajo
contrato de trabajo para obreros, norma Tales garantas admiten mltiples clasi-
que, con algunas variaciones de redaccin y ficaciones y pueden reducirse a las siguien-
de precisin, fue traspasada primero como tes:
artculo 14 del Cdigo del Trabajo de 1931, y a) Garantas relativas al pago conside-
luego como artculo 14 de la Ley N 16.455, rado en s mismo;
de 1966, sobre terminacin del contrato b) Garantas frente al empresario;
de trabajo. c) Garantas frente a los acreedores del
El referido artculo 53 del Cdigo dis- trabajador;
pone que esta prestacin tiene el siguiente d) Garantas para la familia del traba-
contenido y reglamentacin: jador;
a) Es obligacin del empleador pagar e) Garantas frente a los acreedores del
al trabajador los gastos razonables de ida empleador;161
y vuelta, si para prestar servicios lo hizo f) Responsabilidad subsidiaria del dueo
cambiar de residencia; de la obra.
b) Dicho pago no constituir remune-
racin;
c) Se comprenden en los gastos de tras- 2.4.2. Garantas relativas al pago
lado del trabajador, los de su familia que considerado en s mismo
viva con l;
d) No existir la obligacin de pago Se refieren a la forma, al tiempo y al
cuando la terminacin del contrato se pro- lugar en que debe efectuarse el pago de
dujere por culpa o por la sola voluntad del la remuneracin.
trabajador.
181
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
182
Contenido del contrato de trabajo
183
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
en una institucin financiera o en una coo- misos, porcentajes que deben calcularse sobre
perativa de vivienda. Estas ltimas no podrn la remuneracin total, y no comprenden las
exceder de un monto equivalente al 30% de deducciones ordenadas legalmente.165 As,
la remuneracin total del trabajador. por tanto, una vez satisfechos los descuentos
Este descuento para efectos habitacio- para impuestos, cotizaciones previsionales,
nales, y con el aludido tope del 30% de la cotizaciones sindicales, y con el sector p-
remuneracin, es obligatorio para el em- blico y previsional, sobre el remanente slo
pleador efectuarlo, siempre que medie una puede descontarse un 30% y un 15% de la
solicitud previa del trabajador. remuneracin total, que es el porcentaje
mximo que el trabajador puede autorizar
b) Descuentos permitidos por la ley. El inciso que se le descuente.
2 del artculo 58 del Cdigo precepta: Slo
con acuerdo del trabajador y del empleador d) Prohibicin de deducir, retener o compensar
que deber constar por escrito, podrn de- sumas que rebajen el monto de las remuneraciones.
ducirse de las remuneraciones sumas o por- Por ltimo el empleador no podr deducir,
centajes determinados, destinados a efectuar retener o compensar suma alguna que rebaje
pagos de cualquier naturaleza. Con todo, las el monto de las remuneraciones por arriendo
deducciones a que se refiere este inciso, no de habitacin, luz, entrega de agua, uso de
podrn exceder del quince por ciento de la herramientas, entrega de medicinas, atencin
remuneracin total del trabajador. mdica u otras prestaciones en especie, o por
A este descuento permitido deben agre- concepto de multas que no estn autorizadas
garse las multas autorizadas en el reglamento en el reglamento interno de la empresa
interno (acpite in fine del inc. 3 del ar- (art. 58, inc. final del Cdigo).
tculo 58 y artculo 154 del Cdigo). El sentido de la norma es que si el
empleador concede alguna prestacin o
c) Naturaleza de los descuentos y descuento crdito al trabajador para atender alguno
mximo. El legislador consulta dos importantes de los objetivos que el texto legal alude u
disposiciones con vistas a que la remuneracin otro, ello pasa a ser una obligacin civil del
no tenga mermas exageradas, y a permitir, al trabajador, quien se encuentra obligado a
mismo tiempo, el mayor remanente lquido su devolucin, pero en conformidad a las
para el uso personal y responsable de sus disposiciones del derecho comn,166 y su
haberes por parte del trabajador: pago no puede compensarse con el monto
i) Los descuentos autorizados o permi- de la remuneracin.167
tidos tienen un carcter de orden pblico Esta norma, aparentemente drstica, debe
y de derecho estricto. En tal virtud no sera consultarse, pues, en definitiva, tiene por
lcito pactar que el empleador pudiere efec- objeto garantizar que el pago se efecte
tuar de la remuneracin otros descuentos, en dinero efectivamente (la burla a tales
por muy loables que fueran los propsitos, normas se facilitara enormemente de no
pues en definitiva sera un acto prohibido consultarse esta prohibicin).168 Adems
por la ley, nulo de nulidad absoluta, por
ilicitud del objeto. 165
Conviene tener presente que la legalidad
Lo anteriormente expresado vale tanto pretrita admita la posibilidad de varios otros des-
en relacin con los descuentos ordenados cuentos, que sin el lmite del 15% desnaturalizaban
o permitidos por la ley, a que hemos hecho esta garanta.
166
Vid. L. A. Despontin, Tratado, ob. cit.,
referencia, cuanto a los que deba efectuar pg. 95.
en cumplimiento de un mandato judicial 167
La Corte del Trabajo de Santiago, en sent. de 15
(embargo), o para la mantencin de la de septiembre de 1953, estim que los Tribunales del
cnyuge del trabajador, descuentos de que Trabajo son incompetentes para conocer la demanda
trataremos ms adelante. reconvencional por la cual se cobra a la demandante
el saldo de precio insoluto de una venta. Rev. de Der. y
ii) El total de las deducciones permitidas Jur., t. L (ao 1953), 2 parte, seccin 3, pg. 19.
no podr exceder del 30% por compromisos 168
Idntica fundamentacin en Kaskel-Dersch,
habitacionales, ni del 15% por otros compro- Derecho del Trabajo, ob. cit., pg. 298.
184
Contenido del contrato de trabajo
tiene por finalidad evitar posibles abusos no procede respecto de la liquidacin final
que pueden cometerse, lo que justifica la de remuneraciones.172
estrictez con que la Direccin del Trabajo
la ha aplicado.169
Es nuestra opinin que si el empleador 2.4.3.2. Reajustabilidad de las
otorga un anticipo al trabajador, con las ca- prestaciones morosas
ractersticas propias de tal, o sea, como un
mero pago anticipado de la remuneracin La reajustabilidad de las obligaciones
convenida, esto es, sin que pueda vislum- laborales morosas, en un pas con infla-
brarse que tras l se encubra alguna de las cin permanente y elevada como ha sido
otras figuras referidas, dicho anticipo podr el nuestro, ha venido a imponer un criterio
ser compensado vlidamente. Lo contrario de justicia y equidad frente a las gravsimas
sera obligar a pagar dos veces y, en definitiva, situaciones que se registraban otrora. Se
entrabar el otorgamiento de anticipos. recordar que, gracias a la interposicin
No se dan en tal caso las variantes socio- tantas veces abusiva de recursos procesales,
lgicas que fundamentan la prohibicin. el trabajador litigante de buena fe y con la
Adems, tal conclusin se ve corroborada razn a su favor, vea disminuidos sensible-
por la norma del inc. 2 del artculo 63 del mente sus haberes reales por causa de la
Cdigo, que ordena la reajustabilidad de inflacin. Otras veces, frente al temor de
los anticipos, abonos o pagos parciales que un largo juicio se contentaba con una mez-
hubiera hecho el empleador, lo que insina quina transaccin. La inflacin fue siempre
que el anticipo, puro y simple, es un mero una herramienta adicional, extrajurdica,
pago anticipado de servicios futuros y no un que beneficiaba exclusivamente a la parte
crdito civil otorgado al margen de la relacin fuerte de la relacin de trabajo.
laboral. Esta ha sido, tambin, la conclusin Primero fue algn fallo jurisprudencial
de nuestra jurisprudencia.170-171 que, al margen de la normativa, pero bien fun-
La Corte Suprema ha sentenciado que dado en la equidad, dispuso la reajustabilidad
el lmite legal de descuentos de las remu- de las obligaciones laborales morosas; hasta
neraciones efectuado por el empleador que en el ao 1967 se dict la Ley N 16.840,
rige slo durante la vigencia del contrato; cuyo artculo 99 generaliz la reajustabilidad
y que terminado el contrato, dicho lmite de las remuneraciones propiamente tales y
de algunas indemnizaciones.173
169
Vid. jurisprudencia sobre este artculo 57 en El artculo 8 del D.L. N 1.228, de 1975,
W. Thayer y A. Rodrguez, Cdigo del Trabajo y Legis- generaliz el sistema y su contenido consti-
lacin Social, ob. cit., t. 1, pgs. 220 y ss.
170
tuye bsicamente el artculo 63 del Cdigo,
La Corte del Trabajo de Santiago, en sent. de que expresa:
30 de mayo de 1975, estim que los anticipos de re-
muneraciones corresponden normalmente a pago de Las sumas que los empleadores adeu-
servicios futuros, por lo que es indudable que si, por daren a los trabajadores por concepto de
cualquier razn, stos no llegan a prestarse, los anticipos remuneraciones, indemnizaciones o cualquier
dan origen a un enriquecimiento sin causa, por lo que otro, devengadas con motivo de la prestacin
es obvio que el carcter inembargable que la ley otorga de servicios, se pagarn reajustadas en el
a las remuneraciones, no impide que, producido el
retiro, el empleador descuente de las remuneracio-
172
nes que deba pagarle, cualquier anticipo que le haya Sentencia de 22 de mayo de 2001, Rol N 175-01,
efectuado y que el trabajador no alcanz a devengar publicada en Revista Laboral Chilena, enero de 2002.
173
con una efectiva prestacin de servicios. Citada en J. Vid. Babra, S., Reajustabilidad General de
Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XVII, pg. 23. Obligaciones Pecuniarias, en Orientaciones del Derecho,
171
No obstante, G. Cabanellas, Compendio de II, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1971.
Derecho Laboral, Buenos Aires, 1968, t. I, pg. 635, Esta ley orden que las remuneraciones con-
comenta que si el empleador accede a los anticipos, vencionales y legales y las indemnizaciones impues-
no puede proceder a compensarlos utilizando para tas por ley, que se adeudaren a los trabajadores del
ello los salarios devengados y no abonados an; en sector privado, deberan determinarse y pagarse en
cuyo caso el trabajador queda obligado civilmente sueldos vitales o salarios mnimos, segn se trate de
por los anticipos. empleados u obreros.
185
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
186
Contenido del contrato de trabajo
187
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
188
Contenido del contrato de trabajo
189
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
190
Contenido del contrato de trabajo
191
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
del reclamo del trabajador en conformi- pblica en 1975, inclua interesantes normas
dad a la letra b) del artculo 11 de la Ley en este sentido.
N 19.010, se pagarn con el solo mrito El contenido tico-jurdico del contra-
de la sentencia judicial ejecutoriada que to es abordado por la doctrina con una
as lo ordene. terminologa no siempre concordante o
Las referencias hechas a los citados artcu- rigurosamente coincidente. Ms de alguna
los de la Ley N 19.010, deben entenderse de tales obligaciones puede ser desmenu-
hechas a los artculos 161 y 169 del Cdigo zada en varios aspectos, que para ciertos
del Trabajo, respectivamente. autores pueden tener particular relevancia,
tratndolos separadamente con una deno-
minacin especial, etc.
En este Manual nos limitaremos al
3. CONTENIDO TICO-JURDICO enunciado y anlisis de las obligaciones
bsicas.
3.1. OBSERVACIONES SOBRE SU
REGULACIN EN EL DERECHO CHILENO
3.2. A LCANCE GENERAL DEL CONTENIDO
Nuestro derecho slo regula estruc- TICO -JURDICO
turalmente el contenido patrimonial del
contrato. No existen disposiciones sobre el El contrato de trabajo, lo hemos reitera-
jurdico-instrumental, aunque s referencias do insistentemente, no slo representa un
a particularidades de l, como el ius variandi, intercambio de servicios por remuneracio-
la relacin de subordinacin, etc. nes. Tiene este otro profundo contenido
Sobre el contenido tico-jurdico no con- personal, de carcter tico-jurdico, cuyo
sulta precisiones orgnicas y sistemticas, salvo fundamento general y ltimo reside en que
las referencias al deber de proteccin, al de seres humanos se vinculan en una relacin
higiene y seguridad, el deber de capacita- de carcter jurdico-personal, estable y con-
cin, y otros. Pero su contenido como tal, su tinua, tras la consecucin de un fin comn,
orientacin y contorno no es regulado por cual es la produccin de bienes y servicios
el derecho chileno en forma sistemtica. No para la comunidad.
obstante, las obligaciones y derechos que de Esa ligazn entre personas tras un mis-
l emanan pertenecen al contrato, atendido mo fin mediante la realizacin de algo en
lo dispuesto en el artculo 1546 del Cdigo comn, aunque entre ellas exista oposicin
Civil, con el agregado de que no se trata de de intereses, implica como necesaria conse-
obligaciones que integran la naturaleza del cuencia que sus relaciones deben tener un
negocio jurdico, sino de deberes esenciales contenido personal, adicional al meramente
y principales, segn veremos. patrimonial, lo que, desde otro ngulo, re-
Adems cabe deducirlos de la normativa presenta una muestra del humanismo que
general, de los principios que informan debe presidir las relaciones del trabajo.
al Derecho del Trabajo y, si se quiere, un Son mltiples, variadas y diversas las
apoyo de texto positivo: la interpretacin a obligaciones y derechos que integran este
contrario sensu de muchas de sus normas, en contenido. Algunas son vinculaciones jur-
especial las que regulan la terminacin del dicas fundamentalmente morales (respeto
contrato de trabajo. La falta de probidad mutuo, secreto profesional, etc.). Otras, si
como causal de terminacin de contrato est bien representan para el empleador una car-
sealando, a contrario sensu, la obligacin de ga econmica, no significan para el deudor
fidelidad y lealtad, y as sucesivamente. de trabajo un provecho econmico, sino
El derecho comparado, usualmente, un bien de otro orden (ejemplo tpico es
contiene textos expresos sobre esta mate- la obligacin de higiene y seguridad que
ria. El anteproyecto de Cdigo del Trabajo, para el empleador, a veces, puede significar
sometido a la consideracin de la opinin ingentes egresos econmicos, y al trabajador
192
Contenido del contrato de trabajo
193
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
Se han argido diversas razones para cierta medida simples formas particulares
fundamentar esta obligacin, que no se de este deber general de proteccin.
oponen, sino ms bien se yuxtaponen. En un Nuestro derecho contiene importan-
principio la doctrina trat de encontrar su tes referencias a este deber: El epgrafe
fundamento en la buena fe con que deben del Libro II del Cdigo, que dice: De la
cumplirse los contratos; pero lo cierto es Proteccin a los Trabajadores. Como este
que la buena fe, ms que el fundamento de cuerpo legal se refiere a las relaciones entre
una obligacin, representa la forma como partes, forzoso es concluir que alude a la
la obligacin debe cumplirse. Prez Botija responsabilidad del empleador.
estima que se trata de la contrapartida de Este Libro es algo miscelneo y regla-
los deberes de lealtad y fidelidad del tra- mentario: su Ttulo I contiene normas sobre
bajador.190 Kaskel-Dersch,191 Krotoschin192 prevencin, higiene y seguridad, que se
y otros autores apuntan a la situacin de vern ms adelante; su Ttulo II se refiere
comunidad jurdico-personal que caracte- a la proteccin de la maternidad, que es
riza a la relacin de trabajo y al principio tambin una muestra importantsima de
protectorio, principio pro operario que surge este deber general de proteccin, en cuanto
de la esencia del contrato de trabajo e insis- impone obligaciones directas al empleador,
ten en que se trata de un deber principal y y que ser objeto de anlisis particular ms
sustantivo del empleador, y no de un deber adelante. El Ttulo III alude a las obligacio-
nes de afiliacin y cotizacin en el seguro
secundario o accesorio. Bayn busca para
contra riesgos de accidentes del trabajo y
este deber un fundamento jurdico dentro
enfermedades profesionales.
de la tcnica del Derecho de Obligacio- El artculo final del Ttulo I contiene el
nes: en cada contrato existen condiciones articulado de nuestra ya legendaria ley de
y requisitos encaminados a la conservacin sillas (Ley N 2.951, de 1915), cuyo texto se
de los valores que en l se juegan. Si el transcribe por su valor histrico: En los al-
contenido esencial del contrato de trabajo macenes, tiendas, bazares, bodegas, depsitos
es el propio trabajo concluye, es lgico de mercaderas y dems establecimientos
proteger su fuente para que el contrato se comerciales semejantes, aunque funcionen
realice.193 como anexos de establecimientos de otro
Son mltiples los deberes concretos que orden, el empleador mantendr el nmero
integran este deber general de proteccin; suficiente de asientos o sillas a disposicin
sera tan difcil enumerarlos como especifi- de los dependientes o trabajadores.
car todas las formas y manifestaciones que La disposicin precedente ser aplicable
pueden tener las obligaciones de lealtad y en los establecimientos industriales, y a los
fidelidad del trabajador. trabajadores del comercio, cuando las fun-
Adems, los deberes que se tratarn en ciones que stos desempean lo permitan
los prrafos siguientes (higiene y seguridad, (art. 193).
ocupacin adecuada, etc.) representan en As, pues el contenido de este Libro debe
ser ponderado ms en funcin de su con-
texto y de su epgrafe que en funcin de
positivos, hablan del deber de previsin para referirse
a la mayor parte de este derecho general de protec-
su articulado mismo.
cin (Kaskel-Dersch, Barassi, Pergolesi, etc.).
190
Curso de Derecho del Trabajo, ob. cit., pg. 185.
3.5. EL DEBER DE HIGIENE Y SEGURIDAD
Agrega Eugenio Prez que adems podemos buscar
razones poltico-sociolgicas y poltico-econmicas 3.5.1. Contenido y alcance del Ttulo I del
que fundamentan su existencia. Libro II del Cdigo
191
Derecho del Trabajo, ob. cit.
192
Tratado de Derecho del Trabajo, ob. cit., t. I, El artculo 184 encabeza el Ttulo I, so-
pgs. 314 y ss.
193
Manual de Derecho del Trabajo, ob. cit., vol. II,
bre disposiciones generales, del miscelneo
pgs. 120 y ss. Libro II del Cdigo del Trabajo.
194
Contenido del contrato de trabajo
195
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
a las prescripciones del derecho comn, Artculo 188: Los trabajos de carga y
incluso el dao moral. descarga, reparaciones y conservacin de
Los valores que tienden a preservar la naves y dems faenas que se practiquen
obligacin de seguridad, ha dicho la juris- en los puertos, diques, desembarcaderos,
prudencia, en forma directa e inmediata, muelles y espigones de atraque, y que se
no son de ndole patrimonial, sino es la consulten en los reglamentos de este t-
propia vida, la integridad fsica y psquica, tulo, se supervigilarn por la autoridad
y la salud del trabajador. martima.
Atendido lo anterior y dada la circunstan- Artculo 190: Los Servicios de Salud
cia de que el artculo 69 de la Ley N 16.744 fijarn en cada caso las reformas o medi-
no determina el grado de culpa de que debe das mnimas de higiene y seguridad que
responder el empleador en su cumplimien- los trabajos y la salud de los trabajadores
to, necesario resulta concluir que ste es aconsejen. Para este efecto podrn disponer
el propio de la culpa levsima, es decir, la que funcionarios competentes visiten los
falta de aquella esmerada diligencia que un establecimientos respectivos en las horas y
hombre juicioso emplea en sus negocios oportunidades que estimen conveniente,
importantes. y fijarn el plazo dentro del cual deben
Esta conclusin, a su vez, guarda conso- efectuarse esas reformas o medidas.
nancia con la inteleccin amplia como debe Artculo 191: Las disposiciones de los
interpretarse y aplicarse la norma contenida
tres artculos anteriores se entendern sin
en el artculo 184 del Cdigo del Trabajo,
perjuicio de las facultades de fiscalizacin
lo que fluye de su texto, de su sentido y de
su finalidad.194 que en la materia correspondan a la Direc-
En los artculos siguientes de este Ttulo cin del Trabajo.
se entremezclan disposiciones meramente La Direccin del Trabajo respecto a
reglamentarias con otras sustantivas impor- las materias que trata este Ttulo, podr
tantes, se mencionarn las substantivas. controlar el cumplimiento de las medidas
Artculo 187: No podr exigirse ni ad- bsicas legalmente exigibles relativas al
mitirse el desempeo de un trabajador en adecuado funcionamiento de instalacio-
faenas calificadas como superiores a sus nes, mquinas, equipos e instrumentos
fuerzas o que puedan comprometer su sa- de trabajo.
lud o seguridad. Cada vez que uno de los servicios facul-
La calificacin a que se refiere el inciso tados para fiscalizar la aplicacin de nor-
precedente, ser realizada por los organis- mas de higiene y seguridad, se constituya
mos competentes en conformidad a la ley, en visita inspectiva en un centro, obra o
teniendo en vista la opinin de entidades de puesto de trabajo, los dems servicios de-
reconocida especializacin en la materia de bern abstenerse de intervenir respecto de
que se trate, sean pblicas o privadas. las materias que estn siendo fiscalizadas,
en tanto no se haya dado total trmino al
194
Corte Suprema, sentencia de 27 de mayo de respectivo procedimiento.
1999, Rol N 4313, publicada en Revista Laboral Chi- Con todo, en caso que el Inspector del
lena, junio de 1999. Trabajo aplique multas por infracciones a
Hay varios otros fallos que han sentado idntico dichas normas y el afectado, sin perjuicio
predicamento. de su facultad de recurrir al tribunal com-
En todo caso, es de sealar que, al margen de
preciosismos jurdicos, nuestra jurisprudencia se petente, presente un reclamo fundado, en
ha orientado, en forma clarsima, por la estrictez razones de orden tcnico, ante el Director
que exige al empleador en su cumplimiento de la del Trabajo, ste deber solicitar un informe
obligacin de seguridad, normalmente aludiendo a a la autoridad especializada en la materia
la expresin eficazmente utilizada en el artculo 184 y resolver en lo tcnico en conformidad
del Cdigo del Trabajo. Vid., entre otras, sentencia
de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 15 de a dicho informe.
julio de 1997, Rol N 1228-07, publicada en Revista Este es el artculo que ha regulado la
Laboral Chilena, enero de 1998. forma como la Direccin del Trabajo velar,
196
Contenido del contrato de trabajo
197
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
199 200
Alfredo Ruprecht, Higiene y Seguridad en el En estas normas existen preceptos verdadera-
Trabajo, Buenos Aires, 1961, pg. II, observa: Hasta mente legales y no meramente reglamentarios, en
el siglo XIX nada hay sobre el tema; las pocas normas especial las sanciones de clausura que pueden impo-
o preceptos que se dan tienen en mira otras razones nerse a los establecimientos. Tanto el Cdigo Sanitario
o fines: los problemas de vecindad. como la Ley N 16.744 (art. 68, inc. final) otorgan un
El gran auge del maquinismo, la revolucin indus- poder amplio al Servicio Nacional de Salud (Servicio
trial y el empleo de enormes masas de gente trabaja- de Salud del Ambiente en la Regin Metropolitana y
dora eleva los infortunios a cifras nunca alcanzadas, Servicio de Salud en las restantes) para clausurar las
y hace que se comience a pensar en la necesidad fbricas, talleres, minas o cualquier sitio de trabajo
de evitar o atemperar los accidentes nacidos por que signifique un riesgo inminente para la salud de
influencia del trabajo. los trabajadores o de la comunidad.
198
Contenido del contrato de trabajo
199
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
200
Contenido del contrato de trabajo
201
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
202
Contenido del contrato de trabajo
203
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
204
Contenido del contrato de trabajo
cionada con la organizacin o los mtodos 3.5.11. Extincin de los deberes personales y
de produccin de la empresa. las clusulas de no competencia
Nuevamente tendr que ser la falta de
probidad, en cuanto causal de terminacin Con la terminacin del contrato de
de contrato, la que permita ilustrar, en forma trabajo dejan de existir para las partes
lejana, el contenido del secreto profesional, las obligaciones jurdicas y tico-jurdi-
como obligacin tico-jurdica del deudor cas que las vinculaban, entre las cuales
de trabajo. se encuentra, por cierto, la prohibicin
Pero estas omisiones de nuestro ordena- de que el dependiente compita con el
miento legislativo las encontramos graves, empleador, lo cual lo transformara en
pues una cosa es la situacin extrema, esto un competidor desleal, o colabore con
es, que cuando medie una conducta de tal quienes compite.
gravedad que implique falta de probidad, Excepcionalmente la interdiccin de
el acreedor de trabajo pueda hacer efec- competencia se extiende a determinado
tiva una justa causa de despido, y otra es lapso posterior a la terminacin del contrato.
la situacin normal y usual que obligue al Para que ello ocurra se precisar siempre,
deudor de trabajo a mantener el debido ante nuestro derecho, un convenio especial
sigilo profesional, en cuanto deber de quien entre las partes.
se encuentra incorporado en una situacin Estos convenios seala Krotoschin
de comunidad jurdico-personal. Inferirlo
estn subordinados a las reglas generales
todo de la interpretacin a contrario sensu
del derecho comn, aunque deben ser
de las normas que regulan la terminacin
juzgados e interpretados de acuerdo con
del contrato de trabajo, parece una exage-
racin, pero a ella debe recurrirse frente a los propsitos del Derecho del Trabajo,
las omisiones de la normativa. teniendo en cuenta la proteccin del tra-
G. Cabanellas hace un distingo importan- bajador dependiente. Por eso las clusulas
te: secretos y conocimientos.210 Los secretos de interdiccin de competencia con efecto
son datos reservados que, por lealtad, el tra- posterior a la terminacin del contrato slo
bajador no puede comunicar, ni aun despus pueden reconocerse como vlidas dentro
de terminado el vnculo contractual, como de determinados lmites.211
veremos; pero los conocimientos integran La doctrina en general, comentando sus
la formacin profesional del trabajador, ordenamientos jurdicos positivos se inclina
que ha ido adquiriendo en el ejercicio de por la anterior conclusin.212
su labor y como tales le pertenecen. A nuestro entender, ante el derecho
La violacin del secreto profesional en chileno, el que a diferencia de otros no
nuestro ordenamiento, en el mbito jur- contiene normas que regulen los pactos
dico-penal, tiene la extensin y alcance de no competencia una vez expirado el
que seala el inciso 2 del artculo 247 del
Cdigo Penal, que sanciona a los que, 211
Tratado Prctico de Derecho del Trabajo, ob. cit.,
ejerciendo alguna de las profesiones que t. 1, pgs. 217 y ss., quien apoya su postura con las
requieren ttulo, revelan los secretos que opiniones de Ramrez Gronda, Garca Martnez, Rafael
por razn de ella se les hubieren confiado, Caldera, Cesarino Junior, Paul Durand, L. Barassi,
Hueck Nipperdey, Kaskel-Dersch y otros.
tipo jurdico-penal bastante restringido, 212
W. Dubler, Derecho del Trabajo, Madrid, 1994,
pues slo puede tener aplicacin en rela- ob. cit., pg. 550, seala que si termina la relacin
cin con quienes ejerzan una profesin laboral, el trabajador queda libre en cuanto a su
que exija ttulo. actividad; sin embargo es posible pactar una pro-
hibicin postcontractual de hacer la competencia, la
que no puede durar ms de dos aos (ampliando
con carcter general la norma del artculo 60 del
Cdigo de Comercio alemn) y tiene que prever
para el trabajador la llamada indemnizacin de carencia,
210
El Contrato de Trabajo, ob. cit., t. II, pg. 65. equivalente a la mitad del salario.
205
Manual de Derecho del Trabajo - Tomo III
206