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Entre o Leviat e o Beemote: Soberania,
Constituio e Excepcionalidade no Debate

Poltico dos Sculos XVII e XVIII
Christian Edward Cyril Lynch
INTRODUO
curioso que um autor como Thomas Hobbes, que, com tanta nfa-
se, sublinhava a necessidade de exprimir o pensamento de forma
clara e direta, tenha batizado duas de suas principais obras com met-
foras extradas de personagens-monstros descritos na Bblia: o Leviat
(Leviathan) e o Beemote (Behemoth). Espcie de drago ou de serpente, o
primeiro deles, reinando sobre os filhos do orgulho (os homens), de-
signaria o poder soberano do Estado; poder pacificador que, graas
reverncia incutida por seu poder e autoridade, evitava o conflito que
levava guerra civil. O triunfo desta ltima era simbolizado pelo se-
gundo monstro, o Beemote, espcie de hipoptamo cujo significado ,
todavia, menos evidente. Seja como for, alude eventual diviso e
fraqueza do poder soberano que, incapaz de conter o orgulho humano,
abriria as portas para as faces, a fragmentao social e a guerra civil
(Ribeiro, 2001:13). No entanto, o que os comentadores da obra de Hobbes
deixam em segundo plano que aquela fragmentao do poder sobe-
rano, que desaguaria na morte do Estado, tinha uma forma constitu-
cional. para esse fato que quero chamar a ateno neste artigo.
Sempre presente no discurso das faces estaria a reivindicao de um

modo distinto de distribuir o poder e que passaria por desconcentr-lo
em proveito de outros corpos representativos da comunidade, para
DADOS Revista de Cincias Sociais, Rio de Janeiro, vol. 53, no 1, 2010, pp. 55 a 90.
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Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

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alm do monarca, como a nobreza e o povo. A essa maneira de organi-

zar o poder poltico, ao largo da concepo unitria e indivisvel do
conceito de soberania, as faces dariam o nome de constituio mista,
ou governo misto. Porque levava incerteza quanto ao problema da
obedincia ltima, desaguando no conflito poltico da guerra civil, a
constituio mista reivindicada pelo clero e pela nobreza contra a con-
centrao de poder monrquica no passava, para Hobbes, de pura
anarquia (2001:168). Em outras palavras, o governo misto era a rou-
pagem institucional do Beemote.
As metforas hobbesianas do Leviat e do Beemote servem aqui de

prembulo s problemticas relaes conceituais entre soberania e go-
verno misto, ou constitucional, entre o poltico e o jurdico, e que re-
montam, em ltima anlise, questo matricial do uno e do mltiplo
na filosofia. O objetivo deste artigo , justamente, retraar os caminhos
tericos percorridos pelo problema da excepcionalidade, no entrecru-
zamento do conceito de soberania com o de constituio mista, en-
quanto manifestao do poder soberano no interior de um governo
constitucional. O conceito de soberania declarava a indivisibilidade e
o absolutismo do poder, ao passo que o governo misto buscava divi-
di-lo e limit-lo. Elevando a preservao da sociedade condio de fi-
nalidade primeira do poder, a concentrao do poder nas mesmas
mos seria imperiosa para unificar e conservar uma sociedade que, em
face de suas tendncias centrpetas, tenderia permanentemente anar-
quia e guerra civil. Ocorre que os caracteres de unidade, hierarquia e
discricionariedade do poder soberano se acomodam mal ao conceito
de constituio mista: como falar de unidade, de hierarquia e de discri-
cionariedade num governo de cidados iguais e livres, em direitos e
deveres, agindo sob o abrigo de leis comuns?
J presente em autores como Maquiavel, Harrington e Locke, o debate

se bifurcou no comeo do sculo XVIII e teve diferentes seguimentos
na Inglaterra e na Frana. Se, por um lado, as especificidades da polti-
ca inglesa levaram-na a consagrar uma tradio de governo misto em
que o elemento discricionrio perdia relevncia no conjunto do siste-
ma poltico, por outro, a impopularidade do estamento nobilirquico e
a centralidade do conceito de soberania desacreditaram, na Frana,
frmulas que contemporizassem com o carter discricionrio do po-
der. Essa bifurcao contribuiu para a formao de dois padres distin-
tos de governo constitucional: o anglo-saxo, marcado pelo controle
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Entre o Leviat e o Beemote: Soberania, Constituio e Excepcionalidade...
jurisdicional da constitucionalidade das leis, e o franco-continental,

caracterizado pelo poder moderador encarnado no chefe do Estado.
Na primeira seo deste artigo, fao um apanhado da questo atinente

aos temas da constituio mista, da soberania e da excepcionalidade
at meados do sculo XVII, servindo de prlogo ao objeto propriamen-
te dito desta investigao, que ocupa, por seu turno, as duas sees se-
guintes: o debate poltico atinente queles conceitos na Inglaterra e na
Frana, durante o Sculo das Luzes, isto , a centria que precedeu a
Revoluo Francesa (1688-1788). Nas duas sees posteriores ao prlo-
go, sigo a linha do contextualismo lingustico de Quentin Skinner e
John A. Pocock. Tais autores se qualificavam no interior da chamada
viragem lingustica, que politicamente preconiza o abandono da abor-
dagem metafsica do discurso em benefcio de seu exame enquanto
conveno dialgica fundada numa radicalidade pragmtica e contex-
tual. Conforme sustenta Richard Rorty (1984), o estudioso deveria
abandonar a perspectiva idealista que se centra nos chamados gran-
des autores, fazendo uma anlise exclusivamente interna e abstra-
ta de suas obras, para examinar seus escritos ou discursos como atos de
fala politicamente motivados, em seu contexto originrio polmico,
que envolvia autores menores na condio de seus aliados ou adver-
srios numa palavra, a partir de seu contexto poltico. Entre as vrias
noes centrais da Escola de Cambridge para a configurao do campo
semntico da cultura poltica, interessa-me sobretudo a de discurso, lin-
guagem ou ideologia em suas trs acepes: pensamento considerado re-
trica ou discurso em ao; pensamento determinado e limitado pelas
formas de discurso disponveis para sua expresso e, s vezes, em ten-
so com elas; e uma viso de mundo determinada por vrios fatores,
sem que haja uma nica teoria preconcebida acerca deles (Pocock,
1985:216). Por fim, gostaria de render homenagem aos cultos parece-
ristas que generosamente criticaram a primeira verso deste artigo e
fizeram sugestes que busquei incorporar.
PREMISSAS TERICAS DO DEBATE SETECENTISTA: SNTESE DOS TEMAS

DE CONSTITUIO MISTA, SOBERANIA E EXCEPCIONALIDADE AT AS
VSPERAS DAS LUZES
Nesta seo, conforme referido, limito-me a fazer um apanhado do es-

tado da questo sobre constituio mista, soberania e excepcionalida-
de at meados do sculo XVII. Trata-se apenas de mostrar, em linhas
gerais, a herana que os pensadores do Iluminismo na Frana e na
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Inglaterra tomariam como premissas para o debate que estabeleceriam

em seu prprio tempo, e que o objeto sobre o qual se debrua propria-
mente este artigo.
O mais longevo trao da reflexo poltica, entendida como ramo prti-

co da filosofia, tem sido especular sobre o modo mais justo de organi-
zao das comunidades humanas. Outro no foi o objetivo da teoria
clssica das constituies, ou formas de governo, elaborada desde a Anti-
guidade clssica e que teve enorme impacto na enunciao dos par-
metros centrais do pensamento poltico at pelo menos o sculo XVIII.
Entre as diversas contribuies do pensamento grego para o constitu-
cionalismo, como as de Herdoto e Plato, foi aquela deixada por Aris-
tteles a que mais fora exerceu no perodo posterior. Pondo de lado a
tipologia constitucional platnica, que julgava demasiado marcada
pela rejeio da empiria, e valendo-se do critrio puramente quantita-
tivo prevalecente em seu tempo para a classificao das constituies
puras monarquia, aristocracia e democracia , Aristteles acrescen-
tou-lhe outro, de carter qualitativo, relativo aos valores pblicos ou
privados que orientariam os governantes no exerccio do poder. As-
sim, por exemplo, quando o governo fosse exercido por um nico e se
orientasse pela aspirao de atender ao bem comum, ele poderia ser
qualificado adequadamente como monrquico; caso dele participas-
sem apenas as melhores famlias, poderia ser denominado aristocrti-
co. Entretanto, quando o mvel do governo fosse no distribuir justia
para todos, mas to somente favorecer os governantes, outro era seu
nome: no monrquico, mas tirnico; no aristocrtico, mas oligrqui-
co. Haveria, ento, no trs, mas seis constituies, trs boas, porque
guiadas pelos valores cvicos monarquia, aristocracia e politeia , e
trs ms, porque guiadas pelo particularismo tirania, oligarquia e de-
mocracia.
Quanto ao governo misto, Aristteles (1997) concordava com a asserti-

va platnica de que a constituio de Esparta se aproximava da forma
mista, que seria efetivamente a melhor (ibid.:91 e 49). No entanto, ele
discordava do modo como o mestre encaminhara o problema, sugerin-
do que a combinao adequada era entre oligarquia e democracia.
Como a primeira refletia os interesses dos ricos, e a segunda, dos po-
bres, a combinao politeia remediaria a luta dos despossudos
contra os proprietrios, que era a mais importante causa de instabili-
dade constitucional (Wolff, 1999:112). Isso seria ainda mais verdadeiro
caso houvesse, entre as duas classes, uma intermediria, destituda de
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qualquer interesse particular na mudana do regime, fosse para oli-

grquico, fosse para democrtico (Morrall, 2000:68).
Em Roma, a formulao que maior fortuna teria acerca das tipologias

constitucionais e do lugar da forma mista foi elaborada pelo general e
historiador romano Polbio especialmente a partir de sua primeira
traduo do original grego, escrito em torno de 1520 , com base na ti-
pologia constitucional de Aristteles. Se os dois critrios estabelecidos
pelo estagirita o quantitativo (quantos governam) e o qualitativo
(como governam) compunham uma dimenso esttica da teoria das
formas de governo, Polbio acrescentava uma segunda dimenso, de
natureza dinmica, relativa interao das seis formas aristotlicas
no tempo, que pressupunha a imutabilidade da natureza humana, sua
tendncia inevitvel corrupo e o carter cclico da histria. Fada-
das inevitavelmente a desaparecerem, como tudo no mundo, as seis
formas de governo seriam essencialmente instveis, sucedendo-se al-
ternativamente na experincia histrica. Ou seja, a experincia de-
monstrava a instabilidade das formas de governo, que oscilavam cons-
tantemente entre boas e ms. Seria possvel evitar sua corrupo ou ao
menos reduzir a velocidade de sua degenerao? A partir das pondera-
es aristotlicas sobre o governo misto, mas considerando a inexora-
bilidade dos efeitos corrosivos do tempo sobre as virtudes cvicas, Po-
lbio mesclou no duas, mas as trs formas puras de governo, confor-
me o critrio quantitativo (monarquia, aristocracia e democracia), pur-
gando-as dos aspectos que poderiam antagoniz-las reciprocamente.
Era, segundo Polbio, a constituio adotada por Roma ao procla-
mar-se repblica e que ele alava condio de causa eficiente de sua
estabilidade e glria. O elemento monrquico, representado por dois
cnsules, sujeitava-se ao controle aristocrtico do Senado, ao passo
que este ficava sob a vigilncia dos comcios populares. Por meio de
mecanismos de freios e contrapesos, seria possvel balancear os trs
elementos constitucionais, da resultando um equilbrio que evitava as
mudanas bruscas e favorecia o gradualismo (Polbio, 1996:348).
Com a autonomia do tico-poltico em face da religio, durante dez s-

culos desapareceu a reflexo constitucional produzida na Antiguida-
de, que foi substituda por metforas organicistas da Idade Mdia: a
teologia poltica medieval compreendia a comunidade crist como um
corpo encabeado pelo rei, cujos braos eram a nobreza; as pernas, o
povo; e o corao, o clero (Kantorowicz, 1998:125). Somente depois da
redescoberta da parte poltica da obra de Aristteles, no sculo XIII, os
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autores do medievo tardio puderam acessar a reflexo constitucional

clssica para repensar suas prprias consideraes polticas. O mais
clebre desses autores foi So Toms de Aquino, que fez de sua refle-
xo uma adaptao da filosofia aristotlica luz da revelao crist,
tendo ressuscitado, igualmente, o ideal do governo misto como o mais
conforme ao bem comum bem que resulta, todavia, no apenas da ra-
zo prtica, como pretendia Aristteles, mas da realizao do reino de
Deus a que era possvel alcanar por meio da graa (Aquino, 1995:95 e
119). O objetivo de So Toms, porm, menos o equilbrio social, j
presente na ordem das coisas, do que refletir, em torno do centro orde-
nador do prncipe, a representao dos magistrados, oficiais, bispos e
bares que deveriam prestar-lhe auxlio e conselho e assim moder-lo.
Em sua estrutura interna, a constituio mista repousava sobre o con-
senso entre o monarca e os estamentos quanto s decises polticas
fundamentais; na estrutura externa, baseava-se na concepo de uma
repblica crist em que a Igreja prevalecia sobre as autoridades reinis
(Beaud, 1994:43). Em outros autores, especialmente os ingleses, a tra-
dicional explicao organicista do governo se revestia das roupagens
do governo misto. Assim, embora reconhecesse o monarca como a
cabea do corpo social, Fortescue sublinhava, em virtude da interde-
pendncia das diversas partes do corpo, a necessidade de o monarca
viver em harmonia com a nobreza, elemento aristocrtico, e o povo,
elemento democrtico (Voegelin, 1982:42).
No entanto, a escalada de guerras e de epidemias que dizimaram a Eu-

ropa ocidental e central durante a baixa Idade Mdia passou a exigir
desses reis a satisfao de carncias gerais extraordinrias, cujos recur-
sos s podiam ser obtidos pela derrogao das normas de convivncia
vasslica. Os monarcas recorreram ento ao arsenal de ideias desen-
volvidas pelo imperador e pelo Papa, desde a Questo das Investidu-
ras, para superar os limites impostos pela concepo cristolgica do
poder, lanando mo do conceito de soberania (Skinner, 1996:38). Fo-
ram os juristas os principais artfices intelectuais da operao, que es-
tendia aos monarcas a categoria romana de princeps para estabelecer
sua supremacia no mbito de seus reinos (Bignotto, 2001:38). A nova
doutrina da excepcionalidade do poder continha, todavia, duas novi-
dades: a secularidade do ofcio e a categoria de necessidade. Por um
lado, o bom rei antes aquele que conhece os meios de manter a coe-
so social do que os de submeter os cristos lei divina (Saint-Bonnet,
2001:118; traduo minha); por outro, estava ele autorizado a emergen-
cialmente abandonar as normas costumeiras para exercer o poder de
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maneira discricionria quando ele fosse necessrio salvao do rei-

no. Os juristas reinis resgatavam assim a mxima de Graciano: Neces-
sitas non habet legem (Bercovici, 2008:56). Fixaram-se ento os trs ca-
racteres polticos tradicionais do estado de exceo: a excepcionalidade
da ocasio, a necessidade de uma ao pronta e a finalidade de salvao
do Estado. A doutrina do estado de exceo facultou juridicamente aos
reis superar as regras feudais de convivncia vasslica para, unilate-
ralmente, aumentar os tributos, requisitar a fora armada, legislar,
expropriar e assim, paulatinamente, estender sua autoridade pelo
territrio do reino.
Na medida em que a escalada de guerras dos sculos XV e XVI acabou

por rotinizar o estado de exceo, a tendncia dos monarcas foi consi-
derar aquele acrscimo de seu poder como parte da prpria prerrogati-
va em prejuzo dos demais corpos da constituio mista, como a Igreja,
a nobreza, as cidades etc. Foram duas as doutrinas desenvolvidas no
sculo XVI pelos juristas da Coroa para justificar a consolidao da-
quele poder nas mos dos prncipes: a razo de Estado e a soberania
monrquica.
A razo de Estado destacava que a segurana do Estado impunha aos

governantes a eventual violao das normas jurdicas, morais, polti-
cas e econmicas ordinariamente vigentes. Em face do constante peri-
go de decomposio da ordem, o prncipe precisava estar armado para
conjur-lo, recorrendo, se preciso, violncia e ao segredo (Pistone,
1998:1066; Zarka, 2003:612; Meinecke, 1973:11). J a teoria da sobera-
nia era mais radical: da oposio entre a premncia de ordem, condio
da poltica institucional, e a realidade conflituosa decorrente do dis-
senso moral resultava a superioridade do valor da vida sobre o da li-
berdade. Da a razo por que toda a populao do reino deveria se su-
bordinar a uma nica e indivisvel autoridade, tornada absoluta, per-
ptua e insubmissa a qualquer lei positiva. O legislador era soberano e,
por isso, no poderia estar localizado na sociedade, lugar da ambio
e do conflito, mas fora, onde fosse visto por todos como um terceiro im-
parcial, isto , o representante existencial da comunidade (Voegelin,
1982:45). Embora possussem diferenas de gradao, as afinidades
entre as duas doutrinas eram mais fortes, pelo que acabaram por se en-
trelaar. Assim, por exemplo, Amelot de la Houssaye (1634-1706) de-
clarava que a razo de Estado era um direito inseparvel da sobera-
nia, em virtude do qual o prncipe no tinha de prestar contas de suas
vontades (apud Morel, 2003:5; traduo minha). Na mesma linha, o
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principal artfice do absolutismo francs, o Duque de Richelieu

(1585-1642), primeiro-ministro de Lus XIII, no era doutrinrio da so-
berania monrquica, mas da razo de Estado: O que contingente, no
seu comeo, torna-se algumas vezes necessrio em seguida [...].
preciso, em certas ocasies, para o bem do Estado, uma virtude mscu-
la que passa algumas vezes por cima das regras da prudncia ordin-
ria (Richelieu, 1959:26 e 39).
Foi assim que, independentemente de suas justificativas naturalistas,

contratuais ou patriarcais, os tericos da soberania absoluta repeliram
como subversiva a milenar doutrina da constituio mista. A indivisi-
bilidade, a inalienabilidade e a incomunicabilidade da soberania eram
incompatveis com a noo de exerccio partilhado do poder, que im-
portava no enfraquecimento da disciplina social. Assim, se para Jean
Bodin (1530-1596) o regime misto era um disparate, para Thomas
Hobbes (1588-1679) a durao da constituio mista dependia do fr-
gil acordo entre os elementos que o compunham; quando ele se desfi-
zesse, o Estado retorna[ria] guerra civil e ao direito do gldio priva-
do, o que, para ele, era muito pior do que qualquer tipo de sujeio
(Bodin, 1993:71; traduo minha; Hobbes, 1998:122). O mais enftico
na condenao da velha forma poltica polibiana, porm, era o famoso
Sir Robert Filmer (1588-1653), autor de opsculos cujos ttulos eram
autoexplicativos como A Anarquia de uma Monarquia Mista ou
Limitada:
Polticos, filsofos, sacerdotes e historigrafos sbios tm vivamente

recomendado a monarquia como superior a todas as outras formas de
governo. No para agradar ao prncipe que eles sustentam essa opi-
nio, mas para a felicidade e a segurana dos sditos. Caso contrrio, se
eles limitassem e restringissem a soberania absoluta do monarca [...], a
soberania no teria alicerces slidos, e eles conseguiriam assim uma
confuso popular ou uma miservel anarquia, que a praga de todos os
estados e repblicas (Filmer, 1991:181; traduo minha).
Isso no quer dizer que as doutrinas da razo de Estado e da soberania

preconizassem um poder monrquico ilimitado, muito menos que ele
o tenha sido verdadeiramente na realidade histrica. Os tericos da so-
berania, como Bodin e Hobbes, viam no poder soberano o garante da
vida, da segurana e da propriedade dos sditos, ao passo que os dou-
trinrios da razo de Estado, como Pierre Charron e Gabriel Naud,
entendiam que o golpe de Estado apenas em ocasies excepcio-
nais se justificava (Saint-Bonnet, 2001:190 e 212; Senellart, 1989:55;
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Bercovici, 2008:82). A prpria reiterao de ambas as doutrinas em p-

blico evidncia de que a contestao do absolutismo jamais cessou de
todo ao longo dos trs sculos do Antigo Regime, promovida por seto-
res sociais aristocrticos ou burgueses que a ele antepunham a preva-
lncia das antigas concepes constitucionais mistas no caso da
Frana, as leis fundamentais do reino, ou a antiga Constituio, no
caso da Inglaterra.
O humanismo ou republicanismo cvico, clssico ou neorromano, e o consti-

tucionalismo antiqurio foram as linguagens polticas com que os crti-
cos da monarquia absoluta contriburam para preservar e atualizar o
antigo conceito de governo misto, pleiteando a limitao do poder por
meio de leis que submetessem igualmente governados e governantes
(Maddox, 1989:59). Para alm do mbito da teologia poltica, a moldu-
ra poltico-constitucional platnica, aristotlica e depois polibiana
tambm deu sazonados frutos nos autores renascentistas que, escre-
vendo nas cidades italianas encravadas entre o Papa e o imperador
germnico, pensavam como desenvolver uma vida cvica a partir da
herana republicana da Antiguidade clssica. Nesse contexto, avulta-
va a temtica do governo misto, introduzida em Florena por Leonar-
do Bruni (1369-1444) e depois reaproveitada, com os matizes corres-
pondentes a cada momento poltico, por outros autores, como Frances-
co Guicciardini (1483-1540) e Nicolau Maquiavel (1469-1527), em parte
graas melflua viso de Veneza como modelo constitucional misto
de equilbrio e estabilidade (Pocock, 1997; Skinner, 1999; Bignotto,
2001:199; 2006:106).
Contrabandeada essa literatura para a Inglaterra seiscentista, nela va-

mos encontrar, em meados do sculo, James Harrington (1611-1677) e
Algernon Sidney (1623-1683) se debruando sobre os meios de distri-
buir justia numa cidade em que fossem todos governados por consen-
timento e as liberdades estivessem protegidas por um governo misto
contra a corrupo dos costumes (Pocock, 2003:89). Por outro lado, Sir
Edward Coke (1552-1634) e Matthew Hale (1609-1676) advogavam o
primado da antiga constituio feudal, que impunha ao monarca go-
vernar juntamente com a nobreza e o povo e respeitar os direitos conce-
didos a seus sditos. No entanto, a hostilidade desses autores discri-
cionariedade do poder no os impedia de reconhecer, por vezes, a utili-
dade de toler-lo em certos e determinados casos. Poucos deles acredi-
tavam na possibilidade de banir para sempre o poder absoluto
especialmente quando a comunidade poltica estivesse ameaada por
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um grande e iminente perigo. Nesse caso, porm, como seria possvel

conciliar a existncia potencial de um poder absoluto na moldura de
um governo limitado? No era expor em demasia as instituies que
garantiam a liberdade, arriscando-as a morrerem por dose excessiva
do remdio que, ao contrrio, deveria salv-las?
Uma primeira resposta possvel era aquela desenvolvida por Maquia-

vel em seus Comentrios sobre a Primeira Dcada de Tito Lvio. A despeito
de proclamar a excelncia da repblica, identificada ao governo misto,
na tarefa de assegurar a glria de seus cidados, Maquiavel (1994) re-
conhecia a necessidade de suspender a constituio e concentrar os po-
deres pblicos nas mos de um nico magistrado, quando perigava a
subsistncia da repblica. Uma vez que a necessidade era um elemen-
to externo de completa imprevisibilidade, ela exigia dos governantes
habilidades que estavam para alm de qualquer legalidade ou morali-
dade (Sennelart, 1989:37). O precedente invocado por Maquiavel era
o da ditadura romana, a mais importante instituio da repblica na
medida em que viabilizava as condies de sua sobrevida. Isso no
queria dizer que o governante ficava livre para agir de modo arbitr-
rio, ou seja, absolutamente desprovido de limitaes. Se no houvesse
uma regulamentao geral e impessoal da prpria ditadura, preconi-
zando as frmulas e as hipteses de instaurao e de durao, ela po-
deria tornar-se tirnica. Eis por que as hipteses de suspenso excep-
cional da legalidade deveriam ser previstas pela prpria constituio,
disciplinando o prazo e a forma de exerccio da ditadura (Maquiavel,
1994:114). Era essa a nica forma de escapar ao dilema de escolher,
diante do perigo premente, entre duas alternativas igualmente ruins
o legalismo suicida e a discricionariedade tirnica.
A segunda resposta possvel ao problema da discricionariedade foi

elaborada por John Locke (1632-1704). A leitura de Maquiavel conven-
cera Locke da dificuldade de se estabelecer de antemo o alcance dos
poderes excepcionais a serem atribudos ao governo, por causa da im-
previsibilidade decorrente da guerra, da rebelio ou da catstrofe
(Fatovic, 2004:282). Nesses casos, coerentemente, o autor da Carta sobre
a Tolerncia entendia que o chefe do Estado deveria se julgar autorizado
para agir conforme seu juzo de convenincia e oportunidade. Entre as
competncias arroladas como prerrogativa da Coroa, as mais importan-
tes eram convocar, prorrogar e dissolver o Parlamento, e agraciar e co-
mutar penas individuais. Estabelecidas as leis de funcionamento da
comunidade pela confirmao da lei natural, s o Executivo poderia
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bem ajuizar da oportunidade de novas regras e, por conseguinte, da

convenincia de se reunir ou dissolver o Parlamento. Alm disso, entre
a abstrao e a generalidade do tipo normativo, de um lado, e a realida-
de imprevisvel da ao humana, de outro, sempre haveria casos em
que uma condenao seria injusta, apesar de legal, mal que s poderia
ser sanado por um poder supralegal. Como Maquiavel, porm, Locke
se apressava em esclarecer que o exerccio da prerrogativa pelo gover-
no no passava de um encargo fiducirio que lhe confiado para a se-
gurana do povo, nos casos em que a incerteza e a inconstncia dos ne-
gcios humanos no comportam regra fixa (Locke, 1998:524). Cabia
ao Parlamento velar para que, em tais hipteses, a Coroa no exorbitas-
se os limites autorizados ao discricionria. Caso o Poder Legislati-
vo no coibisse o exerccio arbitrrio da prerrogativa pelo Executivo, o
povo prejudicado poderia faz-lo por meio da resistncia ou da rebe-
lio. Ao permitir a uma ordem constitucional lacunosa suprir suas
prprias aporias conforme circunstncias que ela no poderia prever, o
poder de exceo constitua um meio discricionrio de promover, em
momentos extraordinrios, o fim promovido pela lei em circunstn-
cias normais o bem comum (Fatovic, 2004:279).
ORIGENS DO PADRO ANGLO-SAXO DE GOVERNO CONSTITUCIONAL:

A TEORIA DA CONSTITUIO EQUILIBRADA E A PRECEDNCIA DO
DIREITO SOBRE O POLTICO
As reflexes efetuadas no sculo XVII sobre o tema da discricionarie-

dade regulada impactaram de forma diversa o delineamento dos pa-
dres poltico-constitucionais que marcaram o advento do Estado mo-
derno, o ingls e o francs, na centria seguinte. No incio do sculo
XVIII, trs linguagens concorriam na Inglaterra para explicar a origem
e a prtica do poder poltico legtimo: 1) direito divino; 2) contrato ori-
ginrio; e 3) antiga Constituio. A primeira era sustentada pelos tories
jacobitas, que, temendo o democratismo da Revoluo Gloriosa, nega-
vam a legitimidade da dinastia Hannover e ratificavam a origem divi-
na da soberania monrquica. No entanto, essa teoria perdeu fora em
torno de 1740, quando seus adeptos se convenceram da estabilidade
do sistema adotado em 1689. O segundo discurso vigente correspon-
dia quele da teoria lockeana, que obteve a adeso de poucos radicais
at a dcada de 1760 (Dickinson, 2002:8). Depois de atingidos seus ob-
jetivos mais imediatos, com a queda da dinastia Stuart e a ascenso do
partido whig, as ideologias republicana e contratual passaram, porm,
a ser perigosas para a prpria classe poltica que as forjara, na medida
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1 Reviso: 11.04.2010
em que a categoria de soberania do povo poderia ser apropriada pelos

inimigos da vspera para justificar nova ruptura da ordem. Era por
esse motivo que a oligarquia whig situacionista preferia explicar a
Constituio inglesa moda do constitucionalismo antiqurio, ou
seja, como um governo misto caracterizado como um sistema de freios
e contrapesos verso que granjeou, alis, a adeso esmagadora da li-
teratura poltica da primeira metade do sculo XVIII (Bailyn,
2003:250).
No entanto, provocada pelas mudanas ocorridas na estrutura social

do pas, a luta poltica inglesa da dcada de 1720 marcaria a decadn-
cia do republicanismo cvico e a transio do constitucionalismo anti-
qurio para aquilo que viria a ser conhecido como liberalismo. Chefiada
por Henry Saint-John, Visconde de Bolingbroke (1678-1751), a oposi-
o tory recorria insistentemente ao arsenal ideolgico do constitucio-
nalismo antiqurio e do republicanismo cvico para acusar o governo
de corromper a antiga Constituio pelo comrcio e pelas finanas. Os
republicanos compreendiam a cidadania a partir da noo de virtude,
que envolvia um devotamento ao bem comum de tal ordem que s um
ego autnomo das paixes poderia realizar. Como ensinavam os anti-
gos, a virtude estava relacionada propriedade rural, contemplao,
sabedoria, probidade pessoal, moderao, austeridade. Por isso
mesmo, ela estava ameaada todo o tempo de ser corrompida pelo
luxo, pela cidade, pelo comrcio, pelos excessos, pelo desregramento.
Numa luta em que a ambio e a vanglria dilaceravam a cidade, a
existncia de partidos era um sinal indelvel da decadncia dos costu-
mes pblicos. Promovidas pelo gabinete whig de Sir Robert Walpole
(1676-1745), a manuteno de um Exrcito profissional, o clientelismo
parlamentar e a expanso da dvida pblica, que criava uma classe in-
termediria urbana de rentistas, contrariavam as premissas ticas do
discurso republicano clssico, dando ensejo a um encarniado debate
sobre o lugar da virtude numa sociedade dominada pela indiferena
cvica e pelo interesse econmico. A ascendncia dos ministros da Co-
roa sobre o Parlamento, por meio do patronato, configurava um despo-
tismo ministerial que corrompia a constituio mista ao alienar o rei dos
negcios pblicos e interferir na independncia do Legislativo. A ma-
nuteno de um Exrcito profissional, por sua vez, era o prenncio da
tirania que haveria de, mais cedo ou mais tarde, abater os histricos
direitos dos ingleses (Pocock, 1997:495).
Em The Idea of a Patriot King, Bolingbroke [1738] concitava o prnci-

pe herdeiro da Inglaterra a retomar as rdeas do Estado das mos da
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1 Reviso: 11.04.2010
oligarquia whig assim que coroado. Nascida no perodo gtico, bastio

das liberdades pblicas, a estabilidade da constituio mista da Ingla-
terra dependia da independncia e do equilbrio dos elementos que a
compunham o monrquico (coroa), o aristocrtico (lordes) e o demo-
crtico (comuns). Era justamente esse equilbrio que vinha sendo
destrudo pela corrupo promovida pela faco whig, chefiada por
Walpole, que usurpava a liderana do rei e, subornando lordes e co-
muns para alinh-los ao governo, hipertrofiava o elemento monrqui-
co em detrimento dos demais. O nico meio de salvar a Constitui-
o contra a atividade nefasta e particularista das faces passava por
restaur-la, isto , remont-la aos princpios que haviam presidido
sua criao, na forma de um retorno s origens. Recolocar as coisas em
seus devidos e originrios lugares exigia, porm, a interveno super-
veniente de uma fora poltica suprema, de carter excepcional, deci-
dida a desalojar e a esmagar os partidos que dividiam o povo. Ora, ape-
nas o exerccio emergencial da prerrogativa rgia, argumentava
Bolingbroke, permitiria Inglaterra restaurar a Constituio, desfa-
zendo-se dos maus governos que a comprometiam e reparando os es-
tragos provocados pela corrupo partidria. A primeira providncia
a ser tomada por um rei patriota era livrar-se dos ministros corrompi-
dos e de suas faces, substituindo-os por verdadeiros estadistas com-
prometidos com o bem comum, modelos de sabedoria, austeridade e
virtude, ou seja, alheios s paixes (Pocock, 1997:493). Bolingbroke pin-
tava assim um governante ideal, cujo dever era manter-se acima dos
partidos: em vez de fomentar as divises no corpo social, o rei patriota
deveria agir como um verdadeiro guardio da Constituio. A exem-
plo de uma famlia cuja cabea e todos os membros esto unidos pelo
interesse comum e animados por um esprito comum (Bolingbroke,
1738; traduo minha), a nao deveria poder contar sempre com
seu rei para exercer o papel de centro de uma grande unio nacional,
cuja voz pudesse ser ouvida sempre pelo povo por sobre os clamores
dos partidos.
A essa viso tradicional da Constituio, predominante no discurso re-

publicano, jornalistas e intelectuais favorveis a Walpole contrapuse-
ram uma concepo alternativa, a partir de uma teorizao da verso
constitucional antiquria que, na defesa dos novos valores ligados
ao comrcio, ao crdito e cidade, enfatizava a necessidade de se re-
pensar o lugar das paixes e dos interesses nos tempos modernos. Su-
blinhando a distino do mundo social entre esfera privada e esfera
pblica, autores como Bernard de Mandeville (1670-1733) e David
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1 Reviso: 11.04.2010
Hume (1711-1776) postularam que, em vez de reprimidos em nome de

valores puramente morais, as paixes e os interesses individuais deve-
riam ser pragmaticamente aproveitados no mundo social para civili-
zar os costumes e garantir as liberdades polticas. Desde que modera-
dos por sua recproca contraposio, os vcios privados serviam ao
bem comum e libertavam o mundo do jugo da fortuna, favorecendo a
regularidade e a previsibilidade da vida (Hirschman, 2001:25). Procla-
mava-se um mundo de histria dinmica, sem princpios nem virt, no
qual, embora os homens se orientassem pelos interesses e pelas pai-
xes individuais, era o bem comum que prevalecia na esfera pblica. A
crena de que, na origem da vida social, havia uma verdade ou uma es-
sncia a que se poderia remontar, por meio de uma revoluo/restau-
rao, era substituda por uma concepo de histria na qual o presente
deixava de ser prisioneiro do passado e ganhava autonomia; cujo ve-
tor, em vez de cclico e subordinado tradio, como pensara Polbio,
era linear e aberto novidade. Era o horizonte de expectativas do mun-
do poltico que gradualmente se emancipava do campo de experin-
cia, ou seja, da tradio: embora devessem ser evitadas rupturas, pre-
servando-se os costumes que coordenavam o mundo social, era abso-
lutamente quimrico, por outro lado, acreditar na absoluta intangibili-
dade da ordem de coisas, que inevitavelmente variavam, ainda que de
modo insensvel e no premeditado. Sinnima de governo constitucio-
nal e representativo, a Constituio inglesa era descrita como um
governo misto, cujos poderes eram separados por especializao e que
se relacionavam por mecanismos de freios e contrapesos.
Esse conservadorismo prescritivo, verdadeira frmula protoliberal, en-

controu seu alicerce na filosofia poltica de Hume, para quem nossas
ideias acerca do mundo no seriam produzidas pela razo, mas pela
experincia validada pela memria. Embora descomprometidas com a
verdade cientfica, eram elas, porm, as responsveis pela trama do te-
cido social, que convalidava regras de convivncia vantajosas para to-
dos. Se o reconhecimento da limitao cognitiva conduzia a uma pos-
tura de saudvel resignao, que passava revalorizao do mundo
cotidiano em prejuzo de lucubraes abstratas, o homem poltico no
deveria arriscar instituies que, a despeito das disputas partidrias,
garantiam de facto os direitos fundamentais, produzindo dirigentes de
qualidade razovel e distribuindo a justia num ambiente de paz e or-
dem (Hume, 1984:201 e 245). A simplicidade poltica, social e econmi-
ca do mundo romano ou gtico se encontrava num passado distante;
os desafios do mundo presente, sobretudo de carter econmico, pou-
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1 Reviso: 11.04.2010
co tinham a ver com aqueles descritos pelo republicanismo, preocupa-

do com glria e virtude. Assim, por exemplo, aquilo que parecia cor-
rupo aos olhos da oposio republicana decorria, na verdade, de
uma inelutvel mudana socioeconmica e cultural, que impunha aos
ministros da Coroa neutralizar a crescente influncia do Parlamento
nos negcios pblicos (Vile, 1998:77). Ao contrrio do que pretendia
Bolingbroke, de um lado, e Locke, de outro, o contedo da antiga Cons-
tituio ou do contrato originrio no tinha como ser conhecido e, ain-
da que o pudesse, no poderia, dado seu anacronismo, dar conta dos
problemas modernos. Mais do que uma substncia a ser cerimoniosa-
mente preservada contra a mudana, a poltica deveria se orientar por
um pragmtico esprito prescritivo que lhe permitisse adaptar-se s
circunstncias. Da que a defesa da imutabilidade da Constituio de-
vesse ser substituda pelo respeito a seus princpios histricos, e no
literalidade de suas normas medievais. Foi essa interpretao conser-
vadora da Constituio inglesa um governo misto cujo equilbrio era
mantido pela moderao recproca de suas partes componentes que
se tornou predominante no decorrer do sculo XVIII, como se pode
perceber na seguinte passagem de Blackstone (1723-1780):
Herdamos um velho castelo gtico, erigido na poca da cavalaria, mas

condicionado a um habitante moderno. Os muros rodeados de fossos,
as torres arredondadas e as salas de trofus so magnficos e vener-
veis, mas inteis. Os apartamentos inferiores, agora convertidos em
habitaes teis, so alegres e cmodos, embora os arredores sejam si-
nuosos e difceis (apud Storing, 1996:594; traduo minha).
Essa rejeio abstrao como ferramenta da poltica afastou o consti-

tucionalismo anglo-saxo das querelas do direito pblico continental.
Na medida em que o consenso quanto ao fundamento histrico do po-
der poltico dispensava o recurso ao conceito de soberania, ecoaram es-
cassamente na Inglaterra as discusses sobre o carter absoluto ou li-
mitado do poder que ocupavam cada vez mais espao no debate conti-
nental. Em vez de servir de referncia terica para a modelagem de no-
vas instituies legtimas, foi o modus operandi emprico das institui-
es existentes, herdadas do passado, pois, que ali orientou as inter-
pretaes elaboradas pelos atores e autores polticos acerca da nature-
za e do lugar do poder pblico. Na melhor das hipteses, o conceito de
soberania era pensado como soberania parlamentar, o que era o mesmo
que dizer que, por trs da fachada da unidade soberana, estava a frag-
mentria realidade da constituio mista. Assim, por exemplo, embora
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1 Reviso: 11.04.2010
reconhecesse que em todos os governos existe e deve existir uma au-

toridade suprema, irresistvel, absoluta, incontrolvel, em que resi-
dam os jura summi imperii, ou os direitos de soberania, cujas aes
nenhum poder na terra pode desfazer, Blackstone apressava-se em
frisar que a soberania da Constituio Britnica estava no Parlamen-
to composto pelo rei, pelos lordes e comuns (apud Bailyn, 2003:191).
Tal emasculao da soberania se refletiu no diminuto espao reservado
discricionariedade regulada depois de 1688: a nica modalidade de
exerccio desse poder de exceo estava na suspenso da garantia
de habeas corpus. Mesmo assim, o rei era proibido de faz-lo sem autori-
zao do Parlamento espao decisrio bastante aqum daqueles pre-
vistos por Maquiavel e Locke. Em sntese, era o triunfo do direito sobre
o poltico.
Essa interpretao da Constituio britnica como equilibrada teve um

impacto enorme sobre a ideia que os polticos e os filsofos continen-
tais formaram de um governo limitado pelas leis, respeitador dos di-
reitos de cada qual de sorte que a via inglesa passou a gozar de grande
popularidade entre os adversrios do absolutismo. Por esse motivo,
diversos foram os retratos que lhe fizeram autores de lngua francesa,
entre os quais Jean-Louis de Lolme e Burlamaqui. O mais clebre deles
foi esboado em 1748 pelo Baro de Montesquieu (1689-1755), que con-
sagrou uma teoria que substitua o conceito de soberania pela ideia-
-fora da moderao. De fato, nas mais de quinhentas pginas de O Esp-
rito das Leis, a palavra soberania no veiculada uma nica vez. Nem o
monarca nem o dspota so jamais qualificados por Montesquieu
como soberanos. Outras expresses, como soberano ou poder soberano,
so empregadas como sinnimas de poder superior, no absoluto.
A crtica ao exerccio discricionrio do poder recaa tambm sobre o

tema do estado de exceo: embora reconhecesse que a salvao do povo
a suprema lei, devendo-se, em casos emergenciais, pr-se um vu sobre
a liberdade, tal como se esconde a esttua dos deuses, Montesquieu in-
vocava a expresso ciceroniana no para justificar o poder excepcional
ou permanente do prncipe sobre os sditos, mas, ao contrrio, para
legitimar a resistncia do povo ao tirano. Contendo a mais formidvel
descrio j efetuada sobre o governo republicano, com abundantes
citaes de Polbio, Maquiavel e Harrington, O Esprito das Leis rele-
gava o tema da ditadura romana, todavia, a segundo plano. Para
Montesquieu, tratava-se de uma instituio violenta e arriscada de que
se valera a aristocracia romana contra os excessos da multido em
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1 Reviso: 11.04.2010
nome da liberdade, mas cujos efeitos colaterais no raro favoreciam o

mal que se pretendia evitar: a tirania. Magistraturas terrveis, a cen-
sura, a ditadura e a inquisio, empregadas em Atenas, em Roma e na
Europa renascentista, no passavam de remdios anacrnicos, desme-
surados e ineficazes para a preservao da liberdade (Montesquieu,
1979:34, 68 e 78). O nico mecanismo de discricionariedade regulada
cuja utilidade se reconhecia era justamente a suspenso temporria
da garantia de habeas corpus, previsto na Constituio da Inglaterra
(id., ibid.:405 e 410). Em sntese, no havia como pr a discricionarie-
dade a servio da liberdade, como haviam acreditado Maquiavel e
Locke. Em vez de focar elementos como soberania e exceo, a reflexo
e a apologia montesquianas recaam sobre as instituies, os procedi-
mentos legais, o governo moderado e, sobretudo, a Constituio inglesa.
Montesquieu acreditava que, embora os homens amassem a liberdade,

porque ela era necessria satisfao de suas paixes, uma sociedade
que no as limitasse haveria inevitavelmente de ser governada pelo
despotismo. As diferentes respostas conferidas pelas sociedades em-
pricas ao problema relativo conciliao da ordem com a liberdade
permitiam estabelecer uma tipologia de trs diversas formas ideais
de governo, duas das quais eram moderadas a repblica (aristocr-
tica e democrtica) e a monarquia ; e a terceira, desptica o des-
potismo. Os tipos e subtipos de governo eram produtos de determina-
das paixes humanas especficas que os sustentariam os princpios
de governo (ibid.:41). A virtude cvica era o princpio das repblicas de-
mocrticas, como outrora em Esparta; ao passo que a moderao seria a
base das aristocrticas, como em Veneza. A marca distintiva dos gover-
nos moderados era o pluralismo, isto , a relativa desconcentrao do
poder poltico em mais de uma agncia e/ou foras sociais. O medo di-
fuso da populao em relao ao prncipe, por sua vez, era o princpio
do despotismo, regime arbitrrio de um s ao redor do qual tudo era
vazio, pela inexistncia de polos secundrios que se lhe pudessem
contrapor. O arbtrio do dspota produzia um governo que era um ver-
dadeiro buraco negro para os tipos moderados, que, sujeitos corrup-
o, tinham sempre no despotismo sua ltima parada (a exemplo da
oclocracia platnica). Alm disso, a monarquia e a repblica eram go-
vernos de leis, que buscavam a estabilidade pelas instituies ao con-
trrio do despotismo que, calcado exclusivamente na pessoa do dspo-
ta, estava sujeito aos maiores solavancos (ibid.:73).
A grande surpresa na tipologia das formas de governo montesquianas

residia no tratamento conferido por Montesquieu aos conceitos de mo-
71

1 Reviso: 11.04.2010
narquia e despotismo. At ento descrita pelos absolutistas como o go-

verno de um nico, a monarquia passou a ser apresentada na confor-
midade do constitucionalismo antiqurio: governo de um nico, certo,
mas nascido no feudalismo, quando o poder principesco era contraba-
lanado por foras sociais autnomas, como a nobreza, a Igreja e as cor-
poraes. Alm delas, havia uma agncia judiciria encarregada de ve-
lar pela legalidade dos atos do governo. O autor das Cartas Persas foi
mais adiante ao declarar que a monarquia era a nica modalidade mo-
derna possvel de governo moderado. A despeito de admirar a repbli-
ca, ele acreditava que, por sua averso ao comrcio e diminutos territ-
rio e populao, tratava-se de uma constituio anacrnica antieco-
nmica, de difcil implementao e manuteno. A repblica no so-
breviveria s monarquias, de territrio mediano, tampouco s paixes
dos homens modernos, que rapidamente a corromperiam. O governo
monrquico, ao contrrio, dispensava o moralismo das virtudes cvi-
cas para exigir to somente o respeito externo s leis, o que compatibili-
zava a modernidade econmica com as liberdades civis (Morilhat,
1996:27). Ausente nos demais tipos de governo, cabia ao estamento no-
bilirquico filtrar os excessos do poder desde sua fonte (o rei) at seus
destinatrios (o povo). Por sua condio privilegiada do ponto de vista
civil e sua posio estratgica entre o povo e o monarca, a nobreza e
seus tribunais de justia, os Parlements proporcionavam as condies
fsicas e sociais da liberdade da constituio monrquica. Tudo esta-
va a de acordo com a voz da natureza a maior complexidade da es-
trutura poltica, a autonomia da sociedade em face do governo, a com-
patibilidade dos direitos com o progresso econmico, o esclarecimento
dos homens e a lei como moderadora dos conflitos. Reconceitualizado
luz da razo, o constitucionalismo antiqurio era alado por Montes-
quieu categoria de um universal, e a monarquia gtica, obra-prima
do governo misto, era reputada o melhor governo que os homens
puderam imaginar (Montesquieu, 1979:175).
Entre as monarquias de seu tempo, Montesquieu considerava a Ingla-

terra a mais bem-sucedida em adequar sua constituio monrquica
modernidade poltica e econmica. Ao descrever o funcionamento das
instituies polticas inglesas, ele inovou ao sobrepor a separao dos
poderes por especializao, esboada pelo republicanismo cvico seis-
centista, estrutura do constitucionalismo antiqurio de Bolingbroke
(Kramnick, 1968:150). Depois de comparar a Inglaterra com a repbli-
ca romana, o autor de O Esprito das Leis sustentava que, alm da capa-
cidade que a nobreza tinha de impedir ou filtrar o poder, o equilbrio
72

1 Reviso: 11.04.2010
das instituies inglesas provinha tambm da retirada do Poder Legis-

lativo das mos da realeza. O poder poltico ficara distribudo de ma-
neira equitativa entre os trs poderios sociais do governo misto. O mo-
narca deteria o Executivo, ao passo que o povo e a aristocracia partilha-
riam o Legislativo por meio de um bicameralismo a segunda Cmara,
hereditria, na forma de um Senado ou Cmara de Lordes; a primeira,
eletiva, na forma de uma Cmara dos Deputados ou dos Comuns. Esse
verdadeiro sistema de vetores era complementado por mecanismos de
freios e contrapesos, permitindo a coliso de interesses recprocos sem
ameaar a estabilidade sistmica (Starobinski, 1990:90). O ponto de
apoio e de equilbrio do sistema era a Cmara Alta, isto , o Senado,
que representava a aristocracia. Porque lhe permitiam moderar e
amortecer os conflitos entre rei e povo, sua hereditariedade, equidis-
tncia e neutralidade faziam do Senado o poder regulador do Estado
(Montesquieu, 1979:151). Ao aniquilar a soberania para converter a
monarquia, de tipo puro, num governo do direito e da pluralidade,
Montesquieu difundiu a primeira teoria sistemtica do constituciona-
lismo moderno, estabelecendo a Constituio inglesa como paradig-
ma de um governo representativo.
Cerca de trinta anos depois, ao declararem sua independncia, o es-

quema de Montesquieu seria adotado pelas treze colnias inglesas ao
se organizarem como os Estados Unidos da Amrica. Essa no foi, to-
davia, a trajetria do Estado de direito na Europa continental, onde,
durante o sculo XVII, o discurso republicano e o constitucional anti-
qurio foram esmagados pelo absolutismo.
ORIGENS DO PADRO FRANCO-CONTINENTAL DE GOVERNO

CONSTITUCIONAL: A PRECEDNCIA DO POLTICO SOBRE O DIREITO
Na segunda metade do sculo XVI, estava claro para os observadores

da cena poltica da Frana que a decadncia do feudalismo e os confli-
tos religiosos haviam desequilibrado a constituio mista do pas, ca-
racterizada pela obrigao da Coroa de ouvir os conselhos de seus vas-
salos e respeitar os direitos histricos dos trs estamentos (Skinner,
1996:533). Como na Inglaterra, a percepo de que o rei estava extrapo-
lando os limites polticos tradicionais desencadeou reaes da aris-
tocracia, vazadas na linguagem do constitucionalismo antiqurio
de Franois Hotman (1524-1590) e do republicanismo monarcmaco de
tienne de la Botie (1530-1563). O conflito entre absolutistas e oposi-
tores chegou ao clmax durante a Fronda, em meados do sculo seguin-
73

1 Reviso: 11.04.2010
te. A nobreza de toga insistiu que os Parlements tinham o direito de con-

trolar a legalidade dos atos da realeza, enquanto, liderada pelo Prnci-
pe de Cond (1621-1686), a nobreza de espada combateu seu progressi-
vo alijamento dos negcios do Estado pelas armas. No entanto, o con-
flito teve um desfecho inverso ao da Revoluo Inglesa: enquanto Car-
los I (1600-1649) era decapitado em Londres, Lus XIV (1643-1715) de-
belou a rebelio da nobreza togada e trs anos depois derrotou os aris-
tocratas insurretos. A submisso da nobreza ao poder monrquico im-
portou para a hegemonia do discurso absolutista, que s voltou a ser
questionado quando Pierre Jurieu (1637-1713), Franois Fnelon
(1651-1715) e o Marqus de Boulainvilliers (1658-1722) defenderam a
revitalizao dos rgos representativos da nobreza no sculo XVIII
(Jardin, 1998:17).
Nessa poca, porm, a exemplo da Inglaterra, o constitucionalismo an-

tiqurio e o republicanismo clssico foram problematizados pela no-
va sociedade francesa, organizada em sales literrios e em clubes
pblicos ou da maonaria. No incio do sculo XVIII, as duas ideolo-
gias estavam perdendo sua capacidade persuasiva em face de uma
conscincia histrica que, em vez de postular o retorno aos antigos
princpios para regenerar o sistema poltico, comeava a compreen-
d-lo a partir de uma dinmica de emancipao racional do indivduo
diante do obscurantismo do passado. Esse posicionamento era conse-
quncia da difuso de doutrinas mais abstratas ou racionalistas, como
as do jusnaturalismo contratualista, cujos fundamentos anti-histricos
no guardavam compromissos com a ordem poltica tradicional. Essa
renovao da linguagem poltica ocorreu em torno de 1750, quando a
querela do jansenismo tornou difusa a noo de soberania nacional, e
os discursos mais antigos tiveram de se adaptar sob pena de se torna-
rem anacrnicos. O debate progressivamente deslizou, ento, do terre-
no eclesistico, no qual contendiam jansenistas e magistrados, para o
do judicirio, em torno da necessidade de se fortalecerem os Parle-
ments, para chegar finalmente ao terreno constitucional, desencadean-
do uma crise de legitimidade do regime absolutista. Ultrapassando os
limites impostos pelo Estado, a luta poltica extravasou para os cafs,
clubes e sales, de onde sairia para ganhar as ruas. Os novos discursos
de oposio eram calados respectivamente na justia constituciona-
lismo antiqurio , na razo despotismo ilustrado e na vontade re-
publicanismo democrtico (Baker, 1990:25). Elaboraram-se assim trs
novas concepes sobre o poltico. Abraado pela nobreza togada, o
primeiro deles enfatizava uma concepo judiciarista, ao passo que, de-
74

1 Reviso: 11.04.2010
senvolvida pelos fisiocratas, herdeiros do despotismo ilustrado, a se-

gunda ideologia traduzia uma concepo administrativa. A ltima ver-
tente sublinhava uma concepo voluntarista do poltico, postulada pela
tradio republicana depois da incorporao de elementos do jusnatu-
ralismo contratual.
O constitucionalismo antiqurio francs ressurgiu nos primeiros anos

do sculo, quando os historiadores germanistas postularam a limita-
o do poder monrquico em benefcio da aristocracia. O argumento
era o de que, descendente dos invasores francos, a nobreza gozaria he-
reditariamente dos direitos decorrentes da conquista. A ordem poltica
legtima corresponderia a uma constituio que, aperfeioada no pe-
rodo gtico, consagrava um governo misto em que o rei governava
com o consentimento dos estamentos (Baker, 1990:38). Como deposit-
rios das leis editadas pela Coroa, pertenceria aos Parlements, isto , aos
tribunais aristocrticos, o direito de verificar sua conformidade com
aquela constituio antes de registr-las e de devolv-las em caso ne-
gativo. Reconhecer a autoridade dos tribunais aristocrticos para exer-
cer um controle da constitucionalidade das leis implicava negar a pr-
pria soberania absoluta do monarca. No entanto, o constitucionalismo
antiqurio foi o discurso mais duramente atingido pela nova moldura
intelectual do setecentismo francs. Como na Gr-Bretanha, ele foi ar-
ticulado com o objetivo de inferir, do estudo da histria nacional, a
existncia de uma constituio imemorial que imporia limitaes aos
poderes absolutos da Coroa e de comprovar que determinados r-
gos de interesses corporativos, representativos de segmentos sociais,
eram to ou mais antigos que a prpria realeza, e por isso lhe equiva-
liam ou lhe precediam. Contudo, havia uma diferena. Do outro lado
da Mancha, a instituio beneficiria desse discurso o Parlamento
contemplava tanto os interesses da nobreza quanto dos comuns, ao
passo que, na Frana, a instituio prestigiada pelo constitucionalis-
mo antiqurio no eram os Estados Gerais, rgo representativo da na-
o desativado desde 1614. Os antiqurios franceses valorizavam jus-
tamente os Parlements, corporaes nobilirquicas cujos cargos eram
patrimonialmente adquiridos e hereditariamente transmitidos. Os tri-
bunais aristocrticos eram apresentados pelos antiqurios como
representantes da nao, e os nobres que os compunham, campees da
liberdade contra o despotismo ministerial. Alm disso, embora a
aristocracia inglesa ocupasse corporativamente uma Cmara poltica,
ela no constitua mais estamento civil privilegiado, ao contrrio da
nobreza francesa.
75

1 Reviso: 11.04.2010
Com sua recusa de equiparar-se civilmente ao restante da populao, o

intento antiqurio de recuperar os antigos direitos polticos da no-
breza prejudicou largamente sua capacidade de se tornar hegemnico,
sobretudo porque a emergncia das novas camadas sociais do Terceiro
Estado a cada dia tornava mais anacrnica a diviso estamental entre
nobreza, clero e povo. Em decorrncia disso, o desapreo por solues
que implicassem recorrer histria e o dio aos privilgios nobi-
lirquicos inviabilizaram o xito de uma campanha que valorizasse a
converso da monarquia absoluta num governo misto ou numa consti-
tuio equilibrada inglesa, o que forosamente passaria pela criao
de uma Cmara aristocrtica. Inviabilizado o consenso em torno da
reivindicao do poder pelo povo, outros setores sociais comearam a
buscar uma frmula que extirpasse a fragmentao poltica que o cons-
titucionalismo antiqurio s viria a aprofundar entre a nobreza e o Ter-
ceiro Estado. Propostas de reformas pluralistas, em que mecanismos
como a diviso dos poderes e os freios e contrapesos equilibrassem as
partes integrantes da constituio, tendiam a ceder lugar a outras que,
em vez de desconcentrar o poder poltico, pretendiam, na esteira da
tradio absolutista, concentr-lo exclusivamente na nao, em que o
corpo poltico fraturado poderia reencontrar sua unidade perdida.
Nesse sentido, por mais diferentes que fossem, tanto o despotismo es-
clarecido quanto o republicanismo sofreram a influncia do discurso
totalizante do absolutismo. A sedimentao de seus conceitos basila-
res de poder sobretudo o de soberania absoluta os levou a reconhe-
cer que a antiga Constituio francesa, se que existira, havia de
todo desaparecido, e que no era mais possvel nem desejvel retornar
ao passado. Rejeitando a ideia de que o bem poltico poderia emergir
da adequada oposio e equilbrio dos vcios privados, a intelectua-
lidade iluminista inclinou-se a crer que cabia razo e vontade a tare-
fa de, criticando a histria como matriz de preconceitos e injustias,
forjar uma nova ordem poltica, capaz de proporcionar a felicidade
geral.
A crtica dos adeptos do despotismo ilustrado obra de Montesquieu e

s suas teorias de governo moderado era evidncia mesma da averso
dos philosophes s suas concluses antiqurias. Para Helvtius
(1715-1771) e para Voltaire (1694-1778), O Esprito das Leis fornecera no-
vas justificativas para que os inimigos do interesse pblico resistissem
ao poder unificador da realeza e defendessem um poder poltico frag-
mentado, que s beneficiava os estamentos e as corporaes. Nos Co-
mentrios Polticos, depois de comentar ser uma ideia bem v, um tra-
76

1 Reviso: 11.04.2010
balho bem ingrato, o de querer tudo remontar aos usos antigos, e de

querer fixar essa via a que o tempo confere um movimento irresist-
vel, Voltaire atacava o constitucionalismo antiqurio como um meio
engenhoso por que a nobreza tentava revestir de algum brilho a tor-
peza de sua origem (2001:202 e 69). Em Do Esprito, Helvtius
(1973b) criticava a Constituio inglesa como m e irracional, verdadei-
ra anarquia de interesses particulares. A pretendida restaurao da
monarquia gtica, restabelecendo o poderio feudal da nobreza, inter-
romperia todo o progresso racional adquirido pelo movimento das Lu-
zes. A experincia francesa comprovara que um poder absoluto, fora
do alcance das faces e das paixes, era a nica fora capaz de vencer a
resistncia da nobreza e de criar um polo alternativo aos interesses pri-
vados, em torno do bem comum. Era o que ele vaticinava em suas
Cartas sobre o Esprito das Leis: somente enfraquecendo a estpida
venerao dos povos pelas leis e usos antigos, os soberanos se poriam
em condio de purgar a terra da maioria dos males que a desolam
(Helvtius, 1973a:225). Por isso, em vez de desconcentrar o poder, as
reformas deveriam elevar a potncia discricionria do monarca e ori-
ent-lo a agir conforme as leis da natureza para que ele pudesse esma-
gar mais prontamente os focos feudais remanescentes representados
pelo clero e pela aristocracia e forjar uma nova ordem, em que os direi-
tos individuais fossem respeitados. Da que um rei verdadeiramente
bom o mais belo presente que o cu pode oferecer terra (Voltaire,
2001:81). Tentativa de compatibilizar o absolutismo com a emancipa-
o do indivduo e o progresso histrico, o despotismo ilustrado cons-
tituiu a matriz do pensamento fisiocrtico que, a partir da dcada
de 1770, com o ministro Robert Jacques Turgot (1727-1781), buscou o
apoio da Coroa para a implementao de uma monarquia cesarista
que concedesse e garantisse aos cidados liberais um espao corres-
pondente s suas reivindicaes (Koselleck, 1999:123). Embora se re-
conhecesse que a soberania cabia no ao rei, mas nao, a Coroa con-
tinuava a ocupar o lugar central da representao poltica. Na qualida-
de de principal defensor do interesse pblico, caberia ao Executi-
vo, detentor da tcnica administrativa, julgar da convenincia e da
oportunidade dos interesses que se pretendiam representar nas assem-
bleias eletivas de representantes (Schmitt, 1968:148).
Embora tambm tenha sofrido com a emergncia da filosofia do pro-

gresso, o discurso republicano francs (o chamado republicanismo cls-
sico) mostrou maior capacidade de adaptao aos novos tempos do que
o constitucionalismo antiqurio. Sua maior maleabilidade lhe permi-
tiu agregar ao discurso clssico elementos modernos, como o jusnatu-
77

1 Reviso: 11.04.2010
ralismo contratual e o conceito de soberania nacional, tornando-o atra-

ente aos profissionais liberais, que estavam descomprometidos tanto
com o absolutismo quanto com a aristocracia. Os trs principais auto-
res republicanos foram Jean-Jacques Rousseau (1712-1778), Gabriel
Bonnot de Mably (1709-1785) e Guillaume-Joseph Saige (1746-1804).
Mably adentrou na querela franco-glica para desmistificar o papel da
nobreza e da Coroa, ao passo que Rousseau preferiu justificar seu pon-
to de vista a partir de uma reconstruo histrica racional e universa-
lista. Saige, por ser turno, lanou mo de ambos os expedientes, que j
se encontravam sua disposio. Embora houvesse acordo a respei-
to do modo como o poder poltico deveria ser exercido pelo povo,
quando se consolidaram os novos elementos ideolgicos, na segunda
metade do sculo, j se encontrava elaborado um republicanismo es-
pecificamente glico focado em trs bases: soberania nacional, direito
como expresso da vontade geral e separao de poderes (Wright,
2002:297 e 304). Se, a exemplo de Helvtius e de Voltaire, os republica-
nos tambm rejeitavam o resgate de constituies histricas, o fato
que eles tambm repudiavam o despotismo ilustrado defendido pelos
primeiros, que lhes parecia to bizarro quanto a monarquia gtica
montesquiana ou a Constituio inglesa, com seus estamentos e meca-
nismos de freios e contrapesos. Em obras como Dos Direitos do Homem e
do Cidado, de Mably; O Contrato Social, de Rousseau; e Catecismo do Ci-
dado, de Saige [1787], os republicanos democratas priorizavam o res-
tabelecimento das liberdades pblicas, e no a detestvel moderniza-
o perseguida pelos fisiocratas, que corrompiam as virtudes cvicas.
Para melhor combater o absolutismo monrquico, eles se apropriaram
do conceito de soberania e entregaram-no ao povo. Fruto da livre asso-
ciao humana, a soberania popular era absoluta e, como tal, indivis-
vel e intransfervel, detendo o povo o direito de fazer e de desfazer o
governo, independentemente de sua natureza e qualidade (Mably,
1789:26). Expresses da vontade geral, suas leis eram obrigatrias, ge-
rais e impessoais (Rousseau, 1997a:91). O contratualismo terminava
por proclamar que todos os homens nasciam livres e iguais para perse-
guirem o bem-estar e a felicidade e associavam-se em igualdade de
condies para submeterem-se a um governo de leis elaboradas por si
ou por seus representantes (Mably, 1789:3). Os cidados no estavam
sujeitos a nenhuma vontade pessoal ou arbitrria, pois o dever de sub-
misso era correlato liberdade poltica (Rousseau, 1997a:70).
A terceira caracterstica do discurso republicano a separao de po-

deres conexa sua concepo unitria da soberania e crtica das
78

1 Reviso: 11.04.2010
noes inglesas de equilbrio institucional. que os republicanos recu-

savam a distino do mundo social entre esfera pblica e esfera priva-
da, partilhada por anglfilos e fisiocratas. Para autores como Hume e
Montesquieu, o reconhecimento da autonomia de cada uma dessas es-
feras contribura para relativizar as relaes entre vcios privados e
virtudes pblicas, conciliando os imperativos de progresso econmico
e de liberdade civil. O republicanismo francs acreditava, ao contrrio,
na profunda interdependncia entre pblico e privado, porque conce-
bia a esfera social de maneira indivisvel, como a prpria soberania, e
julgava a liberdade poltica incompatvel com a econmica. Porque a
corrupo dos costumes privados se refletia diretamente nos costumes
pblicos, esses autores exigiam que a virtude reinasse tanto no ikos
quanto na gora. Essa concepo antimoderna do poltico e do econ-
mico, que os levava a ridicularizar os philosophes e sua defesa dos pro-
gressos da civilizao, levavam-nos a suspirar pelo restabelecimento
de leis sunturias e a louvar o comunismo espartano elogiado por Pla-
to (Mably, 1789:173). Eles acreditavam que o comrcio e o luxo, levan-
do ao desenvolvimento das cincias e das artes, eram os grandes res-
ponsveis pela corrupo reinante nas sociedades de seu tempo. A mo-
dernidade econmica favorecia o pluralismo e o universalismo, ele-
mentos dissolventes do amor ptria; fomentava as desigualdades e
os vcios, que tornavam os homens mais egostas e isolados em seus in-
teresses (Baker, 1990:36). Ao esposar a tese de que a comunidade pos-
sua um poder absoluto e exclusivo sobre si mesma, a concepo mora-
lista de espao pblico defendida pelos republicanos democratas re-
sultou na rejeio do modelo poltico ingls descrito por Montesquieu,
condenado como incapaz de assegurar o primado da virtude pblica.
A Constituio inglesa legitimava a ao nefasta das faces ao fundar
sua estabilidade sobre os interesses privados e elevar a corrupo ca-
tegoria de qualidade cvica. Tendo como pilares a verdade e a virtude,
a organizao da repblica democrtica deveria se caracterizar por
uma simplicidade que, refletindo a tradio absolutista da unidade,
fosse proporcional aos costumes de seus cidados (Rousseau,
1997b:229). Essa concepo das relaes pblico-privadas, da sobera-
nia e da representao conduziu ao projeto de um arcabouo institu-
cional que, se admitia a diviso dos poderes, recusava as noes de
equilbrio, moderao e interdependncia (Gauchet, 1995:58); e, por
via reflexa, a tradio clssica do governo misto, eminentemente plu-
ral. O poder de exprimir vontade e deciso, marca da soberania, deve-
ria ser expresso pelo povo reunido em pessoa ou numa assembleia ni-
79

1 Reviso: 11.04.2010
ca de representantes, excluda do processo legislativo a participao

de uma segunda Cmara.
Alm disso, ainda que os republicanos democratas admitissem que o

cumprimento das decises devesse recair sobre rgo diverso do Le-
gislativo o governo , da no se seguia que ele deveria ser autnomo.
A representao da comunidade poltica pelo governante era associa-
da pelos republicanos democratas ao processo histrico de construo
do absolutismo e, por isso, imaginavam que a mera existncia de um
governo autnomo bastava para usurpar a soberania do povo. Para
Rousseau e Mably, a existncia de privilgios polticos ou hereditrios
induzia ao patrimonialismo; ademais, o exerccio do governo pelos di-
rigentes no decorria do direito prprio dos magistrados: eles eram
meros funcionrios, procuradores ou administradores do povo sobe-
rano. A soluo passava: ou pela eliminao pura e simples da repre-
sentao pela prtica de uma democracia direta, na qual o soberano se
exprimisse junto ao governo sem intermedirios (Schmitt, 1968:273);
ou pela transferncia desse papel de representao existencial a uma
assembleia de eleitos, sobre a qual o povo manteria constante vigiln-
cia, por meio de rgos de fiscalizao e controle. Depositria do poder
soberano, a assembleia passaria a representar a unidade do corpo pol-
tico, tarefa at ento exercida pelo rei. O segredo da boa repblica esta-
va em distinguir entre governo e soberano, entre execuo e deciso,
subordinando o primeiro ao segundo de tal sorte que, destitudo da
vontade de querer, acabasse reduzido condio de seu apndice. A
aniquilao do Poder Executivo enquanto personificao visvel e sim-
blica da sociedade poltica constitua mesmo o pinculo da perfei-
o poltica (Mably, 1789:337). As providncias destinadas a efetivar
a contento essa subordinao eram as seguintes: primeiro, desfazer a
unidade do Poder Executivo fracionando-o em nmero corresponden-
te ao de pastas ministeriais exigidas pelos negcios pblicos. Em se-
gundo lugar, os postos ministeriais seriam ocupados por magistrados
escolhidos pela assembleia, diretamente ou por meio de listas. Longe
de constituir um gabinete, cada um deles seria o nico responsvel pe-
rante a assembleia pela prpria pasta, sem qualquer vnculo com os de-
mais ministros. Por ltimo, ele no disporia de nenhuma participao
no processo legislativo. Sem direito de iniciativa nem de veto, cumpria
ao governo somente executar as decises da vontade geral, expressas
pelo Legislativo.
Os republicanos democratas entenderam, todavia, que semelhante or-

ganizao no bastava para assegurar o primado da virtude e a conser-
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1 Reviso: 11.04.2010
vao da repblica. Era vasta a gama de seus inimigos: havia os exter-

nos, como outros pases, o comrcio e o luxo; os internos, como faces,
magistrados e cidados mprobos; e havia a prpria natureza humana,
sujeita a naturalmente corromper-se. Sem um esforo permanente de
virtude para compensar os efeitos da fortuna, o tempo traria a corrup-
o e, com ela, a perda da liberdade. Para contrabalanar tais efeitos, o
receiturio republicano envolvia duas medidas: a difuso de um am-
plo sistema de educao que generalizasse o amor ptria e a liderana
de polticos virtuosos que, a exemplo de Licurgo e Slon, propusessem
leis sbias e servissem como modelos de civismo. Os legisladores de-
veriam guiar o povo no para substiturem sua vontade deles, mas
para lev-lo a encontrar o que desejava sem conseguir exprimi-lo, ou
seja, para exprimir e cumprir sua vontade (Rousseau, 1997a:109). Para
alm desses meios de profilaxia, a repblica deveria criar magistratu-
ras que, inspiradas na Antiguidade clssica, pairassem sobre os pode-
res ordinrios, tendo por caractersticas a independncia diante de r-
gos do Estado que deveriam inspecionar; a responsabilidade exclusi-
va perante o povo; e o exerccio de certo poder discricionrio. que a
conservao da repblica passava, ao mesmo tempo, pela preservao
da eficcia das leis e dos costumes, na forma fixada pela vontade geral,
e pela possibilidade de sua eventual suspenso, quando o soberano es-
tivesse ameaado. So trs as instituies que merecem nossa ateno:
ditadura, tribunato e censura.
A ditadura no apenas fazia aqui sua reentrada como servia de refern-

cia s outras instituies, graas sua longeva tradio. Segundo
Rousseau, o governo ditatorial surgia da impossibilidade de previso
legal das eventualidades da fortuna e da necessidade de salvar a rep-
blica em ocasies de grave e iminente perigo. Quando a ameaa no
exigisse o completo adormecimento das leis, haveria uma concen-
trao administrativa do Executivo nas mos de um ou dois magistra-
dos (id., ibid.:225). Entretanto, se a ameaa fosse premente e de monta,
a assembleia nomearia uma autoridade suprema que concentrasse os
poderes e suspendesse as leis na forma de uma ditadura comissariada.
Nesse ponto, havia divergncias entre os dois principais autores repu-
blicanos franceses, sendo a cautela legalista de Mably proporcional
sua desconfiana em relao ao radicalismo de Rousseau. Embora re-
conhecesse que a necessidade requeria, por vezes, o regime discricio-
nrio, Mably contemplou apenas a hiptese de invaso estrangeira e s
quando esgotados os demais meios de salvao pblica. Extintas as
causas que lhe deram origem, o Legislativo deveria imediatamente en-
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1 Reviso: 11.04.2010
cerrar a ditadura e restabelecer o quadro constitucional para evitar que

vias extraordinrias, fora de us-las [...] se convertam em vias ordi-
nrias (Mably, 1789:357). Apesar de constatar a imprescindibilidade
de prazos curtos e preestabelecidos, para Rousseau era impossvel de-
finir juridicamente todas as hipteses de autossuspenso do ordena-
mento jurdico para as ditaduras (1997a:226). Embora preocupado em
regular as hipteses do estado de exceo, Rousseau reconhecia, nas
Consideraes sobre o Governo da Polnia, o direito permanente da vonta-
de geral de modific-las independentemente de qualquer ordem ou
previso legal, pois a soberania era matria de fato, no de direito (1982:69).
No melhor estilo maquiaveliano, Rousseau destacava a utilidade da-
quela instituio quando a ordem republicana enfrentasse dificul-
dades relativas consolidao de suas instituies, acenando com
exemplos da histria romana (1997a:226).
As duas outras instituies de poder discricionrio regulado visavam

tambm conservao da repblica. Se a ditadura prevenia sua des-
truio imediata, as outras investiam contra a corrupo, que, gerada
pela inobservncia das leis e dos costumes, a destrua a longo prazo.
Do combate ineficcia da legislao ficaria incumbido um rgo que,
no designado por Mably, chamado por Rousseau de tribunato; j os
costumes seriam preservados por um Tribunal de Censura. Na medida
em que a corrupo dos costumes era pressuposto da ineficcia das
leis, de nada adiantava editar leis novas para combater o mal. O que
precisava ser atacado estava na raiz, pois eram os pequenos abusos
que abrem a porta s maiores desordens (Mably, 1789:352; traduo
minha). Da a importncia de instituies que, compensando a fora
corrosiva da fortuna, velassem para que a observncia dos costumes e
das leis se mantivesse em patamar elevado. Para justific-las, os auto-
res invocavam novamente a fraqueza humana, a fora corruptora da
inrcia e a incapacidade de previso legal de todas as contingncias
que, na vida pblica, levavam ao enfraquecimento da virtude, ao rela-
xamento dos costumes e frouxido das leis justificativas que desve-
lam seu parentesco com o instituto da ditadura. Para Rousseau, a Cen-
sura era o rgo ordinrio encarregado de manter os costumes na con-
formidade dos hbitos consagrados pelo povo, impedindo as opi-
nies de se corromperem, conservando a sua retido por meio de apli-
caes sbias e at, algumas vezes, fixando-os, quando ainda se mos-
tram incertos (Rousseau, 1997a:230). Essa corte teria trs importantes
atribuies: zelar pela execuo das leis sunturias, coibindo o luxo em
nome de uma simplicidade cmoda; supervisionar os estabeleci-
82

1 Reviso: 11.04.2010
mentos de instruo pblica a fim de garantir uma educao da mo-

cidade conforme os princpios republicanos; e proteger os cidados
fracos, que s vezes no ousam ou no podem queixar-se da tirania de
um cidado rico ou prestigiado. Os censores deviam ser eleitos pelos
legislativos provinciais para mandatos curtos, encaminhando suges-
tes ao Legislativo nacional (Mably, 1789:319 e 322).
Apesar de Rousseau batizar o tribunato com o nome de uma antiga ins-

tituio romana, ambas pouco tinham de semelhantes. Abandonado o
modelo republicano tradicional de governo misto por um regime de
supremacia unicameral, Rousseau pretendia aproveitar a experincia
dos foros de Esparta, do tribunato romano e do conselho venezi-
ano dos dez rgos para modelar uma instituio que no apresentasse
os mesmos defeitos e mantivesse a estabilidade da repblica de forma
diversa do antigo Senado. Ele imaginava um terceiro corpo poltico
que mantivesse o governo dentro dos limites estipulados pela vontade
geral, coordenando as demais magistraturas e restabelecendo as leis
violadas. Por isso mesmo, o tribunato no poderia se confundir com as
instituies que ele deveria moderar ou proteger. Uma vez que esse r-
go tinha o dever de coibir as aes nocivas dos demais, ou seja, tinha
um papel essencialmente passivo ou negativo, o perigo estava em que
ele se portasse como um poder ativo ou positivo e usurpasse as atribui-
es alheias em vez de moderar o governo e proteger o legislativo. A
melhor maneira de evitar que isso ocorresse era no fazer desse corpo
to temvel por sua discricionariedade uma instituio permanente,
mas sim bissexta, isto , peridica. Poder extraordinrio, portanto,
esse rgo conservador das leis sabiamente equilibrado seria o
mais firme apoio de uma boa constituio (Rousseau, 1997a:221-222)
e, como tal, o mais reverenciado da repblica. Mably tambm previu
um rgo como esse, nos mesmos moldes, imaginando uma ditadura
corregedora de carter extraordinrio e peridico encarregada de exa-
minar a legalidade dos atos governamentais. Como o autor de Dos Di-
reitos e Deveres do Cidado no acreditava que a educao, o governo e os
legisladores fossem capazes de combater os males da degenerescncia,
ele sugeria que, a cada vinte ou vinte e cinco anos, a assembleia insta-
lasse um comit extraordinrio de poderes discricionrios que verifi-
casse se os governantes haviam exorbitado e apurasse os atentados s
leis. Mably tinha a esperana de que essa sbia precauo impediria
que costumes novos se difundissem e todos os abusos seriam reprimi-
dos antes de adquirirem fora o bastante para destruir os princpios do
governo. Alm disso, esse poder corregedor supremo seria a espe-
83

1 Reviso: 11.04.2010
rana dos bons cidados, sendo capaz de conter os maus. Ele excitaria
em todos os espritos uma fermentao til e, forando a recordao
das leis, impediria que elas cassem no esquecimento (Mably,
1789:356; traduo minha).
CONCLUSO
No fim do sculo XVIII, estavam j esboadas as duas vias pelas quais,

a partir da modelagem dos modelos anglo-saxo e franco-continental,
o constitucionalismo e o tema da excepcionalidade caminhariam nos
sculos seguintes. A tarefa mais difcil seria, assim, encontrar uma fr-
mula institucional que permitisse conciliar a dimenso absoluta do
fundamento do poder poltico, a soberania da Nao ou do povo, com
a exigncia de sua prpria limitao jurdica, a fim de preservar os di-
reitos fundamentais. Entre Rousseau e Montesquieu, mas tambm
com Rousseau e Montesquieu, essa terceira via seria tentada pelo de-
senvolvimento dessas reflexes, durante as revolues Americana e
Francesa.
Com efeito, a maior parte do repertrio conceitual que concorreu para

a elaborao da constituio norte-americana de 1787 foi extrada do
acirrado debate que teve lugar na Inglaterra durante a primeira meta-
de do sculo XVIII. Capitaneado por Bolingbroke na dcada de 1720
contra o discurso liberal emergente, o republicanismo cvico vol-
tou com fora total quarenta anos depois, quando Jorge III ascendeu ao
trono e enfim a oligarquia whig foi desalojada do poder. O retorno dos
tories aos conselhos da Coroa deu a muitos whigs a oportunidade de re-
encontrar seu antigo cnone radical, abandonado pelos novos donos
do poder. Dessa vez, porm, o discurso radical foi tambm revestido
da srie de argumentos jusnaturais e contratualistas articulados por
Locke para fundamentar a legitimidade da ordem poltica. Nessa qua-
lidade, o republicanismo foi reivindicado pelos que condenavam qual-
quer concepo de governo restritiva de direitos polticos e, por isso,
postulavam reformas profundas, que s teriam lugar em 1832 (Pocock,
1985:258). Essa tradio republicana revelou-se, na dcada de 1760, vi-
vssima nas colnias inglesas da Amrica do Norte. O constitucionalis-
mo antiqurio foi outra fonte em que foram beber os fundadores da re-
pblica norte-americana para justificar a submisso e a limitao do
poltico ao direito (Bailyn, 2003:49). No entanto, o carter fundacional
decorrente da independncia das treze colnias imps importantes di-
ferenas em face da experincia inglesa institucional, inclusive no con-
ceito de Constituio. Num futuro trabalho, pretendo, partindo das es-
84

1 Reviso: 11.04.2010
truturas discursivas referidas na terceira seo Origens do Padro

Anglo-Saxo de Governo Constitucional: A Teoria da Constituio
Equilibrada e a Precedncia do Direito sobre o Poltico , destacar al-
guns dos elementos de ruptura e de continuidade verificados nesse
momento, dentro da tradio anglo-americana de soberania e de go-
verno constitucional, que desaguar no controle normativo e jurisdi-
cional de constitucionalidade das leis.
Tendo desaparecido na Inglaterra juntamente com o absolutismo, na

Frana, porm, a discricionariedade subsistiu no ventre do governo
constitucional e representativo. Irradiado para o mundo ibero-ameri-
cano nas primeiras dcadas do sculo XIX, o fracassado modelo consti-
tucional de 1791 trouxe um defeito congnito: a confrontao nua e
crua entre um Estado limitado pela lei e a soberania absoluta do povo,
sem que ele dispusesse de mecanismos de conciliao. Durante todo o
perodo revolucionrio, atores e tericos se debruaram sobre o pro-
blema, imaginando solues que evitassem que os representantes ex-
trapolassem os mandatos outorgados pelos representados; no entanto,
a persistncia de concepes soberanistas do poder na forma de uma
democracia das ruas ou de uma representao poltica absolutista
mostrou-se inquebrantvel. A persistncia do tema do controle da
constitucionalidade durante todo o perodo evidncia, contudo,
de que os revolucionrios queriam um tipo de mecanismo institucio-
nal que a lgica poltica que os governava em funo dos acontecimen-
tos os impedia de ter (Gauchet, 1995:121). A compreenso de que os
descaminhos da Revoluo decorriam da incongruncia entre seus
princpios e uma organizao poltica capaz de concretiz-los, para
alm do estado de exceo, seria o que motivaria os liberais a tentar
atenuar os excessos do modelo republicano. Eles desenvolveram ento
uma frmula de salvaguarda do governo constitucional, no normati-
vo-jurisdicional, mas poltico-estrutural, na forma de um rgo de c-
pula neutro, distinto e superior, capaz de representar e conferir visibi-
lidade simblica ao poder soberano o poder neutro, preservador ou
moderador. Difundido no incio da Restaurao, essa forma continen-
tal conciliatria de Estado e soberania cedo foi incorporada ao patri-
mnio intelectual ibero-americano, tendo impacto direto nas monar-
quias constitucionais portuguesa, espanhola e brasileira (Lynch,
2005).
(Recebido para publicao em janeiro de 2009)

(Reapresentado em outubro de 2009)
(Aprovado para publicao em janeiro de 2010)
85

1 Reviso: 11.04.2010
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ABSTRACT
Between the Leviathan and the Behemoth: Sovereignty, Constitution, and
Exceptionality in 17th and 18th Centuries Political Debate
The article seeks to retrace the theoretical approaches to the problem of

exceptionality of power, i.e., the manifestation of sovereign power within a
limited government with shared power as in the tradition of mixed
Constitution (longstanding in political thinking) in the 17 th and 18 th
centuries. Already present in authors like Machiavelli, Harrington, and Locke,
the debate bifurcated between England and France in the early 18th century.
The specificities of English politics led it to consecrate a tradition of mixed
Constitutionalism in which the discretionary element lost relevance in the
political system as a whole. In France, on the other hand, the unpopularity of
the nobility and the centrality of sovereignty as a concept disaccredited
formulas that compromised with the discretionary nature of power. This
bifurcation contributed to the formation of two distinct patterns of
Constitutional government: the Anglo-Saxon and the French/Continental.
Key words: state; sovereignty; Constitution; state of exception
RSUM
Entre le Lviathan et le Behemoth: Souverainet, Constitution et
Exceptionnalit dans le Dbat Public aux XVIIe et XVIIIe Sicles
Dans cet article, le propos est de montrer les voies thoriques empruntes par
la question de lexceptionnalit du pouvoir, cest--dire la manifestation du
pouvoir souverain lintrieur dun gouvernement limit et au pouvoir
partag cas de la constitution mixte, vieille tradition de la pense politique
europenne aux XVIIe XVIIIe sicles. Dbat quon retrouve dj chez des
auteurs tels que Machiavel, Harrington et Locke, et qui se ddouble au dbut
du XVIIIe sicle entre lAngleterre et la France. Dun ct, si les spcificits de
la politique anglaise lont amene consacrer une tradition de constitution
mixte o llment discrtionnaire voyait son importance amoindrie au sein
du systme politique, de lautre , en France, limpopularit de la noblesse et la
centralit du concept de souverainet ont discrdit les formules
saccommodant du caractre discrtionnaire du pouvoir. Cette bifurcation
aurait favoris la formation de deux modles diffrents de gouvernement
constitutionnel: langlo-saxon et le franco-occidental.
Mots-cl: tat; souverainet; constitution; tat dexception
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Entre o Leviat e o Beemote: Soberania,

Constituio e Excepcionalidade no Debate

Christian Edward Cyril Lynch

Sempre presente no discurso das faces estaria a reivindicao de um

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

alm do monarca, como a nobreza e o povo. A essa maneira de organi-

As metforas hobbesianas do Leviat e do Beemote servem aqui de

J presente em autores como Maquiavel, Harrington e Locke, o debate

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

jurisdicional da constitucionalidade das leis, e o franco-continental,

Na primeira seo deste artigo, fao um apanhado da questo atinente

PREMISSAS TERICAS DO DEBATE SETECENTISTA: SNTESE DOS TEMAS

Nesta seo, conforme referido, limito-me a fazer um apanhado do es-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

Inglaterra tomariam como premissas para o debate que estabeleceriam

O mais longevo trao da reflexo poltica, entendida como ramo prti-

Quanto ao governo misto, Aristteles (1997) concordava com a asserti-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

qualquer interesse particular na mudana do regime, fosse para oli-

Em Roma, a formulao que maior fortuna teria acerca das tipologias

Com a autonomia do tico-poltico em face da religio, durante dez s-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

autores do medievo tardio puderam acessar a reflexo constitucional

No entanto, a escalada de guerras e de epidemias que dizimaram a Eu-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

maneira discricionria quando ele fosse necessrio salvao do rei-

Na medida em que a escalada de guerras dos sculos XV e XVI acabou

A razo de Estado destacava que a segurana do Estado impunha aos

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

principal artfice do absolutismo francs, o Duque de Richelieu

Foi assim que, independentemente de suas justificativas naturalistas,

Polticos, filsofos, sacerdotes e historigrafos sbios tm vivamente

Isso no quer dizer que as doutrinas da razo de Estado e da soberania

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

Bercovici, 2008:82). A prpria reiterao de ambas as doutrinas em p-

O humanismo ou republicanismo cvico, clssico ou neorromano, e o consti-

Contrabandeada essa literatura para a Inglaterra seiscentista, nela va-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

um grande e iminente perigo. Nesse caso, porm, como seria possvel

Uma primeira resposta possvel era aquela desenvolvida por Maquia-

A segunda resposta possvel ao problema da discricionariedade foi

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

bem ajuizar da oportunidade de novas regras e, por conseguinte, da

ORIGENS DO PADRO ANGLO-SAXO DE GOVERNO CONSTITUCIONAL:

As reflexes efetuadas no sculo XVII sobre o tema da discricionarie-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

em que a categoria de soberania do povo poderia ser apropriada pelos

No entanto, provocada pelas mudanas ocorridas na estrutura social

Em The Idea of a Patriot King, Bolingbroke [1738] concitava o prnci-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

oligarquia whig assim que coroado. Nascida no perodo gtico, bastio

A essa viso tradicional da Constituio, predominante no discurso re-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

Hume (1711-1776) postularam que, em vez de reprimidos em nome de

Esse conservadorismo prescritivo, verdadeira frmula protoliberal, en-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

co tinham a ver com aqueles descritos pelo republicanismo, preocupa-

Herdamos um velho castelo gtico, erigido na poca da cavalaria, mas

Essa rejeio abstrao como ferramenta da poltica afastou o consti-

Revista Dados 2010 Vol. 53 no 1

reconhecesse que em todos os governos existe e deve existir uma au-

Essa interpretao da Constituio britnica como equilibrada teve um

A crtica ao exerccio discricionrio do poder recaa tambm sobre o