Penal I Apunte 1

La experiencia de una buena clase
PENAL I
Principios Constitucionales del Derecho Penal
Principio de Legalidad: est consagrado como garanta penal por la clusula del Art. 18 de la
C.N: Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso. Establece as la garanta del nullum crimen nulla poena sine praevia lege
poenali. Significa que la configuracin de una infraccin, por leve que sea, as como su represin,
es materia que hace a la esencia del Poder Legislativo y escapa a la rbita de las facultades
ejecutivas y judiciales, pues nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de
hacer lo que ella no prohbe. Pero, segn el mismo precepto, para que al violador de esa norma
se le pueda aplicar una sancin penal, es preciso adems, que al lado de la infraccin
configurada, exista al mismo tiempo una sancin destinada para el violador.
Consecuencias del principio:
- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la legalidad implica el

rgimen republicano, que supone la divisin de los poderes de gobierno, que el Poder Legislativo
no puede pasar el ejercicio de su poder de sancionar la ley penal, ni al Ejecutivo ni al Judicial.
La facultad reglamentaria del Ejecutivo no significa una excepcin a esa indelegabilidad, sino que
no es otra cosa que la autoridad que tiene para reglar los pormenores y detalles necesarios para
la ejecucin de la ley, no la definicin de infraccin y la determinacin de la pertinente pena.
Art 18 C.N Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra s
mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la
defensa en juicio de la persona y de los derechos
Del principio de legalidad surgen diversas garantas, las que tambin deben exigirse respecto de
la imposicin de medidas de seguridad:
La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley (nullum
crimen sine lege).
La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho (nulla poena
sine lege).
Penal I - www.avanzandoderecho.com.ar - 1
La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de la pena
se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento legalmente
establecido.
La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una ley que
la regule.
Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe cumplimentar
determinados requisitos:
Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal ms severa,
ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento en que acta
(momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su caso, cual es su pena.
Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de retroactividad y ultraactividad de
la ley penal ms benigna (artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2 del
Cdigo Penal).
ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al
pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa
ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno
derecho.
Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente de delitos
y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo, en su condicin de
representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones legislativas a los poderes
Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe expresamente dicha delegacin (artculo
76), as como la emisin por parte del Ejecutivo, de disposiciones de carcter legislativo
(artculo 99, inciso 3, segundo prrafo).
Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer lugar, la
facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el Congreso, implica
la posibilidad que tiene este ltimo poder para reglar los pormenores y detalles necesarios para la
ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no constituye una excepcin al principio de legalidad.
En segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en blanco (leyes que refieren
una pena determinada a un gnero de infracciones cuyos contenidos especficos dependen de las
disposiciones de otras normas jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una parte
del tipo est legalmente descrito, mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez,
mediante complementacin del tipo penal que se trate).
Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye la
analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el postulado de
precisin de la ley da lugar al mandato de determinacin que exige que la ley determine de
forma suficientemente diferenciada, las distintas conductas punibles y las penas que pueden
acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales problemas con las medidas de
seguridad puesto que es difcil determinar con una precisin suficiente el presupuesto de
peligrosidad del sujeto y la duracin y caractersticas concretas de las propias medidas, por
cuya causa conviene sealar lmites mximos a la duracin de las medidas".
En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica, sino

tambin una garanta poltica.
La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el derecho

constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789).
En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional, la que en su
artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso".
Principio de Reserva Penal y sus presupuestos: est nsito en la garanta de legalidad de la

represin. Presupone que el mbito de lo punible debe estar determinado exhaustivamente por la
ley, y que todo lo que queda al margen de ese mbito est reservado como esfera de impunidad,
por ilcitos, inmorales o perjudiciales que sean los hechos cometidos.
Condiciones para su existencia:
1- La determinacin legal de los hechos punibles: el hecho punible no se limita a la definicin
formal de los hechos delictivos, sino que comprende todos los presupuestos legales de la
pena como son el disvalor jurdico del hecho definido(su antijuridicidad), la reprochabilidad
a su autor ( su culpabilidad) y la posibilidad de su castigo en el caso concreto ( su
punibilidad).
2- La determinacin legal de las penas correspondientes: no se satisface con la simple
declaracin de que el hecho debe ser castigado o que merece una pena, sino que
demanda la determinacin concreta de la pena conminada para cada delito. Esto requiere
que la pena est directamente referida al respectivo hecho delictivo y que est
individualizada por su especie y medida. Tratndose de penas medibles por razn del
tiempo, basta que la ley seale si es temporal o perpetua. Las penas medibles en razn de
su cantidad deben estar siempre determinadas en su monto.
3- La prohibicin de la analoga: al poder Judicial le est vedado castigar un hecho por su
analoga con otro que la ley castiga ( analoga legal ) o por analoga de la necesidad de
proteccin en el caso concreto ( analoga jurdica ).
La analoga legal conduce a la aplicacin de la pena determinada por la ley para un
determinado tipo delictivo, a otro hecho que no se adecua al previsto en dicho tipo, pero
respecto del cual, por la semejanza de las respectivas situaciones, existe la misma razn
para castigarlo. Ej: el que arrojare cuerpos contundentes contra un tren o tranva, al que
los arrojare contra un mnibus.
La analoga jurdica no parte de la semejanza del hecho tipificado por la ley penal con el no
tipificado, sino que, en razn de la exigencia de un inters por una razn poltica se le
aplica la pena correspondiente al tipo delictivo de significacin ms semejante.
La prohibicin de la aplicacin, slo rige cuando perjudica al imputado ( analoga in malam
partem ). Tal es la que fundamenta la imposicin de la pena o el agravamiento de la
situacin del imputado o condenado. Por el contrario, es admisible la analoga in bonam
partem, la que se hace para exclur o minorar la pena o mejorar la situacin del interesado.
4- Irretroactividad de la ley penal ( ms adelante ).
Principio de Privacidad:
Privacidad
Las acciones privadas de los hombres, que de ningn modo afecten el orden o la moral pblica o
perjudiquen a un tercero, estn reservadas slo a Dios y exentas de la autoridad de los
magistrados (art.19, Constitucin Nacional). Esto significa, claramente, que el sistema
constitucional excluye del castigo toda accin privada que no afecte alguno de tales intereses. De
esta regla constitucional se derivan dos principios fundantes de nuestro derecho penal liberal.
En primer trmino, las acciones privadas, como mbito de intimidad, no pueden ser castigadas.
Esta regla, cuyo origen histrico se remonta a la lucha por la distincin entre moral y derecho,
supone que a los hombres no se los puede castigar por lo que hagan en el mbito de su intimidad
personal.
Esta exclusin supone tres aspectos:
no castigar el pensamiento en s mismo (v.gr., creencias religiosas);
no castigar la pura manifestacin del pensamiento (bsicamente, libertad de expresin);
no castigar al hombre por sus calidades, esto es, por lo que el hombre es.
En segundo lugar, la garanta cubre el comportamiento que, ms all de la pura expresin del
pensamiento, presuponga conductas que integran el mbito personalsimo de libertad, esto es, el
despliegue de la voluntad o de la propia personalidad del hombre.
El lmite que la Constitucin establece alude al orden o moral pblica y a los derechos de terceros.
No debe tomarse la expresin moral pblica en un sentido etizante de lo bueno y lo malo, sino
que son expresiones que, relacionadas con el orden, significan que estn al margen, por su
privacidad, del sometimiento a las reglas de convivencia que el derecho reconoce y resguarda.
Estn cubiertas por la garanta en lo que al derecho penal atae acciones que, an ticamente
reprochables, son conductas u omisiones antisolidarias o egostas (no ayudar al vecino en
situacin de muerte, dilapidar el patrimonio en perjuicio de futuros herederos, incumplir promesas
matrimoniales, etc.). Son situaciones en las que el orden y moral pblica no exigen ni pueden
exigir un comportamiento determinado (ayudar, cuidar el patrimonio, cumplir las promesas).
La idea es el mbito de vida ntimo que la Constitucin resguarda como privacidad, es decir, que
son mbitos en que el derecho no podra inmiscuirse porque sera autoritario.
Validez Espacial de la ley Penal
Principio Territorial: las normas que regulan la validez de la ley penal nacional en relacin
al espacio son de derecho interno, porque provienen del respectivo Estado y tienen por finalidad
determinar la extensin del derecho nacional. La ley penal vale para los hechos cometidos en el
territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin, sin distincin de la nacionalidad
de las personas o de su condicin de domiciliados o transentes. El principio se basa en la
soberana nacional, y, salvo excepciones consentidas, es excluyente de la aplicacin de la ley
extranjera.
El territorio de la Nacin est constitudo: - Pr la superficie de la tierra y de las aguas
comprendidas entre los lmites de la Nacin establecidos histrica y geogrficamente o fijados por
tratados suscriptos con los pases limtrofes. Por el mar territorial o aguas territoriales
adyacentes a la Nacin. Por el espacio areo sobre el territorio nacional y las aguas territoriales
adyacentes. Por el subsuelo del territorio y de las aguas territoriales adyacentes.
No hacen parte del territorio nacional: La sede de las embajadas o legaciones de nuestro pas
en el extranjero y a la inversa.
Los lugares sometidos a la jurisdiccin de la Nacin a los efectos de la aplicacin de la ley penal
del pas, son los que encontrndose fuera del territorio del Estado estn amparados por el
pabelln nacional, que comprende: - Las naves y aeronaves pblicas argentinas que se
encuentren en territorio extranjero. Son tales las destinadas al servicio del poder pblico.
- Las naves privadas argentinas mientras se encuentren en aguas o atmsferas libres o neutras.
Las aeronaves privadas argentinas en territorio extranjero en el caso de delitos cometidos a bordo
de ellas, si se hubiese lesionado un inters legtimo del Estado Argentino o de personas
domiciliadas en l o se hubiese realizado en la Repblica el aterrizaje posterior al delito
El delito se comete en el territorio de la Nacin o en los lugares sometidos a su jurisdiccin,
cuando la actividad o inactividad del autor y su resultado tpico de dao o de peligro o slo el
ltimo (delitos a distancia), o la actividad en s misma peligrosa (delitos de pura conducta y
tentativa), se producen en uno de esos mbitos.
Principio Real o de Defensa: complementa en estos casos la proteccin represiva, al extender la

aplicacin de la ley penal del Estado a los delitos cometidos, por extranjeros o nacionales, fuera
del territorio del pas o de los lugares sometidos a su jurisdiccin, cuyos efectos deban producirse
en ellos. Son los efectos perjudiciales que la ley trata de evitar al castigar el respectivo delito. Ej.
Los delitos de traicin, de conspiracin, de falsificacin de moneda, de revelacin de secretos
cometidos en el extranjero, porque son susceptibles de afectar la seguridad de la Nacin.
Tambin se funda en el principio real la aplicacin de nuestra ley a los delitos cometidos en el
extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de sus cargos. No
basta la calidad del autor, sino que es menester que l acte en ejercicio de esa calidad.
Validez Temporal de la Ley Penal
Principio General: La Irretroactividad de la Ley Penal. Excepciones: Principio de Retroactividad y

Ultraactividad.
El principio general es que la ley, cualquiera que sea su naturaleza, rige para el futuro. Respecto
de la ley penal, este principio, siempre que sea en beneficio del imputado o condenado, es una
garanta constitucional. "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso" (C. N, 18)
18bis. Con arreglo a esto, la regla es que la ley penal es aplicable a los delitos cometidos desde
su entrada en vigor hasta su derogacin por otra ley,
A los efectos de la validez temporal de la ley penal, el momento de la comisin del delito es el de
la conducta del partcipe en l, cualquiera que sea su categora, pues, entonces y no en el
momento del resultado, estaba sometido a la obligatoriedad de la ley.
Si, antes o despus de la condena, la ley penal existente en el momento de la comisin del hecho,
es abolida sin que otra la suplante, priva el principio de mayor benignidad consagrado por la
Constitucin Nacional y el Art. 2o del C. E, y procede la absolucin del acusado o la terminacin
de la pena.
Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por otra, se produce una "sucesin
de leyes penales". La cuestin de cul de las leyes sucesivas es la aplicable se resuelve de
acuerdo con los criterios de la "ley ms severa" y de la "ley ms benigna".
El criterio de la ley ms severa funciona para que la nueva ley ms gravosa para el imputado no
tenga efecto retroactivo. Esto es una consecuencia de la garanta de legalidad. En tanto que el
principio de la ley ms severa se limita a impedir que el imputado sea juzgado por una ley ms
gravosa posterior a su delito, el principio de la ley ms benigna favorece a los imputados y
condenados con la ley que ms los beneficia, cualquiera que sea su orden temporal De acuerdo
con el Art. 2o del C.P, si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito es distinta de la que existe
al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplica siempre la ms benigna; y si durante la
condena se dicta una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. El Art. 2 del
C.P., en su primer prrafo, admite tanto la retroactividad como la ultractividad de la ley penal ms
benigna, pero, en el segundo prrafo, en el que cede la cosa juzgada y procede la revisin de la
sentencia, a partir de una condena firme, nicamente admite la retroactividad legal ms benigna,
ya que la cosa juzgada cede ante la mayor benignidad de la nueva ley pero triunfa sobre la mayor
severidad de sta. . Pero la ley aplicable debe ser una de las leyes en juego, y no una resultante
de su combinacin. La nica excepcin est permitida para el cmputo de la prisin preventiva,
para el cual "se observar separadamente la ley ms favorable al procesado". La determinacin
de la mayor benignidad de una ley es una cuestin sencilla cuando una sola de las leyes
concurrentes establece el beneficio. Deja de serlo si las leyes en juego otorgan en el caso
concreto beneficios diferentes. A falta de una regla sobre el criterio selectivo a seguir, la cuestin
queda a cargo de la interpretacin en el caso particular. Los efectos de la ley ms benigna, as
sean los de la ultraactividad de la ley derogada o los de la retroactividad de la ley nueva, se
operan de pleno derecho. La ley ms benigna debe, por consiguiente, aplicarse de oficio por el
juez, quien, sea que as acte, es decir, por propia iniciativa, o a pedido de parte, no est limitado
a que medie determinada etapa procesal, como aquella en la que puede fallar sobre el fondo de la
causa.
La Teora del Delito

Las definiciones que los dogmticos han dado del delito varan de acuerdo con sus respectivas
posiciones cientficas. A pesar de que, como regla general, las definiciones dogmticas giran
alrededor de los conceptos de accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad.
Teoras cientficas que las sustentan:
a. Positivismo jurdico o cientfico
Elabor la definicin del delito partiendo, como elemento bsico de ella, de la accin concebida
como puro fenmeno causal, esto es, como abstencin o movimiento corporal producto de la
voluntad del agente. De esta manera, el positivismo concibi el tipo delictivo slo como
descripcin de la abstencin o movimiento corporal propio de cada delito. Al tipo le atribua, como
exclusiva funcin, la de constituir una garanta para el imputado en razn del principio nullum
crimen nulla poena sine praevia lege poenali: "Para el jurista, toda conducta que no puede
incluirse entre los tipos descriptos por la ley -lo atpico-, por muy injusta y culpable que sea, es
una conducta no penable..."
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada slo por elementos
materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos se los ubicaba en la
culpabilidad, en la que se vea una situacin puramente sicolgica, cuyas especies eran el dolo y
la culpa.
La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la culpabilidad todo lo
subjetivo. La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de la accin descripta;
nicamente constituia un indicio de su antijuridicidad.
Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones adecuadas a un tipo penal,
no admita otras causas de justificacin o de exclusin de la culpabilidad del autor, que las
admitidas por el derecho positivo. Rechazaba, as, de manera terminante, la existencia de causas
supralegales por tener su fuente ms all de la ley, en normas no jurdicas, como son las normas
de cultura social.
BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una
amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface"
b Normativismo
La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la consideracin lgico-formal de las
reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la corriente normativa o teleolgica, que concibe el
derecho penal con arreglo a sus fines y a las valoraciones que expresa. El normativismo elabora
la definicin del delito tomando en consideracin la finalidad que cada uno de los elementos que
lo estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende al significado material-valorativo
de esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque concebida causalmente al igual que el
positivismo jurdico, representa para el derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una
conducta valorizada de determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado
valorativo: es un tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la antijuridicidad
de la accin sino que es antijuridicidad tipificada.
La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la accin con la norma
jurdica [antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia {antijuridicidad material). Esta reside
en la daosidad social de la accin lesionadora de bienes jurdicos. La admisin de que el tipo
contiene, a la par que elementos objetivos o materiales, elementos que residen en la mente del
autor (elementos subjetivos), tiene por efecto que a la antijuridicidad se le atribuye un fundamento
subjetivo, a la par del objetivo reconocido por el positivismo jurdico.
La culpabilidad es, ahora, una situacin sicolgica valorizada jurdicamente, que a la par del dolo
o de la culpa y de la imputabilidad del autor, depende de circunstancias concomitantes a la accin
que sirven para su valoracin jurdica. La culpabilidad es, en sntesis, para esta teora, una
"situacin de hecho valorizada normativamente", cuya exclusin tambin puede obedecer a
causas supralegales.
El tipo es antijuridicidad tipificada y la antijuridicidad tambin tiene, a travs de los elementos
subjetivos de lo injusto, un fundamento subjetivo, la consecuencia de esta teora es que elimina la
clara separacin que los elementos de la definicin del delito presentaban en la definicin del
positivismo jurdico.
Exponentes: FRANK- GOLDSCHMIDT
b. Finalismo
Respecto de la antijuridicidad, piensa que reside siempre, en todos los delitos, en el disvalor de la
accin en s misma, y que nicamente en los delitos de dao o de peligro se presenta tambin
como disvalor del resultado
La accin ya no representa un comportamiento causado por la voluntad, ni un concepto de valor,
sino una actividad dirigida hacia su meta por la voluntad. Esto trae consecuencias respecto de la
estructura de todos los elementos del delito.
La accin correspondiente a los tipos de delitos dolosos comprende ahora el dolo, porque ste es
la finalidad delictiva que dirige la actividad del autor y la convierte en accin. Se aparta, as, del
positivismo y del normativismo. . Innova en lo que atae a la culpabilidad, se caracteriza por llevar
a sus ltimos extremos el concepto normativo de la culpabilidad. Para el normativismo, la
culpabilidad no es pura reprochabilidad, sino una situacin de hecho sicolgica reprochable. Por el
contrario, para el finalismo, liberada la culpabilidad de ese elemento psicolgico por su traslado a
la accin, la culpabilidad queda reducida a su aspecto normativo, esto es, a un puro juicio de
reprochabilidad. La culpabilidad consistira, entonces, en el reproche personal hecho al autor de
que no ha actuado correctamente, conforme a lo que le exiga el derecho, a pesar de haber
podido hacerlo.
HANS WELZEL.
La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo
El hecho -que es equivalente a la "accin en sentido amplio" de que hablan los autores- es, a
veces, una actividad [accin en sentido estricto), y otras un no hacer [omisin).
La delincuencia tiene en la actividad su fuente mayoritaria. La actividad no slo se traduce en
movimientos corporales, sino, tambin, en actitudes (p. ej., la injuria) o palabras (p. ej., adems de
la injuria, la calumnia). Constituyen ejemplos de no hacer, la omisin de auxilio
de acto de oficio, la denegacin de justicia y el retardo de ella
De tal manera, en el derecho positivo, al hecho o accin en sentido amplio corresponden como
especies, la accin en sentido estricto y la omisin.
Slo la accin es susceptible de ser concebida desde el punto de vista exclusivamente natural,
pues para estructurarla basta la actividad como tal. No sucede lo mismo con la omisin, ya que
sta no es un simple no hacer. Para concebirla es necesario, adems de la inactividad, requiere
una exigencia jurdica de hacer lo que no se hizo.
Cdigo Penal, asienta la responsabilidad delictiva en la posesin por parte del autor de la
conciencia de la criminalidad de su acto y en su posibilidad de dirigir su accin y de determinarse
con libertad.
Si bien el hecho, la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad del autor representan los conceptos
estructurantes del ente jurdico delito, a la ley penal no le interesa como objeto principal el delito
en s, sino el delito como expresin de los presupuestos legales de la procedencia de la pena, el
delito punible, vale decir, el delito que, adems de sus elementos estructurantes, admite que se lo
castigue en el caso concreto por satisfacer las otras condiciones establecidas por la ley para que
proceda el castigo. Esta exigencia se trasluce en la necesidad de que el hecho sea perseguible
penalmente.
Con arreglo a lo dicho hasta aqu, el delito, como hecho punible, se puede definir como el hecho
(accin en sentido amplio), tpico, antijurdico, culpable y punible.
Causas de Justificacin
Concepto: Cuando se admite que en el sistema del derecho positivo, la tipicidad del hecho no
determina su antijuridicidad, sino que es un indicio de ella, se acepta tambin que, en
determinadas circunstancias, el derecho positivo no confirma ese indicio. Esas circunstancias, que
respecto del valor indiciario de la tipicidad del hecho funcionan como excepciones a la regla, son
las llamadas causas de justificacin o permisos concebidos para cometer en determinadas
circunstancias un hecho penalmente tpico. Las causas de justificacin no son causas negativas
del tipo penal, sino de su valor indiciario.
Sustancialmente, las causas de justificacin obedecen al principio de que, en el conflicto entre
dos bienes jurdicos, debe salvarse el preponderante para el derecho positivo. Esa
preponderancia debe extraerse tenindose en cuenta el orden jerrquico de las leyes (C.N., 31),
mediante la interpretacin coordinada de las reglas legales aplicables al caso, extradas de la
totalidad del derecho positivo.
Rechazada la idea de que la antijuridicidad tiene una materia o contenido supralegal, tampoco
puede admitirse la existencia de causas de justificacin de esa ndole
El rechazo de las causas de justificacin supralegales no significa, sin embargo, que el derecho
positivo nicamente admita las causas de justificacin mencionadas expresamente por la ley
penal.
Todas las causas de justificacin reguladas en la Parte General y en la Parte especial del Cdigo
penal, tienen su fundamento en la proteccin del bien jurdicamente preponderante. El
Cdigo penal no prev, en cambio, casos de justificacin por ausencia de inters del ofendido.
Los efectos de las causas de justificacin se extienden en razn del principio de la unidad de lo
antijurdico y exceden el mbito penal. El efecto penal de las causas de justificacin es la
impunidad del hecho. Salvo el enriquecimiento sin causa, tambin excluyen la responsabilidad
civil (C. C, 907)
Estado de Necesidad: Requisitos

Situacin en que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar otro mayor
inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extrao. Su fundamento reside en la
preponderancia del bien jurdicamente ms valioso que representa el mal menor.
Mal es el dao causado a un inters individual o social protegido jurdicamente (bien jurdico).
Puede ser un bien individual, como la vida, la integridad fsica, la libertad, el honor, la propiedad,
propios o ajenos; o pueden ser bienes de ndole social como son la salud y la seguridad pblicas
o el orden constitucional y la seguridad de la Nacin.
Puede ser un delito doloso o culposo, pues es posible que debido a su comportamiento culposo,
el autor, para no causar un mal mayor, deba optar por otro menor.
La mayor entidad del mal, y as la determinacin del bien menos valioso, no depende
exclusivamente de la calidad de los bienes en juego, sino, tambin, de la calidad del dao evitado
al bien defendido y del causado al bien lesionado. La apreciacin de ambas calidades debe
asignarse de conformidad con las norma s de cultura social propias de cada tiempo y lugar y las
circunstancias de cada caso.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal es inminente si
est por suceder prontamente. Esto no slo exige que el peligro de que se realice el mal sea
efectivo, sino, tambin, que se presente como de realizacin inmediata.
La ley, mediante la frmula "por evitar..." exige que el autor obre movido por la necesidad de
impedir el mal mayor. Si alguien, al realizar un hecho penalmente tpico (la destruccin de una
vidriera), casualmente evita un mal mayor (la asfixia del morador), no comete un dao justificado.
El autor es extrao al mal mayor, si ste no es atribuible a su intencin. Pero, adems de serle
extrao ese mal, el autor no debe estar jurdicamente obligado a soportarlo
Legtima Defensa: Requisitos
Es un caso especial de estado de necesidad. Su justificacin reside en la prevalecencia de

inters por la proteccin del bien del agredido respecto del inters por la proteccin del bien del
agresor, lesionado por aqul o por el tercero que lo defiende. A diferencia de lo que sucede en el
estado de necesidad, aqu la justificacin no encuentra su fundamento en el mayor valor del bien
resguardado en relacin al sacrificado, sino en la injusticia de la agresin del titular de este ltimo.
Siempre que haya racionalidad en el medio defensivo empleado por el agredido y que ste no
haya provocado suficientemente la agresin, resulta justificado el sacrificio de un bien de mayor
valor que el defendido. La legtima defensa puede ser de la propia persona o de los derechos
propios, o de la persona de un tercero o sus derechos. La primera puede ser presumida.
Defensa propia
El que en defensa de su persona o de sus derechos, empleando un medio racionalmente
necesario par a impedir o repeler una agresin ilegtima y sin que medie provocacin suficiente
por su parte, le ocasiona un perjuicio a la persona o derechos del agresor.
El presupuesto de la defensa propia es que exista una agresin ilegtima. La agresin es un
ataque actual o inminente de una persona a la persona o derechos ajenos. Ese ataque existe
cuando la conducta de una persona crea un peligro de menoscabo para la persona o derechos de
otra. Este peligro tambin puede consistir en la amenaza de prosecucin de un dao ya
comenzado. Si el dao est concluido, el ataque no ser actual ni inminente.
La agresin tiene naturaleza objetiva, en el sentido de que la constituye el comportamiento
externo de su agente, sin consideracin a su culpabilidad, motivos o fines. As, es una agresin el
ataque de un inimputable, o el de la persona que obra por error o para gastar una broma. Lo
esencial es que, concurriendo el peligro, el agredido se encuentra frente a la situacin material
que tiene derecho a repeler.
La agresin es ilegtima si el agresor ha obrado sin derecho. La regla es la ilegitimidad de la
agresin. La excepcin concurre cuando el proceder del sujeto activo est autorizado por
significar el ejercicio de un cargo pblico o de autoridad (paternal, disciplinaria) o de su derecho
(por ejemplo, el de retencin).
Los bienes defendibles son, adems de la vida y la integridad fsica, todos los intereses que el
derecho positivo le reconoce al individuo, sean personalsimos, como su honor, su libertad, su
honestidad; sean derecho patrimoniales o de familia .El medio defensivo, que no es el instrumento
empleado, sino la conducta defensiva usada, es racionalmente necesario para impedir o repeler la
agresin, si su empleo es oportuno y guarda proporcin con la agresin. El empleo del medio es
oportuno si se usa para impedir la agresin inminente, o para repeler la agresin actual. El medio
empleado guarda proporcin con la agresin, si, con arreglo a las circunstancias y al valor de los
bienes en juego, su uso implica un "empleo adecuado de los elementos de la defensa de que se
dispone con relacin al ataque, inminente o en curso. La notoria desproporcin de los bienes en
juego vuelve irracional la defensa del de menor valor.
No basta que el que se defiende haya provocado la agresin para que se excluya la legitimidad
de su defensa. Es preciso que la haya provocado suficientemente, esto es, que su conducta, sin
llegar a constituir una agresin que legitime la agresin del provocado, represente un motivo
suficiente para causarla.
Defensa propia presumida

Se presume, iuris tantum que concurren las circunstancias constitutivas de la defensa propia:
a) respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura de los cercados,
paredes o entradas de su casa, o de su departamento habitado o de sus dependencias; y
b) respecto de aquel que encontrare un extrao adentro de su hogar,
siempre que haya resistencia.
Defensa de un tercero
Existe legtima defensa de la persona o derechos de otro, si ste es objeto de una agresin
ilegtima y el autor emplea un medio racionalmente necesario para impedirla o repelerla, siempre
que el agredido no hay provocado suficientemente la agresin o, en caso contrario, que no haya
participado en ella el tercero defensor.
La defensa del tercero, en su persona o derechos, que pueden ser los de una persona fsica o
ideal reside esencialmente, a la par que en la ilegitimidad de la agresin y racionalidad de la
defensa, en la no participacin del defensor en un acto de provocacin suficiente por parte del
ofendido.
La participacin puede ser moral (instigacin) o material, y principal o accesoria.
Tentativa
Concepto.
El artculo 42 del C.P, aquel con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin,
pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad.
No es un delito distinto e independiente del pertinente delito sino una ampliacin de la imputacin
delictiva perfecta que ese delito representa. El castigo atiende a que el comienzo de ejecucin de
un delito determinado, involucra de manera inequvoca el peligro de que se concrete el dao o el
peligro inherente a su consumacin.
Los elementos de la tentativa son tres: el fin del autor, el comienzo de ejecucin del delito y su no
consumacin por causas ajenas a la voluntad del autor.
1. Fin del autor: que obre con el fin de cometer un delito determinado. Esto requiere el dolo
directo, consistente en la intencin de cometer el delito. Slo intenta algo el que lo quiere
hacer; El dolo de la tentativa no exige la premeditacin y es compatible con un dolo de
mpetu.
2. Comienzo de ejecucin del delito: es el elemento material de la tentativa. Significa un
adelanto de la represin, la cual, en vez de recaer recin sobre el resultado consumativo
del delito, alcanza la etapa anterior del comienzo de ejecucin de ste.
La tesis subjetivo-objetiva, que atiende al significado de los actos, considera que hay
comienzo de ejecucin si el autor realiza actos demostrativos de que ha puesto en obra su
finalidad delictiva. Esta es la tesis correcta. Ejemplo: no es necesario, v. gr., que quien
intenta robar tome la cosa, sino que basta que con la finalidad de apoderarse de ella,
debidamente probada por otros medios, entre a la casa ajena.
Concebido as el comienzo de ejecucin, se amplan las posibilidades de
admisin de la tentativa.
3. Falta de consumacin del delito: existe desde que el autor, con el fin de cometer el
delito, comienza a ejecutar su propsito delictivo, y puede prolongarse mientras el delito no
se haya consumado. La consumacin del delito consume su tentativa, y, entonces, el
castigo se determina por aqul y no por sta. La tentativa requiere que la falta de
consumacin del delito se deba a circunstancias ajenas a la voluntad del autor. Tienen este
carcter las circunstancias subjetivas u objetivas que siendo extraas a la intencin del
autor, lo determinan a abandonar la ejecucin del delito, impiden que la prosiga o que,
agotada la ejecucin, se produzca el resultado.
. Impunidad de la tentativa
El autor de tentativa no est sujeto a pena cuando desiste voluntariamente del delito.
Hay desistimiento voluntario si el autor no prosigue su conducta ejecutiva del delito, porque ha
cambiado definitivamente de actitud respecto de su finalidad de consumarlo.
No es necesario que el cambio de opinin se deba al arrepentimiento o que sea espontneo.
Tambin si el autor impide su consumacin. Sucede as si, agotado el proceso ejecutivo del delito
desenvuelto por el autor, por arrepentimiento o sin l, aqul ha evitado o ha contribuido
eficazmente a evitar que se consume el delito, pues en ambos casos, a la no consumacin se
agrega la voluntad del autor, oportuna e idneamente manifestada, de que aqulla no suceda.
El desistimiento voluntario del delito tiene el carcter de una excusa absolutoria. sta se funda en
el estmulo que representa el ofrecimiento de la impunidad como medio de impedir el delito. El
efecto de la excusa es personal: el liberado de la pena es el "autor de tentativa" y no la tentativa.
Pena de la tentativa
La regla general es que la pena correspondiente a la tentativa, es la del delito consumado

disminuida de un tercio a la mitad. El artculo 44, establece, en realidad, como sus otros prrafos,
una escala penal en abstracto, y no una escala penal o una pena para el caso
concreto30. Esa escala penal es la del delito consumado disminuida en un tercio en su mnimo y
en la mitad en su mximo.
Esa escala penal general no corresponde si la pena para el delito consumado:
a) fuera de reclusin perpetua. Caso en el que la pena de la tentativa ser reclusin de quince a
veinte aos (Art. 44, 2o);
b) o fuera de prisin perpetua. Supuesto en que la pena de la tentativa ser prisin de diez a
quince aos (Art. 44, 3o);
c) o fuera de inhabilitacin absoluta perpetua, pues sta no es una pena divisible a la que le sea
aplicable la regla del Io, ni el caso tiene asignada una regla especial
El iter Criminis
La realizacin del delito transcurre desde el proceso interno de la idea y voluntad criminales hasta
la consumacin del delito {iter criminis o camino del delito).
El principio cogitationis poenam nemo patitur no alude al lmite mnimo de la imputacin delictiva,
sino a un tramo de la gestacin del delito que, por regla, las leyes no castigan. Pero, adems del
pensamiento delictivo existe otro tramo en el camino de la realizacin del delito, que tambin por
regla, es impune delictivamente. Es lo que constituye la preparacin del delito {actos
preparatorios). Estos actos no implican ejecucin del delito, que es lo punible, sino que son actos
que en s mismos no son idneos para realizarlo, y mediante los cuales el agente se limita a
disponer lo conveniente para llevar a cabo su ejecucin. Por consiguiente, tales actos no entraan
un inequvoco peligro inmediato para el bien que protege la pena respectiva.
.
.
Participacin Criminal
. Concepto
Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el proceso de
comisin del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda recproca o unilateral
(convergencia intencional).
Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo penal ,
sino por los particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en los cuales la ley
requiere la pluralidad del sujeto activo del delito (duelo, asociacin ilcita, rebelin, homicidio por
precio o promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo dispuesto por el artculo 49, quedan al
margen, las personas que, en los delitos cometidos por la prensa, con o sin propsito criminal,
slo le prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su
publicacin, difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos o
negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o concomitantes al hecho. La
ayuda posterior al delito slo es participacin si se debe a su promesa anterior al mismo (C.P, 46).
La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el delito. Por esto se
dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se refiere al hecho
ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de
accin o en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos tambin es posible la
participacin en los delitos preterintencionales.
Principio determinador de la calidad de partcipe
Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su comisin, sea
tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o cooperando en esa tarea. Ha
adoptado as el principio causal como punto de partida para determinar el mbito de la
participacin criminal.
Categoras de partcipes y penas aplicables
Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue:

a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin, primer
supuesto) {autor o autores);
b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho no
habra podido cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto) (cmplices
necesarios)
c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45,
segunda disposicin) {instigadores), y
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una
ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no necesarios)
A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena (la "establecida
par a el delito") a los autores, cmplices necesarios e instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas para al
delito, a saber:
a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los cmplices
no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la
mitad (art. 46, primera disposicin)
b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice se le aplicar
reclusin de quince a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del cmplice ser prisin de
diez a quince aos (art. 46, segunda disposicin);
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el delito
con arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la tentativa (art. 47).
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad.
a) Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o
interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al
autor. Es la teora receptada por el art 45 del Cdigo penal
v Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad de autores,
pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el artculo 45 permite deducir
que autor es el que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida
por la ley. Cada tipo delictivo equivale a una forma de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier
instrumento [autor directo).
v Autor mediato
No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a pesar de
que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de los intervinientes
ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento inculpable del otro
interviniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El otro, el autor material, es el
instrumento humano con que, manejando la voluntad, opera el autor mediato. La persona se
convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su incapacidad delictiva, ignorancia o error
no comprende la criminalidad del acto o si la comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica
o moral. Pero cuando se trata de la fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el
instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como
instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta
dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autora mediata de la instigacin, que
requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su decisin
consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas personales
tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o las calidades
especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse personalmente por
el autor (delitos de propia mano).
v Coautora
El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la ejecucin
del hecho38
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito. Ese mbito
comprende todos los actos principales y accesorios que en el caso concreto integran la conducta
consumativa del delito. Abarca a los que cometen actos tpicamente consumativos y a quienes
cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.
Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est presente adopta una
conducta principal o cohacedora. No, la presencia activamente ineficaz
Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo que se exige en la
persona para incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que tienen esa calidad, y
los que carecen de ella slo son cmplices, ya que la complicidad no debe llenar las exigencias de
la particular figura delictiva.
v Complicidad
a) que auxilian o cooperan con el o los ejecutores del hecho par a que ste se pueda cometer (art.
45) {cmplices necesarios);
b) los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art.46) (cmplices no
necesarios);
c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores a l(art.46)
(cmplices no necesarios).El aporte puede consistir en un auxilio, en una cooperacin o en la
prestacin de una ayuda prometida.
El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, no acordada
por el cmplice con otro participante.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice,
acordada con otro partcipe.
La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha efectiva despus de
cometido el hecho, en cumplimiento de lo acordado con otro partcipe antes de su comisin. Sin la
efectivizacin de la ayuda no hay complicidad punible. La ayuda posterior tambin puede consistir
en una abstencin, v. gr., no denunciar a los responsables.
Categoras de cmplices
Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los primeros estn
sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito. Los segundos lo estn a escalas
penales ms benignas (art. 46).
A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el artculo 45 requiere la
valoracin del aporte.
Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho
no habra podido cometerse.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho
y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46). Estos
son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que el hecho sucediera tal como sucedi,
porque no contribuyeron con nada cuyo defecto hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.
v Instigacin
El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La participacin del

instigador, equiparado en la pena al autor, est al margen de la ejecucin del delito y del auxilio o
de la cooperacin en ella. Es una participacin puramente squica, consistente en haberle hecho
tomar al autor la resolucin de ejecutar el delito consumado o intentado. Si el tercero ya est
determinado a delinquir no puede haber instigacin.
La determinacin del autor al delito por el instigador, supone la cooperacin consciente, voluntaria
y libre de ambos. Esto requiere la individualizacin del o de los instigadores y de los instigados.
No hay instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin squica requerida por la instigacin si
el autor resulta un instrumento del tercero (autor mediato).
Concurso de Delitos
Concepto
Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con
anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en ciertas condiciones,
la reincidencia del condenado. El Cdigo penal comprende el concurso ideal (formal) (art. 54) y el
concurso real (material) (arts. 55 y 56).
Concurso ideal
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una sancin
penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale decir, el tipo
delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos penales no se excluyen entre s en razn de un
concurso aparente de leyes penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, lo sealan
muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se refiere al "momento
del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y el art. 47 menciona "un
hecho menos grave que el cometido por el autor", no puede caber ninguna duda que se estn
refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro Segundo del Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un delito
porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin represiva. El
concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho naturalmente nico.
La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es, lo que ha hecho o dejado de
hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo,
etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente de una menor que la accede carnalmente,
supuesto que el incesto est castigado, incurre por su conducta carnal en la sancin del estupro, pero
por la circunstancia de ser pariente de la vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin,
situaciones, en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar
materialmente la conducta del autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.
Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15, determina la
unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor
conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo de la
misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los mximos son
iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de naturaleza ms
grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el caso, la
establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente, que es la que
determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las sanciones en juego, son
iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y consecuencias accesorias de la pena mayor.
Concurso real
Segn el artculo 55 del Cdigo penal, existe un concurso real (material) de delitos cuando concurren
varios hechos independientes cometidos por una misma persona. La concurrencia puede ser
simultnea o sucesiva. En el segundo caso existe una reiteracin delictiva.
El concurso real presupone: dos o ms hechos; la independencia
de esos hechos, y su concurrencia.
Por hecho se debe entender aqu, como en el concurso ideal, un hecho penalmente tpico.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una misma
empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor. La
sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la reincidencia
(C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la penalidad de concurso real (C. P, 58).
La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55 establece una
acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede exceder del mximum
legal de la especie de pena de que se trate. El mnimum de la pena nica es el mnimum mayor de las
penas correspondientes a los delitos concurrentes.
Delito continuado
Bajo el epgrafe de "concurso de delitos" el Cdigo Penal prev y regula de manera expresa dos
casos, a saber: el de un hecho delictivo que genera un concurso ideal de delitos, y el de varios
hechos delictivos que son independientes y que originan un concurso real de delitos.
La concurrencia de varios hechos que no son independientes, excluida del concurso ideal por la
pluralidad de los hechos y del concurso real por la falta de independencia de ellos, y que legalmente
no puede caer nada ms que en la sancin legal a la que se adeca cada uno de ellos, es lo que en
el Cdigo Penal, se debe calificar como un delito continuado.
En tanto que en el concurso real de delitos la imputacin delictiva es plural fctica y legalmente y en
el concurso ideal es fcticamente nica y legalmente plural, en el delito continuado esa imputacin es
fcticamente plural pero legalmente nica.
Elementos
a) pluralidad de hechos;
b) la dependencia de los hechos entre s, y
c) su sometimiento a una misma sancin legal.
.
A. Pluralidad de hechos. Exige que la misma persona cometa dos o ms hechos discontinuos,
incluso en tiempos y lugares distintos. La prolongacin discontinua de la conducta delictiva
diferencia el delito continuado del delito permanente, que consiste en una conducta delictiva
continua.
B. Dependencia de los hechos entre s. Que el agente vincule subjetivamente los distintos hechos
mediante la unidad de su resolucin, designio, propsito, intencin, voluntad, nimo o conciencia
delictivos formados de antemano o precedentemente
La unidad propia del delito continuado reside en que el autor prosigue cometiendo el mismo delito con
cada uno de los hechos ejecutados. Esta identidad comisiva slo es compatible con hechos que por
su homogeneidad material no la desvirtan o alteran de una manera esencial y que por su conexidad
aparecen vinculados como momentos de una misma conducta comisiva.
C. Sometimiento a una misma sancin legal
Esta es la condicin que le confiere unidad legal a los hechos que materialmente no son
independientes. El sometimiento a una misma sancin depende:
a) de que todos los hechos constitutivos de la empresa delictiva merezcan la misma calificacin
delictiva, y
b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita esa
unificacin delictiva.
La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva (consumacin y
tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito calificado), siempre que la
circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma
simple.
La Accin Penal como pretensin punitiva.
Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones penales.
Estas son las modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la pena establecida por la
ley al partcipe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable.
Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del derecho de
ejercerlo en un proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La regulacin de la primera
corresponde al legislador nacional. La de la segunda, a los legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre pblica porque,
aunque su ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido por el delito o
pertenecer a ste, el derecho-deber tiene por objeto la aplicacin de una pena pblica.
Clases
Accin pblica
Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin penal es
pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio es el rgano del Estado
(Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de oficio (principio de la oficialidad de
la accin). Una consecuencia del ejercicio de oficio de la accin pblica, esto es, por propia
iniciativa y obligatoriamente, es que su ejercicio est regido por los principios de legalidad e
indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la accin al
examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si prima facie
resulta que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica, salvo que, en razn de la
funcin pblica del autor, ese ejercicio est constitucionalmente supeditado a la resolucin de un
antejuicio. ste puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio poltico o de
enjuiciamiento ante un jury). La existencia del delito puede ser denunciada por cualquier persona
capaz, pero nicamente la persona particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede
asumir la calidad de querellante.
El ejercicio de la accin pblica es indivisible, porque debe realizarse en contra de todos los
participantes en el delito y no slo de algunos; y es irretractable.
Accin dependiente de instancia privada
Es una accin pblica cuyo ejercicio corresponde al rgano pblico, pero no de oficio, sino que
slo corresponde formar causa contra el imputado a instancia (esto es, denuncia o acusacin del
agraviado por el delito). Siendo ste incapaz, la instancia corresponde a su tutor guardador o
representante legal. La titularidad de la facultad de instar es instranferible, pero el titular puede
actuar por mandatario.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
Violacin, estupro, rapto y abuso deshonesto, cuando no resultare la muerte de la persona
ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo
Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se proceder
de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblicos;
Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes (Ley 24.270);
Concurren razones de inters pblico par a ejercer de oficio la accin por lesiones leves, cuando
su conocimiento y juzgamiento resulta til, conveniente o necesario para el orden o bienestar de la
comunidad. Por el contrario, median razones de seguridad pblica, si por su naturaleza o
circunstancias el hecho resulta sintomtico de un peligro potencial para la incolumidad de las
personas o bienes de los terceros en general.
La instancia, que es irretractable, no tiene por objeto persona determinada, sino hechos
determinados y comprende, por lo tanto, a todos los partcipes en ellos. La instancia es
subjetivamente indivisible, pero es objetivamente divisible.
Accin Privada
Aquellas que en atencin a la preponderancia del inters del ofendido o agraviado por el delito en
el castigo o impunidad del hecho, su ejercicio est reservado a l o, siendo incapaz, a sus
guardadores o representantes; o tratndose de calumnias o injurias, a los sucesores de aqul; o,
si la ofendida es una persona colectiva, a sus autoridades representativas. Las emergentes de los
delitos de calumnias e injurias, violacin de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157,
concurrencia desleal (art. 159) e incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la
vctima fuere el cnyuge.
A pesar de que el artculo 76 admite que en los casos de delitos de accin privada se proceda por
querella o denuncia, slo la primera es procesalmente apta par a hacerlo, pues la segunda no
significa ejercicio de la accin, ni liga al denunciante al procedimiento.
El ofendido o agraviado tiene el gobierno pleno de la accin.
Puede querellar a uno o a todos los culpables (divisibilidad subjetiva) o renunciar la accin, y
despus de la condena, puede extinguir la pena por perdn.
Extincin de las acciones penales

.
Producido el delito, la accin correspondiente no obra indefinidamente, sino que existen causas
que la extinguen y, as, excluyen la punibilidad. Una causa extintiva puede operar desde la
comisin del delito hasta la sentencia firme. Su efecto procesal es el cierre del proceso por
sobreseimiento y no la absolucin del imputado, ya que la causa extintiva impide que el juez se
pronuncie sobre el fondo del asunto.
Esas causas pueden tener un carcter objetivo, personal o mixto! Son causas objetivas las que
excluyen la punibilidad del delito en s, como sucede con la amnista. Son causas personales las
que, como la prescripcin, la oblacin voluntaria de la multa y la muerte del imputado, dejando
intacta la punibilidad del delito, benefician a los participantes a que se refieren. Es mixta la causa
que, como la renuncia, puede tener un efecto objetivo o personal segn la voluntad del que la
haga. La sentencia firme, condenatoria o absolutoria, no extingue la accin, sino que la agota
porque realiza su finalidad propia.
Muerte del Imputado

Es un efecto del carcter personal de la pena, incluso de la de naturaleza pecuniaria
El efecto de la muerte del imputado es de carcter estrictamente personal. No favorece a los
otros participantes, aunque se trate de la muerte del autor del hecho; ni perjudica a los herederos
del muerto, desviando hacia ellos la accin penal
Amnista
En materia penal es el olvido de una infraccin punible para restablecer la calma y la concordia
social. Su objeto no es el olvido de las circunstancias agravantes de aquella infraccin, sino la
infraccin punible en s misma. Es un acto de naturaleza poltica que, interfiriendo en el mbito de
la delictuosidad aniquila la accin penal o ia pena
. Se inspira en el principio supremo de la necesidad de evitar el mal mayor consistente en la
intranquilidad social, mediante el mal menor del olvido del delito o de la infraccin.
Consulta, as, el fundamento poltico de la pena, aunque es admisible respecto de toda clase de
delitos e infracciones punibles, es constitucionalmente una facultad del Congreso de la Nacin (C.
N. , 75, inc. 20) y de las legislaturas provinciales.
Aunque la amnista es un acto poltico, puede constituir cuestin judiciable si media exceso de
poder por el Congreso, quien no puede decidir discrecional-mente que algo que razonablemente
es perjudicial para la tranquilidad o bienestar sociales, lo autoriza a amnistiar. Puede dictarse
mientras no exista sentencia condenatoria firme, debe ser general, significa que el olvido debe
referirse a una o ms especies de delitos o a todos los delitos cualquiera que sea su especie.
Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros, debe ser
declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir del momento establecido
de manera expresa por la ley o, en caso contrario, desde que aqulla entra en vigencia, y no
pueden ser rehusados por sus beneficiarios. Pero la amnista no extingue la accin civil
emergente del delito.
Prescripcin
Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en la
sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la sociedad de que
se lo reprima, que es lo que constituye el fundamento poltico de la pena.
Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la potestad represiva
misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza objetiva, sino personal.
La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los
partcipes del delito.
El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los diferentes
tiempos fijados de acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente al delito imputado.
El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya pena fuere la de
reclusin o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a los hechos reprimidos
nicamente con inhabilitacin temporal, es de un ao. La regla general para los delitos reprimidos
con reclusin o prisin temporal, es que la accin se prescribe una vez transcurrido el mximo de
la pena sealada por la ley para el delito, sin que el trmino pueda exceder de doce aos ni bajar
de dos. Es de cinco aos, si el hecho est reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es
de dos aos, si la pena es de multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin
comienza a la medianoche del da en que
se cometi el delito (C. E, 63), y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones del Cdigo civil.
Debe declararse de oficio.
La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide que ese trmino
comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin
sigue su curso. el curso del trmino de prescripcin se interrumpe: por la comisin de otro delito, y
por la secuela del juicio.
Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia un nuevo trmino.
Renuncia del agraviado
Extingue la accin respecto de los delitos de los delitos de accin privada. La renuncia es la
dimisin por el agraviado u ofendido por el delito a su facultad de iniciar o proseguir el ejercicio de
la accin penal privada. Es irretractable, aunque puede ser condicionada, opera por s, sin
necesidad de la aceptacin del beneficiario. ste, por consiguiente, no puede renunciar a sus
efectos. Debe ser expresa, salvo si el ofendido hubiere renunciado a la accin civil emergente del
delito o hubiese hecho convenidos sobre el pago del dao, caso en el que se tendr por
renunciada la accin criminal privada. No exige formalidades determinadas, pero si fuera hecha
fuera de la causa en una forma no amparada por la fe pblica, para hacerla valer en aqulla, debe
ser ratificada.
El efecto activo de la renuncia es personal, pues no perjudica a todos los ofendidos por el delito,
sino slo al renunciante y a sus herederos. Su efecto pasivo no es objetivo, y depende del
renunciante extenderla a uno o ms partcipes en el delito.
Oblacin voluntaria
No enumerada en el Art. 59 del Cdigo, y tiene, en cuanto a sus efectos, un carcter personal, por
lo que si el delito ha sido obra de varios partcipes, se extingue la accin slo respecto de aquel
que hizo el pago. Pese a que ste significa reconocimiento de la responsabilidad, no coloca al
imputado en la condicin de condenado.
La causal funciona respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no, si adems media
otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.
El objeto de la oblacin voluntaria deber ser: el mnimum de la multa correspondiente al delito
imputado, en cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado el juicio o el
mximum de la multa correspondiente, si se hubiera iniciado el juicio y, la reparacin de los daos
causados por el delito. El "mximum de la multa" es el que la ley fija en abstracto para el delito
imputado, que puede estar establecido de manera fija (vgr., C.P. 108) o tener que establecerse en
el caso concreto (vgr., C.P. 262). La reparacin de los daos causados por el delito son los que
surgen del dao material y moral causado a todos los que tengan derecho a esa reparacin, como
directa o indirectamente damnificados, y las costas. Pero el pago de esta reparacin es obligatorio
slo si se ha reclamado por el damnificado, que es el titular del derecho reparatorio.
Cualquiera sea de las dos previstas la oportunidad en que se efecte el pago, el imputado,
adems, "deber abandonar en favor del Estado, los objetos que presumiblemente resultaran
decomisados en caso de que recayera condena.
El imputado puede recurrir a este procedimiento slo en dos oportunidades, la segunda de ellas,
cuando "el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8 aos a partir de la
fecha de la resolucin que hubiese declarado la extincin de la accin penal en la causa anterior".

Penal I Apunte 1

Uploaded by

Document Information

Copyright

Available Formats

Share this document

Share or Embed Document

Sharing Options

Did you find this document useful?

Is this content inappropriate?

Copyright:

Available Formats

Penal I Apunte 1

Uploaded by

Copyright:

Available Formats

La experiencia de una buena clase

Principios Constitucionales del Derecho Penal

- Indelegabilidad de la Facultad Legislativa Penal: La garanta de la legalidad implica el

En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica, sino

La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el derecho

Principio de Reserva Penal y sus presupuestos: est nsito en la garanta de legalidad de la

Validez Espacial de la ley Penal

Principio Real o de Defensa: complementa en estos casos la proteccin represiva, al extender la

Validez Temporal de la Ley Penal

Principio General: La Irretroactividad de la Ley Penal. Excepciones: Principio de Retroactividad y

La Teora del Delito

a. Positivismo jurdico o cientfico

La Definicin del Delito con arreglo al derecho positivo

Estado de Necesidad: Requisitos

Es un caso especial de estado de necesidad. Su justificacin reside en la prevalecencia de

Defensa propia presumida

La regla general es que la pena correspondiente a la tentativa, es la del delito consumado

Principio determinador de la calidad de partcipe

Categoras de partcipes y penas aplicables

Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue:

El que hubiese determinado directamente a otro a cometer el delito. La participacin del

La Accin Penal como pretensin punitiva.

Accin dependiente de instancia privada

Extincin de las acciones penales

Muerte del Imputado

Renuncia del agraviado

You might also like