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I. INTRODUCCION:
Abogado egresado de la Universidad Privada Antenor Orrego, con estudios concluidos en Maestra con
mencin en Derecho Penal en la misma casa de estudios. Coordinador de la Unidad de Causas
Jurisdiccionales de los Juzgados Penales de Investigacin Preparatoria de Trujillo de la Corte Superior de
Justicia de La Libertad.
1
BINDER, Alberto M. Introduccin al Derecho Procesal Penal; Buenos Aires Argentina; Primera
Edicin; Editorial Ad Hoc S. R. L.; 1993; Pgina 64.
1
humanidad. Tales generaciones cumplieron con su misin y nos dejaron la
Constitucin como legado, la que a su vez constituye nuestra principal arma
contra los pensamientos o ideologas absolutistas, nacistas, facistas, y donde se
considere a la persona como un mero objeto; por consiguiente es nuestro
deber de todos los ciudadanos de esta generacin y de las venideras (y con
mayor responsabilidad de todos los operadores jurdicos) velar por su estricto
cumplimiento, y en tal sentido la constitucin se convierta en una mera norma
programtica.
2
Op. Cit. Pgina 26 y ss.
3
Op. Cit. Pgina 40.
2
indiscriminada de la represin, a un pblico impresionado o temeroso ante la
comisin frecuente de ciertos delitos 4
No pierde vigencia el pensamiento del autor peruano citado, por que seala 5 ,
que se sigue pensando que el mejoramiento tcnico de la ley penal es la
condicin indispensable para luchar eficazmente contra la delincuencia, agrega
que en un estado inestable y pobre no dispone de medios suficientes para
realizar una poltica criminal eficazla amenaza penal deviene en
indispensable por lo que el estado multiplica las leyes penales. Y es en
donde el rol de la Polica 6 en el funcionamiento del sistema punitivo es
capital. Su importancia prctica sobrepasa los lmites legales de su poderSu
carcter multifactico constituye su principal peculiaridad.
Por consiguiente concluimos que actualmente son pues los conflictos sociales
los que finalmente, ponen en agenda situaciones tensas y conflictivas que el
Estado debe asumir como parte de su labor, hecho que a su vez implica como
consecuencia, como debe resolver dichas situaciones y con que medios cuenta
para la consecucin de los fines que se plantee, fines que deben estar
enmarcados en el respeto de los Derechos plasmados en la Constitucin y
Tratados Internacionales, sin embargo esa no es nuestra realidad. En tal
sentido Una poltica penal que se adscribe al campo del utilitarismo y del
eficientismo propios del Estado de Polica que hacer del derecho penal un
mecanismo de opresin y represin hacia los derechos civiles y polticos de los
4
HURTADO POZO, Jos; Manual De Derecho Penal Parte General; Lima Per; Segunda Edicin;
Editorial EDDILI; 1987; pgina 58, agregando que La dificultad reside en que la determinacin de los
bienes que deben ser protegidos penalmente, presupone un juicio de valor por parte de quien detenta el
poder, y en que ste no puede hacerlo sin despojarse de sus ideas, anhelos y prejuicios en tal sentido los
que estn en el gobierno de turno, plasman sus pensamientos en la legislacin, debiendo ser lo correcto,
plasmar los valores constitucionales; pgina 86. (Negrita y cursiva es nuestra).
5
Op. Cit. Pgina 86, 92 y 93. En igual sentido
6
Seala SAN MARTIN CASTRO, Csar, en su artculo Estudio Critico del Nuevo Cdigo Procesal
Penal que la institucin ms polmica, en cuanto a sus atribuciones y a su actuacin concreta, es sin
duda alguna la Polica Nacional; en ORE GUARDIA, Arsenio; Estudios de Derecho Procesal Penal;
Lima Per; Primera edicin; 1993; pgina 269.
7
Citado por BINDER, Alberto; pgina 77.
3
ciudadanos 8 , esto es, una muestra ms del Derecho Penal del Enemigo 9 , y
adems parece que el resto de ramas del derecho son simblicas o inexistentes
por qu son ineficaces, as como el control social informal, reemplazados al
mximo por la Ley Penal y Procesal Penal, que en un futuro parece abarcar
toda conducta humana, convirtindose la excepcionalidad en regla 10 .
4
produccin normativa de los poderes pblicos e, inclusive, los
actos y comportamientos de los particulares, deben guardarle
lealtad y fidelidad. Ciertamente, no se trata slo de una adhesin y
apoyo que pueda ser medido o evaluado en el plano de la moral o la
tica, sino tambin de una exigencia de coherencia y conformidad de la
que es posible extraer consecuencias jurdicas. La infidelidad
constitucional, en efecto, acarrea la posibilidad de declarar la invalidez
de toda norma o acto, cualquiera sea su origen, segn los alcances que
el mismo ordenamiento constitucional haya previsto 11 .
3.2. REQUISITOS:
Del concepto dado, nos devela dos de los requisitos de la flagrancia
como son la inmediatez temporal y personal, as tambin lo seala la
doctrina procesal, ARAGONESES MARTNEZ 13 , que el concepto de
flagrancia cumple tres requisitos:
11
Fundamento 02, en igual sentido la doctrina, como lo indica BERNAL PULIDO, La facultad del
legislador para restringir derechos, en desarrollo del ius puniendi no es ilimitada el legislador no tiene
una discrecionalidad absoluta para definir los tipos delictivos y los procedimientos penales, ya que
debe respetar los derechos constitucionales de las personas, que aparecen as como el fundamento y lmite
del poder punitivo del Estado; en el El Derecho De Los Derechos. Escritos Sobre La Aplicacin De Los
Derechos Fundamentales; Editado por la Universidad Externado de Colombia; Primera edicin; 2005;
pgina 117. (Negrita y cursiva es nuestra).
12
ZAMORA PIERCE, Jess, citado por SAN MARTIN CASTRO, Cesar; Derecho Procesal Penal;
Volumen II; Primera edicin; Lima Per; Editorial Grijley, 1999; pgina 807.
13
Citado por SAN MARTIN CASTRO, Cesar.
5
Inmediatez Temporal: Significando que se este cometiendo un
delito o que haya sido cometido instantes antes.
Inmediatez Personal: Consistente en que el delincuente se
encuentre all en ese momento en situacin tal con relacin al objeto o
a los instrumentos del delito que ello ofrezca una prueba de su
participacin en el hecho 14 .
Necesidad de Urgencia: De tal modo que la polica, por las
circunstancias concurrentes en caso concreto, se vea impelida a
intervenir inmediatamente con el doble fin de poner trmino a la
situacin existente impidiendo en todo lo posible la propagacin del
mal que la infraccin penal acarrea, y de conseguir la detencin del
autor de los hechos, necesidad que no existir cuando la naturaleza de
los hechos permita acudir a la Autoridad Judicial para obtener el
mandamiento correspondiente.
14
La evidencia- en cuanto connotacin propia de la flagrancia- surge del hecho que la autoridad policial
presencia la ejecucin del delito, total o parcialmente, o advierte en atencin a la temporalidad y aun
cuando no ha presenciado el propio acto delictivo- que el delincuente viene de ejecutarlo en esos
momentos. Op. Cit. Pgina 809. Agregando, SAN MARTIN CASTRO, que el concepto de flagrancia,
para habilitar la intervencin ex oficio policial, no resulta aplicable en los supuestos de consumacin
instantnea y efectos permanentes como lo son aquellos que se cometen por la tenencia de objetos
de trfico prohibido (drogas, armas, explosivos bienes de contrabando, etc.). estos ltimos delitos
desde el momento que quedaron consumados por su tenencia ilegal, ya no requieren, normalmente,
una intervencin urgente de la polica, tan urgente que no pueda esperar el tiempo que se tarda en
acudir al juzgado para obtener un mandamiento judicial. Op. Cit. Volumen I, pgina 351. (Negrita y
subrayado es nuestra)
Sin embargo esta posicin es totalmente contradictoria a lo afirmado en el Volumen II, pgina 809, en
siguiente sentido La urgencia, como tal y aun cuando no est positivizada, dice de la necesidad de
una intervencin inmediata de la polica y del peligro de fuga, pues de otro modo- si ha de esperarse
la orden judicial- el imputado se sustraera a la actividad de la justicia. Ello exige, como se ha
sostenido, que el delito debe tener una entidad determinada, que prima facie- haga temer que el
delincuente no estar a disposicin de la justicia (Negrita nuestra). Bajo este punto, se da preferencia
a la urgencia y peligro de fuga, y por otro lado a la consumacin del delito, entonces de que punto de
vista forma parte?.
6
que se persiguen de oficio; 04. Que, la autoridad policial ponga al
detenido inmediatamente a disposicin del Juez 15 .
15
Ibdem pgina 808.
16
Informe de la Defensora del Pueblo, Anlisis De Los Decretos Legislativos Promulgados Al Amparo
De Las Facultades Otorgadas Por La Ley N29009; pgina 26.
17
EXPEDIENTE N2096-2004-HC/TC, EXPEDIENTE N9724-2005-HC/TC; EXPEDIENTE N2617-
2006-PHC/TC, EXPEDIENTE N7336-2005-PHC/TC, EXPEDIENTE N03691-2009-PHC/TC.
7
entonces. Sostenindose que la persona puede ser detenida aun
despus que ejecut o consum la conducta delictiva, pero siempre y
cuando no le hayan perdido de vista y sea perseguido desde la
realizacin del hecho delictivo.
Presuncin de Flagrancia: Cuando slo hay indicios razonables que
permiten pensar que es el autor del delito. Referida al individuo que
no ha sido sorprendido ejecutando o consumando el hecho delictivo,
y menos aun ha sido perseguido luego de cometer el ilcito, sino mas
bien que ha dicho sujeto se le encuentra con objetos que hacen
presumir la comisin de un delito. Como se aprecia solo existen datos
que hacen factible evidenciar que la persona es el sujeto activo de la
accin, por tanto, desde esta perspectiva el encontrarle en su poder el
objeto robado, o el arma usada para la consumacin del hecho
delictivo, implica una presuncin de flagrancia 18 , teniendo como
requisito en este caso existan elementos o instrumentos que vinculen a
los investigados.
El artculo 2, inciso 24, pargrafo f), prescriben que toda persona tiene
Derecho a la libertad y a la seguridad personales, en consecuencia Nadie
puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del juez o
por las autoridades policiales en caso de flagrante delito
18
SILVA SILVA, Jorge Alberto, citado por CACERES J., Roberto E, et. al; Cdigo Procesal
Comentado, Lima Per, Jurista Editores; Primera Edicin; 2006; Pgina 322.
19
FIX-ZAMUDIO, Hctor; Funcin Constitucional del Ministerio Pblico- Tres Ensayos y Un
Eplogo; Mxico; Editado por el Instituto de Investigaciones Jurdica de la Universidad Nacional
Autnoma de Mxico; 2004, donde seala que el Ministerio Pblico es una institucin de representacin
social, con facultades de investigador, requiriente y accionante, interviene como representante de
intereses individuales y colectivos de carcter indisponible; pgina 130.
8
Texto Original. 20 D. L. N 983 Ley N29569
D. L. N957 Publicado el 22.07.2007 Publicado el 25.08.2010
Existe flagrancia La Polica detendr, sin La Polica Nacional del Per
cuando la mandato judicial, a quien detiene sin mandato judicial, a
realizacin del sorprenda en flagrante delito. quien sorprenda en flagrante
hecho punible es Existe flagrancia cuando el delito. Existe flagrancia
actual y, en esa sujeto agente es descubierto cuando:
circunstancia, el en la realizacin del hecho 1. El agente es descubierto en
autor es punible, o acaba de cometerlo, la realizacin del hecho
descubierto, o o cuando: punible.
cuando es 2. El agente acaba de cometer
perseguido y el hecho punible y es
capturado descubierto.
inmediatamente a) Ha huido y ha sido 3. El agente ha huido y ha sido
de haber realizado identificado inmediatamente identificado durante o
el acto punible o despus de la perpetracin del inmediatamente despus de la
cuando es hecho punible, sea por el perpetracin del hecho
sorprendido con agraviado, o por otra persona punible, sea por el agraviado o
objetos o huellas que haya presenciado el por otra persona que haya
que revelen que hecho, o por medio presenciado el hecho, o por
acaba de audiovisual o anlogo que medio audio visual,
ejecutarlo. haya registrado imgenes de dispositivos o equipos con
ste y, es encontrado dentro cuya tecnologa se haya
de las 24 horas de producido registrado su imagen, y es
el hecho punible. encontrado dentro de las
veinticuatro (24) horas de
producido el hecho punible.
b) Es encontrado dentro de 4. El agente es encontrado
las 24 horas, despus de la dentro de las veinticuatro (24)
perpetracin del delito con horas despus de la
efectos o instrumentos perpetracin del delito con
procedentes de aqul o que efectos o instrumentos
hubieren sido empleados para procedentes de aquel o que
cometerlo o con seales en s hubieren sido empleados para
mismo o en su vestido que cometerlo o con seales en s
indiquen su probable autora o mismo o en su vestido que
participacin en el hecho indiquen su probable autora o
delictuoso. participacin en el hecho
delictuoso.
20
Norma que luego de su modificatoria por el D. L. N983, fue restablecida por Ley N 29372, publicada
el 09.06.2009.
9
IV. CONSIDERACIONES CRTICAS:
21
Citado por SILVA SANCHEZ, Jess Mara; ob. Cit. pgina 17. Adems como afirma el Autor, que
No es infrecuente que la expansin del Derecho penal se presente como producto de una especie de
perversidad del aparto estatal, que buscara en el permanente recurso a la legislacin penal una
(aparente) solucin fcil a los problemas sociales, desplazando al plano simblico (esto es, al de la
declaracin de principios, que tranquiliza a la opinin pblica) lo que debera resolverse en el nivel de los
instrumental (de la proteccin efectiva)() La sociedad demanda ms proteccin (siendo un rasgo
caracterstico de las sociedades post industrial es la sensacin general de inseguridad), pero esto, no
significa que demande ms punicin, yendo en contra del principio de mnima intervencin, por
consiguiente la idea solo de seguridad no puede convertirse en la idea rectora del derecho penal;
pgina 21. (Negrita y cursiva es nuestra).
22
Y como afirma SAN MARTIN CASTRO, que este hecho no significa que tal concepto deba
considerarse vaco de todo contenido y a merced de la libre determinacin del poder pblico. Debemos
agregar que no debe olvidarse que casi todas (por no decir todas) las leyes penales, procesales, de
ejecucin y entre otras normas, han sido dadas por el Ejecutivo por medio de delegacin de facultades del
Legislativo, por lo que parece que este poder del Estado no estuviera a la altura o idoneidad para tratar el
tema.
10
en tal sentido debe interpretarse de manera restrictiva en aras del
mximo respeto posible a los derechos fundamentales, tal como se
encuentra plasmado en el artculo VII concordado con el artculo X del
Ttulo Preliminar del CPP.
23
Informe de la Defensora del Pueblo, ya citada.
24
Debate Constitucional 1993, Tomo I, Lima Per, pginas 405 a 410; en
http://www.minjus.gob.pe/spij/Textos-PDF/Constitucion_1993/ComConstReglam93/Tomo_I.pdf
(Consulta 17.06.08).
11
Legislativo N983, que modifica el Artculo 259 del CPP, sin embargo, si
comparamos el contenido del mencionado decreto legislativo con la
actual Ley 29569, se puede percatar que es lo mismo en cuanto a su
contenido y finalidad.
25
BINDER, Alberto M. et. al.; Reforma Del Proceso Penal En El Per; Trujillo Per; Primera
Edicin; Trujillo Per; Editorial BLG; 2005; pgina 324.
26
EXPEDIENTE N1318-2000-HC/TC, resuelto por el pleno. Respecto del tiempo de la detencin fue la
siguiente, si de acuerdo a la sindicacin del detenido, don Wilder Jara Vsquez, el favorecido le habra
vendido la cantidad de un kilo cuatrocientos gramos de pasta bsica de cocana el da treinta de octubre
de dos mil, en horas de la tarde, no puede considerarse detencin en flagrancia cuando esta medida
acontece en una fecha posterior, el da tres de noviembre a las 08 h 00 min. (Negritas y cursivas es
nuestra)
12
Que, la flagrancia supone la aprehensin del autor del hecho delictivo
en el preciso momento de la comisin del mismo, ms an tratndose
de delitos de comisin instantnea.
Tampoco cabe justificar la presente detencin dentro de la
denominada figura de "cuasiflagrancia", pues al margen de que ni
siquiera es aplicable al caso subjudice, toda vez que la detencin no se
produjo en el momento inmediatamente seguido a la presunta
comisin del hecho delictivo, adems la Constitucin Poltica del
Estado no alude en absoluto al supuesto de "cuasiflagrancia",
por lo que no puede habilitarse subrepticiamente supuestos de
detencin no contemplados constitucionalmente, sencillamente,
por aplicacin del principio de interpretacin segn el cual, las
normas establecen excepciones, y el artculo 2, inciso 24), literal
"f" que es regulatorio de las excepciones que restringen el
derecho a la libertad individual, deben ser interpretadas
restrictivamente.
Que, la sola sindicacin no puede en absoluto habilitar la detencin de
un tercero, debiendo en todo caso procederse conforme a las normas
que el ordenamiento procesal penal establece para tal efecto. Como
por ejemplo la detencin preliminar o control de identidad.
Que, a pesar de la circunstancia aducida por los accionados de que se
comunic a la Primera Fiscala Provincial Penal del Santa y a la
Fiscala Especializada en Delito de Trfico Ilcito de Drogas, as como
al Juzgado Penal de Turno, el mismo da de la detencin, ello, no
convalida de ninguna manera el proceder irregular de los
emplazados, toda vez que no se verific la existencia previa de
mandato judicial.
27
EXPEDIENTE N2096-2004-HC/TC.
13
la Repblica a travs de la Ley N. 29372 del 9 de junio de 2009
modific el artculo 259 del Nuevo Cdigo Procesal Penal (que regula la
detencin policial en situacin de flagrancia), coincidiendo con el criterio
establecido por el Tribunal Constitucional y disponiendo su vigencia a
todo el territorio nacional. 28 La ley a que hace referencia el Tribunal
Constitucional, est referido a la norma que reestablece el texto original
de la flagrancia delictiva, ms no a sus modificatorias y ampliatorias de la
misma. En este orden de ideas, tenemos que lo regulado por la Ley
N29569 contraviene el texto expreso de la norma constitucional y de lo
establecido por el Tribunal Constitucional.
28
Sentencia del Tribunal Constitucional 03691-2009-PHC/TC, fundamento 16, de vital importancia para
entender en que casos de delitos, instantneos o permanentes se debe proceder a la detencin en caso de
flagrancia delictiva, de modo similar en la cita 14.
29
Vase al respecto el Informe del Colegio de Abogados de Lima, Informe Acerca De Los Decretos
Legislativos Expedidos Al Amparo De La Ley N29009 elaborado por ORE GUARDIA, Arsenio; en:
http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/tribuna/01_nov_07/informe_cal.pdf (Consulta 17.06.08).
30
Asociacin Pro Derechos Humanos, Serios Peligros Para Los Derechos Humanos. Los 11 Decretos
Del Gobierno De Alan Garca, en http://www.aprodeh.org.pe.
31
Solo basta recordar la dcada del noventa, sobre todo para los casos de terrorismo. O ms
recientemente, el caso del ciudadano que va pedir ayuda a efectivos policiales y resulta intervenido por
los mismos, y lo peor resulta muerto por dichas autoridades policiales.
14
As mismo, otra institucin de importancia como Justicia Viva, ha
afirmado que Uno de los principales problemas que podra acarrear una
norma de esta naturaleza es que le termina otorgando un mayor poder de
intervencin a la polica sobre situaciones que si bien intentan ser
determinados en la ley, pero que finalmente quedan sujetas a la
interpretacin de los efectivos policiales. 32
32
http://www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2007/agosto/09/decretos_legislativos.doc (Consulta 17.06.08).
33
Si existe la exposicin de motivos, pero al parecer esta ha sido publicada con posterioridad y no el
diario oficial, sino en la siguiente pgina Web
http://www.minjus.gob.pe/spij/Graficos/Peru/2007/julio/22/DL-983_22-07-07.pdf (consulta 17.06.08)
15
excepciones (al margen de la flagrancia) a la detencin por mandato
judicial, aplicable a supuestos en los que ya no existe flagrancia ni cuasi
flagrancia pero en los que la polica tiene conocimiento cierto de la
comisin de un delito grave cuyo autor se encuentra en un lugar
determinado y a punto de huir, supuestos en los que por razones de
tiempo o lugar, no sea posible recurrir inmediatamente al juez sin poner
en peligro la efectiva aprehensin del delincuente. 34 Y en tal sentido se
viene contraviniendo la norma constitucional y la propia jurisprudencia
constitucional.
34
GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino y Otros; El Cdigo Procesal Penal. Comentarios Descriptivos,
Explicativos y Crticos; Lima Per; Editorial DJus y Jurista; Primera Edicin; 2008; pgina 527.
35
GIMENO SENDRA, Vicente; et. al. Lecciones De Derecho Procesal Penal; Madrid Espaa;
S/Edicin; Editorial Colex; 2003; pgina 266.
36
MARTIN MORALES, Ricardo; Entrada En Domicilio Por Causa De Delito Flagrante A Propsito De
Las SSTC 341/1993 y 94/1996; en http://criminet.ugr.es/recpc/recpc_01-02.html (Consulta 19.06.2008).
16
Si el hecho delictivo est consumado, ya no se requiere la intervencin
policial, sino de otras autoridades fiscales y judiciales 37 y en tal sentido el
Tribunal Constitucional ha sealado:
17
decir, extensivamente para lo que favoresca, y restrictivamente para lo
que limite la libertad del ser humano.
Principio Pro Homine: Segn el cual el derecho debe interpretarse y
aplicarse siempre de la manera que mas favorezca al ser humano, por
lo que no sera constitucionalmente vlido gravar al favorecido con
una carga no deseada.
Bajo estos criterios tenemos que la actual redaccin del Artculo 259 del
Nuevo Cdigo Procesal Penal, ya no va resultar tan necesario recurrir al
38
http://www.minjus.gob.pe/spij/Graficos/Peru/2007/julio/22/DL-983_22-07-07.pdf (Consulta 17.06.08)
Negrita, cursiva y subrayado es nuestra. Vemos tambin que los fundamentos de la exposicin de motivos
resulta contradictorio a las funciones constitucionales asignadas a los Magistrados, sino que por el
contrario es una norma dirigida a un nico actor, esto es, la Polica Nacional del Per, de cuya ineficacia
institucional frente a la prevencin de delitos, se ha generado tal ampliacin o tergiversacin del concepto
de flagrancia. Labor que debe estar a cargo no solo de la Polica sino tambin del Ministerio Pblico, y
como lo acredita BINDER, Alberto en una entrevista, que muchos de los problemas ocurren por el
modo notoriamente ineficaz en que estamos organizando la persecucin penal, agregando adems que
Cuando hablamos de los vnculos entre la justicia penal y los problemas de la seguridad estamos
hablando bsicamente del ministerio pblico fiscal. Los defensores y los jueces no deben preocuparse
por la poltica de seguridad, pero los fiscales tienen una responsabilidad que asumir por las situaciones
de impunidad en Entrevista efectuada en el Diario Ro Negro; la que figura en la siguiente pgina Web
http://www.incecip.org/index.php?option=com_content&task=view&id=191&Itemid=17 (Consulta
12.06.2008).
18
Artculo 261 39 , que regula la detencin preliminar judicial, sobre todo en
el inciso 1.b) cual el detenido logre evitar su detencin, por qu ambas
normas se complementaban, y estaba referida a su aplicacin cuando no
se daba el presupuesto de la inmediatez personal o temporal, y por tal
motivo se recurra a la autoridad judicial, cuyo trmite no es tan
burocrtico, dado que la norma prevee dichas posibilidades cuando se
presenten casos extraordinarios, adems de tener otra institucin
procesal de control de identidad, demostrndose que la modificatoria se
ha efectuado de manera aislada, y sin consideracin de la unidad y
sistematicidad del ordenamiento jurdico, lo que se est privilegiando
frente a la ineficacia de nuestras instituciones, es ms afectaciones de los
derechos fundamentales como la libertad personal, lo que puede llevar a
abusos por parte de personal policial, lo que conlleva a una preocupacin
ms que debe tener el Ministerio Pblico al avalar las actuaciones
efectuadas por la polica 40 , y as mismo, por parte de los Jueces, al
momento de su incorporacin, valoracin de dichas actuaciones a nivel
preliminar efectuadas por la polica, dentro del proceso penal, esto
cuando se formalize investigacin preparatoria, por lo que de no
formalizarse no habr quien efecte un control de dicha actividad
policial, slo le quedar al ciudadano afectado que recurrir con demanda
de habeas corpus.
39
Artculo 261, del Cdigo Procesal Penal, Inciso 01. El Juez de la Investigacin Preparatoria, a
solicitud del Fiscal, sin trmite alguno y teniendo a la vista las actuaciones remitidas por aqul, dictar
mandato de detencin preliminar, cuando:
a) No se presente un supuesto de flagrancia delictiva, pero existan razones plausibles para
considerar que una persona ha cometido un delito sancionado con pena privativa de libertad
superior a cuatro aos y, por las circunstancias del caso, puede desprenderse cierta posibilidad de
fuga.
b) El sorprendido en flagrante delito logre evitar su detencin.
c) El detenido se fugare de un centro de detencin preliminar.
2. En los supuestos anteriores, para cursar la orden de detencin se requiere que el imputado se
encuentre debidamente individualizado con los siguientes datos: nombres y apellidos completos, edad,
sexo, lugar, y fecha de nacimiento.
3. La orden de detencin deber ser puesta en conocimiento de la Polica a la brevedad posible,
de manera escrita bajo cargo, quien la ejecutar de inmediato. Cuando se presenten circunstancias
extraordinarias podr ordenarse el cumplimiento de detencin por correo electrnico, facsmil,
telefnicamente u otro medio de comunicacin vlido que garantice la veracidad del mandato
judicial. En todos estos casos la comunicacin deber contener los datos de identidad personal del
requerido conforme a lo indicado en el numeral dos
40
ROXIN, Claus; Derecho Procesal Penal; Traducido por CORDOBA, Gabriela E. y PASTOR, Daniel
R. revisada por MAIER, Julio B.J.; Buenos Aires - Argentina; Editores del Puertos S. R. L.; 25 Edicin;
2000; pgina 57, seala al respecto que Para la realizacin del procedimiento de investigacin preliminar
la fiscala tiene a su disposicin, ante todo, a la polica, pues la fiscala, como tal, no tiene rganos
ejecutivos; es una cabeza sin manos.
19
No existe duda al respecto que en la actualidad se esta dando una
preferencia equivocada al concepto de seguridad, menoscabando
derechos fundamentales, sin embargo la Constitucin cuando
prescribe la seguridad de todos los ciudadanos, esta debe basarse
en libertad, y por ende respetado por todos los actores comprometidos
con la constitucionalidad, y MAIER, afirma que Esta transferencia del
poder penal, con representar un modo mas civilizado para decidir los
conflictos, al evitar la venganza privada, porta en s misma, el planteo de
un problema grave: el poder penal, tanto en su definicin, como en su
ejercicio prctico representa, en manos del Estado, el medio ms
poderoso para el control social; su utilizacin en pos de lograr la paz
puede servir tanto a un grupo de individuos que ostenta el poder
poltico, para so juzgar a sus semejantes, reprimiendo toda
desobediencia, como a las mayoras para someter a las minoras o,
aplicando racionalmente, para reguardar ciertos valores esenciales para la
vida en comunidad organizada, a la que todos sus miembros han
prestado consenso, a travs de algn mtodo de verificacin sobre el
acuerdo social 41
Agosto 2010.
41
MAIER, Julio B. J.; Derecho Procesal Penal; Tomo I; Buenos Aires Argentina; Segunda Edicin,
Primera reimpresin; Editores del Puerto S. R. L; 1999; pgina 473. As mismo, cabe recordar lo que
expresaba el autor en su prologo del citado libro fe en una Administracin de Justicia ms
transparente, ms equitativa, ya que no puedo decir ms justa; Pgina 11. Negrita y cursiva es nuestra.
42
O tambin como afirmaba F. Dostoievski, Cada uno de nosotros es culpable ante todos, por todos y
por todo; citado por SABATO, Ernesto; La Resistencia; Buenos Aires Argentina; Primera Edicin;
Editorial Seix Barral; 2000, pgina 95. No debe dejarse de lado, la fe y utopa de Sabato, por la
humanidad, habiendo sealado lo siguiente: Les pido que nos detengamos a pensar en la grandeza a la
que todava podemos aspirar si nos atrevemos a valorar la vida de otra manera. Les pido ese coraje que
nos sita en la verdadera dimensin del hombre. Todos, una y otra vez, nos doblegamos, pero hay algo
que no falla y es la conviccin de que nicamente- los valores del espritu nos pueden salvar de este
terremoto que amenaza la condicin humana; op. cit.; pgina 11. Negrita y cursiva es nuestra.
20