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Nelle SPA:
a) Per le obbligazioni sociali risponde soltanto la societ con il suo patrimonio (questo dato
differenzia la SPA dalle SAA)
b) la partecipazione sociale rappresentata da azioni (questo dato differenzia le SPA da SRL)
La S.p.A. il tipo di societ pi importante nella realt economica e le ragioni del suo largo
successo si spiegano analizzando i profili strutturali che la caratterizzano:
- quella di dare una risposta ai problemi che il codice del 42 non aveva saputo risolvere
- Quella di dare attuazione alle numerose direttive UE
Nuova disciplina introdotta nel 2003 si caratterizza per il fatto di prevedere una disciplina
differenziata societ con azioni quotate E Anche per le societ che fanno ricorso al mercato del
capitale di rischio. Categoria che include le societ con azioni quotate E quelle con azioni diffuse
tra il pubblico. Per questo la disciplina delle S.p.A. oggi si compone
Mi consegue che possiamo riconoscere tre modelli di S.p.A.: La societ chiusa, la societ che fa
ricorso al mercato del capitale di rischio, la societ quotata.
COSTITUZIONE
IL PROCEDIMENTO
La costituzione della S.p.A. si atteggia con un procedimento complesso chesi articola in due fasi
essenziali:
1) La stipulazione dellatto costitutivo per atto pubblico
2) Iscrizione dellatto costitutivo nel registro delle imprese. Solo con l iscrizione la S.p.A.
acquista personalit giuridica viene ad esistenza art 2331
I promotori sono solidalmente responsabili verso i terzi per le obbligazioni assunte per la
costituzione della societ. Obbligazioni che essi potranno riversare sulla societ sempre che si
costituisca, solo se sono state necessarie per la costituzione e siano state approvate dallassemblea.
Sui promotori incombe perci il rischio di insuccesso delloperazione. Inoltre sia i promotori sia
coloro per conto di quali essi hanno agito sono responsabili verso le societ e verso i terzi:
1) per lintegrale sottoscrizione del capitale sociale E per i versamenti richiesti per la
costituzione della societ
2) per Lesistenza dei conferimenti natura in conformit della relazione giurata di stima
3) per la veridicit delle comunicazioni Da essi fatte al pubblico per la costituzione della
societ
infine consentito che i promotori si riservino come corrispettivo delliniziativa una partecipazione
agli utili, indipendentemente dalla loro qualit di soci. Partecipazione che per non pu superare
complessivamente il 10% degli utili netti risultati dal bilancio e non pu avere una durata
superiore a cinque anni. Questa regola vale anche per i soci fondatori sia nella costituzione
simultanea che in quella per pubblica sottoscrizione. In base a tale disciplina i promotori non
possono stipulare a proprio vantaggio altri benefici.
2) Denominazione comune di dove sono poste la sede della societ e le eventuali sedi
secondarie. La denominazione sociale pu essere liberamente formata ma deve contenere
indicazione S.p.A. Non pu tuttavia essere simile a quella di unaltra societ concorrente
quando ci possa creare confusione. La sede sociale il luogo dove risiedono lorgano
amministrativo E gli uffici direttivi della societ. Esso tra laltro individua lufficio del
registro delle imprese presso il quale deve avvenire liscrizione della societ
3) Loggetto sociale Vale a dire il tipo di attivit economica che la societ si propone di
svolgere. pratica diffusa quella di indicare nellatto costitutivo una pluralit di attivit
ovvero unattivit principale ulteriori attivit complementari. questa unindicazione di
particolare rilievo organizzativo in quanto il suo grado di specificit condiziona la corretta
applicazione di numerose norme.
La stipulazione dellatto costitutivo non di per s sufficiente per la costituzione delle S.p.A.
Tuttavia produce una serie di effetti immediati e preliminari.
I contraenti restano vincolati dalla dichiarazione di costituire la societ e non possono ritirare il
loro consenso se validamente espresso fin quando non risulti che alla costituzione della societ non
si pu arrivare per fatti estranei alla loro volont. Le somme depositate a titolo di conferimento
presso la banca rimangono infatti vincolate fino al completamento del procedimento di
costituzione, esse possono essere consegnati solo agli amministratori a condizioni che questi
provino lavvenuta iscrizione della societ nel registro imprese. I sottoscrittori hanno tuttavia diritto
di rientrare in possesso delle somme versate se la societ non iscritta nel registro delle imprese
entro 90 giorni dalla stipulazione dellatto costitutivo o dal rilascio delle autorizzazioni.
DOMANDE
.
Le S.p.A ( diversamente dalle Societ di persone) possono emettere obbligazioni: tipico
strumento per la raccolta di capitale di prestito fra il pubblico.
Si tratta di strumenti emessi dalla societ tuttavia la distinzione con le azioni meno netta perch
sono entrambi titoli emessi a seguito di un apporto non imputato al capitale.
Le obbligazioni hanno per delle caratteristiche tipiche:
I caratteri distintivi delle obbligazioni restano fermi anche nei tipi speciali di obbligazioni che la
pratica societaria ha creato e continua a creare per incentivare la propensione dei risparmiatori
verso tale forma di investimento. Fra i tipi speciali di obbligazioni vi sono:
le obbligazioni indicizzate: lemissione stata consentita dalla riforma del 2003 superando
cos la posizione negativa da parte della giurisprudenza art 2411. Si tratta di obbligazioni
che mirano a neutralizzare gli effetti della svalutazione monetaria E ad adeguare il
rendimento dei titoli allandamento del mercato finanziario, ancorando il tempo e il tasso di
interesse E i tempi e il valore di rimborso a indici di varia natura che possono essere
relativi anche allandamento economico della societ
Gli strumenti finanziari partecipativi sono invece genericamente forniti di diritti patrimoniali o
anche di diritti amministrativi escluso il voto nellassemblea Generale degli azionisti. Si tratta
dunque di una categoria residuale atta a ricomprendere tutti gli strumenti finanziari emessi dalla
societ E non altrimenti qualificati E disciplinati dalla legge. Tuttavia come abbiamo gi detto ci
sono delle somiglianze tra obbligazioni e strumenti finanziari tanto che lart 2411 prevede che la
disciplina delle obbligazioni applicabile agli strumenti finanziari comunque denominati che
condizionano i tempi e lentit del rimborso del capitale allandamento economico della societ in
quanto compatibile.
Esistono dei limiti alle emissioni dellobbligazioni da parte delle S.p.A. Tuttavia rispetto al passato
la possibilit di emettere obbligazioni significativamente ampliata. Nel 2003 infatti stata
abbandonata definitivamente lidea che il limite allemissione di obbligazioni abbia funzione di
garanzia degli obbligazionisti e concepisce lo stesso con una tecnica Volta ad evitare che gli
azionisti ricorrano al mercato del capitale di credito in misura eccessiva rispetto al capitale di
rischio apportato.
In base allattuale disciplina le S.p.A. possono emettere obbligazioni nominative o al portatore per
somma complessivamente non eccedente il doppio del capitale sociale sottoscritto, della riserva
legale e delle riserve disponibili risultanti dallultimo bilancio approvato. Sono i sindaci ad
attestare il rispetto di tale limite ( ES: se capitale sottoscritto 100 + riserve disponibili 30 + riserva
legale 20 = obbligazioni non superiori a 300).
n.b per impedire lelusione di questo limite si prevede che nel loro computo concorrono anche
gli importi relativi alle garanzie comunque prestati dalla societ per obbligazioni emesse da altre
societ anche estere. Cio se societ A presta garanzia ad una societ B per 50 e aveva sottoscritto
100 + riserve diponibili e legali di 50 pu emettere obbligazioni per 300 50 questo perch la ratio
sempre ridurre il rischio.
A questi principi tuttavia ci sono delle deroghe, la societ pu emettere obbligazioni per
ammontare superiore al limite fissato in una generale quando:
1) Le obbligazioni emesse in eccedenza sono destinati ad essere sottoscritte dagli investitori
istituzionali soggetti a vigilanza prudenziale i quali a loro volta se trasferiscono le
obbligazioni sottoscritte rispondono della salvezza della societ nei confronti degli
acquirenti che non siano investitori professionali.
2) Le obbligazioni sono garantite da ipoteca di primo grado sugli immobili di propriet della
societ fino a due terzi del valore di bilancio di questi, in questa casi lemissione dell
obbligazione non soggetta al limite generale
3) ricorrono particolari ragioni che interessano leconomia nazionale E La societ autorizzata
con provvedimento dellautorit governativa a superare il limite.
Restano salve le disposizioni di leggi speciali come ad esempio le societ con azioni negoziate in
mercato regolamentati e le societ bancarie per le quali i limiti sono stati soppressi.
Per le altre societ la legge si preoccupa di garantire che il rapporto fra capitale e riserve ed
obbligazioni dellart 2412 permanga per tutta la durata del prestito obbligazionario. La societ che
ha emesso obbligazioni non pu infatti ridurre volontariamente il capitale sociale, o distribuire
riserve se il limite del primo comma dellarticolo 2412 non risulta pi rispettato per le obbligazioni
che restano in circolazione. per consentita la riduzione per perdite obbligatoria ma in tal caso
non possono distribuirsi utili finch non viene ripristinato il predetto rapporto fra capitale riserve e
obbligazioni.
Procedimento di emissione
Con lattuale disciplina lemissione delle obbligazioni cessa di essere materia di competenza
dellassemblea straordinaria con la sola eccezione delle obbligazioni convertibili in azioni. Infatti
se la legge o lo statuto non dispongono diversamente lemissione di obbligazioni deliberata dagli
amministratori art 2410. Tuttavia lemissione deve risultare da atto di verbale redatto dal notaio,
soggetto dunque al controllo di legalit da parte dello stesso e ad iscrizione nel registro delle
imprese. La delibera produce effetti e pu essere eseguita soltanto dopo iscrizione.
Per quanto riguarda le delibere di emissione che prevedono la costituzione di garanzie reali a
favore dei sottoscrittori per esse si deve designare un notaio per il compimento delle formalit
necessarie per la costituzione delle stesse. Lammontare delle obbligazioni emesse Deve risultare
da un apposito libro delle obbligazioni. In tale libro devono essere annotati anche lammontare
delle obbligazioni via via estinte, nome cognome dei titolari di obbligazioni nominative, I
trasferimenti e vincoli relativi.
Art 2420 bis sulle obbligazioni convertibili in azioni. Tale norma regola le OCA della stessa
societ di future emissione ( procedimento diretto). Sono queste obbligazioni che attribuiscono il
diritto di sottoscrivere azioni della stessa societ in base ad un prefissato rapporto di cambio
utilizzando come conferimento le somme gi versate al momento dellacquisto delle obbligazioni.
Chi esercita il diritto di conversione cessa perci di essere obbligazionisti e diventa azionista di
societ.
CONDIZIONI PER LEMISSIONE Le OCA devono essere offerte in opzione agli azionisti e ai
possessori di obbligazioni convertibili precedentemente emesse. Inoltre Gi in sede di emissione
delle obbligazioni devono essere rispettate condizioni simili a quelle richieste per lemissione di
nuove azioni E che a rigore dovrebbero acquistare rilievo solo in sede di conversione. Infatti
a) la delibera di emissione delle obbligazioni convertibili non pu essere adottata se il capitale
sociale precedentemente sottoscritto non stato integralmente versato.
b) Le obbligazioni convertibili non possono essere emesse per somma complessivamente
inferiore al loro valore nominale E non possono essere emesse per somma superiore al
limite generale fissato dal 2412
N.B in caso di fusione scissione possessori di OCA che non si avvalgono della conversione
anticipata devono essere assicurati diritti equivalenti a quelli loro spettanti prima della fusione e
della scissione, salvo che la modifica dei loro diritti non sia stata approvata dallassemblea degli
obbligazionisti.
- lassemblea essa delibera sulla nomina sulla revoca del rappresentante comune, sulle
modificazioni delle condizioni del prestito necessario anche in seconda convocazione il
voto favorevole degli obbligazionisti che rappresentano la met delle obbligazioni emesse
non estinte ( riduzione, tasso di interesse, rinuncia aparte di garanzie), sulle proposte di
amministrazione controllata E di concordato preventivo e fallimentare, Sulla costituzione di
un fondo per le spese necessarie alla tutela dei comuni interessi E sul relativo rendiconto,
sugli altri oggetti di interesse comune degli obbligazionisti. Tale assemblea funziona allo
stesso modo dellassemblea straordinaria dei soci salve alcune regole specifiche.
Lassemblea convocata dagli amministratori della societ o dal rappresentante comune. La
convocazione obbligatoria quando fatta richiesta da tanti obbligazionisti che
rappresentano 1/20 dei titoli emessi e non estinti. Le deliberazioni sono iscritte nel registro
delle imprese a cura del notaio che ha redatto il verbale. Ad esse si estende lintera
disciplina dettata per le delibere assembleari nulle e annullabili.
- il rappresentante comune nominato dallassemblea degli obbligazionisti E se questa non
vi provvede dal tribunale su domanda di uno o pi obbligazionisti o degli amministratori,
la nomina soggetta ad iscrizione nel registro delle imprese. Esso resta in carica per un
periodo non superiore a tre esercizi ed rieleggibile. Pu essere revocato dallassemblea
anche senza giusta causa e salvo in tal caso il diritto al risarcimento danni. La funzione del
rappresentante comune quella di tutelare gli interessi comuni degli obbligazionisti nei
confronti della societ E dei terzi. Ad esempio esegue le deliberazioni dellassemblea degli
obbligazionisti, assiste alle operazioni per lestinzione a sorteggio delle obbligazioni,
operazioni che sono nulle se sono svolte senza la sua presenza O quella di un notaio.
N.B lorganizzazione di gruppo non priva il singolo obbligazionista del potere di tutelare i
propri diritti nei confronti della societ sono tuttavia precluse le azioni individuali che siano
incompatibili con le deliberazioni dellassemblea previste dallarticolo del 2415.
Domande
- azioni/obbligazioni
- obbligazioni particolari tipologie
- obbligazioni convertibili
- chi delibera su emissione di obbligazioni a seguito della riforma del 2003
e chi delibera su emissione di OCA, in un caso competenza degli
amministratori in un altro dellassemblea
SOCIET IN ACCOMANDITA PER AZIONI
La societ in accomandita per azioni disciplinata da art 2452 -2461 un tipo di societ che si
caratterizza per la presenza di due categorie di soci:
La SAA si caratterizza per il fatto che le quote di partecipazioni dei soci sia accomandanti che
accomandatari sono rappresentate da azioni.
Sembrerebbe dunque che questo tipo di societ sia a met tra la societ di persone sas e la societ
di capitali spa. Ma cos non .
Alla SAA sono infatti applicabili le norme relative alla SPA in quanto compatibili con le specifiche
disposizioni per la stessa dettate.
1) I soci indicati nellatto costitutivo come accomandatari sono tutti di diritto amministratori
della societ senza limiti di tempo
2) il socio accomandatario che cessa dallufficio di amministratore non risponde per le
obbligazioni della societ sorte posteriormente alliscrizione nel registro delle imprese
della cessazione dallufficio. Da quel momento cio cessa di essere il socio accomandatario
passa nella categoria degli accomandanti
3) il nuovo amministratore assume la qualit di socio accomandatario dal momento
dellaccettazione della nomina E ci implica che esso risponde solo per le obbligazioni
sociali che sorgono a partire da tale momento, non di quelle anteriori.
La disiciplina latto costitutivo Deve indicare quali sono i soci accomandatari superflua la
nomina nellatto costitutivo dei primi amministratori. La denominazione sociale deve essere
costituita dal nome di almeno uno dei soci accomandatari con lindicazione di SAA. Per quanto
riguarda la responsabilit I soci accomandatari rispondono illimitatamente e solidalmente verso i
terzi per le obbligazioni sociali. I creditori sociali possono per agire nei confronti degli
accomandatari solo dopo aver infruttuosamente escusso il patrimonio sociale.
Per quanto riguarda lassemblea norme particolari valgono per ladozione di talune delibere:
- gli accomandatari in quanto soci amministratori non hanno diritto di voto nelle
deliberazioni di nomina e revoca dei sindaci o dei componenti del consiglio di
sorveglianza, nonch in quelle concernenti lesercizio dellazione di responsabilit nei loro
confronti.
- Le modificazioni dellatto costitutivo non solo devono essere deliberate dallassemblea
straordinaria con le consuete maggioranze ma devono essere approvate da tutti i soci
accomandatari ai quali riconosciuto il diritto di Veto nei confronti di eventuali modifiche
dellassetto originario della societ, diritto che indubbiamente rafforza la loro posizione e
ridimensiona i poteri deliberativi dellassemblea.
Tuttavia le significative deviazioni dalla disciplina delle SPA si hanno per quanto riguarda lorgano
amministrativo I soci accomandatari designati nellatto costitutivo sono di diritto amministratore e
il loro ufficio ha carattere permanente, se latto costitutivo non dispone diversamente. Gli
accomandatari amministratori non sono tuttavia inamovibili. Essi possono essere revocati infatti
anche se non ricorre giusta causa salvo il diritto al risarcimento dei danni. La revoca deve essere
per deliberata con le maggioranze prescritte per le deliberazioni dellassemblea straordinaria.
Identica maggioranza necessaria per la nomina di nuovi amministratori che inoltre deve essere
approvata anche dagli amministratori rimasti in carica perci gli accomandatari se possono essere
privati dallassemblea della carica di amministratore non possono essere costretti contro la loro
volont a condividere lufficio con soci non graditi.
Per quanto riguarda invece il collegio sindacale lunica deviazione dalla disciplina della societ
per azioni consiste nel divieto per gli accomandatari di votare nelle deliberazioni riguardanti la
nomina della revoca dei sindaci cos rafforzata lindipendenza dellorgano di controllo dagli
amministratori. Se la societ quotata il divieto esteso anche al conferimento e alla revoca
dellincarico alla societ di revisione.
Per quanto riguarda infine lo scioglimento della societ prevista una causa di scioglimento di
tipica e ulteriore rispetto a quelle dettate per la societ per azioni. La societ infatti si scioglie in
caso di cessazione dalla carica di tutti gli amministratori se nel termine di 180 giorni non si
provveduto alla loro sostituzione E i sostituti non hanno accettato la carica. Per questo periodo il
collegio sindacale nomina un amministratore provvisorio I cui poteri sono circoscritti agli atti di
ordinaria amministrazione. Lamministratore provvisorio non assume la qualit di socio
accomandatario. Quindi causa di scioglimento il venir meno di tutti gli accomandatari e la
conseguente impossibilit di funzionamento dellorgano amministrativo protratta per 180 giorni.