Professional Documents
Culture Documents
A. Flavio Saavedra Dioses
Palabras clave: Cosa juzgada; Cosa juzgada material; Cosa juzgada formal;
Excepcin; Preclusin; Funcin positiva; Lmites.
Introduccin
IIE
Para terminar exponiendo dos casos hipotticos, a fin de poder rescatar la
importancia de la cosa juzgada en su funcin positiva, la misma que en nada perjudica
Abogado por la Universidad de Piura. Profesor asistente del curso Derecho Procesal de la facultad de
Derecho en la misma Universidad.
IIE
A. Flavio Saavedra Dioses 157
1
Para Andrs De la Oliva , la cosa juzgada puede tener dos sentidos: el primero,
en el que la res iudicata puede ser definida como aquel estado jurdico en que se
encuentran algunos asuntos o cuestiones que han sido objeto de enjuiciamiento
definitivo en un proceso. Y el segundo, la cosa juzgada es la expresin que designa
unos determinados efectos de ciertas resoluciones judiciales, [y entre ellos], el principal
efecto de la principal resolucin procesal, que es la sentencia definitiva sobre el objeto
de un proceso () Los efectos designables como cosa juzgada estn ligados, como
esos dos trminos indican, a una determinada materia o, lo que es igual, son predicables
2
slo respecto de un objeto. [El agregado es nuestro]
3
Para Clari Olmedo , la cosa juzgada no es propiamente un efecto de la
sentencia, sino una cualidad atribuida a la firmeza adquirida por ella al no poder ser ya
impugnada.
1
Quien cita y parafrasea a J. GOLDSCHMIDT en Der Prozess als Rechtslage. Berln, 1925. p 255.
2
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Objeto del proceso y cosa juzgada en el proceso civil. Ed.
Aranzadi, 2005. pp. 94-95.
3
Cfr. CLARI OLMEDO, Jorge A. Derecho Procesal. Ediciones Depalma. Buenos Aires, 1989. pp.
280-300.
158 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
4
Por tanto, nuestro Cdigo Procesal Civil se adhiere a la postura de Clari Olmedo, como ya se refiri en
un momento anterior.
158 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
5
Antes de la modificatoria del 2009, se regulaba en el art. 389 CPC la llamada casacin por salto,
mediante la cual, las partes renunciaban expresamente al recurso de apelacin en aquellos procesos civiles
donde se discutan derechos disponibles, para luego ser resueltos en la Corte Suprema.
6
Con ello se reafirma que la cosa juzgada es un estado o cualidad atribuida por el Ordenamiento Jurdico,
la misma que produce unos efectos.
A. Flavio Saavedra Dioses 159
7
fueron partes del proceso en el que se dict la sentencia y a determinadas personas
relacionadas con aqullas. No obstante, se debe recordar que hay casos en los cuales, s
se ven afectados terceros, quienes han sido absolutamente extraos al litigio en aquellas
sentencias que versan sobre materias de estado civil, matrimonio, filiacin, maternidad e
incapacidad.
Cuando el Cdigo refiere a los terceros cuyos derechos dependen de los de las
8 9
partes y a los terceros de cuyos derechos dependen los de las partes , se est
pronunciando respecto a que la cosa juzgada tambin se extiende, en primer lugar, a
determinados sujetos que formalmente son distintos a los del primer proceso, pero que
10
resultan idnticos a efectos de considerar la cosa juzgada ; y en segundo lugar, a
aquellos sujetos, no litigantes, titulares de derechos que fundamentan la legitimacin de
11
las partes ; todos ellos siempre y cuando hubiesen sido citados con la demanda.
Por ltimo, el ya antes mencionado artculo 123 del CPC prescribe en su tercer
pargrafo: La resolucin que adquiere la autoridad de cosa juzgada es inmutable [se
reconoce la segunda caracterstica de la cosa juzgada], sin perjuicio de lo dispuesto en
los artculos 178 [nulidad de cosa juzgada fraudulenta] y 407 [correccin] [artculos,
como ya se mencion anteriormente, no constituyen excepciones a la cosa juzgada].
[El agregado es nuestro].
Uno de los objetos de estudio del Derecho Procesal es el proceso, el mismo que
tiene dos finalidades: una inmediata, por la que se busca una solucin al conflicto de
intereses intersubjetivos planteados ante el rgano jurisdiccional; y otra mediata, por la
que se busca la paz social en justicia. Este ltimo slo va a poder ser cumplido cuando
12
el pronunciamiento judicial no admita ningn cuestionamiento, es decir, cuando los
obligados con ste lo cumplan, ya sea de manera espontnea o a travs de la facultad
13
coercitiva del Estado , cuestin que slo va a poder ser cumplida si se le da estabilidad
a dicha resolucin judicial mediante la autoridad de cosa juzgada.
7
No se hace referencia a una identidad entre personas fsicas actuantes en el proceso, sino a una identidad
entre las partes, aunque vare su posicin procesal
8
Los derechos de los terceros dependen de los derechos de las partes.
9
Los derechos de las partes dependen los de los terceros.
10
Vg los herederos y causahabientes de las partes.
11
Vg aquellos sujetos, que siendo titulares de la relacin jurdica, no han intervenido en el proceso por no
estar legitimados para ello.
12
Digo pronunciamiento judicial debido a que ste puede encontrarse tanto en la parte considerativa
como resolutiva de una sentencia, ya sea de manera expresa o implcita, al ser producto de un juicio o
razonamiento lgico del juez; y por ende, protegido con el carcter de cosa juzgada. Por el contrario, el
trmino decisin judicial implica un pronunciamiento expreso, el mismo que siempre se va a encontrar
en el fallo o parte resolutiva.
A. Flavio Saavedra Dioses 159
13
Cfr. MONROY GLVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Santaf de Bogot: Temis de Belande
& Monroy, 1996. pp. 86-87
160 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
relevancia prctica en nuestro ordenamiento jurdico positivo; las mismas que sern
tratadas con mayor profundidad en un apartado posterior.
Conforme lo regula el art. 446 inc. 8 del CPC, la cosa juzgada es una excepcin
procesal, por lo que, el demandado pretende evitar que se dicte sentencia sobre un
asunto que () ya ha sido resuelto en forma definitiva en otro proceso anterior. [Es
excepcin] porque se trata de hechos nuevos que aporta el demandado en su
contestacin con el fin de obtener su absolucin, en este caso en la instancia. [Y es
procesal] porque no se fundamenta en preceptos sustantivos, sino en una norma procesal
15
que impide celebrar procesos () sucesivos referidos a un mismo objeto procesal .
[El agregado es nuestro].
14
Cfr. CLARI OLMEDO, Jorge A. Ob. Cit. pp. 303-349.
160 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
15
BANACLOCHE PALAO, Julio y GASCN INCHAUSTI, Fernando (coautores). El tratamiento de las
cuestiones procesales en la audiencia previa al juicio en Comentarios a la Ley de Enjuiciamiento Civil
de 1/2000. DE LA OLIVA SANTOS, Andrs (director). Ed. Aranzadi. p.272
16
VELLANI, Mario. Serie Obras selectas del derecho procesal. Vol.2. Naturaleza de la cosa juzgada.
Editorial Jurdica Universitaria S.A y la Asociacin de Investigaciones Jurdicas, 2002. p.38
17
Parecida a una excepcin material de nulidad de acto jurdico o compensacin.
A. Flavio Saavedra Dioses 161
18
Para algunos autores como Jordi Nieva Fenoll , esta distincin entre cosa
juzgada formal y material no existe; se trata, por el contrario, de una nueva
desvirtuacin de las ideas de Savigny, con el objeto de crear unas categoras
completamente artificiales que resultan totalmente inconducentes. El citado autor
expresa lo siguiente Pinsese que Savigny no distingui nunca entre los dos tipos de
cosa juzgada, sino que simplemente, () consider que la sentencia tena relevancia
formal, refirindose a la actividad de las partes y del juez y en la forma y contenido de
19
la sentencia, y relevancia material, con respecto al derecho discutido en el proceso.
20
Por el contrario, para Andrs De la Oliva , dicha distincin ciertamente
clsica- no carece de sentido, por identidad con otras nociones (vg con la preclusin),
sino que posee un sentido o contenido propio, y ya por ello, debe ser considerada.
21
Para Montero Aroca , la cosa juzgada y la firmeza son dos conceptos
claramente diferenciados, y niega que la sentencia produzca efecto de cosa juzgada
formal, pues si la cosa juzgada se produce en el proceso mismo en que la resolucin se
dicta y afecta al desarrollo posterior del mismo, vinculando al Tribunal a lo ya decidido,
parece obvio que la misma no puede ser producida por las resoluciones que pongan fin
al juicio.
Empero dicho autor no menciona tal diferencia clara entre la cosa juzgada
formal y la firmeza, aadiendo por mi parte, una diferencia ms entre estos dos
conceptos y la inimpugnabilidad. En mi opinin, la cosa juzgada formal vincula al
tribunal de esa instancia que la expidi, por lo que, produce efectos ad intra y debe ser
respetada (efecto positivo) debido a su efectividad y obligado sometimiento a lo
dispuesto en la resolucin con fuerza de cosa juzgada, con la consecuente necesidad de
atenerse a lo resuelto y de no decidir ni proveer dispersa o contrariamente a ello. Por
otro lado, la firmeza y la inimpugnabilidad constituyen los efectos negativos de la cosa
A. Flavio Saavedra Dioses 161
juzgada formal, y se diferencian en que la primera implica la imposibilidad de que dicha
resolucin judicial expedida por el rgano jurisdiccional- pueda ser sustituida por otra
18
NIEVA FENOLL, Jordi. Precisiones sobre el concepto y estudio de la cosa juzgada. Esencia de la
institucin estudiada en La Cosa Juzgada. Atelier 2006. pp.79-92.
19
NIEVA FENOLL, Jordi. Ob.cit. 86.
20
DE LA OLIVA, Andrs. Ob. Cit. pp. 94-105.
21
Cfr. MONTERO AROCA, Juan y otros. Derecho jurisdiccional (Parte General). Vol. I, 2da edicin.
Librera Bosch. Barcelona, 1989. pp. 136-157.
162 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
Por otro lado, se dice de la cosa juzgada material, que presupone la cosa juzgada
formal, como aquella fuerza que est revestida una resolucin judicial, principalmente
la sentencia, cuando no puede ser atacada en otro proceso; es decir, es inimpugnable
dentro del mismo, e inmodificable en un momento posterior. Por tanto, el resultado
procesal no puede ser atacado ni siquiera indirectamente, esto es, iniciando un nuevo
proceso sobre la misma problemtica, lo que impide que: a) una discusin jurdica sea
prolongada indefinidamente; y b) que las resoluciones y sentencias sean contradictorias
o que se reiteren injustificada e irracionalmente.
22
Sin embargo, para Jordi Nieva Fenoll , la cosa juzgada formal tiene el mismo
objetivo: preservar el juicio ya emitido, puesto que, la misma implica la
inimpugnabilidad de la sentencia, as como la inmutabilidad o imposibilidad de ser
modificada por el propio rgano jurisdiccional que la ha dictado.
22
Cfr. NIEVA FENOLL, Jordi. Ob. Cit. p. 87.
A. Flavio Saavedra Dioses 163
ser nuevamente revisada y modificada. Sin embargo, dicho argumento no tiene algn
asidero, debido a que esto provocara una inseguridad jurdica en nuestro ordenamiento
al no ponerse fin a la discusin sobre este determinado tema. Cosa juzgada, s, pero
cosa juzgada formal, y he ah su utilidad: una sentencia firme, definitiva, inimpugnable
dentro del mismo proceso, pero modificable en uno posterior.
La teora jurdico material se basa en el viejo aforismo res iudicata ius facit
inter partes, por lo que la realidad jurdica (la materia jurdica extra proceso) es
configurada, reformada o creada en virtud de la sentencia con cosa juzgada material.
Por tanto, la sentencia investida con autoridad de cosa juzgada transforma la situacin
jurdica material existente antes de la decisin del proceso. Si la sentencia es justa,
confirma la relacin jurdica existente; y si es injusta, la crea.
Se podra pensar que la idea de una sentencia que crea una realidad jurdica no
parece acorde a un sistema jurdico civilizado, el mismo que contempla recursos
impugnatorios contra las sentencias. Sin embargo, se debe tener en cuenta que dichos
cambios o creaciones de efectos o situaciones jurdicas slo es predicable de un nico
tipo de sentencias: las constitutivas. Por ende, jams ser lo mismo que una sentencia
(meramente declarativa o declarativa-condenatoria) se limita a declarar frente a Ticio
que Cayo es dueo de un determinado bien; de otra (sentencia constitutiva), que
incapacita a Demstenes.
Ahora bien, debe aclararse que la cosa juzgada material no convierte a todas las
sentencias en constitutivas, pero el efecto propio de la sentencia constitutiva har intil
el efecto de la cosa juzgada material? Frente a ello cabe responder categricamente que
A. Flavio Saavedra Dioses 163
la cosa juzgada material (o la formal) no depende del sentido del fallo, lo que aporta en
estos casos es la obligada vinculacin de los restantes rganos jurisdiccionales, efecto
que no es proporcionado por el hecho de clasificar a una determinada sentencia como
23
constitutiva.
23
Cfr. DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Ob. Cit. pp. 110-117.
164 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
Antes de entrar a este tema, debemos precisar que hay quienes -admitiendo la
eficacia de la preclusin respecto de lo que pudiendo ser alegado, no se aleg-,
sostienen, que esos elementos no alegados no configuran la cosa juzgada. Y hay otros,
164 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
que sencillamente afirman que lo que no ha sido juzgado, no puede estar en el mbito de
la cosa juzgada.
Al igual que en la funcin negativa, la cosa juzgada formal tambin cumple una
funcin positiva, la misma que implica obligar al tribunal que dicta la resolucin con
autoridad de cosa juzgada a obrar, en el mismo proceso e instancia, conforme a lo
26
decidido en esa resolucin .
24
Cfr. DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Ob. Cit. p.108.
25
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Ob. Cit. p.109.
26
Ibdem.
166 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
Para que una sentencia goce de autoridad de cosa juzgada, es preciso que entre el
primer proceso y el posterior se d la concurrencia de tres elementos comunes, los
mismos que determinan a su vez, los lmites de los efectos de la res iudicata: a)
Subjetivo.- personas que han sido parte en ese proceso; b) Objetivo.- identidad de la
cosa u objeto e identidad de la causa petendi; y c) Temporal.- elementos fcticos
nuevos que no son susceptibles de considerarse como modificativos de la situacin
enjuiciada y, a la vez, no comprendidos en la eficacia de cosa juzgada. Lmites que a
continuacin pasaremos a detallar.
A. Lmite subjetivo
No puede haber cosa juzgada para uno y no para otros. Por tanto, si la sentencia,
por error, se pronunci faltando alguna de las partes (demandante, demandado y
terceros intervinientes) viene a resultar ineficaz respecto a todos (si fuese desfavorable)
o a beneficiarlos a todos (si fuese favorable), mientras dure el plazo para que dicha
resolucin judicial pueda ser cuestionada. Recordemos que el ordenamiento jurdico
prev unos mecanismos de defensa para impugnar aquella resolucin que no cumpla
con los requisitos exigidos en el Cdigo Procesal, por lo que al precluir el plazo para
interponerlos por la parte que fue obviada en juicio, esta resolucin adquiere la
autoridad de cosa juzgada, independientemente si fue favorable o desfavorable para
todos.
Los efectos de la cosa juzgada slo se producen entre quienes fueron partes del
27
proceso en el que se dict la sentencia y a determinadas personas con aquellas . Por
ende, se exige una identidad de partes que coincide con una identidad de posiciones-,
mas no una identidad de personas fsicas actuantes en el proceso.
B. Lmite objetivo
La cosa juzgada opera cuando el objeto del primer pleito es idntico al del
segundo. Para que dos pretensiones sean idnticas es necesario que los elementos de la
pretensin (objeto y causa petendi) confluyan.
En cuanto el objeto, la cosa juzgada preserva a aquellos puntos que sin haber
sido materia expresa de la decisin de la sentencia, por ser consecuencia necesaria o
depender indispensablemente de tal decisin, resultan resueltos tcitamente. Por
ejemplo, si la sentencia condena a la restitucin del bien y nada dice sobre el pago de
frutos, debe entenderse que el demandado qued absuelto de ellos.
27
Y excepcionalmente frente a todos, es decir, frente a quienes han sido absolutamente extraos al litigio
en aquellas sentencias que versan sobre materias de estado civil, matrimonio, filiacin, maternidad e
incapacidad.
A. Flavio Saavedra Dioses 167
C. Lmite temporal
28
Si han sucedido hechos nuevos , se altera la situacin de hecho tenida en
cuenta por el juez en la sentencia, y respecto a ellos, en consecuencia ya no es posible
alegar la cosa juzgada, siendo susceptibles de tenerse en cuenta en un nuevo pleito
posterior.
Se deben utilizar todos los materiales fcticos que se quiera de entre todos los
concernientes al caso antes del momento x, porque los que pudieran ser utilizados
antes de ese momento y no lo fuesen, despus se enfrentarn intilmente contra la cosa
juzgada (Regla de la preclusin).
Para De la Oliva Santos, las pretensiones del demandado son, con gran
frecuencia, pura y meramente defensivas, es decir, contrapretensiones sin entidad propia
semejante a las del actor, pues no persiguen obtener una tutela judicial concreta como la
30
que pretende el actor, sino slo que a ste se le niegue la tutela que pide. En mi
opinin, la terminologa empleada por el citado autor debe ser entendida en sus propios
trminos; puesto que, el demandado no tiene alguna pretensin, salvo se trate en va de
reconvencin. Tal vez, podra tomarse como la pretensin sui generis que tiene el
demandado, esto es, negar la pretensin del autor.
31
Segn Monroy Glvez , existen dos clases de contestacin de la demanda: a) las
defensas previas, las cuales buscan suspender el proceso hasta que el demandante
A. Flavio Saavedra Dioses 167
28
Se considerarn hechos nuevos y distintos, en relacin con el fundamento de las pretensiones, los
posteriores a la completa preclusin de los actos de alegacin en el proceso en que aquellas se
formularen.
29
Vg las excepciones procesales perentorias.
30
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Ob. Cit. p. 225.
31
MONROY GLVEZ, Juan. Ob. Cit. pp. 283-288.
168 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
32
realice o ejecute un acto jurdico; y b) los medios de defensa , los mismos que se
subdividen en: b.1) medios de defensa de forma, que buscan cuestionar o denunciar una
invlida relacin jurdica procesal o la omisin de algn presupuesto procesal o
condicin de la accin. Por ejemplo, alguna de las trece excepciones procesales
contempladas en nuestro Cdigo Procesal Civil. Y, b.2) medios de defensa de fondo,
que buscan cuestionar el propio ttulo que sirve de base a los fundamentos de hecho y
de derecho, as como la pretensin del actor, la cual si no es vlida devendr en la
infundabilidad de la demanda. Por ejemplo, las llamadas excepciones materiales como
la nulidad del acto jurdico o de compensacin.
Son sobre estos ltimos medios de defensa que los efectos de la cosa juzgada
tambin protege, pues las excepciones materiales se enjuician como pertenecientes al
33
objeto del proceso y por ende, como premisas que ataen y afectan al objeto principal
del proceso: la tutela jurisdiccional efectiva pretendida por el actor, en razn de la causa
petendi por l aducida.
35 36
Tal como lo regulan los arts. 1288 Y 1289 del CC, la compensacin puede
ser oponible por acuerdo entre las partes. Por ende, si el demandante inicia un proceso
judicial pretendiendo el cumplimiento de una obligacin de pago de una suma
determinada de dinero; el demandado, vlidamente podra interponer una excepcin
material de compensacin de la deuda, la misma que ya ha sido saldada en parte o en su
totalidad; y por ende, se obtendra su absolucin.
32
Que buscan simplemente negar la pretensin del actor.
33
Aunque se traten de objetos accesorios.
34
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Ob. Cit. p. 227. El autor critica la anterior legislacin procesal
espaola, considerndola como un grave defecto legal.
35
Art. 1288 CC: Por la compensacin se extinguen las obligaciones recprocas, lquidas, exigibles y de
168 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
prestaciones fungibles y homogneas, hasta donde respectivamente alcancen, desde que hayan sido
opuestas la una a la otra. La compensacin no opera cuando el acreedor y el deudor la excluyen de
comn acuerdo.
36
Art. 1289 CC: Puede oponerse la compensacin por acuerdo entre las partes, aun cuando no
concurran los requisitos previstos por el artculo 1288. Los requisitos para tal compensacin pueden
establecerse previamente.
A. Flavio Saavedra Dioses 169
Para Andrs De la Oliva, el juicio [que se pronuncia sobre la nulidad del acto
jurdico], () de no pasar en autoridad de cosa juzgada, permitira una demanda de
40
nulidad y un proceso ulterior con esa pretensin como objeto principal de la nulidad .
Y ms adelante, expresa: () si, discutida la validez o nulidad, la decisin judicial
careciera de fuerza de cosa juzgada, el demandado tendra expedito el camino para
hacer valer la accin de nulidad y en el proceso sobre sta no le vinculara al tribunal la
41
sentencia del proceso anterior. [El agregado es nuestro].
Soy de opinin contraria a lo expuesto por el citado autor, puesto que, si bien es
cierto la autoridad de cosa juzgada se extiende al pronunciamiento sobre la nulidad del
acto jurdico en que se basa la pretensin del demandante, sta no impedira que se abra
otro proceso; debido a la aplicacin de su funcin positiva y al hecho de que no se ha
cumplido con la triple identidad requisito indispensable para interponer una excepcin
de cosa juzgada, la misma que contiene los efectos negativos de la res iudicata-, a fin de
que en un posterior proceso, el antes demandante -y ahora, demandado- pueda
interponer alguna excepcin e impedir la apertura de este nuevo proceso; y que en el
siguiente apartado se pasar a exponer con mayor profundidad.
37
Nos estamos refiriendo al demandado del proceso.
38
Al ser absuelto, o al verse reducida cuantitativamente su condena.
39
Puesto que, el ahora demandado podra convertirse en un demandante en un ulterior proceso, a fin de
exigir lo que el antes demandante, cumpla con saldar lo adeudado.
40
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Ob.cit. p. 229.
41
Ibdem. p. 231.
42
Art. 408 LEC: Tratamiento procesal de la alegacin de compensacin y de la nulidad del negocio
jurdico en que se funde la demanda. Cosa juzgada.
1. Si, frente a la pretensin actora de condena al pago de cantidad de dinero, el demandado alegare la
existencia de crdito compensable, dicha alegacin podr ser controvertida por el actor en la forma
prevenida para la contestacin a la reconvencin, aunque el demandado slo pretendiese su absolucin y
no la condena al saldo que a su favor pudiera resultar.
2. Si el demandado adujere en su defensa hechos determinantes de la nulidad absoluta del negocio en que se
funda la pretensin o pretensiones del actor y en la demanda se hubiere dado por supuesta la validez del
A. Flavio Saavedra Dioses 169
negocio, el actor podr pedir al tribunal, que as lo acordar, mediante providencia, contestar a la referida
alegacin de nulidad en el mismo plazo establecido para la contestacin a la reconvencin.
170 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
3. La sentencia que en definitiva se dicte habr de resolver sobre los puntos a que se refieren los
apartados anteriores de este artculo y los pronunciamientos que la sentencia contenga sobre dichos
puntos tendrn fuerza de cosa juzgada.
A. Flavio Saavedra Dioses 171
al igual que sus fundamentos o causa petendi. El ahora demando (B) no podra
interponer una excepcin de cosa juzgada, sino simplemente basarse en la preclusin de
poder alegar dicha nulidad en el primer proceso por parte del demandante.
43
Art. 220 CC: La nulidad a que se refiere el artculo 219 puede ser alegada por quienes tengan inters
o por el Ministerio Pblico. Puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulte manifiesta. No
A. Flavio Saavedra Dioses 171
puede subsanarse por la confirmacin. Se debe de tener en cuenta que, a pesar que dicho art. se
encuentre en un cdigo sustantivo, es una norma procesal.
44
Tambin es aplicable la preclusin en el supuesto de un rgano jurisdiccional distinto, pero, en este
caso, referente a las partes.
45
Art. 139 inc. 7 CP: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: () 7.- La
indemnizacin en la forma que determine la ley, por los errores judiciales en los procesos penales y por
las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiera lugar.
172 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
Existe una identidad subjetiva, pues los litigantes (A y B) son los mismos en uno
y otro proceso, aunque haya variado su posicin procesal. Por tanto, se ha cumplido con
el elemento subjetivo.
Sin embargo, para Julio Banacloche y Fernando Gascn los casos en los que ha
existido un pronunciamiento judicial en un primer proceso, pero no como consecuencia
del ejercicio de una accin, sino originado por la formulacin de una excepcin material
() deben producir fuerza de cosa juzgada, puesto que el actor ha tenido la facultad de
pronunciarse sobre las excepciones materiales y de proponer pruebas al respecto. En
172 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
consecuencia, si se pretende iniciar un segundo proceso en el que se ejercita una accin
relativa a una cuestin ya decidida judicialmente, pero que se plante en el proceso por
va de excepcin, tambin podr oponerse el demandado a la celebracin de dicho
46
proceso al existir fuerza de cosa juzgada respecto de dicha cuestin.
46
BANACLOCHE PALAO, Julio y GASCN INCHAUSTI, Fernando. Ob.cit. p. 277.
A. Flavio Saavedra Dioses 173
Opinin distinta encontramos en Andrs De la Oliva, quien citando los arts. 408
LEC concordado con el 222 inc. 2 LEC, expresa: si, discutida la validez o la nulidad,
la decisin judicial careciera de fuerza de cosa juzgada, el demandado tendra expedito
el camino para hacer valer la accin de nulidad y en el proceso sobre sta no le
47
vinculara al tribunal la sentencia del proceso anterior.
Las razones son simples, las mismas que a continuacin pasar a exponer:
primero, el demandado (B) no podra interponer una excepcin de cosa juzgada la
misma que tiene efectos negativos, pues al ser perentoria, concluye el segundo proceso,
y evita un segundo pronunciamiento-, dado que no se ha cumplido con la triple
identidad (las pretensiones entre uno y otro proceso son totalmente distintas).
47
DE LA OLIVA SANTOS, Andrs. Ob.cit. p. 229.
174 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
Conclusiones
1.- La cosa juzgada tiene dos sentidos: uno, como estado jurdico en que se
encuentran algunos asuntos o cuestiones que han sido objeto de enjuiciamiento
definitivo en un proceso. Y otro, como efecto de ciertas resoluciones judiciales; los
mismos que son predicables slo respecto de un mismo objeto: la principal resolucin
judicial.
10.- Para que una sentencia goce de autoridad de cosa juzgada, es preciso que
entre el primer proceso y el posterior se d la concurrencia de tres elementos comunes,
los mismos que determinan a su vez, los lmites de los efectos de la res iudicata: a)
Subjetivo.- personas que han sido parte en ese proceso; b) Objetivo.- identidad de la
cosa u objeto e identidad de la causa petendi; y c) Temporal.- elementos fcticos
176 La cosa juzgada, especial consideracin a su funcin positiva
la paz y seguridad jurdica tantas veces anhelada dentro de nuestro sistema procesal
imperfecto.
www.itaiusesto.com
La sptima edicin de la Revista Ita Ius Esto se realiz gracias al auspicio de: