Voces: PACTO COMISORIO ~ MORA ~ DEUDOR

Ttulo: El pacto comisorio tcito y la mora del deudor.

Autor: Bueres, Alberto J. (dir.)
Publicado en: LA LEY1980-A, 843 - Responsabilidad Civil Doctrinas Esenciales Tomo I, 01/01/2007, 1473 -
Obligaciones y Contratos Doctrinas Esenciales Tomo I, 01/01/2009, 385 - Obligaciones y Contratos Doctrinas
Esenciales Tomo IV, 01/01/2009, 1139
Cita Online: AR/DOC/11814/2001
Sumario: SUMARIO: I. Introito. -.II El pacto comisorio. Nociones bsicas. - III. Pacto comisorio,
imputabilidad y calificacin objetiva del incumplimiento. a) Fundamento del instituto. b) Incidencia de la
culpa y de la garanta como factor objetivo. Esencia del pacto comisorio como tal (derecho subjetivo) y en
cuanto se traduce en una forma extintiva (sancin resarcitoria). - IV. Sistema actual del Cdigo Civil
(introducido por la ley 17.711). - V. Pacto comisorio tcito, requerimiento del art. 1204 (parg. 2) e
interpelacin moratoria. - VI. Posiciones doctrinarias imperantes sobre el punto. - VII. Examen crtico de
las teoras adversas a la que auspiciamos. - VIII. Desarrollo de nuestra opinin sobre la "quaestio". a) La
interpelacin moratoria. b) El requerimiento del art. 1204. parag. 2. c) Fundamentacin del criterio
correcto. - IX. Levantamiento de las objeciones formuladas a nuestra tesis. - X. Sntesis final de nuestro
pensamiento.
I. INTROITO
Nos mueve a realizar este postergado trabajo el propsito de exponer y fundamentar un punto de vista que
sostenemos desde tiempo atrs (1), en relacin con el tema de la resolucin por incumplimiento del contrato
-cuando hay pacto comisorio tcito- y la mora "debitoris".
Al respecto, anticipamos desde ahora que para nosotros el requerimiento de que informa el art. 204, parg.
2, puede acumularse, o superponerse, a la interpelacin constitutiva del estado de mora, formal y
temporalmente, siempre y cuando ambos actos se basten a s mismos para alcanzar sus respectivos fines. Va de
suyo que esta "quaestio" se presentar cuando la determinacin de la mora "solvendi" exija el recaudo de la
interpelacin (art. 509, parg. 2 y concs. -Adla, XXVIII-B, 1799-).
A fin de desembocar en el anlisis del punto especfico a tratar, se impone, necesariamente, la consideracin
apriorstica de ciertos aspectos generales vinculados con el fenmeno de la resolucin contractual por
insatisfaccin del derecho de crdito.
II. EL PACTO COMISORIO. NOCIONES BASICAS
a) Entendemos que el pacto comisorio (2) es el derecho subjetivo opcional emanado de la ley o del contrato,
que permite a la parte que no ha incumplido, solicitar el cumplimiento del deber jurdico calificado insatisfecho
("in natura" o por equivalente), o bien obtener la resolucin del contrato, judicial o extrajudicialmente, ante el
incumplimiento subjetiva u objetivamente adjudicable a la contraparte.
La definicin intentada contiene los matices que dan perfil y colorido a nuestras ideas esenciales sobre el
instituto, apuntando, por lgica, al derecho positivo de esta hora.
b) Por lo pronto, queda en claro que el pacto comisorio constituye una prerrogativa jurdica opcional (3), de
donde el legitimado (4) tiene una doble va de actuacin.
En tal sentido, estn a su alcance:
1) La utilizacin de los medios previstos en la ley para satisfacer su inters -o desarrollar plenamente el
"programa de prestacin"- (art. 505), a cuyo fin la "pretensin" se dirigir hacia el objeto de la prestacin con
miras a procurar su obtencin por el deudor o por un tercero (ejecucin directa) y, en ltima instancia, se
orientar a la percepcin del valor de ese objeto de la prestacin incumplida (contravalor o "id quod interest")
-esto es: el inters contractual positivo-, con ms el suplemento que corresponda para enjugar los mayores
perjuicios sufridos.
2) En la medida en que el incumplimiento ostente "entidad", evaluado a la luz de lo dispuesto por los arts.
502, 1071, 1137, 1197, 1198, parg. 1 y concs. (5), podr resolver el negocio por su sola autoridad -o "de plano"
(6)-, o demandar judicialmente su extincin (7), sin necesidad de agotar las etapas de la ejecucin directa o
indirecta de la obligacin a las que hicimos referencia en el prrafo anterior (8).
III. PACTO COMISORIO, IMPUTABILIDAD Y CALIFICACION OBJETIVA DEL INCUMPLIMIENTO
a) Fundamento del instituto: Mucho se discuti sobre el fundamento del pacto comisorio, aspecto
imprescindible para desarrollar una adecuada estructuracin del mismo (9). A nuestro juicio, ese fundamento
hay que buscarlo en la teora de la causa y, ms concretamente, dentro del mbito de sta, en la finalidad
"categrica" o "abstracta" (propsito recproco de los agentes de obtener el cumplimiento ntegro del programa
de prestacin supuesto "ab initio") (10).
A la vez, la "consideracin del fin" desde el mencionado ngulo posee una significacin "gentica", puesto

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que se. evidencia en el momento de celebrarse ("constituirse") el acto jurdico (causa "estructural" o
"institucional"), y otra -que es la que aqu interesa- de raigambre "funcional", en tanto el mutuo
condicionamiento de las prestaciones -idea del cambio- perdura durante toda la vida del negocio y se agota -o
consuma- recin con la extincin del mismo (causa "fundamento" o "legitimacin") (11). En esta ltima hiptesis
se busca ms que desligar al co-contratante de sus deberes especficos, obtener del negocio un resultado
econmico y jurdico.
La aprehensin de la idea de "causa" en dicha faz funcional, dinmica, dotada de movimiento (causa
"fundamento" o "legitimacin"), permite sin lugar a dudas fundamentar en ella el pacto comisorio (12).
Esta manera de razonar fue resistida desde antiguo por un importante sector de la doctrina. Por ejemplo,
Laurent y Baurdry Lacantinerie, a propsito de las posiciones causalistas de Demolombe, Larombiere y
Beaudant, alejadas por cierto de los criterios neocausalistas, sostuvieron que mal poda justificarse la resolucin
en la teora de la causa, desde que dicho elemento (la causa) no se extingue "sic et simpliciter" con el
incumplimiento, como lo probara el hecho de que el acreedor puede, si lo desea, optar por solicitar el
cumplimiento del contrato (13).
En nuestro medio y ya superado en lo ideolgico el causalismo clsico por las modernas concepciones
imperantes en la materia -que arrancan con seriedad sistemtica con el neocausalismo de Capitant en 1921 y se
afirman con Josserand en 1928-, Spota, Farina y Ramella formulan la misma crtica (14). Adems, el ltimo
autor citado aade que si desapareciera la causa ante la insatisfaccin del deber de crdito, la sancin jurdica a
recaer sera la nulidad y no la resolucin (15).
Estimamos que tales objeciones no resisten el anlisis. En efecto, estamos convencidos de que el
incumplimiento contractual hiere la causa, conforma un estado de alerta sobre la posibilidad de que la
incolumidad de dicho elemento esencial del acto se deteriore.
Puede suceder que al acreedor, a despecho del injusto contractual, le interese el cumplimiento del negocio,
en cuyo caso mantendr su vigencia auxiliado por la justicia y, con ella (la vigencia), obviamente, la de la causa.
Pero tambin es perfectamente factible que aunque la obligacin del deudor incumplidor todava pueda ser
satisfecha -supuesto que de darse hara permanecer inalterada la causa "estructural" o "institucional" (gentica)-,
al acreedor ya no le interesa esa solucin, en razn de haberse frustrado la finalidad funcionalmente apreciada,
es decir, el resultado econmico perseguido, la utilidad esperada, las ventajas o atribuciones que deba redituar
la consumacin del programa o plan de prestacin.
Esta idea fue vislumbrada tiempo atrs por Capitant, quien refirindose a la tesis antagnica -en la
emergencia defendida por Laurent- (16) deca que se parte de una visin incompleta de la causa, pues se la
enfoca en el momento de perfeccionarse el acto: una obligacin es causa de la otra (segn la caracterizacin de
la doctrina clsica). Mas si se observa que cada contratante, al margen de apuntar al deber jurdico calificado del
otro, quiere, en un paso ms adelante, el cumplimiento "efectivo" de la prestacin objeto de aquel deber (causa
"fundamento"), fcil ser llegar a la conclusin de que en numerosas ocasiones dicho cumplimiento no
interesar al acreedor: por cuanto a veces tendra que conformarse con el "id quod interest", o porque otras
veces el deudor de una deuda dineraria cay en insolvencia, o -en fin- en razn de que en ciertas oportunidades
la tardanza que demandara la ejecucin, los gastos de tramitacin de la misma, etc., excluiran el fin perseguido
(17).
Desde otra perspectiva, observamos que la prerrogativa de opcin entre el cumplimiento del contrato y su
resolucin, pone de manifiesto que la apreciacin del "equilibrio", posible o imposible de reestablecimiento,
depende del acreedor. Esto corrobora la raz voluntarista o subjetiva de la causa, aun en lo concerniente a la
finalidad abstracta o categrica (18), toda vez que el interesado es quien debe ponderar si el fin al cual se dirige
su voluntad -en el aspecto finalstico aludido (percepcin de una utilidad)- es susceptible de obtenerse (19).
Esa tonalidad subjetiva de la causa no queda soslayada en modo alguno por el hecho de que, en ltima
instancia, sea el juez encargado de controlar la decisin "resolutoria", en tanto sta fuera materia de controversia
(20), pues es inatacable que el magistrado homologar la resolucin del negocio efectuada extrajudicialmente o
bien estimar una pretensin judicial destinada a conseguir la extincin del acto, computando en ambos casos el
contenido finalista de la voluntad jurdica.
En cuanto a la afirmacin de Ramella acerca de que la defeccin de la causa aparejara la invalidez del
negocio y no su resolucin, pensamos que ello sera exacto si estuviera en juego un defecto estructural o
gentico referido a ese elemento, dado que la nulidad supone la existencia de un vicio originario. Pero al derivar
la extincin contractual de un supuesto fctico sobreviniente a la conclusin -o perfeccionamiento- del negocio,
no median reparos para que la frustracin de la causa sea sancionable por conducto de la resolucin contractual
(21).
Por ltimo, diremos que la teora de la causa sirve de fundamento tanto al pacto comisoria tcito como al
expreso. Sobre este particular, es usual el afirmar que el pacto comisorio expreso tiene sustento en la voluntad
autnoma de las partes (art. 1197) (22).
Creemos que el criterio es equivocado, pues el intercambio recproco de atribuciones patrimoniales que

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constituye el fin "categrico" de los agentes, es preservado mediante el derecho de opcin, sin distingo de que la
resolubilidad emane de la ley o del contrato. Esto no quita que el derecho positivo, por medio de los arts. 1203 y
1204, en conexin con la regla del art. 1197, faculta a las partes para regular la especie resolutoria; pero esta
cuestin es diversa de la puesta en crisis.
b) Incidencia de la culpa y de la garanta como factor objetivo. Esencia del pacto comisorio como tal
(derecho subjetivo) y en cuanto se traduce en una forma extintiva (sancin resarcitoria): 1) El pacto
comisorio, como facultad potencial, es ante todo un derecho subjetivo de opcin de tipo "potestativo" (o "de
potestad") (23). Ahondando ms sobre el punto y siguiendo a Andrs Von Thur, cuadra afirmar que, en cuanto
dicha prerrogativa est destinada a alterar un estado jurdico por acto unilateral, se trata de un derecho de
"configuracin" (especie de "potestad"). Y todava, afinando la precisin, puede distinguirse, dentro de los
derechos de "configuracin", la categora de los derechos "negativos", o "de extincin" (o "contraderechos"),
para aplicarla a la figura cuando ella se trasunte a travs de la alternativa resolutoria (24).
Esto no excluye que el pacto comisorio entraa, a la vez, una sancin resarcitoria, atendiendo a que el
efectivo aniquilamiento del negocio tiende a privarlo de defectos y a reponer las cosas -en cuanto la situacin lo
permita- a su estado primitivo ("statu quo ante").
2) El pacto comisorio supone el estado de mora del deudor (incumplimiento relativo) (25), e involucra
tambin los supuestos de incumplimiento absoluto (imputable) de la prestacin y de imposibilidad de pago que
responsabilice al deudor por la ocurrencia del caso fortuito (art. 889) (26). Asimismo, el instituto comprende las
hiptesis de resolucin del contrato cuando el incumplimiento es objetivamente atribuible al "solvens" (v. gr. a
ttulo de "garanta" si ste emple un auxiliar para desarrollar el plan de prestacin) (27).
Va de suyo, entonces, que el pacto comisorio debe ser prolijamente separado de la teora de los riesgos de
que da cuenta el art. 888 y sus concordantes (28).
3) Se dice que si bien la culpa es necesaria como presupuesto de la resolucin en el pacto comisorio, no ha
de creerse que el carcter sancionatorio de la misma (la resolucin) obedece a la exigencia de una conducta
censurable, ya que hay sanciones sin culpa (p. ej. la nulidad por error, falta de capacidad, la sancin resarcitoria
originada en el riesgo, etctera) (29).
Entendemos que la afirmacin es exacta aunque requiere que se la emplace en el justo sitial. En efecto,
muchas veces se predica de la resolucin que ella constituye una sancin por razn de la culpa ("lato sensu"),
apuntndose a la idea de penalidad, de castigo, de medida ejemplar. Con esto se identifica, consciente o
inconscientemente, el fenmeno extintivo con la sancin represiva (o retributiva).
La creencia no es novedosa, pues ya en el derecho cannico -all por el siglo XII- se pensaba que la
resolucin tena un doble carcter: contractual y penal; y se la conceba desde esta ltima perspectiva (la penal)
como un castigo impuesto a la culpa "debitoris". Este matiz retributivo -o represivo- se exterioriz a base del
clebre adagio: "Fragenti fidem fides frangatur el dent o non servanti fidem ei fides non servatur". Inclusive,
tiempo ms tarde, el Cardenal d"Ostie Enrique de Suse acentu el carcter penal del instituto, perdurando en
siglos posteriores vestigios de esa idea, a estar a lo que expresa Guy Pape en las "Decretales" publicadas en
Venecia en 1588 (30).
Pero en realidad la sancin implicada en el anlisis es "resarcitoria" (y no "retributiva"), y su origen -o hito
primario- no esta dado por la "culpa" en s misma, como tal, sino por el injusto contractual que supone el
incumplimiento objetivo -o conducta antijurdica- (infraccin al ordenamiento de derecho considerado como un
todo) pero "calificado" por la presencia de factores de adjudicacin de un dao que subyace en todo
incumplimiento, malgrado que su presencia se minimice a los efectos de la puesta en marcha de la resolucin
(31).
De cualquier manera, la circunstancia de que la sancin resarcitoria en cuestin no derive inmediata y
exclusivamente de la culpa -o mejor an: que no sea una respuesta dada a la conducta reprochable-, no debe
hacernos perder de vista que dicha sancin (la resolucin) exige para su aplicacin el requisito de la culpa
(factor subjetivo) o bien de un elemento atributivo de naturaleza objetiva (v. gr. la "garanta") que califiquen el
obrar antijurdico del sujeto incumpliente. Olvidar este dato importara caer insensiblemente en el terreno de los
autores "objetivistas" que justifican el funcionamiento de la resolucin contractual con la sola revelacin del
"incumplimiento material"(32).
Prueba elocuente de la trascendencia que poseen los mentados factores (subjetivo u objetivo), la constituye
el hecho de que los mismos permiten escindir con nitidez meridiana el pacto comisorio de otras figuras con
virtualidad extintiva, entre ellas, la imposibilidad de pago (art. 888).
En resumen: la resolubilidad que dimana del pacto comisorio no es un "castigo" en respuesta a la culpa del
deudor. Su punto de partida, si se quiere, descansa en el obrar antijurdico de ste -que constituye el motor o
causa impelente de la sancin-. Empero, quede en claro que ese incumplimiento antijurdico necesita
complementarse con el factor de imputabilidad u otro factor objetivo, con miras a integrar los recaudos
necesarios para el funcionamiento de la sancin resarcitoria examinada (33).

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 IV. SISTEMA ACTUAL DEL CODIGO CIVIL (INTRODUCIDO POR LA LEY 17.711)
a) La reforma legislativa de 1968 acu en el art. 1204 -cuya fuente directa es el art. 216 del Cd. de
Comercio erigido por el decreto-ley 4777/63 (Adla, XXIII-B, 844) (34)- un rgimen jurdico dual, al autorizar
que la resolucin se concrete por las vas judicial o extrajudicial.
De tal suerte, acogi por un lado el sistema francs, que establece como regla genrica (art. 1184) la
necesidad de la demanda judicial en las hiptesis de pacto comisorio tcito, con fundamento en el principio de
que "nadie puede hacerse justicia por s mismo"(35).
Y, por otro lado, la ley 17.711 recept el sistema alemn (arts. 325, 326, 329 y concs., B. G. M.), de acuerdo
al cual el derecho subjetivo resolutorio, aun en los supuestos de pacto comisorio tcito, se ejercita "por la sola
autoridad del acreedor", extrajudicialmente, "de plano" -o "de plein droit par la force et la puissance de la loi"
(36)-, mediante una declaracin (negocio jurdico unilateral) (37) dirigida por el interesado al deudor (38). Esta
solucin descansa en la idea de "justicia privada" y su aplicacin, desplegada en base a una adecuada
reglamentacin de la actividad de los particulares, tiende a evitar gastos, demoras, complicadas tramitaciones
judiciales, etctera (39).
b) Asimismo, el art. 1204 contempla la resolucin por dos cauces: el pacto comisorio tcito y el expreso (40).
En el primer caso (pacto comisorio tcito) si el acreedor desea extinguir el negocio extrajudicialmente,
tendr que cursar un requerimiento al deudor para que cumpla la prestacin en un plazo no inferior a 15 das,
salvo que los usos o un pacto expreso establezcan otro menor (41). Para nosotros, en consonancia con el sentir de
la "comunis opinio", dicho requerimiento no ser necesario si se elige la va judicial para provocar la resolucin
del contrato (42), o cuando se verifica la "imposibilidad absoluta" (imputable) de satisfacer el deber jurdico
calificado (43).
En cambio, cuando el pacto comisorio es expreso, la parte que no incumpli su obligacin
puede aniquilar "de plano" el acto jurdico, remitiendo a la parte incumplidora una comunicacin fehaciente
en ese sentido.
Tambin en esta ltima especie, el contratante legitimado puede solicitar la resolucin del negocio en el
terreno judicial. En consecuencia, de provocarse la extincin del acto "de plano", la intervencin del juez que se
imponga ulteriormente se exteriorizar mediante una sentencia "declarativa" que convalide u homologue la
decisin privada; mientras que de ser electo el "iter" judicial, el pronunciamiento revestir carcter
"constitutivo" pues llevar nsita la virtualidad de disponer la resolucin del contrato (44).
V. PACTO COMISORIO TACITO, REQUERIMIENTO DEL ART. 1204 (PARAG. 2) E
INTERPELACION MORATORIA
Cuando la mora no es automtica, ni se trata de obligaciones sujetas a un plazo indeterminado, es necesario
el recaudo de la interpelacin a fin de colocar en mora al deudor (45).
Precisamente, en estos casos surge el interrogante que concita nuestra atencin y da lugar a este trabajo: es
factible acumular formal y temporalmente la interpelacin moratoria al requerimiento fluyente del art. 1204 en
relacin con el funcionamiento del pacto comisorio tcito?
Estimamos que la respuesta debe ser afirmativa, razn por la cual acometemos el intento de demostrar la
tesis.
VI. POSICIONES DOCTRINARIAS IMPERANTES SOBRE EL PUNTO
Al respecto, en las "Sextas Jornadas de Derecho Civil" fueron propuestos tres criterios, los que recibieron
luego algunas adhesiones doctrinarias que no modificaron -pese a las variantes de matiz incidentales- sus
esencias.
Estos criterios son los siguientes:
a) De un costado se afirm que en los casos en que la interpelacin configura un elemento formal de la
mora, tal acto es un paso previo e independiente del requerimiento del art. 1204, parg. 2 (46).
b) Desde otra perspectiva diametralmente diversa formulamos una ponencia compartida con los doctores
Jos M. Gastaldi, Jorge Miguel, Nelly A. Ravenna y Jorge A. Zago, postulando la viabilidad de la acumulacin
de los dos actos en cuestin, siempre y cuando se satisfagan las exigencias y fines de los mismos. Va de suyo
que esa funcin -o acumulacin- es temporal (en lo compatible) y formal.
Esta posicin result ser primera minora al practicarse el escrutinio en el seno de la Comisin (47).
c) Finalmente, fue sostenido un temperamento -de alguna manera intermedio- por los doctores Lpez
Cabana y Lloveras, que conform el despacho de la segunda minora en la Comisin. De acuerdo al mismo,
sera aceptable la posibilidad de acumular en un solo acto la interpelacin y el requerimiento referido al pacto
comisorio tcito; pero ambos actos funcionaran sucesivamente, sin superposicin en el tiempo. Vale decir que
el unitarismo formal no empece a que el plazo de 15 das -o el menor legal- del art. 1204 nunca podra quedar
cercenado por el plazo interpelatorio (48).

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 Es de destacar que en el plenario que trat el tema de que hablamos, ninguno de los tres despachos
redactados segn el tenor de las ideas asentadas obtuvo mayora reglamentaria para su aprobacin. De donde,
por una paradojal y caprichosa contingencia reglamentaria, todos ellos fueron rechazados (49).
VII. EXAMEN CRITICO DE LAS TEORIAS ADVERSAS A LA QUE AUSPICIAMOS
a) Una primera aproximacin a las teoras que desechamos nos conduce a observar que la posicin de Trigo
Represas y Compagnucci de Caso -de la que participan los dems juristas mencionados en la nota 46-, no tiene
un fundamento firme que avale esa tajante escisin entre los dos actos implicados.
En efecto, se argumenta que el art. 1204 establece que "no ejecutada la prestacin el acreedor podr requerir
al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a 15 das...", actividad sta que
supondra la previa inejecucin del deber jurdico por el obligado. En otros trminos: la mora "solvendi" sera
un "prius"; el requerimiento del art. 1204, parg. 2, un "posterius" (totalmente independizado de aqulla).
Entendemos que no puede seguirse una interpretacin literal tan estricta de esa parte del mentado precepto.
La hermenutica moderna propicia una funcionalidad en la actividad interpretativa que est por encima del
ritualismo, del relativismo de la vala de las palabras.
La decadencia de la regla "in claris non fit interpretatio" es palmaria, pues la tarea destinada a escrutar el
significado legal no es tan mecnica o simplista, desde el momento que la interpretacin -como bien se ha
dicho- no consiste en un juicio con fusin meramente cognoscitiva, sino que importa un instrumento destinado a
disciplinar la vida de relacin, circunstancia que exige, en cada caso, una investigacin en torno al
funcionamiento de dicho instrumento para adaptarlo al fin perseguido (50). Y si bien es cierto que usualmente
toda interpretacin debe comenzar con la valoracin del sentido literal, ello no oculta que el lenguaje general no
se evidencia casi nunca con un sentido unvoco, hecho que. al determinar la posibilidad de recorrer diversos
caminos, torna inseguro ese "sentido literal" y exige que se lo corrija y complete con otros elementos apropiados
(51). La funcionalidad en materia hermenutica, pues, se orienta en la bsqueda de un "resultado" vinculado
siempre con el ideal de justicia que se pretende alcanzar.
En relacin con el punto -y coincidiendo con nuestro sentir-, ya Halpern (52) seal en su momento que no
puede mediar objecin alguna a que el requerimiento referido al pacto comisorio tcito pueda formularse antes
del vencimiento de la obligacin (exigibilidad). Dicha solucin no vedada, posee la ventaja de que el deudor ya
conocer por anticipado las consecuencias que le puede aparejar su inejecucin eventual. Asimismo, el autor
citado agrega que no debe concederse mayor importancia a la letra de la ley, en cuanto reza que "no ejecutada la
prestacin el acreedor podr requerir al incumplidor... etc.", toda vez que si bien ello es lo que ocurre de
ordinario no es imprescindible que as sea, con la cual la tlesis normativa queda salvada.
"A fortiori", no mediar inconveniente en aditar a la intimacin del art. 1204, la comunicacin -que no es
interpelacin- a cursar al deudor en los casos de obligaciones de plazo determinado y expreso pero "incierto",
cuando el hecho futuro y fatal no es conocido por el mismo (53).
b) En cuanto a la posicin sustentada por Lpez Cabana y Lloveras, entendemos que la misma est asistida
de mejor lgica, en cuanto mantiene la unidad formal no prohibida por la ley que nosotros apuntalamos.
Empero, se nos ocurre que es perfectamente viable que esa conjuncin formal sea, a la vez, temporal, razn por
la cual nos apartamos del derrotero marcado por estos distinguidos autores.
VIII. DESARROLLO DE NUESTRA OPINION SOBRE LA "QUAESTIO".
a) La interpelacin moratoria: La interpelacin exigida por la ley en ciertas ocasiones para determinar el
estado de mora entraa un acto jurdico unilateral (arts. 944 y 946) (54). Asimismo, se trata de una declaracin
recepticia que trasunta el ejercicio de un derecho potestativo (55). Y, por ltimo, es "no formal", sin perjuicio de
la conveniencia de que se la exteriorice por medios fehacientes a efectos de evitar discusiones en punto a su
demostracin (56).
Con referencia a la estructura de la interpelacin, la misma ha de reunir requisitos intrnsecos y extrnsecos.
Los primeros, fundamentalmente, consisten en lo siguiente: 1) debe ser determinada y concluyente; una
verdadera exigencia de pago, y 2) tiene que estar referida a la prestacin prometida y computar las exigencias de
modo y tiempo.
En cuanto a los requisitos extrnsecos, la interpelacin demanda: 1) El ofrecimiento de cooperacin del
acreedor cuando sea menester de su actividad, y 2) la ausencia de incumplimiento de su parte (del acreedor) en
las obligaciones correlativas o correspectivas -arts. 510 y 1201- (57).
b) El requerimiento del art. 1204, parg. 2:
1. A nuestro modo de apreciar las cosas esta figura, estructuralmente, tiene muchos puntos de contacto con
la interpelacin moratoria, a despecho de que las finalidades inmediatas en ambas y sus consecuencias de
derecho sean diversas.
En tal orden de ideas, estimamos que el requerimiento del art. 1204 es un acto jurdico unilateral que traduce

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el ejercicio de un derecho subjetivo de potestad (58). Al igual que sucede con la interpelacin moratoria, el
requerimiento es "no formal" o de forma libre (art. 974), aunque tambin, como en el caso de aquella, es
aconsejable que la voluntad jurdica se emita por medios inequvocos (v. gr. escritura pblica, telegrama
colacionado, etctera) (59).
2. El requerimiento debe contener una exigencia coercitiva y circunstanciada respecto de la prestacin
insatisfecha o bien prometida pero an no satisfecha, con indicacin de las especificidades de modo y tiempo
(60).
Pero lo fundamental y decisivo a los fines que nos ocupan en esta tarea -sobre todo en lo que hace a la
sustentacin de nuestro planteo-, atae a que el requerimiento del art. 1204 constituye un mensaje dirigido al
deudor a travs del cual se pone en su conocimiento el cumplimiento de un requisito legal tendiente a despejar
el camino para optar por la resolucin del contrato "ipso iure"(61).
Cuadra entender que la ley quiso establecer un medio para que el deudor se anotice de la voluntad del
acreedor enderezada a obtener la resolucin del negocio, cuando tal modo de extincin no se previ mediante un
pacto comisorio expreso (62). La "comunicacin" es indispensable -y se justifica por la gravedad que conlleva el
aniquilamiento del acto- (63), con independencia de que su formulacin no reclame el empleo de frmulas
sacramentales (64).
c) Fundamentacin del criterio correcto: La interpelacin que propiciamos no quebranta el sistema
normativo, posee indudables ventajas y armoniza sin esfuerzo con los principios de que estuvo imbuido el
legislador de 1968.
Para razonar de este modo acudimos a los siguientes argumentos:
1) Ya hemos demostrado que el 2 parg. del art. 1204 puede aprehenderse flexiblemente sin violencia de su
letra, en cuanto autoriza al acreedor a intimar al deudor el cumplimiento de la prestacin en el plazo de 15 das
(o el menor que corresponda) antes del vencimiento de la obligacin (65).
2) El requerimiento del art. 1204 no es en rigor estricto un "plazo de gracia" concedido al deudor para que
cumpla la prestacin tardamente sin responsabilidad, como muy comnmente se afirma. Prueba de ello es que
los 15 das o el menor plazo legal acordados al "solvens", no le relevan de las responsabilidades de la mora
cuando sta se produjo antes de la intimacin del mencionado art. 1204 (sea que ese estado de mora se haya
operado en forma automtica o por interpelacin) (66).
Por lo tanto, el propsito primordial de la ley al establecer el requerimiento, es el de hacer saber al deudor el
deseo del acreedor de provocar la extincin del negocio, circunstancia que impone la concesin de un plazo de
"reflexin" para que el primero medite acerca de las graves consecuencias jurdicas y patrimoniales que pueden
derivarse de su incumplimiento. Con tal mecanismo, se tiende a suplir la falta de conocimiento apriorstico del
obligado en torno a esas consecuencias negativas, observable en los casos de pacto comisorio tcito y, que,
obviamente, no se verifica cuando est de por medio una clusula resolutoria expresa.
En realidad, muchas veces se acordar el plazo de 15 das o el menor legal luego de la constitucin en mora,
pero en otras ocasiones, contrariamente, se emitirn superpuestas las voluntades jurdicas constitutivas del acto
interpelatorio y del requerimiento. En la ltima hiptesis, podr acontecer, en la casustica fctica, por ejemplo,
que la mora se produzca en 5 das y que el plazo intimatorio del art. 1204 (que tambin corri durante esos 5
das) se prolongue necesariamente 10 das ms hasta completar los 15 das constitutivos del lapso normativo
bsico.
Examinadas estas situaciones externamente podran conducir al error de suponer que los 15 das o el menor
plazo legal en el primer supuesto, y los 10 das -faltantes para completar los 15 das legales- en el segundo
supuesto, seran plazos de "gracia" a favor del deudor, en la medida que ste gozara de un lapso para pagar
despus de la mora enervando la facultad resolutoria del acreedor.
Pero la apariencia de configuracin de un plazo de "gracia" no es ms que eso, es decir, que una apariencia,
pues no puede hacernos olvidar que en otros casos el plazo de 15 das o el menor legal, ser inferior al lapso
interpelatorio de la mora (v. gr. la interpelacin para que el "solvens" comparezca a escriturar en 30 das).
En tal circunstancia y partiendo de la premisa de que los dos actos jurdicos se emitan superpuestos en el
tiempo, no puede sostenerse que hay un plazo de "gracia" para el deudor, dado que si el mismo no cumple el da
del "trmino" de la modalidad prevista en la interpelacin caer en mora; y desde el momento que goz de 15
das -cuyo curso se desenvolvi junto con los referidos 30 das- para conocer la voluntad del acreedor de
resolver el contrato por incumplimiento, quedar indefectiblemente a merced de la potestad jurdica del ltimo.
A igual conclusin se llegar cuando la interpelacin y el requerimiento del art. 1204 coincidan
temporalmente con exactitud (p. ej. si se establecen 15 das para ambos).
Entonces, conteniendo el requerimiento un plazo de "reflexin" o un tiempo de "meditacin" y no un "plazo
de gracia" en sentido propio, parece terminante que dicha intimacin podr ser, indiferentemente, posterior o
simultnea a la constitucin en mora (67).

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 3) Es evidente que la acumulacin estructural y cronolgica de los dos actos jurdicos en cuestin, coincide
con la idea de simplificar trmites engorrosos a efectos de dotar de agilidad el trfico jurdico que se observa en
el art. 509, apart. 1 -texto de la ley 17.711-, en cuanto consagra la mora automtica como regla general (o
directiva bsica) en. la materia (68).
4) Nuestro lineamiento concuerda tambin con la necesidad de alivianar las exigencias jurdicas, en
consonancia con el surgimiento de un fenmeno novedoso que comenz a concitar la atencin de estudiosos en
Francia, a travs de los trabajos de Pier Catal y Jean Pierre Gastaud y, en nuestro medio, por conducto del
pensamiento del profesor Jorge H. Bustamante Alsina (69).
En tal sentido, se seala que el patrimonio sufri una transformacin en el derecho actual, a partir del dato
de que las fortunas privadas, fundamentalmente, revelan que sus activos experimentan fluctuaciones constantes.
Esto obedece al hecho de que en la psicologa del individuo se produjo un cambio, que se traduce en el
deseo de ganar ms dinero para gastarlo en aras del procuramiento de mayores confort y bienestar. De all que la
bsica sociedad de ahorro tradicional, se trastroc -prcticamente-en una sociedad de consumo.
El fenmeno, entonces, determina de manera imperiosa y acuciante que los patrimonios individuales
reclamen una expeditiva y eficaz realizacin de los derechos de sus titulares, con miras a que stos puedan
obtener rpidamente los recursos necesarios para atender los compromisos contrados en relacin con los
consumos constantes y crecientes. Y a la vez, los patrimonios colectivos aplicados al fin econmico de
produccin, circulacin y distribucin de la riqueza, requieren elasticidad y simpleza en el trfico jurdico para
no ver entorpecida la constante actividad crematstica (70).
5) El art. 509, apart. 3, en cuanto autoriza la acumulacin de las pretensiones de fijacin de plazo y de
cumplimiento, cuando se est frente a supuestos de deberes jurdicos calificados de plazo "indeterminado",
suministra un argumento analgico ilevantable en favor de nuestra tesis (en la medida que aquella situacin
guarda evidente semejanza con la que tratamos).
En tal convencimiento, acudimos al mencionado recurso dialctico -apoyados circunstancialmente por el
destacado jurista cordobs Enrique C. Banchio-, durante el curso del debate suscitado en las "Sextas Jornadas de
Derecho Civil" en el mbito de la Comisin.
De su lado, los doctores Lpez Cabana y Lloveras (71) invocan como fuerte pauta analgica en pro de su
posicin, la citada directiva del art. 509, parg. 3.
Sobre el particular, no ponemos en duda que la evocacin sea correcta, en tanto la tesis de estos opinantes se
asemeja a la nuestra desde el punto de vista formal.
Pero entendemos que la analoga se acondiciona mejor an con nuestro sentir, en base a estas razones:
1) Por un lado da pie para dejar de lado la literalidad del art. 1204, en cuanto alude al "incumplidos". En
efecto: al acumularse las pretensiones accionables de que informa el art. 509, parg. 3, no cuadra hablar de
"incumplidos"(72), pues el deber jurdico calificado en cuestin no devino todava exigible al tiempo de
interponerse la demanda; ello recin ocurrir al verificarse el "trmino" del plazo "determinado" y "expreso"
establecido por el juez en la sentencia definitiva.
Entonces, la paridad de situaciones permite flexibilizar el ritualismo de los vocablos del art. 1204, parg. 2
(73).
2) La superposicin formal propiciada -que no supone de fases sucesivas en el tiempo- es muy parecida a la
fusin que se concreta en la acumulacin de pretensiones accionables del art. 509, parg. 3, dado que en esta
ltima hiptesis no es menester que se dicte una sentencia de fijacin de plazo para el cumplimiento de la
prestacin y, separadamente, en el mismo proceso pero en un "posterius" -en una suerte de ejecucin del fallo
anterior-, que se renueve la voluntad jurisdiccional emitiendo otra sentencia de cumplimiento del deber jurdico
(insatisfecho, por hiptesis, en el lapso pretoriano preestablecido).
Por lo dems, es irrelevante a los fines de la acumulacin de pretensiones del art. 509, parg. 3, que las
mismas deban ventilarse en distintos tipos de procesos (v. gr. la pretensin de fijacin de plazo por la va
sumaria -art. 320, inc. 3, apart. j, Cd. Procesal de la Nacin, Adla, XXVII-C, 2649; XXXVIII-A, 44-, y la de
cumplimiento de contrato por va ordinaria -art. 319, ley adjetiva-), toda vez que en tal supuesto la pretensin de
"cumplimiento" ser considerada "principal" para la determinacin de la "clase" de juicio (74). Con esto
queremos dejar bien sentado el parentesco que hay entre la situacin descripta y la que fluye de acumular la
interpelacin moratoria y el requerimiento del art. 1204, desde que en esta ltima no es necesario que converjan
los plazos contenidos por los dos actos jurdicos de que se trata, coincidiendo rigurosamente en el tiempo, pues
bien puede ocurrir que uno u otro sean ms extensos.
En consecuencia, estos motivos no convencen acerca de la factibilidad de echar mano al argumento
analgico "a simili", al ser patente la afinidad e identidad de razones en juego en ambos casos confrontados
("ubi eadem est legis ratio, eadem est legis dispositio").
6) Durante el transcurso del plenario que trat el tema en las "Sextas Jornadas de Derecho Civil", el doctor

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Alberto J. Pardo, luego de que informramos el despacho de la primera minora, se mostr partidario del mismo.
En la emergencia, dijo el prestigioso profesor que las posiciones de la mayora y de la segunda minora, no
han podido sustraerse del academicismo propio de la ctedra, que determina la necesidad de resaltar la
distincin conceptual entre interpelacin moratoria y requerimiento del art. 1204. Empero, merituada esa
actividad con criterio pragmtico, no existen vallas que obstruyan la posibilidad de acumular ambos actos, pues
en la esfera profesional, fuera de los estrados universitarios, debe presumirse que la fusin formal y temporal
que de los mismos se haga, descarta el conocimiento cientfico autnomo que en punto a dichos actos tienen los
profesionales del derecho (o que al menos deben tener).
7) Por ltimo, el temperamento auspiciado respeta ms estrictamente el principio de la buena fe, lealtad y
probidad.
Es indudable que si se interpela al deudor con claridad para que cumpla (art. 509, parg. 2 y concs.) y
simultneamente se le comunica el propsito del "accipiens" de colocarse en situacin legal de resolver el
contrato en caso de incumplimiento, dicho deudor no podr aducir con seriedad que no comprendi la
significacin jurdica de los actos intimatorios cursados y pretender que los mismos son ineficaces, frustrados o
que deben reiterarse.
En la conflictiva de intereses a ponderar por el intrprete, la mencionada regla de la buena fe lealtad o
probidad, que "prima facie" es objetiva (75), tiene que prevalecer sobre la directiva del "favor debitoris", siempre
y cuando no se divisen autnticas situaciones de duda que induzcan -por excepcin- a seguir otro camino. De tal
suerte, se apunta al ideal de que las obligaciones se cumplan expeditivamente, evitndose que los deudores
inescrupulosos puedan ampararse en los recursos o subterfugios que ofrezcan los excesos rituales, en detrimento
de la correccin y limpieza que debe presidir la vida de los contratos desde su gnesis hasta su expiracin (art.
1198, parg. 1).
A la vez, apriorsticamente y como elemento de recta interpretacin jurdica, juegan un rol significativo los
denominados criterios "teleolgico-objetivos", uno de los cuales es, precisamente, el de la buena fe, el que
-como se advierte- no slo gobierna la interpretacin -celebracin y ejecucin- de los actos jurdicos, sino que
por sobre ello y ms extensamente, ayuda a escrutar las races de la ley (76).
IX. LEVANTAMIENTO DE LAS OBJECIONES FORMULADAS A NUESTRA TESIS
a) Se ha insistido en el hecho de que el texto del art. 1204 aludira al deudor moroso al referirse al
"incumplidor", con lo cual la constitucin en mora tendra que ser previa -desde el punto de vista temporal- al
requerimiento del art. 1204 (77). En reiteracin de lo dicho antes de ahora, insistimos en que el precepto abarca
sin esfuerzo al que "ha incumplido" y al "potencial incumplidor"(78).
Igualmente, pensamos que no es necesario que el "solvens" goce indefectiblemente de 15 das para cumplir
luego de quedar colocado en mora, so pretexto de que la resolucin "extrajudicial" constituye una medida de
importancia o gravedad, pues lo decisivo es que el acreedor conceda quince das al deudor para "reflexionar"
sobre la entidad de la resolucin, con abstraccin de que tal lapso sea simultneo o posterior a la configuracin
de la mora "debitoris"(79).
b) En otra direccin, Lpez Cabana y Lloveras en el meritorio trabajo citado (80), reproducen algunas
objeciones, en reiteracin de lo expuesto por el doctor Lloveras cuando actu como relator de la segunda
minora en el plenario de las "Sextas Jornadas de Derecho Civil", ocasin en que, por nuestro lado, respondimos
a esas crticas al concedrsenos el derecho de rplica reglamentario.
Dicen los referidos autores:
1) Uno de los requisitos de la interpelacin es el de cumplimiento factible de la obligacin en el tiempo. En
consecuencia, por breve que fuera ese lapso, inevitablemente acortara el de 15 das suministrado al deudor en
los trminos del art. 1204, parg. 2.
2) Si bien es cierto que a veces el plazo interpelatorio puede ser igual o mayor en relacin con el de 15 das
(o el menor de circunstancias) emanado del art. 1204 (p. ej. en la obligacin de escriturar), an en estos casos la
acumulacin temporal sera improcedente, en razn de que no habra mora como presupuesto del requerimiento
sino confusin entre ambas situaciones.
3) En el supuesto anterior, a pesar de que se admitiera la va sugerida -por nosotros quiere significarse- en
obligaciones como las mencionadas, lo real es que se dara entrada a una regulacin diferente respecto de
situaciones que coinciden en lo bsico: la acumulacin procedera cuando el plazo interpelatorio es igual o
superior al requerimiento pero no en la hiptesis inversa (81).
Nosotros refutamos los argumentos de esta manera:
1) La interpelacin moratoria no abrevia en modo alguno el plazo del requerimiento. Son dos actos jurdicos
distintos, superpuestos temporalmente, que funcionan y coexisten con absoluta autonoma, en tanto poseen
finalidades diversas: uno al requerir la prestacin; el otro, bsicamente, el anoticiar al deudor respecto a que la
falta de cumplimiento emplazar al requeridor en situacin de optar por la resolucin contractual.

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 2) Entendemos -y en esto nos parece que se fortalece la analoga entre la especie del art. 1204, parg. 2 y la
del art. 509, parg. 3- (82)que la mora es presupuesto de la "resolucin" del negocio (art. 1204) o del pedido de
"cumplimiento" del mismo (arts. 505 y 1197), mas no del "requerimiento legal" exigible cuando se est en
presencia de un pacto comisorio tcito, de donde no puede haber confusin alguna de situaciones.
3) La tesis que defendemos no introduce un tratamiento dual o bifronte, segn que el plazo interpelatorio sea
igual o superior, o bien inferior, a los 15 das que son regla en el art. 1204. Este ltimo plazo ser siempre de 15
das salvo que los usos o un pacto expreso establecieran otro menor. Y en lo que hace el plazo de la
interpelacin, el mismo tendr la extensin que razonablemente sea necesaria para el acabado cumplimiento de
la prestacin (2, 5, 10, 15, 30, 45 das, etctera).
Por lo tanto, la acumulacin siempre ser viable mientras cada acto jurdico est cabalmente estructurado
para poder cumplir con el fin que tiene por norte.
X. SINTESIS FINAL DE NUESTRO PENSAMIENTO
En resumen, pues, reiteramos que podrn unirse formal y temporalmente la interpelacin y el requerimiento
examinados, toda vez que ambos actos estn creados y constituidos con plenitud (malgrado la superposicin), y
se basten a s mismos para satisfacer sus objetivos especficos: la interpelacin exigir el cumplimiento del deber
jurdico calificado (sin descuidar que el incumplimiento aparejar la mora "debitoris"); el requerimiento del art.
1204, comunicar que la falta de satisfaccin oportuna del inters del acreedor autorizar a ste a resolver el
contrato por su sola autoridad.
Va de suyo que la fusin de forma y tiempo de los dos actos, no se ver afectada por la mayor o menor
extensin de los plazos a que se los sujete, habida cuenta de la coexistencia autnoma de dichos negocios y de
sus diferencias estructurales perfectamente delineadas (83).

(1) Tuvimos oportunidad de emitir criterio sobre el punto en las "Sextas Jornadas de Derecho Civil",
celebradas en Santa Fe en noviembre de 1977. En la emergencia, formulamos una ponencia junto con los
doctores Jos M. Gastaldi, Jorge Miguel, Nelly A. Ravenna y Jorge A. Zago, tratada en la Comisin que estudi
el tema: "Resolucin por incumplimiento contractual" y luego defendimos la posicin en el plenario como
miembro informante.
Con anterioridad, nos expedimos en la misma direccin en sentencia dictada como Juez Nacional de Primera
Instancia en lo Civil (Juzgado nm. 28 de la Capital Federal) -"in re": "Mazzaro, J. c. Salum, N. B. s, sumario",
mayo 25-976, sec. 55-, confirmada por el superior (CNCiv., sala A, libre nm. 210.651, noviembre de 1976),
sin que en la alzada fuera tratado el punto que nos ocupa por no haber sido materia del recurso.
(2) Utilizmos la expresin "pacto comisorio" por entender que su difusin y pragmatismo justifican el
empleo. No obstante, aceptamos que razones de ortodoxia exigiran una actitud correctiva en lo terminolgico.
De cualquier modo, la cuestin excede el mbito de este trabajo, razn por la cual no nos detendremos en su
examen pormenorizado. Slo puntualizaremos que el "ius poenitendi" es denominado muchas veces "derecho de
resolucin por incumplimiento" o por "inejecucin" (confr. CARBONNIER, J., "Thorie des Obligations", ps.
306 y sigtes. Ed. Presses Universitaires de France, Pars, 1963; MOSCO, L., "La resolucin de los contratos por
incumplimiento", p. 2, Ed. Nereo. Barcelona, 1962). Sobre esto v.: GASTALDI, J. M., "Principios de la
clusula comisoria", trabajo indito; RAMELLA, A., "La resolucin por incumplimiento", ps. 2 a 4, Ed. Astrea,
Buenos Aires, 1975; FARINA, J., "Rescisin y resolucin de contratos", nm. 6, ps. 95 y 96. Ed. Orbir,
Rosario, 1965. Por su parte, LAGE, Eduardo J. a propsito del sistema instituido por la ley 17.711 (Adla,
XXVIII-B, 1799) distingue, al margen del pacto comisorio expreso, el pacto comisorio legal del implcito -estas
dos ltimas especies para el autor son diversas- ("Algunas cuestiones sobre el rgimen actual del pacto
comisorio", J. A., serie contempornea, t. 9, ps. 428 y siguientes).
(3) Generalmente, en la prctica del derecho se alude al pacto comisorio para referirlo a la faz resolutoria y
se prescinde -dentro del concepto- de la factibilidad de ejecucin del deber jurdico (quizs descartada por su
obviedad normativa).
(4) A veces se afirma que la parte legitimada es la "cumplidora" o "cumpliente". Nos parece ms atinado
considerar que el derecho de aniquilar el negocio compete a la parte "no incumpliente" -"supra" nm. 2, a)
nuestra definicin-, dado que no es imprescindible que el pretensor haya cumplido su obligacin, pues bien
puede suceder que la misma todava no se tornara exigible (al respecto fueron muy atinadas las observaciones
que los doctores Luis Moisset de Espans, Carlos G. Vallespinos y Ramn D. Pizarro, efectuaran en las "Sextas
Jornadas de Derecho Civil", con motivo del anlisis de una ponencia).
(5) RAMELLA, A., ob. cit., ps. 53 y sigtes., y despacho de la Comisin -que cont con nuestra
aquiescencia- aprobado en el plenario, en las "Sextas Jornadas de Derecho Civil".
(6) La expresin "de plano" no es unvoca. Nosotros la utilizamos con valor equivalente al de resolucin

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extrajudicial, por autoridad del acreedor, de pleno derecho (o "de plein droit par la force et la puissanse de la
loi"), sin que esto ltimo nos impida distinguir con nitidez el pacto comisorio, legal o voluntario, de las
condiciones "iuris" o "facti" (BUERES, A. J., "La entrega de la cosa en los contratos reales", Ed. Abaco,
Buenos Aires, 1977, ps. 82 y 83, nota 14, y nota del codificador puesta al art. 555. Idem, GIORDANO, A.,
"Sugli effetti della clausola risolutive expresa", Giurisprudenza completa della Corte Suprema Di Cassazione,
1946, 11, vol. XXII, p. 197; BARASSI, L., "La teora generale della obbligazioni", t. III-2, nm. 1, p. 425, etc.,
Ed. Giuffr, Milano, 1953-1955).
(7) MOSSET ITURRASPE deja planteado el interrogante acerca de si la resolucin ataca el vnculo
jurdico (elemento de la obligacin) o el contrato (acto jurdico) ("Contratos", p. 374, Ed. Ediar, Buenos Aires,
1978. Al respecto, RAMELLA apoyndose en la opinin de BETTI, Emilio, manifiesta que la resolucin se
refiere a las relaciones jurdicas, como lo probara el hecho de que el fenmeno no alcanza las prestaciones
cumplidas en los contratos de tracto sucesivo.
Creemos que no es as: la resolucin es un modo tpico de extincin de los actos jurdicos; las obligaciones
se "disuelven" por aadidura, al expirar el negocio que les sirvi de causa fuente. Esto no quita que en ocasiones
esa extincin no se produce absolutamente "ex tunc" al no ser alcanzados determinados efectos (pero ello ocurre
de manera similar en la nulidad, sancin que se predica de los actos jurdicos y no de las relaciones jurdicas).

Asimismo, el hecho de que el pacto comisorio se manifieste con frecuencia en su faz resolutoria (especie de
la resolucin contractual), no determina que sea apropiado ubicarlo. metodolgicamente, como causal de
extincin de los contratos, pues no debe perderse de vista que la figura concede al legitimado un derecho de
opcin que no slo le permite aniquilar el negocio sino tambin solicitar el cumplimiento. De all que, con
mayor propiedad, el pacto comisorio debe tratarse como un efecto propio de los contratos bilaterales o con
prestaciones recprocas (art. 1138) -para nosotros denominaciones clasificatorias idnticas- (De acuerdo:
GASTALDI, J. M., ob. citada).
(8) No debe confundirse la resolucin emanada de la aplicacin del pacto comisorio con la situacin a que
da lugar el "id quod interest" -art. 505, inc. 3- (que constituye una mera modificacin del "objeto" de la
prestacin originaria que no supone novacin -comp, otro enfoque en ROCA SASTRE, R. M., "Estudios de
derecho privado", t. I, p. 17, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1948-).
Ello sin desmedro de que el acreedor podr demandar en el primer caso el resarcimiento del dao padecido
de resultas de la frustracin del acto y en el segundo el suplemento de los mayores perjuicios sufridos.
(9) Las opiniones son mltiples y dismiles. Se rastrea, pues, dicho fundamento en la equidad (LAURENT),
el consentimiento condicional de los sujetos (PLANIOL), la voluntad de las partes (Huc), la proteccin de la
relacin de derecho (PICARD y PRUDHOMME), la justicia contractual (RIPERT), la nocin de derecho
mismo (QUINTEROS), la idea de reparacin del perjuicio causado por el incumplimiento (los MAZEAUD), la
esencialidad del factor tiempo que exige un medio expeditivo para aventar dificultades (CASTILLO), la
celeridad (BENDERSKY), la unidad indivisible de una situacin jurdica o de una operacin jurdica
determinada (CASSIN), la lealtad comercial y la buena fe (BIBILONI), la interdependencia de las prestaciones
(JOSSERAND, CARBONNIER, SPOTA, RAMELLA, MOSSET ITURRASPE), etc. (confr. QUINTEROS, F.
D., "Resolucin y rescisin de los contratos", ps. 22 y sigtes., Ed. Depalma, Buenos Aires, 1946; SPOTA, A. C.,
"El pacto comisorio. Su funcionamiento en las ventas de inmuebles. El supuesto especial de las ventas por
mensualidades", Rev. LA LEY, t. 5, p. 10; BENDERSKY, M., "Incumplimiento de contrato", ps. 24 y sigtes.,
Ed. Depalma, Buenos Aires, 1963. Es de sealar que casi todas estas concepciones apuntan preferentemente al
pacto comisorio tcito, ya que el fundamento del pacto comisorio expreso se ubica, por lo comn, a nuestro
juicio errneamente, en el principio de la autonoma de la voluntad (art. 1197).
(10) Nosotros somos partcipes de la concepcin "sincrtica" neocausalista, que ve en la causa la razn de
ser del acto jurdico expresada mediante una doble significacin: a) una finalidad categrica que es uniforme y
repetida en cada categora de actos -y comn y nica para las partes- ("fin abstracto"). Desde esta perspectiva, la
causa en los contratos doblemente atributivos (onerosos) consiste, abreviando pasos, en el intercambio recproco
de ventajas o atribuciones patrimoniales. En tal aspecto, la causa es til para "categorizar" los negocios jurdicos
y, por sobre ello, aparece como un medio eficassimo de proteccin individual, al posibilitar el mantenimiento
del equilibrio de las prestaciones o de las atribuciones (equidad contractual) (BUERES, A. J., ob. cit., ps. 66 a
71, lugar donde desarrollamos el tema y expusimos la opinin que ahora analizamos en el texto, en el sentido de
que la causa en su faz "abstracta", sustenta jurdicamente el pacto comisorio, la excepcin de contrato no
cumplido y la teora de la imprevisin y b) una finalidad "propia" o "individual" conformada por los mviles o
motivos determinantes de la voluntad jurdica -extrnsecos a la figura, variables y "ad eventum" plurales-, cuya
funcin primordial, dado que con ella no se agotan otras, es la de actuar como instrumento de defensa social, al
posibilitar que se ponga coto a la voluntad autnoma cada vez que los mviles con jerarqua de causa
contradigan la regla moral (BUERES, A. J., ob. cit., ps. 69 y 70y citas doctrinarias all efectuadas).

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 (11) El fin "abstracto" apreciado de tal modo posee un perfil propio al proyectarse "funcionalmente" sobre
la etapa de los efectos del acto (BUERES, A. J., ob. cit., p. 70; ROCA SASTRE, R. M., ob. cit., ps. 54 y sigtes.).
Esto permite diferenciar con precisin el consentimiento (elemento "gentico") de la causa. Esta ltima,
conforme bien se dijo, no es una mera "calificacin" de la voluntad (VIDELA ESCALADA, F. N., "La causa
final en el derecho civil", nm. 13, p. 13, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1968), sino que posee vida propia
como elemento del contrato.
(12) En Roma la actuacin de la causa fue embrionaria e imperfecta. En tal sentido, ROCA SASTRE cree
advertir su incidencia -o insinuacin- en la etapa de perfeccionamiento -o constitucin- del contrato, pero afirma
que de ninguna manera se evidenci en el perodo del cumplimiento. En consecuencia, la "exceptio non
adimpleti contractus" fue algo as como una "exceptio doli" derivada del principio de la buena fe (y no de la
causa), slo admitida, por lo dems, en el arrendamiento, la venta y la sociedad. El incumplimiento forzoso no
imputable (imposibilidad de pago), a veces liberaba al deudor, aunque ello, no ocurra siempre (tal el caso de la
venta). Y en cuanto al "ius poenitendi", en principio slo fue permitido en los contratos innominados y en el
arrendamiento (ROCA SASTRE, R. M., ob. cit., ps. 55 y 56; MIQUEL, J. L., "Resolucin de los contratos por
incumplimiento", p. 41, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1979).
En tiempos de Csar, a propsito de la venta, deca VARRON que el comprador poda exigir la cosa sin
pagar el precio. Luego, en el siglo II, se autoriz al vendedor a retener la cosa ("pignoris loco") hasta que le
fuera pagado el precio ("Institutas" de GAYO y "Digesto" de ULPIANO). Y de la Constitucin de Caracalla (C.
8. 24), se inferira que el adquirente poda rehusar el pago del precio si el enajenante no le entregaba la cosa,
aunque para ello deba invocar la "exceptio dol". Esto ltimo prueba que el derecho de deshacer el contrato por
la inejecucin del adversario era concedido -ciertas veces- por razones de equidad y no a base de la aplicacin
de la idea de interdependencia de las prestaciones (CAPITANT, H., "De la causa de las obligaciones", ps. 102 a
107; Ed. Cngora, trad. por E. Tarragato y Contreras, Madrid, 1927. COLIN, A. y CAPITANT, H., "Curso
elemental de derecho civil", t. 3, ps. 689 y sigtes., Ed. Reus, trad. por T. De Buen, Madrid, 1924).
La nocin de correspondencia o correspectividad de las prestaciones -punto de partida de la teora de la
causa- comienza a delinearse con el advenimiento del derecho cannico; se la exterioriz mediante el adagio
"non servanda est el qui frangit fidem" o "non servandi fidem, non est fines servanda", que aparece en la
"Summa de Huguccio" con referencia al Decreto de Graciano, durante el transcurso del siglo XII
(QUINTEROS, F. D., ob. cit., p. 15. Comp. CAZEAUX, P. N., en CAZEAUX, P. N. y TRIGO REPRESAS, F.
A., "Derecho de las obligaciones", t. I, p. 90, Platense, La Plata, 1969). Empero, la idea de reciprocidad
obligatoria se impuso progresivamente, pues en un principio constituy justificativo de la "exceptio non
adimpleti contractus" y del "ius poenitendi", pero no de la liberacin no imputable (ROCA SASTRE, R. M., ob.
cit., ps. 55 y 56). Y adems, por momentos la resolucin contractual, concretamente, vio oscurecida su
raigambre contractual por el carcter represivo o retributivo que se le adjudic ("infra" nm. 3, b, 3). Sobre la
evolucin posterior de la cuestin y en torno a las opiniones de CONNANO y DUMOULIN, pueden
consultarse: CAPITANT, H., ob. cit., ps. 158 y sigtes., y QUINTEROS, F. D., ob. cit., ps. 19 y 20.
Aparte de lo expresado, advertimos que muchas posiciones formuladas con postulados diversos de la teora
de la causa, en el fondo se tocan con ella. Tal el caso de la "nocin de equivalencia" de MAURY (v.
QUINTEROS, F. D., ob. cit., ps. 27 y 28), y el de la "proteccin de la relacin de derecho" de PICARD,
Maurice y PRUDHOMME Andr ("De la rsolution judiciaire pour inexcution des obligations", Revue
Trimestrielle de Droit Civil. 1912, ps. 103 y sigtes.), quienes cimientan su tesis en el "equilibrio de las
prestaciones" y en la "realizacin de los fines prcticos" (adems de hacer referencia a la buena fe).
(13) LAURENT, F., "Prncipes de droit civil francais", t. XVII, p. 137, Ed. Bruylant-Christophe,
Bruselas-Pars, 1893; BAUDRY LACANTINERIE, G. BARDE, L., "Trait Thorique et Pratique de Droit
Civil", "Des contrats ou des obligations conventionnelles en gnral", vol. II, nms. 903 y 904. Ed. Libraire de
la Socit du Recueil J. B. Sirey el du journal du Palais, Pars, 1907-1908.
(14) RAMELLA, A., ob. cit., ps. 130 y 131; FARINA, J., ob. cit., ps. 98 y 99; SPOTA, A. C., "Resolucin
de los contratos bilaterales por incumplimiento de una de las partes. La cuestin en el derecho civil y en el
derecho comercial", Rev. LA LEY, t. 17, p. 110, e "Instituciones de derecho civil. Contratos", t. III, p. 499. Ed.
Depalma, Buenos Aires, 1975.
(15) RAMELLA, A., ob. cit., ps. 130 y 131.
(16) "Supra" nota 13.
(17) CAPITANT, H., ob. cit., ps. 317 y siguientes.
Sobre el particular existe una creciente inquietud doctrinaria. Por ejemplo, ESPERT SANZ estudi el
fenmeno de la "frustracin del fin del contrato", evidenciado -a su juicio- cuando la prestacin, an siendo

Thomson La Ley 11
factible de cumplimiento, ha perdido sentido, ha perdido la razn de ser. El autor citado entiende por "fin" del
negocio el propsito prctico perseguido por los contratantes, y considera que dicho "fin" es un aspecto de la
teora de la causa. Entonces, la frustracin del fin puede producirse: 1) por prdida de la utilidad o del inters en
caso de que la prestacin es todava perfectamente hacedera -o factible de cumplimiento-; 2) cuando el fin se
haya obtenido por otros caminos diversos en relacin con el contrato (ESPERT SANZ, V., "La frustracin del
fin del contrato", ps. 201 y sigtes., Ed. Tecnos, Madrid, 1968).
Tambin el publicista examina la cuestin de la imposibilidad absoluta no imputable, apartndola de la
rbita de la causa, pues estima que el fundamento liberatorio descansa -en el caso- en la desaparicin del
"objeto" de la obligacin (dem, CASTAN y TOBEAS, J ., "Derecho civil espaol comn y foral", t. III, p.
261, ed. 7, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1951). Y en lo que hace a la imposibilidad definitiva
imputable derivada de la esencialidad del plazo, ESPERT SANZ juzga que se trata de un supuesto atpico de
frustracin del "fin" (o que se produce por va indirecta) (ob, cit., ps. 111, 188 a 197 y 201 a 210 en especial).
Estimamos que estos distingos no son razonables, pues derivan de la injustificada actitud de restringir la
idea de "frustracin" del fin aplicndola slo a los casos en que la prestacin es an hacedera. Para nosotros, la
desaparicin del objeto -o de parte de l-, en el primer caso mencionado, acarrea la frustracin de la finalidad
"funcionalmente" apreciada, al igual que sucede en los casos de imposibilidad de pago que responsabiliza al
"solvens" por el caso fortuito. Y "a fortiori" el fundamento causal es ms evidente, cuando la prestacin
materialmente podra satisfacerse, aunque ello careciera de sentido por el carcter esencial del plazo.
Esta concepcin ESPERT SANZ reconoce grandes puntos de contacto con la difundida teora de las bases
del negocio jurdico de Karl LARENZ, de acuerdo a la cual tales bases desaparecen: 1) cuando se quiebra la
relacin conmutativa hasta un punto en que ya no puede racionalmente hablarse de "contraprestacin"
("destruccin de la equivalencia"); 2) cuando la finalidad perseguida a travs del contrato resulta inalcanzable, a
pesar de que la prestacin todava sea posible de cumplimiento ("frustracin del fin") (LARENZ, K., "Base del
negocio jurdico y cumplimientos de los contratos", Ed. Revista del Derecho Privado, trad. por C. Fernndez
Rodrguez, Madrid, 1956).

Va de suyo que las apreciaciones relacionadas con esta idea, fluctan en sus matices, en razn de las
diversidades existentes cuando se trata de precisar la nocin de causa y acorde con la mayor subjetivacin u
objetivacin que se haga del elemento. En dicha inteligencia, los puntos de vista difieren en el derecho
anglosajn (donde existe una verdadera elaboracin de la doctrina de la "frustracin"), y en las doctrinas
alemana. italiana y espaola. De cualquier modo, se nos ocurre que el fenmeno de la "frustracin" del "fin"
-malgrado el mbito conceptual que se le asigne-, puede desenvolverse con mayor comodidad u holgura dentro
de una lnea voluntarista o subjetivista en orden a la causa. dado que las teoras objetivas "stricto sensu"
consideran la "funcin" como algo independiente -e incluso hasta opuesto- de la voluntad, de donde la
apreciacin de la defeccin de esa "funcin" se llevara a cabo externamente, con abstraccin del "querer" del
individuo cuya voluntad se trata de proteger (comp. dentro de una orientacin objetivista: MIQUEL, J. L., ob.
cit., ps. 88 y sigtes.). Este autor alude a la "frustracin" de la finalidad, como consecuencia de la destruccin del
equilibrio provocado por el incumplimiento. Este equilibrio (o "relacin de reciprocacin") integra la "causa",
concepto aplicable para MIQUEL a la razn social o funcin social econmica que el negocio est destinado a
cumplir (arts. 91 a 93).
(18) Corresponde dejar bien sentado que la finalidad "categrica" o "abstracta" -tambin en ocasiones
denominada "objetiva"-, se encuentra objetivada por su uniformidad en cada categora de actos jurdicos y por el
carcter comn (o unitario) que reviste para las partes., Pero ello no puede conducirnos a dejar de lado la raz
voluntarista - o psicolgica de la causa (BUERES, A. J., ob. cit., ps. 70 y 71). Esa nota subjetiva se aprecia
-dentro de la finalidad "abstracta"- en el momento de perfeccionarse el negocio (causa "estructural"), en la
medida que la idea de "equilibrio" -en los contratos con prestaciones recprocas-, no reclama una evaluacin
externa rigurosamente proporcional. Bastar que la estimacin personal -aun cuando revele cierta desigualdad-
se ajuste a un tipo negocial (nominado o innominado -se entiende-). Asimismo, la incidencia psicolgica se
palpa en la causa "fundamento" -o funcional-, en tanto la evaluacin del mantenimiento de la relacin
conmutativa depende del acreedor, circunstancia que no soslaya el contralor objetivo que se haga de esa
apreciacin a base de lo dispuesto por los arts. 502, 944, 1071, 1137, 1167 a 1169, 1197, 1198, apart. 1,
etctera).
(19) V. nuestras crticas a las teoras que emplazamos como objetivas "stricto sensu" (ms o menos
intensamente) -LOUIS-LUCAS, CARIOTA FERRARA, BETTI, etc.- (BUERES, A. J., ob. cit., ps. 68 y 69,
nota 72).
(20) Sobre esto, v. ESPERT SALAZ, V. -ob. cit., p. 121-, con referencia a la frustracin del fin del negocio
y el principio de la buena fe. Asimismo, en el derecho alemn (arts. 320, 325 y 326, B. G. M.) el contratante que
no incumpli es quien debe mensurar la "importancia" o "entidad" de la inejecucin, hecho que no impide la

Thomson La Ley 12
intervencin judicial, si se recurre, a ella para que se examine si la decisin individual no atent contra la lealtad
y confianza recproca (QUINTEROS, F. D., ob. cit., p. 36). En torno a la fiscalizacin "objetiva" de la
evaluacin "subjetiva" de la dimensin del incumplimiento: "supra" nm. 2, apart. b), y nota 18.
Por otro lado, el acento individual o voluntarista se observa a travs del auge que experiment la resolucin
extrajudicial por incumplimiento (confr. DIEZ PICAZO. L., "Fundamentos del derecho civil patrimonial", Ed.
Tecnos, Madrid, 1970, ps. 818 y 847 a 851, y su comentario de la teora pretoriana hispnica sobre la resolucin
de los negocios y los "factores etiolgicos subjetivos")
(21) Con referencia a la posicin de RAMELLA en punto a que el fundamento de la resolucin radica en la
"interdependencia de las prestaciones recprocas", opinin que comparte un sector muy importante de la
doctrina, estimamos que dicha virtualidad no puede desarraigarse de la nocin de causa. El condicionamiento de
las prestaciones o mutua dependencia que arranca al celebrarse el acto -esto es: genticamente-, perdura a travs
de todo el proceso de cumplimiento del negocio ("supra" nm. 3). De all que esa interdependencia" o
"conexin" de las prestaciones, no es concebible como fenmeno espontneo, aislado, diverso de la causa; por
el contrario, la correspectividad de los deberes jurdicos especficos es una consecuencia de la vigencia de la
causa en su fructfera dimensin temporal (v. ROCA SASTRE, R. M., ob. cit., p 55).
De cualquier forma la tesis de RAMELLA est bastante cerca de la que nosotros auspiciamos a base de la
teora de la causa, pues este destacado jurista admite que la tutela de la "reciprocidad" de las prestaciones no
puede limitarse a la ejecucin forzada, ya que bien puede suceder que al acreedor le interese la resolucin, a raz
de que el incumplimiento le hizo perder su "inters" o le proporcionara -el mantenimiento del acto- una
"utilidad menor" (ob. cit., p. 132).
(22) QUINTEROS, F. D., ob. cit., p. 61.
(23) GAMARRA. J., "El pacto comisorio en la venta", Revista de la Facultad de Derecho de Montevideo.
ao V, abril-junio de 1954, p. 381 -con motivo del anlisis del art. 1738 del Cd. uruguayo-; LARENZ, K.,
"Derecho civil. Parte general", Ed. Revista de Derecho Privado, ps. 281 y sigtes., trad. por Miguel Izquierdo y
Macas-Picavea, Madrid, 1978, MORELLO, A. M., "Problemas actuales en la compraventa inmobiliaria", p.
115, Ed. Platense, La Plata, 1978.
(24) VON THUR, A., "Derecho Civil. Teora general del derecho alemn", t. I-1, ps. 81 y 82. Ed. Depalma,
trad., por Tito Rava, Buenos Aires, 1946. Tambin RAMELLA -en postura similar- recuerda que la doctrina
alemana llama a los derecho merituados "derechos negativos", "contraderechos" o "derechos de agresin".
Adems, el profesor de la Universidad del Litoral comenta que CARNELUTTI los nomina "derechos de
impugnacin" (ob. cit., ps. 4 y 5).
(25) COLIN, A. y CAPITANT, H., ob. y t. cits., p. 693 -a la luz de lo dispuesto por el art. 1184 del Cd.
Civil-; GASTALDI, J. M., ob. cit.; MORELLO, A. M., ob. cit., ps. 123 y sigtes.; LOPEZ DE ZAVALIA, F.,
"Teora de los contratos", p. 366, Ed. Vctor P. de Zavala, Buenos Aires, 1971, CAMARA, H., "El nuevo art.
1204 Cdigo Civil: pacto comisorio", Revista del Notariado, ao LXXII, noviembre-diciembre de 1968, nm.
702, p. 1330; RAMELLA, A., ob. cit., ps. 119 y 129; CAZEAUX, P. N., ob. y t. cits., p. 158. En contra:
MAYO, J. A. y TOBIAS, J. W., en su ponencia presentada a las "Sextas Jornadas de Derecho Civil" -comp. al
pensamiento de los autores desarrollado con alguna variante en "La resolucin por autoridad del acreedor", Rev.
LA LEY, t. 1978-D, p. 1062-; FARINA, J., ob. cit., ps. 75 y 76; BORDA, G. A., "Tratado de Derecho Civil
Argentino. Contratos", t. I, nm. 308-2, p. 225 (confr. nuestro comentario sobre la tesis que desechamos: "infra"
nota 28, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1974).
En otro orden, entendemos por mora el retardo jurdicamente trascendente que abre paso a la
responsabilidad civil y produce otras virtualidades -v. gr. la de viabilizar la opcin resolutoria del art. 1204 en el
"incumplimiento relativo"- (TRIGO REPRESAS en un excelente trabajo recientemente publicado, examina esta
ltima exigencia -la de la relatividad del incumplimiento-. bajo el rtulo de "posibilidad de la prestacin -"Mora
e indexacin en favor del moroso", Rev. Doctrina Judicial, 1979, nms. 11, 3, ps. 5 y 6-. Asimismo, acerca de
las virtualidades derivadas de la relevancia del incumplimiento del deudor, v. nm. 7, ps. 16 y 17).
La relevancia jurdica del "retardo material" est dada, estructuralmente, por la presencia del factor de
imputabilidad -o "ad eventum" de un factor de adjudicacin "objetivo", precisamos nosotros-, sin perjuicio del
requerimiento interpelatorio ("elemento formal") exigible en ciertos casos (confr. MOISSET DE ESPANES, L.,
"La mora y la reforma al art. 509 del Cdigo Civil argentino", J. A., 1968-V, p. 798; cap. III, PIZARRO, R. D. y
MOISSET DE ESPANES, L., "Reflexiones en torno a la mora del deudor y el lugar del cumplimiento de las
obligaciones", E. D., t. 72, ps. 792 y 793; TRIGO REPRESAS, F. A., not. cit., nms. 4 y 5, ps. 6 y 7;
GAGLIARDO, M., "La mora en el derecho civil y comercial", ps. 14 y sigtes., Ed. Abeledo Perrot, Buenos
Aires, 1979. Es de destacar que estos autores aluden al "elemento subjetivo" (factor de imputabilidad),
exclusivamente, omitiendo, por ende, toda referencia a la factibilidad de exhumar en la especie un factor

Thomson La Ley 13
objetivo. GRECO, Roberto E. adiciona a los elementos de la mora mencionados la "subsistencia de la
posibilidad de la prestacin en inters del acreedor" ("La mora del deudor en la reforma de 1968", Revista del
Notariado", ao LXXIV, nm. 716, marzo-abril 1971, p. 476 y sigtes.). En igual sentido: TRIGO REPRESAS,
F. A., not. cit., nm. 3, ps. 5 y 6, y "supra" prrafo anterior de esta nota.
Nosotros entendemos que en la medida que el factor de imputabilidad -o circunstancialmente el factor
objetivo- es elemento de la mora, no pueden dejarse de lado en tal carcter (el de elementos) el dao (desde el
momento que la culpa interesa para imputarla al dao), y la relacin de causa a efecto (atendiendo a que el dao
es elemento de ella). (BUSTAMANTE ALSINA, J., "Teora general de la responsabilidad civil", nm. 193, p.
85 y nm. 795, p. 245, Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1973. "Extensin de la reparacin en la
responsabilidad objetiva", (Rev. LA LEY, diario del t. 1979-C, p. 1024). Va sin decirlo que la demostracin de
la cuanta del dao, determinada o "estimativa" (art. 165, ltima parte, Cd. Procesal Civil y Comercial de la
Nacin -Adla, XXVII-C, 2649-), es indiferente al estado estricto de mora, pues apunta a la "responsabilidad
civil" (deber de reparar en especie o por equivalente), que es sancin resarcitoria diversa de la resolucin
contractual.
(26) Acerca de la resolucin del contrato y el incumplimiento absoluto: RAMELLA, A., nm. 23, p. 69 y
sigtes., y 28, c) p. 101. Con la aclaracin de que no ha de confundirse el incumplimiento absoluto del
incumplimiento moroso (relativo) ("supra" nota 25), dado que se trata de dos grados de perturbacin del
programa de prestacin, o de desgaste de ese plan, consideramos que el primero (esto es: el "absoluto") da pie al
funcionamiento del pacto comisorio, no obstante la necesidad de adaptar la especie, en cuanto al "modus
operandi" se refiere ("infra" nm. 4 y nota 43), y de las lagunas del derecho positivo sobre el particular.
En cuanto a la vinculacin entre la imposibilidad de pago y la resolucin por incumplimiento, v. LOPEZ DE
ZAVALIA, F., ob. cit., p. 366. Toca aclarar aqu que cuando la imposibilidad de pago encuadra en la hiptesis
del "casos dolus vel culpa determinatus", o se est frente a una clusula de responsabilidad o un pacto de
garanta (art. 513), la obligacin frustrada se transforma en la de satisfacer daos y perjuicios ("perpetuatio
obligationis"). Entonces, el acreedor puede optar por pedir ese "contravalor", objeto de la prestacin modificado
-o simple variante del cumplimiento especfico- ("id quod interest"), o bien para resolver o requerir la resolucin
por el procedimiento reglado en el art. 1204 (al margen, en este ultimo caso, del independiente reclamo de
daos derivados de la frustracin del negocio).
(27) En reiteradas oportunidades apoyamos la tesis que justifica el deber del "solvens" por el hecho ajeno,
en la nocin de "garanta" aprehendida en sentido "objetivo" (BUSTAMANTE ALSINA, J., "Teora general de
la responsabilidad civil", cit., nm. 921, p. 283; BUERES, A. J., "Responsabilidad civil de los mdicos", ps. 159
y 160, en especial, Ed. Abaco, Buenos Aires, 1979). Asimismo, descontamos que para la calificacin del
incumplimiento que abre la va de la resolucin, ha menester apuntar a la "garanta" objetiva asumida por el
"deudor" y no a la "culpa" -idea subjetiva- en que incurri el tercero encargado de cumplir la prestacin (no
obstante que dicha "culpa" ponga en funcionamiento el deber "reflejo" del "solvens").
(28) Ya hicimos referencia a la corriente de doctrina, cuya prdica est orientada a que se considere
incumplimiento computable en la resolucin contractual aqul que reviste carcter "objetivo" (o "antijurdico")
("supra" nota 25 y citas de las posiciones de BETTI, MAYO y TOBIAS, FARINA, BORDA, etctera).
Es comn observar la afirmacin de que la resolucin no es primariamente una sancin por el
incumplimiento, sino, antes bien, en la base de la situacin que da lugar a dicho modo extintivo -se dice- habra
"una anomala funcional sobrevenida". Por lo tanto, la resolucin sera una medida de proteccin del contratante
que sufre la lesin, en tanto que la "sancin" estara dada por la responsabilidad civil del incumplidor (deber de
reparar el dao) (v. el comentario del punto de vista, en: DIEZ PICAZO, L., ob. cit., p. 666).
Conceptuamos que el razonamiento es desacertado. En efecto, la operatividad del pacto comisorio es
diferente a la de la imposibilidad de pago, y ambas estn caracterizadas, respectivamente, por la culpa "lato
sensu" y por el caso fortuito. No hay un "tertium quid" que viabilice un derecho de resolucin sin culpa o sin
que se demuestre el "casus". De all que el mero retardo "objetivo" -que no conforma en rigor estricto
"incumplimiento" de contrato, sino una especie de "inejecucin"- sea irrelevante para autorizar la resolucin
(arts. 1203 y 1204).
Por lo dems una cosa es la resolucin contractual mencionada, que es sancin resarcitoria "per se", desde el
momento que genera el deber recproco de restitucin de lo mutuamente entregado por las partes ("statu quo
ante"), y otra la responsabilidad civil, que tambin es sancin resarcitoria, complementaria e independiente de la
anterior, y que apunta a la integralidad del reestablecimiento de la primigenia situacin.

En la doctrina nacional muchas veces se incurri en el equvoco sealado, debido a la influencia que ejerce
el pensamiento de los autores forneos que comentan sistemas donde la mora se configura -como regla- por

Thomson La Ley 14
medio de la interpelacin. En consecuencia, el vencimiento del plazo en obligacin sujeta a plazo determinado y
expreso -p. ej.- genera una verdadera confusin entre lo que es retardo falsamente relevante y retardo
ciertamente relevante (este equvoco se observa en Hctor CAMARA, cuando por un lado exige la culpa como
elemento de la resolucin y, por otro, dice que no es necesaria la constitucin en mora en la hiptesis de pacto
comisorio expreso o de resolucin judicial, con lo cual evidentemente fusiona desacertadamente las ideas de
"constitucin en mora" -por la interpelacin- y de "produccin del estado de mora" con o sin interpelacin -not.
cit., p. 1332-).
Otra circunstancia que contribuye sin duda a apreciar falsamente el problema, reside en que la prueba de la
culpa no se exige en cierto tipo de deberes jurdicos calificados, a diferencia de lo que acontece en relacin con
otros. Ms ello no puede conducirnos al error de suponer que el factor de imputabilidad no existe atendiendo a
la innecesariedad de su demostracin, pues esto ltimo obedece, exclusivamente, a una diversidad de rgimen
derivado del peculiar contenido de ciertas prestaciones (v. la acertada observacin de RAMELLA sobre el punto
-ob. cit., p. 120-).
En otras oportunidades, nos expedimos "in extenso" sobre el problema de la prueba de la culpa (BUERES,
A. J., "Responsabilidad civil de los mdicos", cit., parg. 32, ps. 185 y sigtes., en especial). All sostuvimos que
la cuestin deba gobernarse sobre la base de la divisin didctica entre las obligaciones de "resultado" y las
obligaciones de "medios". En las primeras, la demostracin de incumplimiento objetivo -conducta antijurdica-
(art. 1197) "descarta" la culpa, no porque sta no exista, sino en razn de que la misma no interesa, queda fuera
de cuestin, pues el programa de prestacin tiene por meta un objetivo "determinado". Por consecuencia, el
deudor slo podr desvirtuar las responsabilidades en cierne mediante la prueba del caso fortuito.
Esta manera de razonar reconoce precedente dentro de la doctrina nacional en la opinin de Bustamante
Alsina, quien en su notable trabajo "Prueba de la culpa" (Rev. LA LEY, t. 99, ps. 889 y sigtes.), desecha la
difundida y falsa creencia acerca de que en los deberes de "resultado", la prueba del simple incumplimiento
genera una presuncin relativa (o "iuris tantum") de culpa. Pensamos -por otro lado- que esa idea
presuncionalista es imprecisa, habida cuenta que se habla de presuncin de "culpa" y no se permite al deudor la
prueba de la "no culpa", esto es, de la inimputabilidad de la conducta, desde el momento que la exoneracin de
responsabilidad provendr de la exclusiva revelacin del "casos", el que "inmediatamente" destruye la relacin
de causalidad (aunque "mediatamente" deje al descubierto la obvia inexistencia de "imputabilidad") (BUERES,
A. J., "Responsabilidad civil de los mdicos", cit. ps. 188 a 190).
En cambio, cuando se trata de obligaciones de "medios" el acreedor tendr que allegar las medidas de
conviccin idneas para poner en evidencia la culpa del deudor, pues en ella, precisamente, consiste el
incumplimiento (inobservancia de una conducta "prudente", y "diligente"). En la puja probatoria procesal, el
"solvens" intentar neutralizar la pretensa demostracin del elemento subjetivo, por medio de la prueba de la
"ausencia de culpa" (o "no culpa"), o de lo contrario, si le interesa, por la del caso fortuito (es decir que podr
desvirtuar los efectos negativos del incumplimiento relevante sin recurrir a la destruccin de la "imputatio facti"
-nexo causal- o bien acudiendo a ella) (BUSTAMANTE ALSINA. J., "Prueba de la culpa". cit., p. 892;
SUFRES, A. J., "Responsabilidad civil de los mdicos", cit., ps. 189 y 190).
En suma: el elemento subjetivo o el factor objetivo en cuestin siempre existen en la conformacin
estructural del acto incumpliente que legitima la opcin resolutoria.
No obstante, CAMARA y RAMELLA afirman que en algunos casos el incumplimiento objetivo (sin culpa)
es suficiente para justificar la extincin del negocio cuando la ley as lo establece (v. gr. la hiptesis de las
obligaciones genricas -arts. 604, 608, 616, 622, 893 y 894) (CAMARA, H., not. cit., p. 1332; RAMELLA, A.,
ob. cit., p. 120).
A nuestro modo de ver la posicin es desajustada, en tanto lisa y llanamente acepta que en los casos
normativos informados, la sola antijuridicidad del obrar del deudor es suficiente para habilitar el pacto
comisorio. No obstante, quizs dicha tesis, sobre todo en el esquema propuesto por Ramella, no constituya una
excepcin propia o estricta a la posicin que defendemos. En efecto, si interpretamos fielmente el pensamiento
del jurista santafecino, parecera que el mismo no slo computa el incumplimiento material a los efectos en
estudio, sino que a ello adita una situacin "objetiva" complementaria -"rectius": factor de adjudicacin
"objetivo"-, que impide al deudor probar la "no culpa" -al estar en juego deberes jurdicos calificados "de
resultado"- y el caso fortuito. Nos atrevemos a efectuar esta inferencia en torno a la exhumacin de un "factor
objetivo", dado que Ramella equipara la especie de las obligaciones genricas a los supuestos de
"responsabilidad objetiva" (RAMELLA, A., ob. cit., p. 158). De cualquier manera, tampoco estamos
enteramente de acuerdo con esta conjetural interpretacin que efectuamos precedentemente. Entonces,
entendemos que la irrelevancia de la prueba del caso fortuito como eximente de responsabilidad (en sentido
amplio), no excluye que en el fondo lo que est implicada en esta "quaestio" es la culpa "debitoris". El deudor
promete un "resultado" al planificarse la prestacin, cuya falta de obtencin encierra "su culpa", contra la cual
no puede probar -mediante el intento revelatorio de la "no culpa"- habida cuenta del contenido de la prestacin.

Thomson La Ley 15
Y a la vez, la naturaleza de esta clase de obligaciones de dar no permite "prima facie" fracturar el nexo causal
probando el "casus" en virtud de que el gnero nunca perece ("genus aut quantitas nuncquan perit"). Mas,
excepcionalmente, si se diera la infrecuente hiptesis de desaparicin del gnero, la prueba del caso fortuito
sera trascendente para restar relevancia al incumplimiento, con lo cual queda demostrado que la idea de culpa
late en este tipo de deberes jurdicos.
(29) RAMELLA, A., ob. cit., p. 116.
(30) QUINTEROS, F. D., ob. cit., ps. 15 y 16. Es evidente que las manifestaciones extremas sobre el
carcter penal de la resolucin, al soslayar el carcter contractual de la misma, contradicen o alejan muchas
veces esa exitosa idea de "condicin sobreentendida en los contratos bilaterales" derivada de la reciprocidad
obligatoria que campe en el derecho cannico.

(31) Se trata de una sancin resarcitoria por "identidad" (ARAUZ CASTEX, M., "Derecho civil. Parte
general", t. II, nm. 1683, p. 384). Ed. Etja., Buenos Aires, 1965, Tambin, sobre este tema: BUSTAMANTE
ALSINA, J., "La sancin resarcitoria", ps. 7 a 11, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1966. All este jurista
seala que debe entenderse por sancin aquella consecuencia determinada en la ley para el caso de
incumplimiento de la misma. Cuando la voluntad preventiva de la norma no se cumple por el acomodamiento a
la conducta prevista, la sancin que tiene por fin reestablecer el derecho violado volviendo las cosas al estado
primitivo (por identidad o por equivalente) se llama "resarcitoria". Precisamente en esto ltimo reside el
distingo bsico entre dicha categora y la de la sancin "retributiva", ya que sta no apunta a la reparacin del
mal irrogado, sino a la imposicin de un castigo al infractor (BUSTAMANTE ALSINA, J., "La sancin
resarcitoria", cit., ps. 8 y 9).
(32) "Supra", notas 25 y 28, en relacin con las posiciones objetivistas y nuestra crtica.
(33) Entonces, para que funcione la resolucin como sancin resarcitoria, se requiere el estado de mora
"debitoris", sobre cuyos presupuestos no expedimos antes de ahora ("supra", nota 24). Ello, sin perjuicio de lo
dicho respecto del incumplimiento absoluto ("supra", nm. 3, b, 2., texto y nota 26).
(34) A la vez, la fuente indirecta del texto legal la constituyen los arts. 1453, 1455, 1456 y 1458 del Cd.
italiano de 1942, y los arts. 747, 748, 749, 750 y 751 del Cd. de Honduras (GASTALDI, J. M., ob. citada).
(35) En cambio, cuando el pacto comisorio es "expreso" la resolucin se opera de pleno derecho (sin que
sea menester de la intervencin judicial) - LAGE, E. J., en su ilustrada nota cit., ps. 423 y 424; CAPITANT, H.,
ob. cit., p. 331. Es de destacar que a veces la jurisprudencia francesa atenu la regla de la "judicialidad" del
entuerto que deriva de la aplicacin del pacto comisorio tcito, autorizando, por excepcin, en supuestos de tal
laya, la extincin "privada" -o "extrajudicial"- del negocio (QUINTEROS, F. D., ob. cit., p. 40).
(36) QUINTEROS, F. D., ps. 67 y 68. Este autor refiere que segn JOUANNEAU, A. ("Recueil de maxime
el citations latines a l"usage du monde judiciaire", p. 211, Pars, 1912, la expresin latina "ipso iure, vi et
potestate legis" es equiparable a la francesa "de plein droit, par la force et la puissanse de la loi". Esto quiere
decir de pleno derecho, de derecho, por autoridad del acreedor, sin intermediacin judicial, etctera.
(37) De acuerdo: ENNECCERUS, L., LEHMANN, H., "Derecho de obligaciones", vol. I, p. 199, Ed.
Bosch. trad. por B. Prez Gonzlez y B. Alguer, Barcelona-Buenos Aires, 1948.
En Francia se utiliza la expresin "sommation" que a veces significa "comunicacin" de la resolucin y otras
veces "interpelacin moratoria" (QUINTEROS, F. D., ps. 64 y 65).
(38) Sobre el sistema alemn (arts. 325, 326 y 329): ENNECCERUS, L., LEHMMANN, H., ob. y vol. cits.,
ps. 192 y sigtes.: LAGE, E. J., not. cit., p. 425. En sentido parecido: "Cdigo suizo (arts. 107 a 109) y Cdigo
polaco de las Obligaciones art. 250).
(39) QUINTEROS, F. D., ob. cit., ps. 38 y siguientes.

(40) En lo que hace al pacto comisorio tcito, se discute si la regla del art. 1204 deroga las soluciones en
contrario consagradas en el Cdigo de relacin con los contratos tpicos (MOSSET ITURRASPE, J., "La
derogacin virtual, tcita o implcita", J. A., 1978-I, ps. 684 y sigtes.), o bien si las disposiciones especiales
privan sobre la mentada directiva bsica del art. 1204 sin perjuicio del funcionamiento del mecanismo general
previsto en esta ltima en la medida en que sea compatible (Despacho de la mayora en las "Sextas Jornadas de
Derecho Civil" informado por el doctor Jorge Nuez en el plenario, Comp. la posicin de LAGE, not. cit., ps.
432 y 433).
(41) "Infra", nm. 8, b).

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 (42) GASTALDI, J. M., ob. cit.; RAMELLA, A., ob. cit., ps. 196 y sigtes.; FARINA, J., ob. cit., p. 198;
MORELLO, A. M., ob. cit., ps. 119 a 123; LOPEZ DE ZAVALIA, F., ob. cit., p. 375; CNCiv., sala A, agosto
7-1970, J. A., t. 1971-B, ps. 420 y sigtes., y ponencia de la doctora Mara Luisa Casas de Chamorro Vanasco,
presentada a las "Sextas Jornadas de Derecho Civil", que no fue tratada por falta de tiempo.
(43) MOSSET ITURRASPE, J., "Contratos", cit., p. 383 a propsito del caso de la obligacin de plazo
esencial.
(44) GASTALDI, J. M., ob. citada.

(45) El art. 509 distingue "ab initio" las obligaciones de plazo "determinado" de las de plazo
"indeterminado En las primeras, si el plazo es "expreso" ("cierto" o "incierto") -parg. 1-, la mora es
automtica, sin perjuicio de que en los casos de plazo "incierto" se imponga la necesidad de enviar una
comunicacin al deudor, que no es interpelacin cuando el hecho que marca el "trmino" es ignorado por el
mismo (BUSTAMANTE ALSINA, J., "Teora general de la responsabilidad civil", cit., nm. 222, p. 96).
Cuando el plazo esta "determinado" en forma "tcita", es menester interpelar al "solvens" para que cumpla.
Este requisito tambin se exigir en las hiptesis de obligaciones "puras" o "simples" ("sin plazo"), a nuestro
modo de ver diversas del supuesto del plazo tcito -art. 509, parg. 2- (BUSTAMANTE ALSINA, J., dem,
nm. 220, ps. 94 a 95; RAMELLA, A., "La mora: doctrina en torno al nuevo art. 509 del Cdigo Civil", Rev.
LA LEY, t. 140, ps. 1041 y 1042, Comp. otros criterios en: GRECO, R. E., not. cit., ps. 498 y 499;
GAGLIARDO, M., ob. cit., ps. 42 y sigtes., etc.), y en los casos que se disponga por va convencional o legal
(TRIGO REPRESAS, F. A., not. cit., p. 11), En torno a la alternativa de interpelacin impuesta por la ley,
discrepamos con este insigne tratadista -y con la doctrina concordante-, en cuanto incluye en la misma el
requerimiento del art. 1204, parg. 2, toda vez que, para nosotros, es claro que dicha especie es distinta de la
interpelacin moratoria -"infra", nm. 8, a, y b).

Por ltimo, el art. 509, parg. 3 contempla las obligaciones de plazo indeterminado, disponiendo que en
ellas la precisin del "trmino" reclama la intervencin judicial.
(46) Ponencia de los doctores Trigo Represas y Compagnucci de Caso. Este parecer result mayoritario
luego de la votacin practicada en el seno de la Comisin. Adhirieron al mismo los doctores Ramella, Bianchi,
Tobas, Ortis, Mller, Chort, Mayo, Kemelmajer de Carlurcci, Rey Leyes, R. Molinas, O. Stratta, Menvielle y
A. Stratta. En total: 13 votos.
Al margen, participan de la idea en doctrina: RAMELLA, A., ob. cit., ps. 169 a 171; MAYO, J. A. y
TOBIAS, J. W., not. cit., p. 1062; CMARA, H., not. cit., p. 1340.
(47) Votaron a favor de la ponencia los doctores Bueres, Brebbia, Banchio, Gastaldi, Stubrin, Olmedo,
Ravenna, Mauri, J. Monti, Miguel, Perlatti y J. Nez. En suma: 12 votos
Independientemente, el punto de vista de que informa el texto lo dejamos sentado como juez nacional de
Primera Instancia en lo Civil de la Capital Federal ("supra", nota 1).
(48) En este sentido, votaron los doctores Monti, E., Russomano, Rosenfeld, Lpez Cabana y Lloveras.
Total: 5 votos. Este temperamento recibi, tiempo despus, el importante apoyo del profesor Jorge Bustamante
Alsina, quien se manifest partidario del mismo en la conferencia pronunciada sobre el tema "Una visin
moderna del patrimonio a travs de la reforma de 1968", Ciclo "Diez aos de vigencia de la reforma del Cd.
Civil", Universidad de Belgrano, 7 de setiembre dt 1978.
(49) El resultado de la votacin en el plenario fue el siguiente: 1) Despacho de mayora: 21 votos; 2)
Despacho de la primera minora (nuestra ponencia): 18 votos; 3) Despacho de la segunda minora 12 votos.
(50) BETTI, E., "Interpretacin de la ley y de los actos jurdicos", p. 258, Ed. Revista de Derecho Privado,
trad. por J. L. de los Mozos, Madrid, s/ fecha.
(51) LARENZ, K., "Metodologa de la ciencia del derecho", ps. 254 a 256, Ed. Ariel, trad, por E.
Gimbernat Degeig, Barcelona, 1966.
(52) HALPERIN, I., "El nuevo art. 216 del Cdigo de Comercio, en "Estudios Jurdicos en Homenaje al
Profesor Enrique A. C. Aztiria", ps. 108 y 109, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de
Buenos Aires.
(53) "Supra", nota 45.

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 (54) De acuerdo: BUSSO, E. B., "Cdigo Civil anotado", t. III, nms. 29 a 32, p. 59, Ed. Ediar, Buenos
Aires, 1949; ALTERINI, A. A., AMEAL, O. J. y LOPEZ CABANA, R. M., "Curso de obligaciones, t. I, nm.
394, p. 183, Ed. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975; FARINA. J., "Hecho jurdico. Acto jurdico. Negocio
jurdico", J. A., doctrina, 1975, p. 561; BOFFI BOGGERO, L. M., "Tratado de las Obligaciones", t. II, ps. 142 y
143, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1973. En sentido diverso, DIEZ PICAZO apunta que la interpelacin es un acto
semejante a los negocios jurdicos pero distinto, y cita la opinin de DE CASTRO y BRAVO, quien en igual
senda habla -en estos casos- de "declaracin modificativa" (DIEZ PICAZO, L., ob. cit., p. 673). En el derecho
alemn, se dice, en ocasiones, que la interpelacin se parece a un negocio jurdico pero no lo es. Sera una
reclamacin (no se dirigira a provocar los efectos moratorios) (ENNECCERUS, L., LEHMANN, H., ob. y vol.
cits., p. 258). All puede verse el comentario de la posicin de ZITELMANN, favorable a la tesis del negocio
jurdico (p. 258, nota 8). En nuestro medio, el prestigioso profesor Jorge Bustamante Alsina, entiende que la
interpelacin es un hecho jurdico (acto voluntario lcito -art. 899-), pues a su juicio no tiene por fin inmediato
producir una consecuencia jurdica. El acreedor persigue un fin material: obtener la efectividad del pago; la ley
adscribe al hecho un efecto jurdico -independiente del querer del interpelante- que es la mora del deudor
("Teora general de la responsabilidad civil", cit., nm. 224, p. 96. nota 132). En la misma direccin se orienta
TRIGO REPRESAS (not. cit., nm. 6, ps. 13 y 14). Nosotros estimamos que el deseo de obtener el objeto de la
prestacin y el fin jurdico de situar al interpelado en un "estar a derecho", requiriendo el pago y colocando al
solvens" en mora, con todas las implicancias jurdicas que esto ltimo apareja, son inescindibles, de donde la
especie es perfectamente emplazable en la categora definida por el art. 944 (confr. ALTERINI, A. A., AMEAL,
O. J. y LOPEZ CABANA, R. M., ob. y t. cits., nm. 394, p. 183; BOFFI BOGGERO, L. M., ob. y t. cits., ps.
142 y 143; GAGLIARDO, M., ob. cit., ps. 24 y 25.
(55) BUSSO, E. B., ob. y t. cits., nm. 30, p. 259.
(56) BUSTAMANTE ALSINA, J., "Teora general de la responsabilidad civil", cit., nm. 225, p. 97;
BUSSO. E. B., ob. y t. cits., nm. 64, p. 263; BOFFI BOGGERO, L. M., ob. y t. cits., p. 143.
(57) BUSTAMANTE ALSINA, J., "Teora General de la responsabilidad civil", nm. 227, p. 98;
RAMELLA, A., "La mora: doctrina en torno al nuevo art. 509 del Cdigo Civil", cit., ps. 1039 y 1040;
CAZEAUX, P. N., ob. y t. cits., ps. 146 y 147.
(58) LOPEZ de ZAVALIA afirma que el requerimiento del art. 1204 es un negocio jurdico que implica el
ejercicio de una potestad normativa, en cuya virtud se signa la suerte del contrato con eficacia vinculante tanto
para el requeridor como para el requerido (ob. cit., p. 371). En sentido similar: RAMELLA, A., "La resolucin
por incumplimiento", cit., ps. 158 y 159.
(59) De acuerdo: CAMARA, H., not. cit., p. 1339; LOPEZ DE ZAVALIA, F., ob. cit., p. 371; RAMELLA,
A., "La resolucin por incumplimiento", cit., ps. 159 y 160; CASAS de CHAMORRO VANASCO, M. L.,
"Contratos. Ctedra de Derecho Civil del doctor Federico N. Videla Escalada, t. I, p. 249, Ed. Vctor de Zavala,
Buenos Aires, 1971. Sobre el particular, GASTALDI afirma que el Cdigo italiano exige la forma escrita (art.
1454), ms en la redaccin de nuestro art. 1204 priv el criterio del Cdigo de Honduras que nada dice al
respecto (ob. cit.). En contra, sosteniendo que debe exigirse en el caso la forma escrita: MAYO, J. A. y
TOBIAS, J. W., not. cit., p. 1064.
(60) Entendemos que el plazo de 15 das, o el menor legalmente previsto, no puede ser abreviado
(CAMARA, H., not. cit., p. 1341). Va de suyo que esto no empece a que pueda prescindirse, lisa y llanamente,
del requerimiento, cuando as lo impongan las particularidades del negocio al estar de por medio un plazo
esencial (RAMELLA, A., "La resolucin por incumplimiento", cit., p. 162). La intimacin inferior al lapso de
rigor tornara invlido el acto requeritorio (en doctrina se sostuvo -a veces- que un requerimiento de plazo
inferior al legal es vlido, pero el deudor tiene derecho a beneficiarse con el mayor tiempo establecido por el art.
1204 (BORDA, G. A., ob. y t. cits., nm. 303, p. 220; MAYO. J. A. y TOBIAS, J. W., not. cit., p. 1063).
Asimismo, el deudor no puede pretender la concesin de un plazo mayor al legal so pretexto de insuficiencia
del mismo (RAMELLA, A., "La resolucin por incumplimiento", cit., p. 162 y sigtes., GASTALDI, J. M., ob.
cit.; MAYO, J. A. y TOBIAS, J. W., not. cit., p. 1063; LOPEZ DE ZAVALIA, F. ob. cit., p. 373; CAMARA,
H., not. cit., p. 1342). Esta conclusin realza nuestro temperamento en punto a que el plazo legal del art. 1204
no es un lapso acordado para "cumplir" la prestacin especficamente.
(61) Gran parte de la doctrina considera que el requerimiento del art. 1204 tiene que contener el
apercibimiento de resolucin del negocio (LOPEZ DE ZAVALIA, F. ob. cit., p. 373; RAMELLA, A., "La
resolucin por incumplimiento", cit. ps. 166 a 168; MIQUEL, J. L., ob. cit., p. 165; MAYO, J. A. y TOBIAS, J.
W., not. cit., p. 1063). Pensamos que no es imprescindible que conste dicho apercibimiento, desde que el mismo
fluye de la ley, sin perjuicio de lo cual, en caso de no insertrselo en la intimacin, esta tendr que ser
suficientemente ilustrativa con miras a inferirse que se trata del requerimiento del art. 1204 (GASTALDI, J. M.,
ob. cit., y ponencia de los doctores Trigo Represas y Campagnucci de Caso, presentada ante las "Sextas

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Jornadas de Derecho Civil", que no fue tratada por falta de tiempo).
En otra esfera, se sostiene que transcurrido el plazo legal -haya o no apercibimiento, de acuerdo con los
distintos criterios- la resolucin se produce "sin ms", como reza el texto de la ley, salvo que el acreedor se haya
reservado el derecho de pedir el cumplimiento del contrato (MOSSET ITURRASPE, J., "Contratos", cit., p.
384).
Al respecto, entendemos que la extincin del negocio no se opera en forma automtica al vencimiento del
requerimiento, de donde una vez producida la expiracin del plazo normativo, el acreedor conserva la opcin
que contiene el pacto comisorio por definicin
(GASTALDI, J. M., ob. cit., BORDA, G. A., ob. y t. cits., nm. 301, p. 218; ponencia de los doctores Trigo
Represas y Compagnnucci de Caso, cit. precedentemente). Esto equivale a situar al referido acreedor en iguales
condiciones a las que estara de mediar un pacto comisorio expreso. En consecuencia, podr pretender
judicialmente el cumplimiento del deber de prestacin insatisfecho, resolver el contrato extrajudicialmente
comunicando esa decisin en forma fehaciente al deudor, o bien demandar la resolucin del acto ante el rgano
jurisdiccional (as lo decidimos como Juez Nacional de Primera Instancia en lo Civil de la Capital Federal)
("supra", notas 1 y 47).
(62) En ese sentido debe interpretarse la razn de ser del plazo acordado al deudor para cumplir. O sea, que
no se trata de un verdadero plazo "de gracia", aunque a veces suponga un alongamiento del lapso de
cumplimiento ("infra", nm. 8, c), 2), sino que la intimacin persigue que el deudor cumpla -luego de ser
constituido en mora, o en coincidencia con el "trmino" que determina la exigibilidad de la obligacin-, so pena
de estar en conocimiento de los riesgos que el incumplimiento le puede aparejar en lo referente a la resolucin
del negocio.
(63) As lo expresamos en el plenario en las "Sextas Jornadas de Derecho Civil", respondiendo a una
objecin formulada por el Dr. Mario Bendersky sobre la inconveniencia (segn su criterio) de unificar la
interpelacin y el requerimiento del art. 1204 ("infra", nm. 9, texto y nota 79).
(64) MAYO, J. A. y TOBIAS, J. W., not. cit., p. 1064, a despecho de que estos opinantes no coinciden con
nuestra apreciacin sobre el problema del apercibimiento en el requerimiento.
(65) "Supra", nm. 7, a).

(66) A lo sumo podra hablarse de un plazo "de gracia" para purgar la mora, si se cumple tardamente, pues
con ello quedara enervado el prioritario derecho resolutorio del acreedor (v. LOPEZ CABANA, R. M. y
LLOVERAS, N. L., "La mora y el pacto comisorio. A propsito de las VI Jornadas de Derecho Civil", E. D., t.
76, p. 811 y sigtes.) aunque los efectos de la mora no quedaran redimidos si no se renuncia expresamente a
ellos. Pero de cualquier forma, este espejismo queda destruido si se atiende a los casos en que la mora es
simultnea al vencimiento del plazo de requerimiento del art. 1204.
(67) "Supra", nm. 8, b), e "infra", nm. 9.
(68) MOISSET DE ESPANES, L., "La mora y la reforma al art. 509 del Cdigo Civil argentino", cit., cap.
IV, p. 798; BUSTAMANTE ALSINA, J., "Teora general de la responsabilidad civil", cit., nm. 216, p. 93;
RACCIATTI, H., "Mora y las obligaciones a plazo que deben cumplirse en el domicilio del deudor". J. A ,
1978-IV, p. 637.
(69) BUSTAMANTE ALSINA, J., "La mora del deudor y la concepcin dinmica del patrimonio", Rev.
LA LEY, t. 1977-D, p. 841.
(70) BUSTAMANTE ALSINA, J., Idem,
(71) LOPEZ CABANA, R. M. y LLOVERAS, N. L., not., cit., p. 811 (nm. 4).
(72) Comp. LOPEZ CABANA y LLOVERAS (not. cit., p. 810, nm. 3), donde los autores ponen nfasis en
la necesaria diferencia sustancial entre la constitucin en mora, que marca la condicin de "incumplidor", y el
requerimiento vinculado con el pacto comisorio.
(73) "Supra", nm. 7, a).
(74) GRECO, R., not. cit., p. 504; BORDA, G. A., "La reforma del Cdigo Civil: mora", E. D., t. 29, p.
755, cap. IV. Al margen de lo dicho, pensamos que la insercin "procedimiento sumario" es inconveniente por
las diferencias que median en las legislaciones provinciales a propsito de la regulacin de los tipos de juicios.
En el Cdigo Procesal de la Nacin, la expresin podra ser referida al juicio sumario (art. 320 y 486 y sigtes.)

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(dem, en la ley de rito de la Provincia de Buenos Aires -Adla, XXVIII-C, 3960-), pero ello no concuerda con
otros ordenamientos positivos de derecho formal. Entonces, creemos que el art. 509, a lo sumo, debi aludir a la
"sumariedad" de un juicio de conocimiento (en el sentido de la simpleza de trmites), dejando librado a las
legislaturas provinciales lo atinente a la determinacin del tipo de proceso. En otro plano y sobre la conflictiva
constitucional de la norma, v. TEJERINA, W., "Insuficiencia de la reforma del art. 509 en relacin a las
obligaciones sin plazo convencional", Rev. LA LEY, t. 141, p. 848.
(75) BUERES, A. J., "La entrega de la cosa en los contratos reales", cit., p. 103, nota nm. 64.
(76) LARENZ, J., "Metodologa de la ciencia del derecho", cit., p. 268.
(77) LOPEZ CABANA, R. M. y LLOVERAS. N. L., not. cit., p. 810, con lo cual se reactualiza la crtica
que nos formulara durante el plenario el profesor Trigo Represas.
(78) "Supra", nm. 7, a).
(79) Con esto queda contestada la inquietud que el doctor Bendersky manifestara en el plenario de las
"Sextas Jornadas de Derecho Civil" ("supra", nota 62).
(80) LOPEZ CABANA, R. M. y LLOVERAS, N. L., not, cit., p. 810 (nm. 3. 1).
(81) Idem, ps. 810 y 811.
(82) "Supra", nm. 6, c), pto. 5).
(83) Esta tesis es sostenida por HALPERIN, not. cit., ps. 108 y 109; BORDA, G. A., ob. y t. cits., nm.
305, p. 220; y MORELLO, A. M., "Ineficacia y frustracin del contrato", p. 149, Ed. Platense, La Plata, 1975.
GRECO, de algn modo parecera seguir esta direccin, en cuanto acepta que el requerimiento podra ser
constitutivo de mora (not. cit. cap. XI, apart. a, ps. 517 y 518).
Asimismo. en los ltimos tiempos adhirieron al criterio, no obstante la variantes lgicas de mero detalle:
MIQUEL, J. L., ob. cit., ps. 138 y 321 a 322 y VENINI, J. C., "Pacto comisorio", Rev. LA LEY, t. 1979-A, p.
721.

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