Voces: MAYORIA DE EDAD ~ CAPACIDAD ~ CODIGO CIVIL ~ REFORMA DEL CODIGO CIVIL ~

EDAD ~ MENOR ~ INCAPACIDAD ~ ALIMENTOS ~ HABILITACION DE EDAD ~ EMANCIPACION ~

MATRIMONIO ~ MENOR EMANCIPADO ~ PATRIA POTESTAD ~ RENDICION DE CUENTAS ~
TUTOR ~ CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO ~ INTERPRETACION DE LA LEY
Ttulo: La capacidad progresiva en la nueva ley de mayora de edad
Autor: Solari, Nstor E.
Publicado en: LA LEY 03/06/2011, 03/06/2011, 1 - LA LEY2011-C, 1000
Cita Online: AR/DOC/1341/2011
Sumario: I. Introduccin. II. Influencia de la Convencin sobre los Derechos del Nio. III. Habilitacin
dativa. IV. Pedido de rendicin de cuentas anticipada al tutor.
Abstract: "Si bien es cierto que la ley 26.579 ha modificado diferentes aspectos del rgimen vigente, puede
afirmarse que esta reforma ha logrado ubicar al sujeto en un actualizado y moderno rgimen de capacidad, lo
que representa un cambio sustancial, que excede ampliamente el tema de la reduccin de la mayora de edad a
los dieciocho aos."
I. Introduccin
La ley 26.579 (Adla, LXX-A, 172) redujo de 21 a 18 aos la mayora de edad, consagrando la plena
capacidad civil del sujeto a partir de dicha edad. Conforme a ello, en el derecho argentino, la incapacidad de
hecho de los menores cesa el da en que la persona cumple los dieciocho aos. El impacto que provoca la
reforma es fcilmente advertible.
Sin perjuicio de otras modificaciones producidas por esta Ley por ejemplo, la obligacin alimentaria de
los hijos mayores de edad entre los 18 y 21 aos, el aspecto central y determinante querido por el legislador
ha sido, indudablemente, fijar en dieciocho aos la mayora de edad, poniendo fin a varios intentos legislativos
de los ltimos aos.
Si bien es cierto que la ley 26.579 ha modificado diferentes aspectos del rgimen vigente, puede afirmarse
que esta reforma ha logrado ubicar al sujeto en un actualizado y moderno rgimen de capacidad, lo que
representa un cambio sustancial, que excede ampliamente el tema de la reduccin de la mayora de edad a los
dieciocho aos.
En el presente trabajo, analizaremos dos aspectos que tienen vinculacin directa con la capacidad del sujeto
menor de edad.
La primera de ellas, corresponde a la habilitacin de edad. Hasta la entrada en vigencia de la ley 26.579,
existan en nuestro derecho tanto la emancipacin por habilitacin de edad como la emancipacin por
matrimonio. A partir de la reforma, solamente subsiste la emancipacin por matrimonio, como consecuencia de
la supresin de la habilitacin dativa. En este sentido, se ha perdido la oportunidad de haber mantenido el
instituto de la habilitacin dativa, por debajo de los dieciocho aos y, de esta manera, favorecer la capacidad
progresiva del sujeto.
La segunda cuestin a la que haremos referencia, ser lo atinente al pedido de rendicin de cuentas
anticipadas al tutor, en virtud de que el legislador ha contemplado la posibilidad de que el menor de edad pueda,
en los trminos y alcances que enseguida veremos, solicitar la correspondiente rendicin de cuentas a partir de
los diecisis aos. Aqu, especficamente, se contempla una disposicin relativa a la capacidad progresiva del
sujeto, pudiendo, a pesar de su minoridad, ejercer el derecho conferido por la ley antes de alcanzar la mayora
de edad.
Es decir, nos detendremos en dos cuestiones surgidas de la nueva ley, vinculadas con la capacidad
progresiva del sujeto. De acuerdo a lo que hemos adelantado, advertimos que, por un lado, se tuvo en cuenta
una circunstancia que favorece la capacidad progresiva del individuo; en cambio, por otro lado, se ha omitido
incluir la capacidad progresiva, al haberse suprimido la habilitacin dativa en nuestro ordenamiento jurdico.
II. Influencia de la Convencin sobre los Derechos del Nio
Previamente, habr que destacar el cambio acaecido desde la existencia de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, en esta materia, pues se ha pasado de un rgimen eminentemente tutelar, que caracterizaba a
las normas internas dictadas con anterioridad a la Convencin, a un rgimen de reconocimiento de derechos y
garantas del nio, no obstante su condicin de incapaz. (1)
Situados en este eje, nos permite visualizar, en su aplicacin prctica, la trascendencia que asume el
reconocimiento y efectivizacin de la denominada capacidad progresiva del nio. No es un aspecto ms en la
economa del sistema sino un pivote esencial sobre el cual gira el tema de la capacidad de la persona.
Especficamente, en el texto de la Convencin sobre los Derechos del Nio, la capacidad progresiva se
desprende de los arts. 5 y 12.
En este entendimiento, el instrumento internacional, con jerarqua constitucional, consagra expresamente el
derecho a la participacin del nio, en todos los procesos judiciales y administrativos, como una forma de

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reconocimiento de su condicin de sujeto. En tal situacin, la condicin de menor de edad no le impide ejercer
ciertos derechos y garantas en su proteccin y defensa cuando estn en juego aspectos personales y
patrimoniales que puedan afectarlo.
Asimismo, su condicin de menor de edad no obsta para que determinados actos puedan ser realizados antes
de alcanzar la plena capacidad civil. Desde siempre, el menor de edad ha estado habilitado en nuestro
ordenamiento jurdico a realizar determinados actos antes de alcanzar la mayora de edad ej., testar, reconocer
hijos, casarse, entre muchos otros, en donde la ley le confera tal facultad a pesar de integrar la categora de
"menores de edad".
El avance en esta materia, en cuanto a la capacidad progresiva, consiste en introducir, adems de esos
aspectos estticos en donde la ley fija objetivamente una edad, la posibilidad de que el nio pueda ejercer
ciertos derechos, progresivamente, por ms que como principio general se halle sujeto a la representacin legal,
como consecuencia de ser menor de edad. En tal contexto, la ley puede contemplar hiptesis por las cuales el
nio tenga intervencin y, a veces, decidir en ciertos actos.
Si bien es cierto que, en determinadas circunstancias, se debe reconocer que la persona pueda ejercer ciertos
derechos antes de llegar a la mayora de edad, dado que el desarrollo de la madurez del sujeto es dinmica y
progresiva, tampoco debe dejar de sealarse que la fijacin de una edad objetiva para llegar a la mayora de
edad se impone legislativamente.
Es decir, la circunstancia de que el desarrollo de la persona sea gradual y dinmica no podra dejar librado a
cada caso en particular cuando se adquiere la mayora de edad. La seguridad jurdica exige que el ordenamiento
establezca, objetivamente, una edad determinada. Y as lo ha hecho nuestra legislacin en todas las etapas
legislativas. (2)
Sin perjuicio de ello, la capacidad progresiva significa dejar "abierta" la posibilidad de que, en determinadas
circunstancias, el nio tenga la aptitud suficiente para realizar ciertos actos, a pesar de su condicin de menor de
edad. Esta condicin, a veces lo establece expresamente el legislador; otras, ser el juez quien deba ponderar el
grado de madurez del nio para la realizacin de ciertos actos.
Las tendencias actuales, en consonancia con los postulados de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
exigen superar esas fronteras rgidas y estticas que caracterizaban el antiguo sistema, por un rgimen ms
dinmico; todo ello sin perjuicio de la fijacin de una edad objetiva para alcanzar la mayora de edad, que
requiere todo ordenamiento jurdico.
La faz dinmica consiste en otorgar al nio intervencin activa en toda cuestin que atae a su persona y sus
bienes, de acuerdo a su madurez y desarrollo; asimismo, que esa voluntad sea tenida en cuenta e, incluso, en
ciertas oportunidades, resolver conforme a dicha voluntad. En ello consiste la capacidad progresiva.
De esta manera, se abandonara el esquema clsico de "incapacidad" y "capacidad" como lnea divisoria
absoluta y esttica, por un sistema ms flexible, esto es, la progresividad, dndole activa participacin al nio en
los actos a realizar, no obstante la incapacidad general del mismo. El desarrollo y evolucin del sujeto es
gradual y progresiva y no abrupta e instantnea. Por ello, constitucionalmente, debe pensarse en introducir la
forma en que el nio, por debajo de los dieciocho aos de edad, pueda ejercer, efectivamente, los derechos y
garantas plasmados en la Convencin internacional.
III. Habilitacin dativa
La emancipacin es una institucin que es acorde con la idea de que el menor de edad, a pesar de no haber
alcanzado la mayora de edad, pueda estar ubicado en una categora "intermedia" que le permita realizar actos
como si fuera un mayor, con las limitaciones del art. 134 del Cdigo Civil.
Llambas define la emancipacin diciendo que es la institucin por la cual los menores de edad quedan
liberados de la incapacidad que pesa sobre ellos con anticipacin a la mayora de edad. (3) En sentido
concordante, Tobas seala que la cesacin de la incapacidad antes de la mayora de edad se produce por la
emancipacin. A travs de ella, queda liberado de la patria potestad y adquiere la capacidad de obrar, aunque
con la subsistencia de algunas limitaciones establecidas por la ley. (4)
Josserand lo ilustraba as: "La emancipacin abre un perodo intermedio entre el de la incapacidad de
principio y el de la plena capacidad; permite al menor hacer una especie de noviciado, iniciarse gradualmente en
la prctica de la vida jurdica y de los negocios."(5)
Resulta claro, en este contexto, que la emancipacin es una institucin que reconoce la posibilidad de que
una persona, siendo menor de edad, antes de llegar a la mayora de edad, pueda tener una capacidad distinta a la
que indica su edad cronolgica. En tal caso, se le asigna una categora jurdica distinta: emancipado.
Al decir de Bustamante Alsina, si bien con la emancipacin cesa la incapacidad de los menores, sin embargo
no se confiere al emancipado la plena capacidad civil. (6)
Se conocen, clsicamente, dos tipos de emancipacin civil: por matrimonio (tambin conocida como
emancipacin tcita) y por habilitacin de edad (tambin llamada emancipacin expresa, voluntaria o dativa).

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 Originariamente, en nuestra legislacin, solamente exista la emancipacin por matrimonio. (7) Recin la ley
17.711 incorpor a nuestro derecho la emancipacin por habilitacin de edad. (8) La Ley 23.264 mantuvo ambas
especies, incorporando en la habilitacin dativa la exigencia del consentimiento del propio menor, lo que fue un
acierto. (9)
Ahora, con la vigencia de la Ley 26.579, se vuelve al sistema originario, en donde solamente exista la
emancipacin por matrimonio, aunque, por cierto, bajo otras circunstancias.
En consecuencia, se suprimi la emancipacin expresa habilitacin dativa, habiendo quedado
solamente una emancipacin tcita emancipacin por matrimonio.
La institucin de la emancipacin por habilitacin de edad es plenamente compatible con la idea de
capacidad progresiva (10) y, por ello, debi mantenerse.
A mi entender, podra haberse conservado la vigencia de la institucin, a partir de la edad de diecisis aos.
De esta manera, la habilitacin de edad, en las condiciones y circunstancias de la norma, podra haber subsistido
sin ningn inconveniente. Habra sido una hiptesis en que la capacidad progresiva hubiere estado presente, no
obstante no alcanzar el sujeto la plena capacidad civil.
Se dijo, en relacin a la habilitacin de edad que la misma supone la consideracin de la existencia en el
menor de una madurez suficiente, que posibilita anticiparse a la plena capacidad de obrar inicindolo
gradualmente en la direccin de su persona y manejo de su patrimonio. (11) Desde esta perspectiva, estimo que
la habilitacin de edad a los diecisis aos hubiere sido compatible con los lineamientos consagrados en la
Convencin sobre los Derechos del Nio.
La situacin haba sido prevista en uno de los proyectos legislativos especficamente lo contemplaba el
proyecto del Diputado Ral P. Solanas, aunque dicha iniciativa no ha tenido favorable acogida. (12)
De haberse mantenido la institucin, habra sido factible que el sujeto tenga la posibilidad de alcanzar, antes
de la mayora de edad, la categora de emancipado, sin necesidad de recurrir al matrimonio. Creo que la
madurez del sujeto, teniendo en cuenta el carcter dinmico del mismo, llevaba a ser coherente con la
concepcin que postula un desarrollo gradual y dinmico en el individuo, dejndose abierta, de esta manera, que
por medio de la habilitacin de edad se efectivice aquella posibilidad a partir de los diecisis aos.
No es contraria, por lo dems, a los postulados de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Por un lado,
porque se favorece la idea de la capacidad progresiva del nio en distintos aspectos que tienen vinculacin con
la participacin del nio en todas las medidas que se adopten, tanto en lo personal como en lo patrimonial.
Por otro lado, tampoco es ajena a la filosofa de la citada Convencin internacional, que la persona alcance
la plena capacidad civil antes de cumplir los dieciocho aos, pues se contempla la posibilidad de que se
adquiera la mayora de edad y, por lo tanto, se deje de ser nio, en los trminos y alcances del documento
internacional, antes de los dieciocho aos, al sealar que es nio "todo ser humano menor de dieciocho aos de
edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad" (con. art. 1).
(13)
De conformidad a ello, puede decirse que la Convencin previ la hiptesis de que los Estados que la
ratifiquen establezcan la mayora de edad por debajo de los dieciocho aos. Luego, si se puede alcanzar antes de
los dieciocho aos la plena capacidad civil dejando de ser nio en tales condiciones, con mayor razn
podra afirmarse que el instrumento internacional posibilitara que el individuo pueda obtener la emancipacin
por habilitacin dativa. Es decir, si puede lo ms plena capacidad podr lo menos emancipacin.
No se nos escapa que, en el rgimen anterior, y dado que la mayora de edad se alcanzaba recin a los 21
aos, el lapso temporal que iba entre los dieciocho aos y los veintin aos era ms propicia para la aplicacin
de la habilitacin de edad que en el rgimen actual. En todo caso, ahora la situacin habra sido ms
excepcional, dada la mayor inmadurez del sujeto para una eventual emancipacin. Sin embargo, y aun
reconociendo esta particularidad, considero que la institucin debi haberse mantenido para el perodo
comprendido entre los diecisis y dieciocho aos.
IV. Pedido de rendicin de cuentas anticipada al tutor
El art. 459 del Cd. Civil, antes de la sancin de la ley 26.579, estableca: "En cualquier tiempo el
Ministerio de Menores o el menor mismo, siendo mayor de dieciocho aos, cuando hubiese dudas sobre la
buena administracin del tutor, por motivos que el juez tenga por suficientes, podr pedirle que exhiba las
cuentas de la tutela."
De conformidad a ello, el propio menor poda pedir la rendicin de cuentas anticipada a partir de los
dieciocho aos de edad, en las condiciones de la norma. Por lo tanto, dicho derecho poda ejercerlo entre los
dieciocho y veintin aos, edad en que adquira la plena capacidad civil.
La redaccin actual del art. 459 del Cd. Civil, dice: "En cualquier tiempo el Ministerio de Menores o el
menor mismo, siendo mayor de diecisis aos, cuando hubiese dudas sobre la buena administracin del tutor,
por motivos que el juez tenga por suficientes, podr pedirle que exhiba las cuentas de la tutela."(14)

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 Como consecuencia de que se redujo a dieciocho aos la mayora de edad, el legislador, opt por mantener
el derecho del nio a pedir la rendicin de cuentas anticipada, estableciendo los diecisis aos como edad a
partir del cual podra ejercerlo.
En los fundamentos del proyecto que le ha dado origen a la ley correspondiente al Senador Rubn
Giustiniani, se expresa: "La modificacin propuesta para este artculo establece que el menor debe ser mayor
de 16 aos para solicitar judicialmente la rendicin anticipada de cuentas al tutor, considerando que a esta edad
el menor es lo suficientemente maduro como para apreciar si la administracin es deficiente o posiblemente
fraudulenta."
Se consigna expresamente en los fundamentos del proyecto que a los diecisis aos el sujeto tiene la
suficiente madurez como para ejercer tal derecho.
Advirtase que la solucin seguida es distinta a la habilitacin de edad. En efecto, como la habilitacin
dativa, en el rgimen anterior, estaba prevista para ejercerse entre los dieciocho y veintin aos, la circunstancia
de haber bajado a dieciocho aos la mayora de edad, llev al legislador a suprimir dicha institucin. En cambio,
respecto a la rendicin de cuentas anticipada la solucin no es la misma, porque antes la tena el menor a partir
de los dieciocho aos; ahora, se mantuvo tal derecho, autorizndose al nio a ejercer tal derecho a partir de los
diecisis aos.
Surge aqu, claramente, una forma de introducir expresamente la capacidad progresiva del nio, entendiendo
el legislador que a partir de los diecisis aos la persona tiene, por s mismo, la suficiente madurez como para
comprender fehacientemente el acto que se le faculta realizar rendicin de cuentas anticipada a su tutor.
En lo que respecta a la posibilidad de solicitar la rendicin de cuentas nos parece un indudable acierto,
porque significa otorgarle a partir de los diecisis aos, no obstante su condicin de menor de edad, el ejercicio
de tal derecho. Aqu la capacidad progresiva del sujeto se visualiza claramente en la lgica del rgimen porque
la persona a los diecisis aos tiene la suficiente madurez como para entender y llevar adelante tal peticin.
Dicho en otros trminos, su condicin de menor de edad no le impide ejercer, por s mismo, un control sobre su
patrimonio a pesar de condicin de menor de edad.
Sin embargo, a mi entender, habra sido conveniente que el derecho a pedir la rendicin de cuentas
anticipada se le conceda a partir de los catorce aos. A partir de tal edad, creemos que gozara de la madurez
suficiente como para ejercer este derecho, en proteccin de su patrimonio.
En definitiva, la posibilidad de pedir una rendicin de cuentas anticipada es acertada. En realidad, la
facultad contenida en el artculo 459 del Cd. Civil representa una excepcin al principio general consagrada en
el art. 460 del mismo ordenamiento, al sealar que la rendicin de cuentas debe ser presentada al terminar la
tutela, es decir, la denominada rendicin de cuentas final.
En tal sentido, sin perjuicio de la facultad de pedir la rendicin de cuentas anticipada, por las personas
indicadas en el precepto, sera conveniente en una futura reforma legislativa que la ley imponga una
rendicin de cuentas peridica (15) y no solamente la llamada definitiva. Con ello se lograra garantizar un
seguimiento y control ms efectivo en relacin a los actos realizados por el tutor.
Desde antiguo se ha dicho, en doctrina, que los jueces siempre deben acceder con facilidad a estos pedidos
de rendicin de cuentas, por lo menos una vez al ao, porque siempre ser una garanta ms para los intereses de
los menores, por lo general mal garantidos en las cuentas definitivas, pues que en tan largo tiempo hay ms
facilidad para malversarlos. (16)
Igualmente, se entendi que si solamente existiese una rendicin de cuentas al final de la tutela, no sera un
acto de buena administracin, porque el cargo podra durar por espacio de muchos aos. Para evitar ese
inconveniente los jueces o el asesor deben exigir la rendicin, y los tutores deben prevenir esta medida
presentndola espontneamente en forma peridica con arreglo a la naturaleza de la administracin. (17)
Ms recientemente se ha sealado que la rendicin de cuentas final, por s sola, no permitira un eficaz
contralor del modo como se manejan los bienes del pupilo; en el dilatado trmino de la minoridad un tutor
negligente o inescrupuloso puede ocasionarle al menor perjuicios irreparables, que la rendicin final no podra
remediar, sobre todo si el tutor fuera insolvente. Si bien el texto del art. 459 parece indicar que slo en caso de
que haya sospechas fundadas de una administracin deficiente o deshonestas pueden pedirse las cuentas, dicha
interpretacin es inadmisible, pues en la prctica, los jueces la exigen cada vez que el propio magistrado o el
Ministerio Pblico lo estimen conveniente, no porque sospechen de una mala administracin, sino simplemente
para poder llevar un contralor regular y permanente de la forma como aqulla se desenvuelve. (18)
Tambin se dijo que una rendicin de cuentas parcial o referida a actos o negocios determinados es siempre
exigible aunque no se aluda a la buena administracin del tutor, (19) criterio que compartimos.
Esta parece ser la buena solucin, porque a los argumentos esgrimidos originariamente por Lafaille y
Llerena, habra que agregar que el menor de edad, en aplicacin de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
goza de derechos y garantas suficientes como para hacer viable una rendicin de cuentas peridicas, en defensa
de su patrimonio. Por lo dems, esta facultad no podra verse limitada para situaciones en que exista duda sobre

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el manejo de los bienes, sino en cualquier circunstancia.
Lo contrario implicara una desproteccin para los derechos patrimoniales del nio si exigimos, como
literalmente establece el art. 459 del Cd. Civil, que deba probarse una mala administracin, previamente, pues
ello implicara proteger su patrimonio solamente en situaciones extremas y excepcionales.
La posicin que sugerimos, se logra propiciando una interpretacin flexible de la expresin "cuando hubiese
dudas sobre la buena administracin del tutor", contenida en la norma de referencia. Asimismo, la frase "por
motivos que el juez tenga por suficientes", torna aconsejable que el juzgador haga lugar al pedido por la sola
circunstancia de haber efectuado el pedido, sin previa exigencia de otro requisito.
En el mismo sentido se ha pronunciado Juregui, al sostener que el solo hecho de ser titular de los bienes
debera hacer presumir, en la economa del Cdigo Civil, su capacidad para pedir la mentada rendicin,
debiendo el juez para rechazarla, fundarla en motivos originados en la falta de razn objetiva del pedido y
suficientemente atendibles para descalificarlo desde un anlisis racional, lgico y legal. No sencillamente
recurrir para su rechazo al expediente de la insuficiente edad de quien la solicita, circunstancia que colisiona con
la Convencin sobre los Derechos del nio. (20)
De ah que cuando la norma seala que puede exigirse la rendicin de cuentas anticipada en caso de dudas,
tal posibilidad debe habilitarse en cualquier circunstancia, al solo efecto de garantizarse un derecho del control
del patrimonio del nio sujeto a tutela. La jerarqua constitucional de la Convencin sobre los Derechos del
Nio avala esta posibilidad.
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723).
(1) Al respecto, puede verse nuestro trabajo: "La niez y sus nuevos paradigmas", p. 8 y ss., La Ley, 2002.
(2) En el Cdigo Civil originario la mayora de edad se estableci a los 22 aos; la ley 17.711 la fij en 21;
ahora, a partir de la vigencia de la ley 26.579, se redujo a 18 aos.
(3) LLAMBAS, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil. Parte General", t. I, p. 455, Perrot, 1982.
(4) TOBAS, Jos W., "Derecho de las Personas", p. 166, La Ley, 2009.
(5) JOSSERAND, Louis:, "Derecho Civil", t. I, vol. I, p. 275, Bosch y Ca. Editores, Buenos Aires, 1950.
(6) BUSTAMANTE ALSINA, Jorge H., "El nuevo rgimen de las incapacidades segn la reciente reforma
del Cdigo Civil", LA LEY, 130-1051.
(7) Deca el art. 131 del Cdigo en su primitiva redaccin: "La emancipacin de los menores, sin distincin
de sexo, slo tendr lugar en el caso de matrimonio de stos, sin depender tampoco de formalidad alguna,
cualquiera que fuese la edad en que se hubieren casado, con tal que el matrimonio se hubiese celebrado con
autorizacin necesaria, conforme a lo dispuesto en este Cdigo." El codificador ha seguido a Freitas, en la
materia, quien slo previ la emancipacin por matrimonio.
(8) El art. 131, en su tercer y cuarto prrafo deca: "Los menores que hubieren cumplido dieciocho aos
podrn emanciparse por habilitacin de edad mediante decisin de quien ejerza sobre ellos la patria potestad. Si
se encontraren bajo tutela podr el juez habilitarlo a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin
sobre la aptitud de ste. La habilitacin paterna se otorgar por escritura pblica que deber inscribirse en el
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Tratndose de la habilitacin judicial bastar la
inscripcin de la sentencia en el Registro. A los efectos del ejercicio del comercio por el habilitado, deber
cumplirse con las disposiciones del Cdigo respectivo. "El texto haba merecido las crticas de un sector
doctrinario que sealaba que para dicha habilitacin no se requera el consentimiento del menor de edad.
Cuestin que origin debates en aplicacin de dicha disposicin (puede consultarse al respecto, CLARI, Jos
Octavio (h.), "Emancipacin", ED, 59-751; RIVERA, Julio C., "Habilitacin de edad del menor sin padres ni
tutor", ED, 54-290; DAVIDOVICH, Osas, "Emancipacin por habilitacin de edad", ED, 48-858; MADRAZO,
Francisco: "El porvenir de la emancipacin dativa", LA LEY, 1976-D-; TAU ANZOATEGUI, Carlos A.,
"Algunas reflexiones sobre el instituto de la habilitacin de edad", LA LEY, 137-897; AGLIANO, Humberto,
"La capacidad y la minora de edad"; LA LEY, 148-957). As, algunos entendan que a pesar de los trminos
expresos de la ley, se deba exigir el consentimiento del menor de edad, mientras que otros pregonaban una
interpretacin literal de la norma. En ese rgimen, haba dicho con razn Llambas, que llama la atencin que
pueda omitirse la conformidad del menor, lo que no poda ocurrir en el sistema del Anteproyecto de 1954, para
el cual el pedido de habilitacin era obra del menor aunque deba contar con la conformidad del padre o tutor
(LLAMBAS, Jorge J., "La reforma del Cdigo Civil", JA, 1968-V-686).
(9) Segn el texto de la Ley 23.264, los prrafos tercero y cuarto del art. 131 quedaron redactados as: "Los
menores que hubieren cumplido dieciocho aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su
consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran

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bajo tutela, podr el juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin sobre la aptitud
de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las Personas.Tratndose de la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la
sentencia en el citado Registro."
(10) Incluso, desde antiguo, Tau Anzotegui refirindose a la incorporacin de la emancipacin dativa
por la ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810) deca que la diferencia entre minoridad y mayoridad est fijada por
un lmite uniforme, traspuesto el cual se otorga a la persona su plena capacidad civil. Esa capacidad civil total se
otorga en razn de que el sujeto, para la ley, a esa edad posee la suficiente madurez para realizar todos los actos
de la vida civil. Bien puede ocurrir que un menor de edad posea realmente capacidad de desenvolvimiento para
todos sus actos y tenga que esperar la edad lmite para el advenimiento de la capacidad discernida por la ley
civil. Someterlo a esa espera del cumplimiento de ese patrn uniforme, significara una determinada suerte de
injusticia, por lo que se ha procurado atenuar la situacin creada por la norma general (TAU ANZOATEGUI,
Carlos A., "Algunas reflexiones sobre el instituto de la habilitacin de edad", LA LEY, 137-894).
(11) TOBAS, Jos W., "Derecho de las Personas", p. 170, La Ley, 2009.
(12) En efecto, el proyecto propona, en los tres ltimos prrafos del art. 131 la siguiente redaccin: "Los
menores que no hubieren cumplido diecisis aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su
consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la autoridad de los padres. Si se encontraran
bajo tutela, podr el juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria informacin sobre la aptitud
de ste. La habilitacin por los padres se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el Registro
de Estado Civil y Capacidad de las Personas.Tratndose de la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la
sentencia en el citado registro. La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando los actos del menor
demuestren su inconveniencia, a pedido de los padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del
ministerio pupilar."
(13) Cabe consignar que la Repblica Argentina al aprobar la Convencin, mediante ley 23.849, declara
que el art. 1 debe interpretarse hasta los dieciocho aos de edad (art. 2).
(14) La misma frmula legal haba sido propuesta en el proyecto con media sancin en la Cmara de
Diputados de la Nacin.
(15) En este sentido, BELLUSCIO, Augusto C., "Manual de Derecho de Familia", t. 2, p. 455, Astrea,
2006; ZANNONI, Eduardo A., "Derecho de Familia", t. 2, p. 876, Astrea, 1998.
(16) LLERENA, Baldomero, "Concordancias y Comentarios del Cdigo Civil Argentino", t. 1, p. 302,
Editor Carlos Casavalle, Buenos Aires, 1887. Sostiene que no teniendo el menor garanta especial alguna,
sucede muchas veces que despus de diez o doce aos de administracin el tutor ha consumido todos los bienes
del menor, sin que tenga, por otra parte, con qu responderlos; esto se evita en muchos casos con una rendicin
de cuentas a tiempo.
(17) LAFAILLE, Hctor, "Curso de Derecho Civil. Derecho de Familia", p. 318, Biblioteca Jurdica
Argentina, 1957.
(18) BORDA, Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil. Familia", t. II, p. 298, La Ley. 2008.
(19) ZANNONI, Eduardo A., "Derecho de Familia", t. 2, p. 876, Astrea, 1998.
(20) JUREGUI, Rodolfo G., "La reforma del art. 459 del Cdigo Civil", en "Mayora de edad.
Implicancias de su modificacin", La Ley, Suplemento Especial, diciembre de 2009, p. 32.

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