Causa N 14.

717 Sala II-

Cmara Federal de Casacin Penal Ayala Jurez, Maximiliano
s/recurso de casacin

Reg. n 19.443

///la Ciudad de Buenos Aires, a los 3 das del mes de noviembre del ao dos mil once, se
rene la Sala II de la Cmara Federal de Casacin Penal integrada por el juez doctor Pedro
R. David como Presidente y los jueces doctores Alejandro W. Slokar y Liliana E. Catucci
como Vocales, asistidos por la Secretaria de Cmara, doctora Mara Jimena Monsalve, a los
efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto contra la resolucin obrante a fs.
37/39 de la causa n 14.717 del registro de esta Sala, caratulada: AYALA JUAREZ,
Maximiliano Alejandro s/recurso de casacin. Interviene representando el Ministerio Pblico
Fiscal el seor Fiscal General doctor Ral O. Ple y la Defensa Oficial por el doctor Guillermo
Lozano.
Habindose efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto,
result designado para hacerlo en primer trmino la doctora Liliana E. Catucci y en
segundo y tercer lugar los jueces doctores Alejandro W. Slokar y Pedro R. David,
respectivamente.

La seora juez doctora Liliana E. Catucci dijo:

-I-
1) El Tribunal Oral de Menores n 1 resolvi no hacer lugar a la excarcelacin
de Maximiliano Alejandro Ayala Jurez, bajo ningn tipo de caucin, sin costas.
Contra dicha decisin, el Defensor Pblico Oficial Ad Hoc, doctor Gabriel Lanaro
Ojeda, interpuso recurso de casacin a fs. 42/45vta., el que fue concedido a fs. 46/vta..
2) El recurrente encarril sus agravios en los trminos del artculo 456 del
Cdigo Proceal Penal.
Seal que la resolucin puesta en crisis resulta arbitraria por carecer de la
fundamentacin impuesta en el artculo 123 del cdigo de forma, atento a que se apart de
lo establecido en el Plenario Daz Bessone, que la decisin se basa en la pena en
expectativa, que no se justific la existencia de riesgo procesal, y que se dej de lado que
el encausado no registra antecedentes personales, cuenta con un domicilio fijo, y cuando
fue detenido no false su identidad ni intent fugarse.
Hizo reserva del caso federal.
3) Habindose dado cumplimiento a la audiencia prevista por el artculo 465
bis del Cdigo Procesal Penal, en funcin del 454 y 455 ibdem (texto segn ley 26.374), el
expediente qued en condiciones de ser resuelto.
 -II-
Con ajuste a la doctrina sentada por esta Cmara Federal de Casacin Penal, in
re: Daz Bessone, Ramn Genaro s/recurso de inaplicabilidad de ley (Plenario n 13,
Acuerdo 1/2008, del 30 de octubre de 2008), se advierte a travs del cotejo del recurso de
casacin y de la resolucin cuestionada que los planteos introducidos por la defensa slo
muestran su disenso con los argumentos que sustentaron el pronunciamiento que recurre.
En efecto, pues del conjunto de las evaluaciones sealadas en la resolucin que
rechaz la excarcelacin solicitada, se dan por reunidas, a mi juicio, las pautas suficientes
de existencia de riesgo procesal a tenor de las cuales se advierte su ajuste al derecho
procesal.
En la decisin se valor que el requerimiento fiscal de elevacin a juicio a
travs del cual se calific la conducta del encartado como robo doblemente agravado por
su comisin en lugar poblado y en banda, y con arma, calificado a su vez, por la
intervencin de un menor de dieciocho aos de edad (arts. 41 quater y 166, inc. 2, prrafo
primero, del C.P.), cuya escala penal autoriza a vislumbrar una condena de efectivo
cumplimiento.
A ello debe sumarse que Ayala Jurez se encuentra detenido desde el 31 de
mayo de 2011, lapso que no resulta irrazonable, menos an si se atiende a que se
encuentra prximo a fijarse audiencia de debate, y que en la resolucin impugnada se hace
hincapie en los riesgos contemplados en el art. 319 del C.P.P.N..
Tampoco ha de soslayarse que la libertad del encartado ha sido revisada por el
juzgado instructor (fs. 4/vta.), la Sala VII de la Cmara del Crimen, y el Tribunal de juicio,
instancias que resovieron en el mismo sentido.
En definitva, el casacionista no ha confutado de forma adecuada los
fundamentos de la resolucin puesta en crisis en torno a la existencia de riesgo procesal, y
se advierte que el rechazo de la excarcelacin se encuentra razonablemente fundado, con
arreglo a la jurisprudencia de esta Cmara ut supra citada, y al amparo de cualquier
arbitrariedad.
En consecuencia, propongo al Acuerdo rechazar el recurso de casacin intentado, con
costas (art. 530 y 531 del C.P.P.N.).
El seor juez doctor Alejandro W. Slokar dijo:

Entiendo que el recurso de casacin es admisible y, por las razones que

expondr, debe ser acogido.
Recurre la defensa a esta instancia sealando, en lo sustancial, que los seores
magistrados han fundado la denegatoria de la excarcelacin sustentando tal decisin
exclusivamente en la gravedad de la pena prevista para el delito atribuido a Ayala Jurez y
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la circunstancia de que la eventual condena no podra ser de cumplimiento suspendido.

Al respecto, seal que: los dos argumentos invocados por el a quo, en
realidad constituyen uno solo, puesto que la gravedad de la pena, inexorablemente
conduce a la imposibilidad de que ella pueda ser de ejecucin condicional.
Por ltimo destac que: el fundamento real de una medida de coercin (lase
encarcelamiento o mantenimiento de esa situacin) slo puede radicar en el peligro de
fuga del enjuiciado o en la posibilidad cierta de que se obstaculice la averiguacin de la
verdad y que lo decidido no realiz evaluacin de las condiciones personales y de su
comportamiento, omitiendo expresar porqu motivos considera que existe peligro de fuga.
Del auto interlocutorio surge que los judicantes sealaron que: la penalidad
prevista para el delito atribuido al incusado es gravosa, an sin considerar la agravante
prevista en el artculo 41 quater del Cdigo Penal, la figura descripta en el art. 166, inciso
2, prrafo primero, de dicho cuerpo, contiene un mnimo de 5 aos de prisin. Esta
severidad de la pena en caso de recaer condena-, se traduce en un peligro procesal que
permite concluir que, en caso de recuperar su libertad, el encausado intentar profugarse.
En este sentido, corresponde resaltar en primer trmino que la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin puso de manifiesto la inidoneidad de las frmulas genricas y
abstractas para denegar un pedido de soltura (Fallos: 311:652).
En esas condiciones, advierto, la total omisin de la evaluacin de
circunstancias referidas a las condiciones personales de Ayala Jurez y su comportamiento,
y su posible incidencia a los fines de la concesin -o no- del beneficio.
En ese orden, y tal el criterio del cimero tribunal, se ha sostenido que: la sola
referencia a la pena establecida por el delito por el que ha sido acusado y la condena
anterior que registra, sin que precise cules son las circunstancias concretas de la causa
que permitieran presumir, fundadamente, que el mismo intentara burlar la accin de la
justicia, no constituye fundamento vlido de una decisin de los jueces que slo trasunta la
voluntad de denegar el beneficio solicitado (cfr. Fallos: 320:2105, criterio reiterado en
Fallos: 326:2716).
En efecto, el desplazamiento del paradigma de la inexcarcelabilidad en funcin
de la conminacin penal (monto de pena en abstracto) hacia el de la necesaria evaluacin
del pronstico nulo de elusin o entorpecimiento de la investigacin a partir de las
circunstancias del agente y el caso (riesgo procesal concreto), se remonta al referido
precedente Estvez de 1997, que se reitera en Npoli del ao 1998, cuando se afirma
que: la limitacin de la libertad personal durante el proceso motivada en el reproche o en
la repulsa social de ciertas conductas por ms aberrantes que puedan ser- como remedio
tendiente a combatir el auge de determinada delincuencia ante la necesidad de mayor
proteccin de determinados bienes jurdicos, importa alterar arbitrariamente los mbitos
propios de las distintas esferas constitucionales para el ejercicio de prerrogativas
legisferantes y desvirta la naturaleza cautelar de la prisin preventiva al convertirla en
una verdadera pena anticipada, pues la aspiracin social de que todos los culpables
reciban pena presupone, precisamente, que se haya establecido previamente esa calidad
(Fallos: 321:3630).
Ahora, el criterio definitivamente se consolida con la jurisprudencia del mximo
tribunal del pas a partir de la modificacin de su composicin en el ao 2004 en el
precedente Massera, cuando obiter dictum se indic que: la extrema gravedad de los
hechos que constituyen el objeto de este proceso, o de otros similares, no puede constituir
el fundamento para desvirtuar la naturaleza de las medidas cautelares ni para relajar las
exigencias de la ley procesal en materia de motivacin de las decisiones judiciales, a riesgo
de poner en tela de juicio la seriedad de la administracin de justicia, justamente, frente a
casos en los que se encuentra comprometida la responsabilidad del Estado argentino
frente al orden jurdico internacional.
De este modo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin descarta como
argumento vlido para el rechazo de la solicitud de excarcelacin la exclusiva ponderacin
de la gravedad de la imputacin, extremo hasta ese momento empleado en forma
generalizada por los rganos jurisdiccionales con el mero reenvo a las prescripciones de
los arts. 316 y 317 del ritual. A contar desde este precedente, la entidad gravosa de la
pena correspondiente al delito imputado no puede ser considerada condicin suficiente
para descartar la posibilidad de libertad durante el proceso, toda vez que ello no desobliga
al juez de verificar en el caso concreto y de acuerdo a sus particularidades la existencia de
riesgo procesal, o sea, fuga o entorpecimiento de la investigacin.
De tal suerte que la resolucin impugnada aparece as privada de fundamento
desde el punto de vista del derecho concretamente aplicable al caso, tanto ms si se tiene
en cuenta la ausencia de toda consideracin relativa a las condiciones personales del
procesado. Al respecto ha sealado hace dcadas tambin la corte federal que: la
resolucin apelada aparece as privada de fundamento desde el punto de vista del derecho
concretamente aplicable al caso; tanto ms si se tiene en cuenta la ausencia de toda
consideracin relativa a cules son las caractersticas particulares de los delitos
imputados y las condiciones personales del procesado, que podran justificar la
presuncin de que Isaac Todres ser eventualmente condenado en forma condicional (Vid.
Fallos: 280:297).
Es en virtud de lo expuesto que disiento con la solucin propuesta en el voto
que abri el acuerdo, postulando se haga lugar al recurso de casacin, se anule la
resolucin recurrida sin costas, y se devuelva la causa al tribunal de origen en el da de la
fecha, a fin de que con la celeridad que el caso requiere, se dicte un nuevo
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pronunciamiento de conformidad a las pautas aqu establecidas, las que de ningn modo
implican anticipar juicio respecto de la procedencia de la soltura solicitada (arts. 471, 530 y
531 del cdigo de forma).
Tal es mi voto.

El seor juez doctor Pedro R. David dijo:

Que, en el caso de autos concuerdo con la solucin propuesta por el doctor
Slokar, en el entendimiento de que el tribunal de mrito omiti analizar las pautas previstas
en el art. 319 del C.P.P.N., tal omo lo prescribe el Plenario de esta Cmara Daz Bessone,
Ramn Genaro s/recurso de inaplicabilidad de ley (Plenario n 13, Acuerdo 1/2008), del 30
de octubre de 2008). La omisin sealada fulmina de nulidad la decisin recurrida, atento a
su falta de fundamentacin.

En mrito al Acuerdo que antecede el Tribunal, por mayora, RESUELVE:

HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto por el Defensor Pblico
Ofical Ad Hoc, SIN COSTAS, ANULAR la resolucin de fs. 37/39, y REMITIR las presentes
actuaciones al Tribunal Oral de Menores n 1 de esta ciudad, a fin de que, con la celeridad
que el caso requiere, se dicte un nuevo pronunciamiento de conformidad a las pautas aqu
establecidas (arts. 471, 530 y 531 del C.P.P.N.).
Regstrese, hgase saber y cmplase con la remisin ordenada en
el da de la fecha, sirviendo la presente de atenta nota de envo.

Fdo.: Pedro R. David, Alejandro W. Slokar y Liliana E. Catucci, Jueces de Cmara. Ante m:
Mara Jimena Monsalve, Secretaria de Cmara.

Ante m: