FACULTAD DE DERECHO

ESCUELA ACADEMICO PROFECIONAL DE DERECHO

MONOGRAFA

NORMAS SOCIALES

PARA APROBAR LA EXPERIENCIA CURRICULAR DE LA

PERSONA Y SU ACCIN

AUTORES

ALVITRES AGUILAR MALORY ALCIRA

BAZN CASTRO SANDRA

HERRERA COLLAZOS BERTHA YESENIA

ZAMBRANO LISA LUIS MIGUEL

PIMENTEL 6 DE DICIEMBRE DEL2016

 INDICE

Introduccin.. 4
CAPTULO I: PROBLEMA DE INVESTIGACIN 5

1.1. Situacin problemtica... 5

1.2. Formulacin del problema. 20
1.3. Justificacin e importancia de la investigacin...20
1.4. Objetivos de la investigacin. 22
1.4.1 objetivo general..... 22
1.4.2 objetivos especficos22

CAPTULO II: MARCO TERICO .. 24

2.1. Antecedentes de estudio 24

2.2. Base terica cientficas.. 27

2.3. Jurisprudencias 35
- EXP. N 08646 2005 PHC/TC.35
- EXP. N 03343 2007- PA/TC..40
- EXP. N 1805 2005 HC/TC..71
- EXP. N 0895 2001 AA/TC..84
CAPTULO III: CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES..99
3.1. Conclusiones99
3.2. Recomendaciones..100
CAPTULO IV: REFERENCIAS...101
ANEXOS...102

2
 DEDICATORIA

A nuestra Universidad Seor de Sipn,

pues hemos confiado en ella para

obtener una formacin integral guiada

por el valor de la justicia y el respeto

para as llegar a convertirnos en

verdaderos abogados ticos y con una

moral intachable.

AGRADECIMIENTO

A Dios, por brindarnos un da ms

de vida e iluminarnos en todo
momento.
A la Mg. Sebastiany. Por su
paciencia y ese estilo nico de
enseanza que la caracteriza y que
genera en nosotros confianza.

3
 INTRODUCCION

El ser humano es social por naturaleza, por ende, partiendo de esta

premisa siempre querr vivir en sociedad. Sin embargo, la que nos toc
vivir dista mucho del objetivo humano. En la actualidad tal parece que
los seres humanos estuvisemos programados para pertenecer a
algunas redes sociales, por lo que cada uno tiene que aprender desde
el momento en que nace a ser parte de su red de interrelaciones
objetivas y subjetivas. Uno de los problemas ms serios que enfrenta
actualmente el proceso de formacin de la personalidad es lo que
podra llamarse el "dficit de las normas sociales" que caracteriza a la
sociedad actual. En este sentido, vivimos un periodo en el cual las
instituciones educativas tradicionales, la familia y los medios de
comunicacin, Estn perdiendo capacidad para transmitir valores y
pautas culturales. Hemos reconocido el problema que afecta a la
sociedad, que vendra a ser la influencia de las personas hacia
conductas negativas, ya que teniendo en cuenta y el conocimiento de
las normas sociales; no son capaces de ponerlas en prctica. Y esto se
debe a diferentes factores. Es en la familia donde se deben aprender y
practicar los hbitos y normas positivas de convivencia social. Esto es
posible a travs de las relaciones que se establecen entre sus
miembros. Son las relaciones familiares basadas en el amor y respeto
mutuos las que ayudan a formar los hbitos sociales, pero esto se ve
afectado porque sabemos que existe esa llamada televisin basura
que no es ms que un conjunto de programas de televisin cuyos
contenidos son muy pobres y en vez de inculcar las normas sociales
realizan todo lo contrario debilitando la interrelacin entre los miembros
de la familia. Pues hemos llegado a decir que con la tecnologa hemos
acercado a los que tenemos lejos y nos hemos alejado de los que
tenemos cerca.

Ante ello, esta investigacin es una propuesta para hacer frente a la

problemtica antes descrita. Pues creemos que las normas sociales
son tan importantes y necesarias establecerlas en instituciones
pblicas o privadas. Pero ms que todo ello, inculcar los valores desde
las familias, ya que son el primer y ltimo contacto que los seres
humanos hacemos. No obstante, el Estado debe implementar normas
y acciones severas a toda accin que atente a dichos estatutos. Por
ejemplo, no es posible que se otorguen licencias de funcionamiento a
discotecas, etc. Frente a las universidades, Institutos. Entonces la
familia all queda de lado.

4
 CAPITULO I: PROBLEMA DE INVESTIGACION

1.1. Situacin Problemtica.

Al haber identificado el problema, a travs de las treinta encuestas

realizadas a una muestra de la poblacin y tabulando esa informacin

por medio de cuadros estadsticos nos arroja una problemtica donde

hay una discordancia por una parte de la poblacin que desconoce la

importancia de las normas sociales y el gran beneficio que otorga a las

sociedades que las practican.

Esta es la realidad con la que nos encontramos y que requiere de

estudio.

Las personas nos enfrentamos a normas durante toda nuestra vida, y

una etapa fundamental de la niez es aquella en donde uno debe

comenzar a internalizar que vivir es estar en contacto con normas.

Si bien en el interior de la familia suelen existir normas, la escuela es el

mejor de los mbitos para relacionarse con la idea de las normas: all

los nios se encuentran por primera vez con pares suyos. En este

sentido es que se discuten los diferentes criterios o sanciones a aplicar

cuando los nios se salen de esas normas, algunos creyendo que la

5
mejor manera de que internalicen el respeto por las normas es siendo

penalizados por no hacerlo.

La generalidad de las normas a las que los adultos se enfrentan se

desprende, se dice, de cuatro fuentes distintas que justifican la

motivacin de su cumplimiento: un ordenamiento poltico y las

regulaciones que el Estado decide imponer, una sumatoria de fuentes

religiosas, un conjunto de principios morales que la comunidad elige

adoptar, y una espontnea generacin social de normas tendientes a la

buena convivencia.

Las personas nos enfrentamos a normas durante toda nuestra vida, y

una etapa fundamental de la niez es aquella en donde uno debe

comenzar a internalizar que vivir es estar en contacto con normas.

Si bien en el interior de la familia suelen existir normas, la escuela es el

mejor de los mbitos para relacionarse con la idea de las normas: all

los nios se encuentran por primera vez con pares suyos. En este

sentido es que se discuten los diferentes criterios o sanciones a aplicar

cuando los nios se salen de esas normas, algunos creyendo que la

mejor manera de que internalicen el respeto por las normas es siendo

penalizados por no hacerlo , haciendo uso del castigo .Es por esto que

se preste la atencin debida y que las instituciones educativas , como

los hogares inculque e internalicen en los nios y jvenes el valor de

las normas sociales , pues es el hombre un animal social por

6
naturaleza que convivir con una sociedad cambiante que necesita hoy

en da de hombres que sepan autocorregirse , auto disciplinarse , y

saber hacer uso de estas normas en el diario vivir . Para no dejarse

cambiar, moldear por estereotipos que la sociedad nos impone; es por

estas razones que las normas sociales juegan un papel sumamente

importante en nuestras vidas lo queramos o no.

Nos guste o no, somos animales sociales, tanto para bien como para

mal. Nos gusta relacionarnos con los dems de forma innata, y esto

tiene algunas consecuencias buenas (buscamos la compaa y eso nos

enriquece psicolgicamente), y algunas malas, como el estudio del que

hablaremos hoy.

Y es que, segn una investigacin a cargo de expertos de Reino Unido,

tras la revisin de hasta 15 estudios experimentales de 11 revistas

diferentes llegaron a la conclusin de que las normas sociales influyen

bastante en cmo elegimos nuestra alimentacin. Es decir, somos

fcilmente influenciables sobre lo que comeremos si nos informan de

los hbitos alimenticios de otras personas, o de las elecciones de

estas.

Segn los resultados, que han salido publicados en el Journal of the

Academy of Nutrition and Dietetics, los participantes que reciban

informacin sobre los alimentos que ingeran alimentos bajos en

caloras, o con alto contenido de dichas caloras, tenan una elevada

7
probabilidad de acabar tomando alimentos de similares caractersticas.

Es decir, si me dicen que mis compaeros estn consumiendo

alimentos muy calricos ser ms probable que yo tambin lo haga.

Pero la cosa no se queda solo aqu, sino que las normas sociales

tambin influyen no solo en el tipo de alimento (alto o bajo en caloras),

sino tambin en la cantidad de alimentos, pues si los dems

participantes comen mucho tambin tendemos a imitarles. El estudio

incluso encontr una fuerte asociacin entre la comida y la identidad

social.

Las normas sociales como pudimos ver influyen tambin en nuestra

alimentacin y este es solo un claro ejemplo ; pues las normas sociales

tambin implica tener identidad propia l no dejarse influenciar por

espejismos , estereotipos sobre el cuerpo ideal , la dieta ideal , la

vestimenta , o lo que sea que las personas consideren como un ideal

inalcanzable , pues no es ms que falsos modelos de belleza que nos

llevan muchas veces a ir en contra de las normas sociales que regulan

nuestra vida , con acciones justas, que cuando las rompemos

ocasionan un desequilibrio o malestar social es por eso que recurrimos

a las normas jurdicas para restablecer el buen vivir en la sociedad .

En la sociedad hay una serie de valores ticos y morales que deben

ser respetados por todos para eso contamos con las normas sociales.

8
Las normas son ideas compartidas sobre cmo las personas deben

comportarse. Ellas mantienen pautas para cada actividad: cundo y

dnde dar a luz, cmo manejar la muertednde hacer un chiste

(Gelles, 1994). Podemos decir que las normas constituyen el mundo

del deber ser, diferente al mundo del ser que da cuenta de lo que

efectivamente hacemos, por tanto en este mundo nuestra conducta

podr o no seguir la norma.

Las normas varan ampliamente de una cultura a otra y dentro de una

cultura, varan segn los espacios y los tiempos. Por ejemplo, en

nuestra sociedad se espera que ustedes decidan qu hacer respecto a

su vida laboral, en cambio los padres vietnamitas deciden qu trabajo

deben hacer sus hijos, inclusive con quin casarse. Tambin las

normas cambian con el tiempo. Hoy en nuestra cultura, sucede que

trabajos que antes estaban permitidos para hombres, como manejar un

mnibus o un taxi, tambin se espera que lo realicen las mujeres. Antes

era regla que las mujeres en general pintarse el cabello cuando perdan

el color natural; hoy, sin embargo, no esperamos tener una mayor edad

para pintarnos el pelo. Los adolescentes ya lo hacen y ello tampoco es

exclusivo de las mujeres; hoy no nos llama la atencin que un varn

pinte su pelo.

Por eso las normas son dinmicas , cambian de acuerdo al contexto

histrico , temporal ; donde si antes era algo inaceptable una conducta

9
ahora es algo normal en la sociedad y aceptado por todos , es una

novedad ms de las normas sociales en nuestra vida .

Las normas constituyen, entonces, pautas de comportamiento. No

obstante no son solo pautas; una pauta, para constituirse en norma de

conducta, debe ir acompaada de una sancin. Toda norma prev una

conducta que se ordena o se prohbe, as como establece una sancin,

cuyos contenidos varan segn la cultura existente en un momento y

una sociedad determinados. Dicho de otro modo, toda norma de

conducta se compone de dos elementos: un precepto (el mandato, la

orden lo que se permite o castiga) y una sancin.

Las sanciones son recompensas o castigos, impuestos por la sociedad

para conducir a las personas a actuar conforme a las normas. Es

importante detenernos en este concepto de sancin, pues

generalmente pensamos la sancin nicamente como un castigo.

Cuando le damos significado estamos ante una sancin negativa. Esta

es, entonces, aquella que condena, reprime, presiona al sujeto para

que respete la norma. Cuando pensamos la sancin como recompensa

estamos ante una sancin positiva. Esta es, pues, la que reconoce,

premia, persuade con argumentos mediante los cuales promueve el

respeto a la norma. Por ejemplo, una norma podra establecer que los

conductores que manejen en estado de ebriedad tendrn una multa.

Aqu estamos ante una sancin negativa: la norma nos anuncia la

10
consecuencia del incumplimiento amenazndonos con ella a efecto de

que la respetemos. No obstante, tambin podra decir que el manejar

en condiciones adecuadas, en estado sobrio sin ingerir ninguna gota de

alcohol es obligatorio porque con ellos protegemos nuestra vida, de

esta manera la norma opta por una sancin positiva.

Las normas entendidas como las pautas de comportamiento ms las

sanciones negativas y positivas, se establecen para limitar nuestro

actuar en sociedad. Cada uno de nosotros somos seres singulares y

con fines propios, que slo podremos satisfacer interactuando con

otros, para lo cual se hacen necesarias las normas. Toda actividad

humana se expresa en conductas, en comportamientos, en acciones.

La convivencia social requiere la regulacin de estos comportamientos.

Las normas sociales, tambin llamadas usos sociales o costumbres,

son prcticas relativamente durables que tienen su aplicacin en

situaciones cotidianas como la forma de vestir, de comer, los rituales

del saludo, etc. Ordenan la vida y dan cierto grado de seguridad al

hacer previsibles las conductas. Algunos ejemplos de las normas

sociales son: saludar, dar las gracias, abrirle la puerta a otra persona

para que pase. A diferencia de la norma moral y la religiosa, lo que

interesa es la conducta que exterioriza el individuo y no si lo hace

convencido del contenido de esa norma o contra su voluntad. Si damos

las gracias como una mera formalidad y sin estar realmente

11
agradecidos con una persona, entonces de todas formas habremos

cumplido con las normas de cortesa.

Las normas del trato social, tambin denominados "usos",

"convencionalismos" o "costumbres sociales", son aquellas que

imponen a las personas una determinada conducta en la vida social

fundada en principios de buena educacin, decoro, protocolo o

cortesa. Son ejemplos de ellas las que establecen normas con

respecto a los saludos, regalos, visitas, invitaciones, etc.

Las normas del trato social afectan a la exterioridad de la conducta

humana; ellas jams penetran en la intimidad del ser, en la esfera de

las intenciones originarias, en la profundidad de la vida humana.

Las normas del trato social poseen una validez relativa por cuanto no

son normas que tengan valor para todos los tiempos y lugares; por el

contrario, ellas estn condicionadas por la poca, el pas,

la clase social, el crculo, la profesin, la edad, etc.

stas nos permiten desarrollar una vida social ms amena y cordial o

bien conducirnos conforme a ciertas reglas establecidas para

circunstancias y momentos determinados como darles la referencia a

las damas, no interrumpir la conversacin de los dems. Si no

respetamos estas reglas tendremos una sancin: que la sociedad nos

margina, pero sta sancin no tiene las caractersticas sealadas en el

12
caso de las normas jurdicas, por eso se ha dicho que las normas

sociales son reglas de conducta exterior, incoercibles,

heternomas (para su vigencia se requiere de un proceso de

interiorizacin de adhesin ntima o de reconocimiento personal) y

unilaterales (obligan pero no facultan)

La generalidad de las normas a las que los adultos se enfrentan se

desprende, se dice, de cuatro fuentes distintas que justifican la

motivacin de su cumplimiento: un ordenamiento poltico y las

regulaciones que el Estado decide imponer, una sumatoria de fuentes

religiosas, un conjunto de principios morales que la comunidad elige

adoptar, y una espontnea generacin social de normas tendientes a la

buena convivencia

A diario suscitan problemas sociales que afectan la convivencia

pacfica.

Segn Fuller y Myers (1993) los problemas sociales son una

condicin que se establece como tal por un nmero considerable de

personas como una desviacin de las normas sociales habituales

A nivel local, nacional e internacional observaremos la anomia de las

normas que impide la pacfica convivencia social entre ciudadanos.

Emile Durkheim (La divisin del trabajo en la sociedad y El suicidio) nos

dice que anomia es la ausencia de normas o la incapacidad que

13
afecta a la estructura social para proporcionar a ciertos individuos lo

que les sera necesario para lograr sus metas en la sociedad.

En el plano local

Se deja notar los constantes s problemas sociales desvo en las

conductas individuales y sociales parecera manifestarse entre los

grupos socioeconmicos ms deteriorados y de bajos ingresos y las

conductas desviadas tienden a ser en general el crimen, la

delincuencia, el suicidio, los desrdenes mentales, el alcoholismo etc.

Se ha desbordado a manera de un incontenible huayco social. Pues,

una gran mayora est de acuerdo de buscar justicia con sus propias

manos ante la incuria de las autoridades responsables de la seguridad

ciudadana.

Estos y otros problemas sociales administrativos como: Los conflictos

detectados estn ligados a las azucareras Pomalca, Tumn, Pucal,

as como con el Proyecto Olmos y el proyecto minero Caariano.

Estos conflictos sociales fomentan el pandillaje, la delincuencia, los

robos e impiden una convivencia pacfica producto del no respetar y

practicar las normas sociales establecidas, que como no son

coercibles, la poblacin las ignora.

Las normas estn establecidas en Lambayeque , los pobladores saben

lo correcto y lo incorrecto tenemos la nocin que el botar basura en las

14
calles en zonas inadecuadas , a horas donde el carro recolector de

basura no pasa fomenta la intranquilidad pues se aprecian en las calles

cmulos de basurales que afectan la salud de su misma poblacin

como un mal aspecto a la ciudad de Chiclayo ; esto ms se puede

apreciar en pueblo jvenes , y lugares donde se tiene una escasa

cultura social y cultural .

Otro problema recurrente es la instalacin y el abarrotamiento de la

poblacin en invasiones que ponen en riesgo el patrimonio cultural de

Lambaye los atentados contra el patrimonio arqueolgico

de Lambayeque ante el Ministerio Pblico, a fin

de frenar la invasin contra los sitios histricos de esta regin. Se han

registrado afectaciones al patrimonio arqueolgico en Huaca Brava

(Pucal), Huaca El Pueblo (cupe), Cerro Tres Tomas (Mesones Muro)

y Huaca de Madera (Pomalca).

De igual manera, en Camino del Inca-tramo Lagunas, Huaca El Chorro

(Pomalca) y Cerro Guitarra (Lagunas). La destruccin del patrimonio

arqueolgico se ha registrado en algunas de ellas, menos mal que la

afectacin ha sido parcial en otras, estos problemas como vemos

vulneran el patrimonio , las normas sociales regulan las conductas y

establecen parmetros por que no debemos sobrepasarnos , el

ubicarnos en zonas donde el patrimonio cultural se pone en riesgo

afecta gravemente , la poblacin toma a la ligera estos actos pero estos

15
son claros ejemplos de violaciones a las normas sociales , muy mal

vistas en la sociedad y por los que al ser estar normas incoercibles

tienen las normas jurdicas castigar estos actos antes que sea

demasiado tarde .

En el plano nacional

Atravesamos por conflictos sociales diariamente lo que produce

retraso en el desarrollo como nacin ; esto se suscita producto de las

malas influencias , los malos modelos educativos como son los medios

de comunicacin que lo que agrava ms la situacin se produce una

desinstitucionalizacin de las prcticas sociales, por falta de los valores

normativos que actuaran como patrn social de referencia, a partir de

determinados usos y costumbres, dando origen a una ms grave

situacin caracterizada por la falta de igualdad de oportunidades

sociales para avanzar al siguiente estadio de nuevos bienes culturales,

religiosos o societarios del progresivo estadio de desarrollo.

Una respuesta social explicable-aunque no justificable moralmente-

ante la triple I(indiferencia/incapacidad/inoperancia), posibilitando que

la sociedad peruana pase de un estado de anomia social imperante-

donde no se respeta las normas, o no se cree en ellas, simplemente

16
hacia un estado de barbarie normalizada. Como que ya est ocurriendo

en muchas zonas urbanas y sub-urbanas, sobre todo en Lima.

Y esto se extiende peligrosamente a lo largo y ancho del territorio: en

costa, sierra y selva, en el mbito urbano (choros) como en el mbito

rural (abigeos, roba animales, ladrones de chacras, invasores,

narcotraficantes, terroristas o sicarios, frente a los cuales se organizan

las rondas campesinas o los comits de autodefensa, como en la

poca de lucha contra Sendero Luminoso y del MRTA). Apelando al

expediente previo de palizas, puntapis, lapidacin, latigueadas, para

que aprendan, se arrepientan, y juren no volver a cometer fechoras; y,

despus del castigo corporal y oral (porque a travs del lenguaje

tambin se ejerce violencia con insultos), recin entregan- a los

supuestos choros- a la polica (custodios del orden, o del

desorden?).

En el plano internacional

Aun es ms desafiante la situacin, pues los conflictos son mayores ,

las constantes guerras donde no se respeta ni la propia vida humana ,

las hambrunas en pueblos alejados que no logran desarrollarse por

problemas ; y un sinfn de conflictos sociales que diariamente pugnan

en la sociedad afectando as su evolucin.

17
Este recorrido nos lleva a reflexionar nuestro mal actuar; y que la

poblacin al violar las normas sociales que rigen nuestras conductas

solo logran fomentar el caos, desorden, incremento de muertes,

conflictos blicos etc.

Es por eso la importancia del estudio y prctica de la normas sociales

en nuestro diario vivir pues actan como reguladores de la conducta

de cada persona haciendo uso tambin claro de los valores,

costumbres y tradiciones de cada pueblo.

ANALISIS DEL PROBLEMA

De acuerdo a los resultados obtenidos de la muestra encuestada

llegamos a la conclusin que la poblacin encuestada tiene

conocimiento sobre lo que son las normas sociales, pero estas se ven

influenciadas por otro sector de poblacin que las desconoce estas

normas y fomenta las conductas negativas afectando as la

convivencia pacfica de la sociedad.

Por qu investigamos? Investigamos porque notamos en nuestra

sociedad un desequilibrio en la convivencia social, nos enfrentamos a

problemas sociales muy a menudo que afectan la convivencia pacfica

entre nuestros congneres.

18
Para qu investigamos? Investigamos para dar posibles alternativas

de solucin, por el bien de nuestra comunidad porque queremos

mejorar con ideas innovadoras el actual caos por el que vivimos y dar a

conocer la importancia de la buena prctica de las normas sociales.

Entre las alternativas de solucin que proponemos:

Utilizar la tecnologa por medio de las redes sociales, crear una cuenta

en Facebook promoviendo la prctica de las normas sociales como

reguladores de nuestra conducta diaria y alternativas a las diversas

situaciones por las que uno tienen que lidiar constantemente y como

solucionarlos.

Salir a las calles, en centro donde concurre la poblacin ms e

informar, concientizar a la poblacin haciendo uso de carteles, fichas el

tema de las normas que garantizan una armona entre ciudadanos y

estas son las normas sociales.

Otra alternativa en empezar con los estudiantes, nios y padres de

familia orientarlas que las normas sociales son indispensables para

que la convivencia y la seguridad de sus miembros puedan

garantizarse; al mismo tiempo permiten que las nias y los nios

empiecen a tomar conciencia de s mismos y de los dems, pues al ser

de aplicacin para todos, instalan lmites en las relaciones,

ensendole al nio que existen otras personas en el mundo. O sea,

19
que las normas y reglas le ensean al nio a ver el mundo con

conciencia social y no slo individual, marcan la lnea entre el yo y el t,

entre lo mo y lo tuyo, al mismo tiempo que lo preparan para respetar

las leyes de la sociedad.

Sin leyes que garanticen nuestra convivencia de manera pacfica y

organizada no puede haber sociedad, slo caos colectivo.

Recordemos que una persona que es bien tratada ser un buen

ciudadano, es decir, una persona consciente de s misma y de los

dems, respetuosa, precisamente, de los cdigos, normas y leyes,

capaz de construir un mundo ms humano

1.2 Formulacin del problema

Qu fomenta las malas conductas sociales?

Por qu la poblacin ignora y viola las normas sociales si son para su

beneficio propio respetarlas y practicarlas.

1.3 Justificacin e importancia de la investigacin

En el presente trabajo de investigacin monogrfico hemos reconocido

el problema que afecta a la muestra encuestada, que vendra a ser

20
La influencia de las personas hacia conductas negativas, ya que

teniendo en cuenta y conociendo que son las normas sociales no son

capaces de llevarlos a cabo. Y esto se debe a diferentes factores como:

- Los programas televisivos, porque estereotipan a la poblacin y los

hacen ms vulnerables de dejarse influenciar en conductas negativas.

-El medio social con el que interactan.

-Falta de una personalidad definida

Estos factores hacen vulnerable a la muestra, convirtindola presa fcil

para caer en malos hbitos fomentando practicas antisociales que

alteran la convivencia pacfica.

Investigamos porque nos interesa saber sobre los factores negativos

que influencian a la muestra poblacional y as dar posibles soluciones

para intervenir y dar conocimiento lo maravilloso que puede ser una

sociedad si practicara las normas sociales adecuadamente en el

momento oportuno as evitaremos rias, conflictos que de una manera

u otra podemos detener por el bien de las familias, comunidades y as

lograr una cultura de paz, dialogo sobre la base de estas normas de

carcter social.

Investigamos para poder manifestar posibles soluciones al problema

que hemos identificado, y proporcionar a la muestra medidas para

21
sobrellevar as los conflictos sociales que surgen producto del

desconocimiento y la prctica de las normas sociales.

Empecemos por informar a los sectores ms vulnerables a caer en

conductas antisociales donde se tiene un escueto conocimiento de las

normas sociales a travs de charlas informativas en centros educativos

comenzando desde los ms pequeos nios que son las personas que

se estn en un proceso de formacin para motivarlos a valorar la gran

relevancia de estas normas en nuestro entorno social.

Y as fomentar una cultura de paz a travs de la realizacin de trpticos

informativos, charlas a padres e hijos en los centros educativos,

dinmicas de orientacin acerca de las normas sociales como

regulador de nuestra conducta en un medio de socializacin incluyendo

los valores y costumbres.

1.4 Objetivos de investigacin

Objetivo General:

Definir, analizar y ejecutar programa de fortalecimiento de las normas

sociales a la muestra estudiada, mediante diversas actividades

planteadas en grupo de trabajo, con el fin de promover la

internalizacin y ejecucin correcta de las normas sociales en nuestra

comunidad la significativa importancia de estas normas reguladoras de

nuestras conductas en el medio que nos relacionamos puesto que es

22
innata la interrelacin y convivencia con otras personas requerimos y

necesitamos respetar estas normas para que seamos respetados igual.

Objetivos Especficos:

Elaborar y difundir trpticos informativos con la finalidad de dar a

conocer la relevancia de las normas sociales

Establecer y explicar mediante charlas informativas las diversas

normas sociales que existen y la manera de darles uso a travs

de la prctica en sus vidas.

Demostrar que las normas sociales pueden llegar hacer tan

importantes de tal manera que creamos que son necesarias

establecerlas en instituciones pblicas o privadas.

Categorizar y justificar la relevancia de las normas sociales en

las sociedades como regulador de la conducta de cada persona.

23
 CAPITULO II: MARCO TERICO

2.1. Antecedentes de Estudios:

Manuel Arbocc y Jorge OBrien (2012).Arbocc Impacto de la

televisin basura en la mente y la conducta.

Los contenidos de la TV: Imagen de hombres y mujeres en la pantalla

La televisin latinoamericana representa la expresin misgina ms
abierta, machista y reforzadora de los tradicionales estereotipos
sexuales con sus correspondientes conductas sadomasoquistas
Fabiana Porracn, Psicloga y Antroploga (UBA) Tendramos que
hacer un listado de los temas que de manera directa o indirecta se ven
influenciados, trastocados y deformados por los contenidos televisivos
y sus formas de exposicin. Por ejemplo: Los roles masculinos y
femeninos desfigurados. Los estereotipos sexistas. Los modelos de
belleza femenina. La mujer como objeto sexual. La ridiculizacin del
homosexual. La neurotizacin de las relaciones de pareja expuestas
en las telenovelas. Llamo yo a eso la teleneurosis. (Arbocc de los
Heros, 2009). El reinado de la chatura y lo cotidiano. La
vulgarizacin de la vida, la destruccin del lenguaje y el
empobrecimiento temtico y cultural. La desinformacin y
manipulacin de los contenidos polticos (los ya conocidos trabajos
psicosociales de los gobernantes de turno). Los medios de
comunicacin ejercen un poder mayor que antes por el aflojamiento

24
de las estructuras familiares, ocupacionales y educativas. La televisin,
y ahora la internet, se apropian del poco tiempo del que disponen los
nios para dedicarse a las actividades ldicas y recreativas. Los
medios de comunicacin se han transformado en el centro fundamental
de socializacin para la juventud pobre, proceso basado en
consumismo y violencia (Garca y Ramos, 1988). Las cadenas
televisivas han producido ciudadanos que muy poco saben y que se
interesan por banalidades. Meja Navarrete (2005) en su investigacin
sobre Medios de comunicacin y violencia, nos dice: En un contexto
de pobreza y exclusin los medios 48 Impacto de la televisin basura
en la mente y la conducta Manuel Arbocc y Jorge OBrien Arbocc
Av.psicol. 20(2) 2012 Agosto - Diciembre de comunicacin crean las
condiciones para que los jvenes marginales reaccionen con furia
cuando se ofrece un mundo extremadamente desigual, al que no
pueden acceder las mayoras y slo est vetado para otros sectores
minoritarios. Mnica Mara Avalos (2009) en su investigacin sobre la
influencia del consumo televisivo sobre la formacin de la identidad de
gnero en nios en Colombia concluye que la televisin es y seguir
siendo una fuente potencial de reproduccin de diferentes modelos a
seguir por los nios y nias, los cuales tendrn un impacto posible en lo
que ellos piensan, hacen y en como asumen su identidad de gnero o
cualquier tipo de identidad, tambin afirma que la televisin por s sola
no hace todo el papal negativo, sino que esto obedece a la poca
orientacin de las familias frente a lo que los nios y nias ven, dando
cuenta del poco tiempo que les dedican.

Pedro Canelo. (2015) Qu es televisin basura? Lima (El

Comercio)

La televisin peruana, en muchos das y en diversos horarios, es un

cruel espejo de la deformacin social en que vivimos. Esa caja boba
cada vez ms ntida y plana es tambin un Frankenstein monstruoso
que cultiva todos los vicios: sexismo, violencia, homofobia y racismo.
Eso es ms conocido que la cancin del Taxi. Pero proponer una
marcha contra la televisin basura puede tropezar con la ineficacia y
con la banalizacin. Con tantas apuradas protestas, ahora en
Facebook estn proponiendo marchas para que Marco encuentre a su
mam y para que Quico pueda jugar con su pelota cuadrada.

25
Como cuestin previa deberamos definir: qu es televisin basura?
Preferira utilizar otro trmino: televisin degradante. All podramos
reunir a las producciones que abusan del sexismo (el concurso de
traseros en La noche es ma), los que atentan contra la dignidad (los
bizarros concursos de los programas de Laura Bozzo) o los que
despiertan racismo y homofobia (casi todos los programas cmicos de
nuestra historia televisiva alguna vez han cado en eso). A pesar de que
todos estos ejemplos son casi irrefutables, hay que reconocer que
cualquier sentencia a un programa de TV est dentro del terreno de lo
subjetivo. Para m pudo ser televisin degradante aquel Trampoln a la
fama de Ferrando, para otros no.

No es ridcula la idea de marchar contra los pobres contenidos de la

seal abierta, sin embargo tampoco es una medida que determine los
cambios que muchos soamos despus de, quiz, lanzar el control
remoto por la ventana. Es casi como salir a protestar en contra del
trfico en Lima o para que en la comida de los restaurantes ya no
aparezcan inoportunos insectos. Una protesta poltica es distinta, la
mayora se enfoca en exigirle reformas o buenas conductas al
Estado. Aqu hay ms actores. Los culpables en las miserias de
nuestra TV no solo estn en el switcher de un canal.

Si un nio de 12 aos hace abdominales todos los das en casa para

parecerse a uno de los modelos de Esto es guerra, la responsabilidad
no solo es del programador o de los conductores. Hay padres de
familia o hermanos mayores que pueden ser ms decisivos en la
educacin de estos adolescentes. No s si tengamos la televisin que
merecemos, pero s una que se empata con nuestros niveles de
educacin.

Rubn Garca Gutirrez. (2013) La Influencia de los Medios de

Comunicacin

DESCRIPCIN DE LA PROBLEMATICA Hoy en da, los medios de

comunicacin constituyen una herramienta persuasiva que nos
permiten mantenernos en continua comunicacin con los distintos
sucesos sociales, polticos y econmicos tanto a escala nacional como
internacional. Esta influye sobre la forma de actuar o de pensar de las
personas, logra modificar la forma en que los hombres conocen y
comprenden la realidad que los rodea. Tambin tenemos que partir de
la premisa de que los nios son el pblico ms indefenso ante la

26
persuasin de los medios. Con esto quiero decir, adems, que son el
grupo ms fcilmente "atacable" por los expertos publicitarios.

PERIDICOS En la actualidad ha aumentado la prensa amarilla y

sensacionalista, que muestra imgenes que van desde accidentes
hasta mujeres semi-desnudas (venden a la mujer como objeto sexual)
lo que influye de manera directa en el subconsciente de la poblacin y
como ejemplo tenemos a los peridicos: El Popular, Aj, El Chino,
Satlite (local), entre otros.

PUBLICIDAD En la publicidad, podemos observar a diario mensajes

subliminales, que van desde el estilo de vida, la belleza y hasta la
forma de pensar. Por lo que la gente empieza a pensar que lo que
transmite la publicidad es la forma de vida que ellos deberan de seguir,
la figura que deberan tener e incluso las ideas que deben seguir. La
publicidad atrapa a la poblacin joven mediante el internet, las redes
sociales, ya que son muy usadas en la actualidad.

TELEVISIN En la Televisin Peruana, se le dedica mucho tiempo al

espectculo escandalizado, la televisin ficticia y llena de contenidos
que no aportan nada a nuestra cultura, sino idiotizan a los nios y
adolescentes, haciendo que adopten diversas actitudes de los mismos
programas.

CINE En toda la historia del Cine Peruano, la mayora de

producciones son de sexo, drogas y diversin Entonces, Qu aporta
el cine peruano a nuestra sociedad?...

MUSICA EXTRANJERA La msica extranjera en nuestro pas, tiene

mucha acogida, sobre todo por los jvenes; ya que aparte de que les
atrae las canciones, imitan las actitudes de los mismos artistas

2.2. Base terica cientficas

JORDI TENA-SNCHEZ y ARIADNA GELL-S. Revista

Internacional de Sociologa (RIS) Vol.69, n 3, Septiembre-
Diciembre, 2011

27
 El de norma social es uno de los conceptos centrales tanto para la
sociologa como para las ciencias sociales y la filosofa en general. No
obstante, pese a su recurrencia no existe an hoy en da acuerdo sobre
qu es exactamente una norma social. Contar con una definicin
precisa del concepto resulta, empero, fundamental para poder
plantearse de qu forma motivan las normas la conducta, cmo
emergen o de qu manera podemos incidir sobre ellas a travs del
diseo institucional, la educacin o cualquier otro medio. En ciencias
naturales cuando se definen conceptos se establecen cortes en la
realidad que permiten capturar una caracterstica de la misma que est
all independientemente de nosotros y que adopta siempre la misma
forma. En definitiva, se captura lo que en filosofa se denomina una
clase natural. En el mundo social, a diferencia del natural, parece que
no sera posible hallar clases naturales. La cuestin pasa a ser
entonces, qu se le puede pedir a una buena definicin en ciencias
sociales. En dichas ciencias, un concepto est bien definido cuando es
fructfero en trminos explicativos, a saber, cuando es informativo y
fcilmente operativizable, y permite ofrecer explicaciones causales
parsimoniosas de los fenmenos sociales. En los ltimos aos, las
aproximaciones ms relevantes al problema de las normas sociales
han venido de la mano de los tericos del mbito de la teora de la
eleccin racional, siendo algunos de sus principales exponentes E.
Ullmann-Margalit (1977) o J. Coleman (1991). No obstante, la
publicacin en 2006 del trabajo de C. Bicchieri The Grammar of Society
volvi a revolucionar el debate. Por otra parte, Jon Elster ha propuesto
en algunos de sus ltimos trabajos (2007; 2009) una distincin entre
normas morales, cuasi-morales y sociales que pretende capturar mejor
que la de Bicchieri el fenmeno al que habitualmente denominamos
norma. En el presente trabajo se discuten estos tres enfoques
tratando de ver en qu medida son o no asimilables y, en la medida en
que no lo son, cul de ellos captura mejor el fenmeno y cul de ellos
ofrece un concepto (o conceptos) ms preciso y ms fcil y
fructferamente aplicable a modelos explicativos. El trabajo se centra en
la cuestin de qu debemos entender por una norma y de qu modo
motivan la conducta los diferentes tipos de normas. Se deja de lado en
estas pginas la pregunta, sin duda fundamental, de cmo emergen las
normas. Asi mismo, tampoco se entra aqu a discutir fenmenos
cercanos a las normas como pueden ser las reglas legales formales,
las convenciones, las tradiciones o los hbitos y costumbres privados.
Simplemente se seala que no se consideran normas sociales a
ninguno de esos fenmenos. 1 Este trabajo se ha beneficiado de los
incisivos comentarios recibidos en el seminario Teora Social Analtica
conste aqu nuestro agradecimiento a sus miembros, as como del
apoyo de un Proyecto I+D+I con referencia CSO2009-09890 y de un
proyecto CONSOLIDER-INGENIO con referencia CSD 2010-00034,

28
ambos financiados por el Ministerio de Ciencia e Innovacin (MICINN).
QU ES UNA NORMA SOCIAL?... 563 RIS, VOL. 69. N 3,
SEPTIEMBRE-DICIEMBRE, 561-583, 2011. ISSN: 0034-9712. doi:
10.3989/ris.2009.02.17 En lo que sigue, se empezar presentando las
distintas definiciones y tipologas de normas ofrecidas por los autores
tratados en el trabajo. Posteriormente se intentar ver cules son las
principales similitudes y diferencias entre esas aproximaciones
poniendo el acento en algunas dimensiones clave del fenmeno. El
trabajo finalizar con un apartado de conclusiones en el que tratar de
dictaminarse cul de las aproximaciones expuestas captura mejor el
tipo de fenmenos al que se dirigen. En este sentido, se defender que
es la clasificacin de Jon Elster la que mejor alcanza su objetivo .

Alejandro Soltonovich (2012) Universidad de Buenos Aires. La

desviacin social y la cultura de la legalidad: Una mirada desde
la teora de la regulacin social

Como ocurre frecuentemente en las ciencias sociales, el concepto de

desviacin, cuando ha sido aplicado al anlisis de las formaciones
sociales, no ha tenido un sentido unvoco y, particularmente, su
importancia en algunos ambientes acadmicos ha sido tan evidente
como lo ha sido su ausencia en otros. Este hecho destaca, antes que
un problema de comunicacin terica, un notable conflicto ideolgico.
Por otra parte, cuando se ha aplicado el concepto a la explicacin de la
vida cotidiana, lo cual es perfectamente viable en opciones etnogrficas
de la sociologa, por ejemplo, rpidamente ha tendido a naturalizarse,
por causa de la fcil comparacin de tipo moral que produce entre
diferentes comportamientos. De manera increble y notoria, la
desviacin estadstica se convierte, prcticamente en abstracto, en
desviacin humana y en peligro para un orden que se presupone no
slo natural sino, adems, deseable.

29
Sin embargo, esta facilidad encubre redes de significacin y
presupuestos sobre la realidad social (en realidad, sobre su
configuracin) que desde la sociologa no pueden ser aceptados sin
ms, pues ello supondra omitir el anlisis del contexto en el cual los
discursos se desarrollan, siendo este un elemento ineludible en el
anlisis sociolgico (Geertz, 1997).

Resulta en ocasiones obvio calificar de desviadas ciertas conductas

cuando stas vulneran lo que Durkheim llam estados fuertes y
definidos de conciencia social, pues estos estados generan una
lectura del mundo en trminos de integracin y prohibicin, que definen
lo necesario y lo permitido, los espacios de Ttem y Tab (Durkheim,
1982; 1986). Esa obviedad presuntiva es fuente de una slida
pretensin de validez para el discurso del orden asociado. No obstante,
el concepto de desviacin no se ha referido nicamente al estatus de
una conducta determinada en relacin con una serie de estados
definidos de conciencia social, sino a pautas de comportamiento
ubicadas por fuera de las pautas normales de accin social.
Es decir que, al menos desde ciertas perspectivas estructural-
funcionalistas, no se ha tratado simplemente de establecer qu
conductas alteran dichos estados y determinar las reacciones sociales
consecuentes, sino de construir unos parmetros de normalidad en
trminos de la funcionalidad sistmica, de tal manera que las
conductas particulares fueran evaluadas en trminos de un orden
social establecido sobre parmetros que mezclan y confunden lo
tcnico con lo moral. De esta forma, a la debilidad terica de la
desviacin como concepto relativo a la moral dominante se le agregan
las indeterminaciones devenidas de la construccin de una nocin
especfica de normalidad. En este mbito, la desviacin es un concepto
que sirve a una intencin de intervencin poltica: el control social.

Ello porque a la normalidad como regularidad en los comportamientos y

acciones sociales de los sujetos se le superpone (indebidamente) la
normalidad como estado no patolgico de lo social, dado que la
desviacin se asocia con la anomia y otros fenmenos vinculados,
ideolgicamente, con la imposibilidad de reproducir el funcionamiento
sistmico. Lo desviado no es entonces simplemente lo que vulnera la
regularidad o las prohibiciones, sino tambin aquello que impide la
reproduccin social. Sin embargo, se trata de dos espacios analticos
diferenciados que no deben confundirse, pues en ocasiones aquello
que vulnera las regularidades y altera las prohibiciones no slo es
deseable en un contexto social determinado, sino incluso necesario
para permitir la reproduccin social. En las sociedades que componen
el espacio del capitalismo tardo, por ejemplo, la ruptura con las

30
regularidades precedentes es indispensable para conseguir un rgimen
satisfactorio de reproduccin del capital, lo cual es condicin necesaria
para la continuidad del ciclo sistmico de produccin, distribucin y
consumo (Mandel, 1974). Incluso en el plano jurdico, slo es posible
un desarrollo (progresivo o regresivo) del ordenamiento jurdico si se
produce un cambio en las limitaciones y obligaciones impuestas desde
el estado, lo cual implica que cambien los contenidos de lo que es
considerado normal y de lo que puede considerarse una conducta
desviada. Paradjicamente, el cuerpo de representantes debe asumir
un cambio en lo que se considera normal en la sociedad e,
inmediatamente, generar las condiciones normativas para forzar el
cumplimiento de esa normalidad (Hyden, 2005).

Es relativamente fcil, desde el punto de vista jurdico o moral (que no

son sinnimos, a pesar de muchas confusiones prcticas al respecto),
definir a ciertas conductas como socialmente patolgicas o desviadas e
incluso tipificar tales conductas en categoras bien definidas: violacin,
abuso de menores, violencia familiar, son ejemplos de categoras
cargadas de sentido en las cules no es difcil definir a ciertas
conductas como desviadas. No obstante, la desviacin no puede
establecerse sin tomar en cuenta parmetros que pueden no coincidir.
Que la violencia familiar sea jurdica y moralmente considerada una
desviacin de la conducta lcita no significa necesariamente que se
encuentre fuera de las pautas regulares de funcionamiento social. La
violencia familiar (de la cual caben muchas diferentes definiciones)
puede ser, incluso en sociedades desarrolladas, un mecanismo de
integracin social eficiente, aun cuando sea ticamente deplorable y,
en este sentido funcional, no implicar desviacin sino, por el contrario,
cumplimiento de la pauta de reproduccin social. Esto es
particularmente cierto en el desarrollo de cualquier proceso de
socializacin.

Por otro lado, la innovacin tcnica u organizativa vinculada a la

superacin de lmites funcionales supone cierto desprecio por la
normalidad que debe existir en sociedades basadas en la ampliacin
constante de la divisin del trabajo (Soltonovich, 2009). Las
innovaciones cientficas, por ejemplo, suponen un intento consciente de
desviarse del conocimiento disponible mediante la produccin de
nuevo conocimiento, en trminos de habilitar nuevas prcticas de
produccin, distribucin y consumo. Dicho de otra forma, un cientfico,
ya sea prctico o terico, que no intente desviarse de las condiciones
preestablecidas de conocimiento o capacidad no servir nunca como
cientfico, de la misma manera que la competencia mercantil y
econmica en el capitalismo tardo asegura que la intencin de cambiar

31
los parmetros de funcionamiento en relacin con las mercancas
producidas e intercambiadas en el mercado sea una necesidad
(Mandel, 1974). En otras palabras, nuestras sociedades subsisten
gracias a un estmulo constante de la desviacin en determinadas
reas.

Por otra parte, existe una segunda forma de comprender la desviacin

en trminos sociolgicos, que es aquella vinculada a la observacin de
casos que se alejen de la curva o la posicin normal respecto de una
funcin construida para relacionar variables en un contexto social dado.
Si se mide, por ejemplo, la distribucin de la riqueza en cualquier pas
del mundo, la medicin ms conservadora mostrar que los miembros
de las clases altas son tan poco numerosos que representan puntos
desviados de la normalidad social en cuanto al ingreso per cpita. Sin
embargo, no se ha considerado que la posesin de riqueza excedente
sea un indicador de conducta desviada, sino que la explicacin de este
fenmeno generalmente incluye la existencia de un modo normal
(deseable o indeseable) de funcionamiento y reproduccin social. Por
otra parte, la curva o funcin presentada como parmetro de
normalidad casi siempre es el resultado de una serie de factorizaciones
que promedian casos reales, pero cuyos puntos grficos pueden no
coincidir con ninguno. Esto es posible porque la reunin de variables
que configuran la funcin obedece a parmetros preestablecidos,
guiados por un inters que puede ser tcnico o moral, pero que en todo
caso construye el fenmeno estudiado, en vez de percibirlo
objetivamente.

Inevitablemente, entonces, el concepto de desviacin, incluso en la

versin matemtica de las variables sociales presentadas como
funciones conlleva una carga ideolgica que debe ser atendida antes
de utilizar el concepto en cualquiera de los dos sentidos aqu
esbozados. Esto es particularmente cierto si se intenta vincular el
concepto con las normas y valores que imperan en una sociedad, pues
se corre el riesgo simtrico de naturalizar esas mismas normas y
valores: el mecanismo de control (la ley) y el objeto de control (la
conducta considerada desviada) terminan por definirse mutuamente en
un circuito falaz de afirmacin tico-moral con grandes consecuencias
jurdicas.

Si la conducta se considera desviada es porque se deduce de la

aplicacin de una norma (la conducta es desviada porque la norma
dice que lo es) y la norma se deduce de la existencia de conductas
consideradas socialmente anormales, desviadas o patolgicas
(debe existir una norma que limite la conducta considerada desviada);

32
el dispositivo ideolgico se hace evidente, por una parte y, por otra,
encubre los dispositivos que subyacen en la norma como dispositivo de
control y construccin social (Ferrari, 1989). La verificacin de una
distribucin heterognea del poder poltico y social que los muestran
como cualidades concentradas en segmentos reducidos de la
poblacin (incluso en las sociedades ms desarrolladas y formalmente
democrticas) debera ser una advertencia suficiente contra la
configuracin de una idea de cultura legal que imponga una
normalidad (unos lmites a lo considerado normal) desvinculada de un
inters en el mantenimiento de unas relaciones sociales determinadas
y mediadas por las diferencias de riqueza y poder (Habermas, 2000;
Touraine, 1994). Dicho de otro modo, cualquier intencin de definir el
orden social legtimo desde el punto de vista normativo puede
considerarse mediada por un inters que no es natural y, por supuesto,
no representa una emanacin del inters moral de toda la sociedad,
sino de aquellos sectores realmente capaces de intervenir en el
proceso de formacin normativa (Marx y Engels, 1988).

Es bastante evidente, por otra parte, que las sociedades no toleran la

superacin indiscriminada de determinados lmites (ligados
mayoritariamente a las necesidades orgnicas de sus componentes
humanos) y que en cualquier sociedad, por ejemplo, el homicidio
indiscriminado debe ser considerado una conducta intolerable, o al
menos indeseable. No obstante, esto est muy lejos de querer decir
que el homicida muestre siempre una conducta socialmente desviada,
sino solamente que existen restricciones y sanciones para
determinados homicidios, mientras que otros pueden ser tolerados e
incluso estimulados. El verdugo que ejecuta al reo, por ejemplo, no es
un agente que muestre una conducta desviada sino, por el contrario (y
en el contexto ideolgico imperante) un agente que cumple con un rito
socialmente integrador, al cumplir con la ley y con la sentencia. Es un
homicida legitimado que cumple su funcin, percibe un salario y vuelve
a su casa a dormir tranquilamente con su familia. Lo mismo puede
decirse, al menos potencialmente, de todos aquellos que eligen la
carrera militar y, en algunos contextos sociales de alta conflictividad, la
policial.

La gran complejidad de las sociedades contemporneas habilita, por

otro lado, el desarrollo de contrasentidos: por ejemplo, en situaciones
de una pobreza muy extendida ciertas conductas consideradas
patolgicas o desviadas por los sectores dominantes que, adems,
producen y controlan el sistema jurdico en donde tales conductas son
declaradas ilcitas, son en realidad necesarias para la integracin social
y la supervivencia de muchas personas. Adems, el paso del tiempo

33
produce otros contrasentidos: la conducta antiguamente normal de
fumar en bares y otros sitios pblicos ha sido reemplazada por una
conducta restrictiva en este aspecto: sbitamente, en virtud de la
promulgacin y puesta en prctica de una norma, cientos de miles de
casos normales son convertidos en desviados. Puede alegarse que
el orden jurdico refleja los cambios de conciencia social que se
producen ms lentamente en el cuerpo de la sociedad, pero igualmente
puede sealarse que en numerosas ocasiones es la norma la que
intenta introducir un determinado cambio en las conductas
consideradas socialmente normales, de tal manera que es un
segmento reducido y desviado de la poblacin, una minora con
mayora de poder jurdico poltico, la que define los nuevos estndares
de normalidad.

En definitiva, cualquier orden legal y cualquier perspectiva sobre la

legalidad, deben tener mucho cuidado al hacer intervenir conceptos en
el anlisis de la realidad social que puedan producir tales equvocos y,
adems, introducir alevosamente dispositivos de control social que no
representen un legado de razonabilidad y eleccin democrtica, sino,
por el contrario, el enorme peso que las desigualdades de riqueza y
poder introducen en el funcionamiento del sistema. Porque al
presentarse como una descripcin objetiva de un fenmeno social
dado, la desviacin anula lo que ese fenmeno tiene de vlido como
elemento de discusin poltica, precisamente porque no es presentado
como una regularidad social sino como una excepcin al
funcionamiento sistmico.

Ntese al respecto que no se rechaza la posibilidad de observar la

desviacin estadstica (la nica que parece realmente aceptable en
trminos sociolgicos) como dato sobre la realidad, sino su
interpretacin como irregularidad. Por el contrario, la violacin, la
violencia domstica, el robo, el fraude o el homicidio son fenmenos
preocupantes no porque sean excepcionales (aunque son poco
frecuentes en comparacin con la agregacin de otras relaciones
sociales) sino porque expresan una tendencia regular a la reaparicin,
a pesar del enorme gasto social producido en mecanismos de
produccin y prevencin.

El caso desviado informa, pero no define. La figura jurdica, por el

contrario, define, pero no informa. No es lo mismo un ladrn que hurta
para que su familia coma (o para consumir droga, no viene al caso) que
el defraudador de guante blanco que desfalca a cientos de familias
para que su familia coma caviar (o consuma droga, tampoco viene al
caso). La ley (el aparato represivo-legal del estado), en cualquier caso,

34
suele ser mucho ms estricta con el primer caso, con el denominado
delincuente comn, cuando el segundo caso deviene en mucho ms
lesivo para los derechos de las personas y la integracin social. Si es
tal vez porque el delincuente comn ha hecho del delito su forma de
vida (su desviacin de la norma de conducta es permanente), podra
decirse que si la curva trazada se basara para medir la desviacin con
otros parmetros (por ejemplo, por el monto total hurtado o desfalcado)
el resultado de la desviacin sera otro.

En resumen, tal vez el mayor peligro del que se quiere advertir en estas
lneas es que el concepto de desviacin vinculado a la legalidad
incrementa permanentemente dos riesgos intelectuales (pero con
graves consecuencias prcticas) en los que no se debe incurrir: en
primer lugar, la naturalizacin de determinados acontecimientos y
fenmenos sociales que tiene por consecuencia la dificultad para
problematizar lo evidente, lo que es dado por la conformacin
ideolgica y sin crtica de los agentes intelectuales y materiales de las
instituciones legales. En segundo lugar, la simplificacin de esos
mismos fenmenos, recortndolos del conjunto de variables sociales
que los afectan y conforman, de tal manera que las polticas
(represivas o no) que desarrollen las agencias estatales no respondan
con eficacia (ni mucho menos con justicia) a la aparicin de estos
eventos. Por ltimo, debe considerarse que la accin de estas agencias
es tambin compleja porque se desarrolla en organizaciones muy
amplias, de tal modo que las premisas de funcionamiento son
fundamentales, dado que transmiten un modo de resolucin de la
accin a todas las relaciones sociales subordinadas, de tal modo que la
regulacin social responder a la naturalizacin y la simplificacin
siempre de la peor manera posible, es decir, incrementando los riesgos
de que los eventos sistmicos indeseables reaparezcan y proliferen.

2.3. Jurisprudencias:

EXP. N. 08646-2005-PHC/TC
AREQUIPA
JHONNY FERNANDO
NARREA RAMOS

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 24 das del mes de noviembre de 2005, la Sala Segunda

del Tribunal Constitucional, integrada por los magistrados Bardelli

35
Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Vergara Gotelli, pronuncia la siguiente
sentencia.

ASUNTO

Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Flix Palacios

Aquize, abogado de don Jhonny Fernando Narrea Ramos, contra la sentencia
de la Primera Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas
110, su fecha 9 de agosto de 2005, que declara improcedente la demanda de
autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 20 de julio de 2005 don Flix Palacios Aquize, abogado de

don Jhonny Fernando Narrea Ramos, interpone demanda de hbeas corpus
contra los Vocales de la Tercera Sala Penal de Corte Superior de Justicia de
Arequipa, seores Fernndez Ceballos, Barrera Benavides y Zeballos Zeballos
alegando la afectacin de sus derechos constitucionales a la presuncin de
inocencia, al debido proceso, a la tutela procesal efectiva y a no ser procesado
por hechos que no se encuentren previstos como delito. Expone que con fecha
31 de mayo de 2005, el beneficiado fue intervenido en el inmueble de su
propiedad por la Polica Fiscal, incautndosele pertenencias de su coleccin
privada de objetos arqueolgicos, incursin que no se encontraba dentro de los
supuestos previstos en el artculo 2.9. de la Constitucin dado que no haba
mandato judicial ni flagrante delito; que, sin embargo, el Fiscal Provincial
formul denuncia penal por la supuesta comisin del delito contra el
patrimonio cultural de la Nacin, por lo que se abri en su contra un proceso
penal en el que se dict mandato de detencin, el mismo que, al ser apelado,
fue confirmado por la Sala emplazada, sin que sta tuviera en cuenta el artculo
21 de la Constitucin ni el artculo 7 de la Ley General del Patrimonio
Cultural de la Nacin, que permite propiedad privada de los bienes culturales,
as como su comercializacin dentro del territorio nacional, a condicin de que
se registren ante el Instituto Nacional de Cultura. Por estas razones, considera
que el proceso seguido contra el favorecido atenta contra sus derechos
fundamentales.

Admitida a trmite la demanda se recibe la declaracin del beneficiado

(f. 9), as como la declaracin de los magistrados emplazados (fs. 67, 68 y 69);
del mismo modo, se incorporan al proceso fotocopias de los actuados
correspondientes al proceso penal seguido contra el demandante (fs. 14 a 63).

El Primer Juzgado Especializado en lo Penal de Arequipa, con fecha 21

de julio de 2005, declara infundada la demanda por considerar que la
pretensin de autos se sustenta en criterios de atipicidad, juridicidad e
inculpabilidad as como en causas de justificacin. Asimismo, a criterio del a

36
quo, el anlisis de la estructura del delito y de las causas de justificacin deben
ser realizados al momento de pronunciarse sobre el fondo del proceso o a
travs de los medios de defensa previstos en la legislacin procesal ordinaria,
no siendo la va constitucional la idnea para enjuiciar las potestades
coercitivas del Juez en materia penal.

La recurrida revocando la apelada, declara improcedente la demanda,

atendiendo a que la responsabilidad del procesado se desvirtuar dentro del
proceso conforme a los medios probatorios que se acten durante la
investigacin jurisdiccional, no advirtindose que el proceso haya sido
tramitado de manera irregular.

FUNDAMENTOS

1. El principio de legalidad penal ha sido consagrado en el artculo 2, inciso

24, literal "d" de la Constitucin Poltica del Per, segn el cual "Nadie ser
procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no
est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como
infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en la ley.

En la STC 0010-2002-AI/TC, este Tribunal sostuvo que el principio de

legalidad exige que por ley se establezcan los delitos as como la
delimitacin previa y clara de las conductas prohibidas. Como tal, garantiza
la prohibicin de la aplicacin retroactiva de la ley penal (lex praevia), la
prohibicin de la aplicacin de otro derecho que no sea el escrito (lex
scripta), la prohibicin de la analoga (lex stricta) y de clusulas legales
indeterminadas (lex certa).

2. Este Tribunal considera que el principio de legalidad penal se configura

tambin como un derecho subjetivo constitucional de todos los ciudadanos.
Como principio constitucional, informa y limita los mrgenes de actuacin
de los que dispone el Poder Legislativo al momento de determinar cules
son las conductas prohibidas, as como sus respectivas sanciones. En tanto
que en su dimensin de derecho subjetivo constitucional garantiza a toda
persona sometida a un proceso o procedimiento sancionatorio que lo
prohibido se encuentre previsto en una norma previa, estricta y escrita, y
tambin que la sancin se encuentre contemplada previamente en una norma
jurdica.

3. Por tanto resulta igualmente claro que la dimensin subjetiva del derecho a
la legalidad penal no puede estar al margen del mbito de los derechos
protegidos por la justicia constitucional frente a supuestos como la creacin
judicial de delitos o faltas y sus correspondientes supuestos de agravacin o,
incluso, la aplicacin de determinados tipos penales a supuestos no
contemplados en ellos. El derecho a la legalidad penal vincula tambin a los

37
 jueces penales y su eventual violacin posibilita obviamente su reparacin
mediante este tipo de procesos de tutela de las libertades fundamentales.

4. Si bien el principio de legalidad penal, que protege el derecho a no ser

sancionado por supuestos no previstos en una norma jurdica, en tanto
derecho subjetivo constitucional debe ser pasible de proteccin en esta va,
el anlisis que debe practicar la justicia constitucional no es equiparable al
que realiza un Juez penal. En efecto, como este Tribunal lo ha sealado en
diversas oportunidades, [...] no puede acudirse al hbeas corpus ni en l
discutirse o ventilarse asuntos resueltos, como [lo] es la determinacin de la
responsabilidad criminal, que son de incumbencia exclusiva de la justicia
penal. El hbeas corpus es un proceso constitucional destinado a la
proteccin de los derechos reconocidos en la Constitucin y no a revisar si
el modo como se han resuelto las controversias de orden penal es el ms
adecuado conforme a la legislacin ordinaria. En cambio, no puede decirse
que el hbeas corpus sea improcedente para ventilar infracciones a los
derechos constitucionales procesales derivadas de una sentencia expedida en
proceso penal, cuando ella se haya dictado con desprecio o inobservancia de
las garantas judiciales mnimas que deben guardarse en toda actuacin
judicial, pues una interpretacin semejante terminara, por un lado, por
vaciar de contenido el derecho a la proteccin jurisdiccional de los derechos
y libertades fundamentales y, por otro, por promover que la clusula del
derecho a la tutela jurisdiccional (efectiva) y el debido proceso no tengan
valor normativo [cf. STC 1230-2002-HC/TC].

5. De modo anlogo, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,

mediante resolucin de fecha 13 de octubre de 2004, declarando inadmisible
la peticin presentada por el recurrente (cf. peticin N 369-2001 - Informe
N 45/04), ha establecido:

42. Al respecto, la CIDH ha sostenido desde su principal

pronunciamiento en este tema que la Comisin es competente para
declarar admisible una peticin y fallar sobre su fundamento cuando
sta se refiere a una sentencia judicial nacional que ha sido dictada al
margen del debido proceso, o que aparentemente viola cualquier otro
derecho garantizado por la Convencin. Si, en cambio, se limita a
afirmar que el fallo fue equivocado o injusto en s mismo, la peticin
debe ser rechazada conforme a la frmula arriba expuesta. La funcin
de la Comisin consiste en garantizar la observancia de las obligaciones
asumidas por los Estados partes de la Convencin, pero no puede hacer
las veces de un tribunal de alzada para examinar supuestos errores de
derecho o de hecho que puedan haber cometido los tribunales
nacionales que hayan actuado dentro de los lmites de su competencia.

38
6. Es cierto que, como regla general, la tipificacin penal y la subsuncin de
las conductas ilcitas no son ni deberan ser objeto de revisin en estos
procesos. Al fin y al cabo, ni la justicia constitucional puede considerarse en
forma anloga a la justicia penal, ni aqulla resulta una tarea que entre en el
mbito de competencia de los jueces constitucionales. Como nuevamente lo
ha expresado su par espaol, mediante estos procesos se ha encomendado
proteger los derechos fundamentales (...), conociendo de toda calificacin
jurdica realizada por los tribunales ordinarios que viole o desconozca (...)
derechos, pero carece de aquel carcter en relacin con procesos comunes
que resuelvan derechos intersubjetivos ajenos a los derechos fundamentales
y que se pronuncien sobre cuestiones de mera legalidad, al ser competencia
exclusiva de los jueces y tribunales su interpretacin y decisin, fijacin de
los hechos y subsuncin, as como la precisin de las consecuencias
jurdicas (...), aunque se apoyen en errores, equivocaciones o incorrecciones
jurdicas o, en definitiva, en la injusticia de las resoluciones, porque ello le
convertira [al Juez constitucional] en rgano de control de la mera
legalidad, ejerciendo funciones que no le atribuye la Constitucin [cf. STC
104/1985].

7. De ah que solo excepcionalmente quepa efectuar un control constitucional

sobre una resolucin judicial por afectacin del principio de legalidad penal
y, en concreto, en aquellos casos en los que, al aplicar un tipo penal o
imponer una sancin, el Juez penal se aparte del tenor literal del precepto o
cuando la aplicacin de un determinado precepto obedezca a pautas
interpretativas manifiestamente extravagantes o irrazonables, incompatibles
con el ordenamiento constitucional y su sistema material de valores. En
consecuencia, en la justicia ordinaria se establece la culpabilidad o
inocencia del imputado, determinando en el caso si se da el supuesto de
hecho previsto en la norma y sobre la base de consideraciones de orden
penal, de acuerdo con la alternativa que ofrezca la dogmtica penal que se
estime la ms adecuada. En la justicia constitucional, en cambio, se
determina si la resolucin judicial cuestionada afecta los derechos
constitucionales.

8. En el caso de autos, la resolucin impugnada (f. 5), emitida el 16 de junio

de 2005, se sustenta en los artculos 228 y 230 del Cdigo Penal, los
cuales sancionan la extraccin de bienes culturales de la Nacin; en ese
sentido, ser materia del proceso penal determinar el origen de los bienes
encontrados en posesin del beneficiado, as como su procedencia y, del
mismo modo, determinar si es responsable o no de los ilcitos imputados. En
consecuencia, no se aprecia del contenido de la resolucin impugnada, ni
del contenido del proceso penal seguido en contra del beneficiado, que
dicho proceso se haya seguido con afectacin de las garantas procesales
previstas en la Constitucin, que se hayan afectado los derechos
fundamentales del mismo, ni que el procedimiento ordinario carezca de

39
 sustento legal o sea irrazonable o arbitrario, razones suficientes para
desestimar la demanda de autos.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones

que le confiere la Constitucin Poltica del Per

HA RESUELTO

Declarar INFUNDADA la demanda de hbeas corpus.

Publquese y notifquese.

SS.

BARDELLI LARTIRIGOYEN
GONZALES OJEDA
VERGARA GOTELLI

EXP. N. 03343-2007-PA/TC
LIMA
JAIME HANS
BUSTAMANTE JOHNSON

40
 SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 19 das del mes de febrero de 2009, reunido el

Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la
asistencia de los magistrados Vergara Gotelli, Mesa Ramrez, Landa
Arroyo, Beaumont Callirgos, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia
la siguiente sentencia

I. ASUNTO

Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Jaime

Hans Bustamante Johnson contra la resolucin de la Primera
Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior de Justicia de San
Martn, de fojas 926, su fecha 10 de mayo de 2007, que declara
infundada la demanda de autos.

II. ANTECEDENTES

Demanda

Con fecha 13 de octubre de 2006, el recurrente interpone

demanda de amparo contra las empresas Occidental Petrolera del
Per; LLC, Sucursal del Per (hoy Talismn Petrolera del Per, LLC
Sucursal del Per), Repsol Exploracin Per, Sucursal del Per (en
adelante REPSOL) y Petrobras Energa Per S.A. (en adelante
PETROBRAS), por considerar que se amenazan sus derechos a gozar
de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida; a la
vida, el libre desarrollo y el bienestar; a la proteccin de la salud, la
del medio familiar y la de la comunidad, as como el deber de
contribuir a su promocin y defensa; a exigir del Estado la promocin
de la conservacin de la diversidad biolgica y las reas naturales
protegidas; alimentacin; y al agua. Solicitan que se repongan las
cosas al momento en que se inici la amenaza de violacin de dichos
derechos y se suspenda la exploracin y la eventual explotacin de
hidrocarburos en el rea natural protegida Cordillera Escalera.

Alega que en el Lote 103 (rea a explorar y explotar) se encuentra el rea

de Conservacin Regional Cordillera Escalera, establecida mediante Decreto
Supremo N. 045-2005-AG. Dicha rea tiene especial importancia por su

41
biodiversidad y como fuente captadora y almacenadora de agua ya que ah
nacen las tres cuencas hidrogrficas (Cumbaza, Caynarachi y Shanusi) que son
la nica fuente proveedora de agua con la que cuenta la poblacin de zonas
aledaas. Manifiesta que la explotacin petrolera implica que millones de litros
de agua de produccin petrolera con alta salinidad sern extrados del subsuelo
y aflorarn a la superficie contaminando y devastando el medio ambiente
(principalmente el agua), pues dichas aguas saladas suelen ser vertidas a los
cauces de los ros. Adems, indica que la exploracin se est realizando
incumpliendo lo previsto en el artculo 27 de la Ley N. 26834, Ley de reas
Naturales Protegidas, el que establece que el aprovechamiento de los recursos
naturales en reas naturales protegidas slo podr ser autorizado si resulta
compatible con la categora, la zonificacin asignada y el Plan Maestro.

Contestacin de la demanda

a) Procuradura Pblica a cargo de los Asuntos Judiciales del Ministerio

de Energa y Minas

El Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales, con fecha 21 de

noviembre de 2006, contesta la demanda y solicita que sea declarada
improcedente. Sostiene que el Ministerio de Energa y Minas (MEM) no ha
violado precepto constitucional alguno, por cuanto mediante la
Resolucin Directoral N. 360-2006-MEM/AAE, del 4 de julio de 2006, la
Direccin General de Asuntos Ambientales Energticos del MEN aprob el
Estudio de Impacto Ambiental del Proyecto de Exploracin Ssmica de la
Estructura Pihuicho en el Lote 103, presentado por OXY.

b) Occidental Petrolera del Per; LLC, Sucursal del Per (OXY) y Repsol
Exploracin Per, Sucursal del Per ( REPSOL)

Con fecha 21 de noviembre de 2006, OXY y REPSOL contestan la

demanda solicitando que sea declarada improcedente o infundada. Aducen que
la ejecucin del programa de exploracin ssmica de la estructura Pihuicho en
el lote 103 se inici el 22 de julio de 2006, luego de que OXY obtuviera todas
las autorizaciones, y concluy en su totalidad el 28 de octubre de 2006, por lo
que es de aplicacin lo previsto en el inciso 5 del artculo 5 del Cdigo
Procesal Constitucional. Adems, sealan que el Tribunal Constitucional ha
desarrollado una amplia jurisprudencia segn la cual los procesos de amparo
que requieran de una etapa probatoria debido a la naturaleza o la complejidad
de la materia controvertida sern declarados improcedentes.

Por otra parte, sostienen que el demandante no ofrece pruebas que

sustenten sus afirmaciones; que la calificacin de un territorio como rea
natural protegida no implica que dicha rea no pueda ser materia de
actividades humana; que no se ha realizado actividades de explotacin de

42
recursos que puedan calificarse como aprovechamiento de recursos
naturales; y, que para la realizacin del programa de exploracin ssmica se
cumpli una serie de exigentes y especializados requisitos ante todas las
autoridades competentes.

c) Petrobras Energa Per (PETROBRAS)

Petrobras, con fecha 21 de diciembre de 2006, contesta la demanda

solicitando que sea declarada improcedente o infundada. Alega que en el caso
de autos es necesario actuar medios probatorios que permitan demostrar si
existe una amenaza de dao al ambiente, as como la relacin de causalidad
entre las actividades de exploracin y la supuesta amenaza; por lo que en
aplicacin del artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional y en atencin a la
reiterada y uniforme jurisprudencia que en ese sentido ha emitido el Tribunal
Constitucional, considera que el Juzgado deber declarar improcedente la
demanda.

Asimismo, manifiesta que el establecimiento de un rea natural

protegida no es, necesariamente, incompatible con la realizacin de
actividades econmicas al interior de la misma, y que por el contrario, es lcito
su desarrollo, cumpliendo para ello con obtener las autorizaciones exigidas por
las normas vigentes y respetando las normas en materia ambiental.

Sobre la aplicacin de los principios de prevencin y precautorio,

sostiene que no es posible utilizar los principios generales del Derecho, entre
ellos los que forman parte del Derecho Ambiental, para tipificar infracciones y
por lo tanto, imponer sanciones a los particulares, toda vez que los mismos
desempean una funcin eminentemente orientadora para las autoridades y
para la ciudadana en general respecto a los alcances de las normas legales.

A su entender, el principio de prevencin ya ha sido debidamente

aplicado por la autoridad en el procedimiento de evaluacin y aprobacin del
Estudio de Impacto Ambiental del lote 103, por lo que su invocacin en la
demanda como fundamento de la pretensin carece de sustento.

Seala que para la aplicacin del principio precautorio se requiere

acreditar, de manera conjunta, la concurrencia de: a) la existencia de dao
grave e irreversible; b) la incertidumbre cientfica e indicios consistentes de
amenaza, y, c) la adopcin de medidas para prevenir las afectaciones al
ambiente. Tales supuestos no han sido acreditados por el actor.

Resolucin de primer grado

El Juzgado Especializado en lo Civil de San Martn, con fecha

31 de enero de 2007, declara infundada la demanda argumentando que

43
en las conclusiones del informe tcnico presentado por el perito de la
especialidad de ingeniera ambiental, se aprecia que el impacto donde
se realizaron los trabajos de exploracin ha sido mnimo y que no se
ha utilizado agua para dichos trabajos, ms all del agua para consumo
humano directo del personal que labor en dichas obras; asimismo,
agrega que la muestra tomada para anlisis de la Quebrada del ro
Charapillo arroja que el agua necesita tratamiento previo para el
consumo humano, mas no se aprecia niveles de contaminacin
relevantes o que representen un peligro para la poblacin de zonas
aledaas.

Resolucin de segundo grado

La Primera Sala Mixta Descentralizada de la Corte Superior de

Justicia de San Martn, con fecha 10 de mayo de 2007, confirma la
apelada considerando que de la lectura del Informe N. 082-2006-
MEM-AAE/MB, el mismo que versa sobre la evaluacin del Estudio
de Impacto Ambiental del proyecto de exploracin ssmica de la
estructura Pihuicho en el lote 103, desprende que se ha emitido una
opinin favorable para la aprobacin del Estudio e Impacto Ambiental
(EIA), de acuerdo a lo establecido en el Decreto supremo N. 015-
2006-EM, por lo que no existe amenaza de violacin al medio
ambiente; y que del peritaje obrante en autos se colige que no se ha
generado impactos ambientales de envergadura, habindose
determinado que en las operaciones de anlisis ssmico experimental
realizado por las emplazadas, no se hizo uso del recurso hdrico,
precisndose que no existe afectacin directa o indirecta sobre el agua
superficial y subterrnea que atente contra el uso y consumo humano.

FUNDAMENTOS

Petitorio de la demanda

1. El objeto de la presente demanda de amparo es que se suspenda la

exploracin y eventual explotacin de hidrocarburos en el rea de
Conservacin Regional denominada Cordillera Escalera. Alega el
demandante que tal situacin amenaza su derecho constitucional a
gozar de un ambiente equilibrado y adecuado. En ese sentido, se
analizar si es que efectivamente existe una amenaza, o inclusive
una afectacin, al referido derecho constitucional, verificndose

44
 para ello si las actividades realizadas por los demandados implican
amenaza o afectacin al ecosistema del rea de Conservacin
Regional denominada Cordillera Escalera (en adelante
ACR Cordillera Escalera).

Solicitud de informacin

2. Es del caso precisar que a efectos de mejor resolver y conforme al

artculo 119 del Cdigo Procesal Constitucional, este Tribunal
Constitucional solicit informacin a las instituciones que a
continuacin se detallan:

a) Instituto Nacional de Recursos Naturales (INRENA), que

remiti la informacin
solicitada mediante Oficio N. 342-2008-INRENA-IANP-
DPANP.
b) Instituto Nacional de Desarrollo de Pueblos Andinos,
Amaznicos y Afroperuano
(INDEPA), que remiti la informacin solicitada mediante
Oficio N. 253-
2008/MIMDES-DGPOA.
c) Direccin General de Asuntos Ambientales Energticos del
Ministerio de Energa
y Minas, que remiti la informacin solicitada mediante
Oficio N. 1426-
2008/MEM-AAE.
d) PERUPETRO S.A., que remiti la informacin solicitada
mediante Oficio
GGRL-PRRC-GFPC-0240-2008.
e) Defensora del Pueblo, que remiti el Oficio N. 191-2008-
DP/ASPMA.

Materias constitucionalmente relevantes

3. A efectos de dilucidar la controversia originada en el presente

caso, este Tribunal considera pertinente pronunciarse respecto de
los siguientes temas:

Derecho a un ambiente equilibrado y adecuado

Medio ambiente y Constitucin ecolgica

45
 Desarrollo sostenible y generaciones futuras
Medio ambiente y principio de prevencin
Medio ambiente y responsabilidad social de la empresa
Comunidades nativas y medio ambiente
a) Derecho a la identidad tnica y cultural
b) Convenio 169 de la OIT y recursos naturales

Derecho a un ambiente equilibrado y adecuado

4. Este Tribunal Constitucional ya se ha pronunciado con

anterioridad sobre el contenido del derecho a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado para el desarrollo de la vida (STC N.
00018-2001-AI/TC, STC N. 00964-2002-AA/TC, STC N. 0048-
2004-PI/TC, STC N.01206-2005-AA). En ese sentido, se ha
establecido que dicho derecho fundamental est configurado por:
1) el derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado, y 2)
el derecho a la preservacin de un ambiente sano y equilibrado.

En su primera manifestacin, comporta la facultad de las personas

de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus elementos se
desarrollan e interrelacionan de manera natural y armnica. La
intervencin del ser humano no debe suponer, en consecuencia,
una alteracin sustantiva de la indicada interrelacin. En suma, se
debe tutelar del ambiente adecuado para el desarrollo de la persona
y de su dignidad (artculo 1 de la Constitucin). De lo contrario,
su goce se vera frustrado y el derecho quedara, as, carente de
contenido.

Sobre el segundo acpite, se ha establecido que el derecho a la

preservacin de un ambiente sano y equilibrado entraa
obligaciones ineludibles para los poderes pblicos de mantener los
bienes ambientales en las condiciones adecuadas para su disfrute.
Evidentemente, tal obligacin alcanza tambin a los particulares,
particularmente a aquellos cuya actividad econmica incide,
directa o indirectamente, en el ambiente.

5. El derecho al ambiente equilibrado y adecuado participa tanto de

las propiedades de los derechos reaccionales -libertad negativa (de
no daar el medio ambiente)- como de los derechos prestacionales
-libertad positiva (evitar, proteger y/o reparar los daos inevitables

46
 que se produzcan)-. En su faz reaccional, se traduce en la
obligacin de los particulares y del Estado de abstenerse de realizar
cualquier tipo de actos que afecten al ambiente equilibrado y
adecuado para el desarrollo de la vida humana. En su dimensin
prestacional, impone a los particulares y al Estado tareas u
obligaciones destinadas a conservar el ambiente equilibrado, las
cuales se traducen, a su vez, en un haz de posibilidades. Esto no
slo supone tareas de conservacin, sino tambin de prevencin y
evidentemente de reparacin o compensacin de los daos
producidos. Debe enfatizarse que la prevencin y, desde luego, la
realizacin de acciones destinadas a ese fin tienen especial
relevancia, ya que siempre es preferible evitar el dao (principio de
prevencin y principio de precaucin) a tener que indemnizar
prejuicios que pueden ser sumamente costosos para la sociedad. Y
es que, de lo contrario, abusar del principio contaminador-pagador,
podra terminar por patrimonializar relaciones y valores tan caros
para el Derecho Constitucional! En este sentido, si el Estado no
puede garantizar a los seres humanos que su existencia se
desarrolle en un ambiente sano, estos s pueden exigir del Estado
que adopte todas las medidas necesarias de prevencin que lo
hagan posible.

Medio ambiente y Constitucin ecolgica

6. Los derechos fundamentales que la Constitucin reconoce son

efectivamente derechos subjetivos pero tambin constituyen
manifestacin de un orden material y objetivo de valores
constitucionales en los cuales se sustenta todo el ordenamiento
jurdico. Esta ltima dimensin de los derechos fundamentales se
traduce, por un lado, en exigir que las leyes se apliquen conforme a
los derechos fundamentales (efecto de irradiacin de los derechos
en todos los sectores del ordenamiento jurdico) y, por otro, en
imponer sobre todos los organismos pblicos un deber de tutelar
dichos derechos.

7. Ello no significa que tales derechos slo puedan oponerse a los

organismos pblicos. El Tribunal Constitucional ha manifestado en
mltiples ocasiones que, en nuestro sistema constitucional, los
derechos fundamentales vinculan tanto al Estado como a los
particulares. En el caso de autos, la responsabilidad del Estado la

47
 comparte, entre otros, con los particulares que promueven
actividades que daan o pueden daar el medio ambiente.

8. Tomando en cuenta doctrina y jurisprudencia constitucional

comparada se ha denominada al conjunto de disposiciones de la
Carta fundamental, referidas a las relaciones entre el individuo, la
sociedad y el medio ambiente, Constitucin Ecolgica (STC 3610-
2008-PA/TC, fundamento 33). As, el artculo 66 de la
Constitucin establece que los recursos naturales, renovables y no
renovables, son patrimonio de la Nacin, y que el Estado es
soberano en su aprovechamiento. Por su parte, el artculo 67 de la
Constitucin dispone que el Estado determina la poltica nacional
del ambiente y promueve el uso sostenible de los recursos
naturales. De otro lado, el artculo 68 de la Constitucin prescribe:
El Estado est obligado a promover la conservacin de la
diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas; en esa
lnea, el artculo 69 seala: El Estado promueve el desarrollo
sostenible de la Amazona.

9. De ah que se derive un conjunto de acciones que el Estado se

compromete a desarrollar y promover, con el fin de preservar y
conservar el ambiente frente a las actividades humanas que
pudieran afectarlo. Esta poltica nacional debe permitir el
desarrollo integral de todas las generaciones de peruanos que
tienen el derecho de gozar de un ambiente adecuado para el
bienestar de su existencia.

10. Desarrollando los alcances de los artculos constitucionales

referidos, el artculo 9 de la Ley General del Ambiente, Ley N.
28611, establece: La Poltica Nacional del Ambiente tiene por
objetivo mejorar la calidad de vida de las personas, garantizando la
existencia de ecosistemas saludables, viables y funcionales en el
largo plazo; y el desarrollo sostenible del pas, mediante la
prevencin, proteccin y recuperacin del ambiente y sus
componentes, la conservacin y el aprovechamiento sostenible de
los recursos naturales, de una manera responsable y congruente
con el respeto de los derechos fundamentales de la persona
(subrayado agregado).

48
11. El enunciado legal materializa lo determinado en la
llamada Constitucin Ecolgica. As, en primer lugar, al ser los
recursos naturales, in totum, patrimonio de la Nacin, su
explotacin no puede ser separada del inters nacional, por ser una
universalidad patrimonial reconocida para los peruanos de las
generaciones presentes y futuras. En segundo lugar, los beneficios
derivados de su utilizacin deben alcanzar a la Nacin en su
conjunto; por ende, se proscribe su exclusivo y particular goce.

12. Una perspectiva que no debe ser soslayada es la relativa a la

consideracin de los servicios ambientales que prestan ciertas reas
del territorio de la Nacin. Recursos que, en algunos casos,
benefician no slo al pas, sino tambin a la regin e inclusive a
todo el planeta; por ejemplo, la captura de carbono realizada por la
selva amaznica. Por ello, la relevancia de que el Estado asuma la
proteccin de esta riqueza mediante la exhaustiva fiscalizacin de
la explotacin de las riquezas ubicada en estas zonas. Una de las
formas de protegen estas riquezas, que adems suelen ser
ecosistemas frgiles, es la implantacin de reas especialmente
protegidas. Con ello se deber evitar la afectacin o disminucin
de la calidad de los servicios ambientales, como puede ser el caso
captacin y almacenamiento de agua.

Desarrollo sostenible y generaciones futuras

13. El uso sostenible de los recursos naturales comporta la utilizacin

de componentes de la diversidad biolgica de un modo y a un
ritmo que no ocasione la disminucin a largo plazo de dicha
diversidad, con lo cual se mantienen las posibilidades de sta de
satisfacer las necesidades y las aspiraciones de las generaciones
actuales y futuras. De igual modo, cuando se explotan recursos no
renovables, como los hidrocarburferos, debe cuidarse en no
comprometer aquella diversidad biolgica.

14. Al respecto, la Comisin Mundial sobre el Medio Ambiente y

Desarrollo de las Naciones Unidas, conocida tambin
como la Comisin Brundtland, emiti un informe en el que defini
el desarrollo sostenible como aquel proceso en donde se asegura la
satisfaccin de las necesidades humanas del presente sin que se
ponga en peligro la capacidad de las generaciones futuras para

49
 atender sus propias necesidades y que, por ende, involucre la
utilizacin de recursos, la direccin de las inversiones y la
orientacin de los cambios tecnolgicos e institucionales que
acrecienten el potencial actual y futuro de los recursos naturales en
aras de atender las necesidades y aspiraciones humanas (vase
STC 0048-2004-AI/TC).

En dicho informe tambin se expresa que el desarrollo sostenible

no es un estado concreto, sino un proceso de cambio en donde la
explotacin de recursos, la direccin de las inversiones, la
orientacin de los desarrollos tecnolgicos y los cambios
institucionales, deben ser consistentes con el futuro as como con
el presente.

Como se aprecia, la perspectiva del desarrollo sostenible busca

equilibrar el esquema de la economa social de mercado con el
derecho a vivir en un ambiente equilibrado y adecuado. Es una
maximizacin de las ganancias o utilidad frente a la calidad del
entorno que sufre el desgaste de la actividad econmica. En tal
sentido, con el principio sostenibilidad (artculo V de la Ley
General del Ambiente) se pretende modular esta actividad
econmica a la preservacin del ambiente, el mismo que tendr
que servir de soporte vital tambin para las generaciones venideras.
As, los derechos de las actuales generaciones no deben ser la ruina
de las aspiraciones de las generaciones futuras.

15. Cabra advertir, no obstante, que no se trata de preservar

exclusivamente el legado ambiental, sino tambin aspectos
relativos al mbito cultural. Es decir, que nuestra deuda con las
generaciones futuras no se agota en aspectos ambientales, que si
bien forman parte esencial del concepto desarrollo sostenible, no
se agota en l.

16. En suma, de una interpretacin sistemtica del artculo 2, inciso

22), y de los artculos 66, 67, 68 y 69 de la Constitucin, se
concluye que una manifestacin concreta del derecho de toda
persona a disfrutar de un entorno ambiental idneo para el
desarrollo de su existencia es el reconocimiento de que los recursos
naturales -especialmente los no renovables-, en tanto patrimonio
de la Nacin, deben ser objeto de un aprovechamiento razonable y

50
 sostenible, y que los beneficios resultantes de tal aprovechamiento
deben ser a favor de la colectividad en general, correspondiendo al
Estado el deber de promover las polticas adecuadas a tal efecto.

Medio ambiente y principio de prevencin

17. El artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley General del

Ambiente establece que la gestin ambiental tiene como objetivos
prioritarios prevenir, vigilar y evitar la degradacin ambiental.
Asimismo, en su artculo 11 seala:

Sin perjuicio del contenido especfico de la Poltica Nacional del Ambiente,

el diseo y aplicacin de las polticas pblicas consideran los siguientes
lineamientos: () b. La prevencin de riesgos y daos ambientales, as como
la prevencin y el control de la contaminacin ambiental, principalmente en
las fuentes emisoras. En particular, la promocin del desarrollo y uso de
tecnologas, mtodos, procesos y prcticas de produccin, comercializacin y
disposicin final ms limpias.

18. Por su parte, este Tribunal ha establecido en la STC N. 01206-

2005-AA/TC que:

() este principio de prevencin se desprende de la faz prestacional

inherente al derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado, lo que ha
sido concretizado por el legislador ordinario. En tal sentido, es ineludible el
deber del Estado de prevenir adecuadamente los riesgos ante los cuales se
encuentra el ecosistema, as como los daos que se pueden causar al ambiente
como consecuencia de la intervencin humana, en especial en la realizacin de
una actividad econmica. Ms an, el principio de prevencin obliga al Estado
a ejecutar acciones y adoptar medidas tcnicas que tengan como fin evaluar
los posibles daos que se pueda ocasionar al medio ambiente.

19. La cristalizacin del principio de prevencin se encuentra en la

accin que el Estado debe adoptar para prevenir un dao al medio
ambiente que, en la actualidad, es potencial. Con l se pretende
prevenir, por ejemplo:

La extincin de las especies de la flora y fauna (); la contaminacin de los

mares (por petrleo, desechos radioactivos, desperdicios y sustancias
peligrosas, de fuentes terrenas o de cualquier fuente); contaminacin de los
ros () violenta modificacin del ambiente; efectos adversos de las
actividades que previenen la migracin de especies; contaminacin del aire;
modificacin de la capa de ozono; degradacin del ambiente natural; toda
clase de contaminacin; implicancias adversas de los impactos ambientales

51
 (); y prdida de la biodiversidad () Iturregui encuentra la aplicacin del
referido principio en las polticas nacionales de prevencin, tales como los
sistemas de evaluacin del impacto ambiental y los controles directos sobre la
contaminacin, como en los estndares de emisin de licencias ambientales
(FOY; Pierre y otros: Derecho Internacional Ambiental. Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima; 2003, pp. 85-86).

20. Es del caso advertir que si bien el principio de prevencin y el

principio precautorio estn ntimamente relacionados, existe una
distincin entre ambos. En ese sentido, Jimnez de Parga y Maseda
manifiesta que:

[...] la prevencin se basa en dos ideas-fuerza: el riesgo de dao ambiental

podemos conocerlo anticipadamente y podemos adoptar medidas para
neutralizarlo. Por el contrario, la precaucin, en su formulacin ms radical, se
basa en las siguientes ideas: el riesgo de dao ambiental no puede ser
conocido anticipadamente porque no podemos materialmente conocer los
efectos a medio y largo plazo de una accin. La posibilidad de anticipacin es
limitada e imperfecta al estar basada en nuestro grado o estadio de
conocimientos cientficos, los cuales son limitados e imperfectos (JIMNEZ
DE PARGA Y MASEDA, Patricia: Anlisis del principio de precaucin en
Derecho internacional pblico: perspectiva universal y perspectiva regional
europea, Poltica y Sociedad, 2003, Vol. 40. Nm 3, pp. 16-17).

Por su parte, Andorno explica que en caso de la prevencin, la

peligrosidad de la cosa o actividad es ya bien conocida, y lo nico
que se ignora es si el dao va a producirse en un caso concreto. Por
otro lado, en el caso de la precaucin la incertidumbre recae
sobre la peligrosidad misma de la cosa, porque los conocimientos
cientficos son todava insuficientes para dar una respuesta acabada
al respecto (ANDORNO, Roberto: El principio de precaucin: un
nuevo standard jurdico para la era tecnolgica. En: La Ley, 18 de
julio de 2002). Dicho principio se encuentra recogido en el inciso
3, artculo 3, del Convenio Marco de Naciones Unidas sobre
Cambio Climtico, aprobado mediante Resolucin Legislativa N.
26185 y en el artculo 10, inciso f), del Decreto Supremo N. 022-
2001-PCM (ver STC 04223-2006-PA/TC, 26-28).

Medio ambiente y responsabilidad social de la empresa

21. En el marco del Estado Social y Democrtico de Derecho, de

la economa social de mercado y del desarrollo sostenible, la
responsabilidad social constituye una conducta exigible

52
 ineluctablemente a la empresa. Sobre la materia, el Tribunal ha
explicado que:

El modelo del Estado Social y -Democrtico de Derecho representa un nivel

de desarrollo mayor que el del Estado Liberal () En ese marco, la otrora
relacin liberal del individualismo frente al Estado y la relacin social del
Estado como garante del bienestar general se complementan con la
constitucionalizacin de la economa y de la tutela del medio ambiente y los
recursos naturales. En esta perspectiva es que la empresa privada, como
expresin de un sector importante de la sociedad, tiene especial
responsabilidad frente al Estado. La Economa Social de Mercado condiciona
la participacin de los grupos econmicos en armona con el bien comn y el
respeto del inters general, estableciendo lmites para que la democracia
constitucional no sea un espacio donde se impongan las posiciones de los ms
poderosos econmicamente en detrimento de los bienes jurdicos protegidos
constitucionalmente. En el Estado Social y Democrtico de Derecho el
crecimiento econmico no puede ni debe reirse con el derecho a la plenitud
de la vida humana; no puede superponerse al resguardo de la dignidad de la
persona, que constituye la prioridad no slo del Estado, sino de la sociedad en
su conjunto. Lo social se define aqu desde tres dimensiones: como
mecanismo para establecer legtimamente algunas restricciones a la actividad
de los privados; como una clusula que permite optimizar al mximo el
principio de solidaridad, corrigiendo las posibles deformaciones que pueda
producir el mercado de modo casi natural, permitiendo, de este modo, un
conjunto de mecanismos que permitan al Estado cumplir con las polticas
sociales que procuren el bienestar de todos los ciudadanos; y,
finalmente, como una frmula de promocin del uso sostenible de los recursos
naturales para garantizar un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de
la vida (subrayado agregado) (STC 0048-2004-AI/TC).

22. El carcter social de nuestro rgimen determina que el Estado no

pueda permanecer indiferente ante las actividades econmicas de
los particulares, lo que, por cierto, en modo alguno supone la
posibilidad de interferir de manera arbitraria e injustificadamente
en el mbito de libertad reservado a los agentes econmicos. En
una economa social de mercado, tanto los particulares como el
Estado asumen deberes especficos; en el primer caso, el deber de
ejercitar las referidas libertades econmicas con responsabilidad
social, mientras que, en el segundo, el deber de ejercer un rol
vigilante, garantista y corrector, ante las deficiencias y fallos del
mercado, y la actuacin de los particulares.

23. En la actualidad, existe consenso en indicar que la actividad

empresarial, siendo esencialmente lucrativa, no se opone a que
asuma su responsabilidad social. Los efectos que las empresas

53
 generan han suscitado que se tomen ciertas medidas a fin de lograr
una insercin ms pacfica de la empresa en la sociedad. Es as
como se ha desarrollado el concepto de responsabilidad social de la
empresa, que tiene diversos mbitos de aplicacin como el interno:
el relativo al respeto de los derechos laborales de los trabajadores y
al clima laboral interno, as como al buen gobierno corporativo; y
el externo, que enfatiza ms las relaciones entre la empresa y la
comunidad y su entorno.

24. Para el presente caso, interesa resaltar que la finalidad de lucro

debe ir acompaada de una estrategia previsora del impacto
ambiental que la labor empresarial puede generar. La
Constitucin no prohbe que la empresa pueda realizar actividad
extractiva de recursos naturales; lo que ordena la Constitucin es
que dicha actividad se realice en equilibrio con el entorno y con el
resto del espacio que configura el soporte de vida y de riqueza
natural y cultural. De lo contrario, si la actividad empresarial
genera pasivos ambientales, se habr cumplido seguramente con la
finalidad de lucro; sin embargo, a un costo que el Estado y la
sociedad no soportarn.

25. As, la estabilidad que una empresa requiere para desarrollar su

actividad, no solo depende del orden que desde el Estado se pueda
generar, sino tambin de la propia accin de las empresas, las que
tendrn que cumplir un rol protagnico y comunicativo a travs de
su responsabilidad social.

Comunidades nativas y medio ambiente

26. Como ya se expres, el problema a dilucidar en el presente caso es

determinar si la exploracin y posible explotacin hidrocarburfera
implica una afectacin o amenaza al ecosistema del rea de
Conservacin Regional denominada Cordillera Escalera y, por
consiguiente, una afectacin al derecho del actor a un ambiente
adecuado y equilibrado. No obstante, del informe tcnico remitido
por el Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social a este Tribunal
Constitucional por medio del Oficio N. 253-2008/MIMDES-
DGPOA, el 14 de junio de 2008, se aprecia que en el lote 103
existen 64 comunidades nativas de grupos tnicos perteneciente a
las familias Cocama Cocamilla y Chayahuita. Por tal motivo -si

54
 bien solo algunos de estos grupos podran ser directamente
afectados- este Tribunal estima pertinente pronunciarse, de manera
tangencial, sobre la temtica relativa a los pueblos indgenas.
a) Derecho a la identidad tnica y cultural

27. Del el artculo 2, inciso 2, de la Constitucin, se infiere un

reconocimiento de la tolerancia a la diversidad como valor
inherente al texto constitucional, lo que debe comprenderse, a su
vez, como una aspiracin de la sociedad peruana. En tal sentido,
los individuos no pueden ser arbitrariamente diferenciados
perjudicndoseles por motivos basados, entre otros, por su opinin,
religin o idioma. As, toda fuerza homogeneizadora que no
respete o que amenace las singularidades de las personas
identificables bajo algn criterio de relevancia constitucional debe
ser erradicada. Esto es, reconocer a la unidad dentro de la
diversidad y a la igualdad como un derecho a la diferencia. Si bien
este tipo de clusulas proponen una tutela adecuada al individuo, lo
especfico y complejo de la proteccin de los grupos minoritarios
ha significado que se planteen medidas constitucionales especficas
para la defensa de las minoras tnicas.

28. En esta lnea, debe subrayarse el artculo 2, inciso 19, de la

Constitucin, que establece, adems del derecho a la identidad
tnica y cultural, una clara dimensin objetiva en cuanto se obliga
al Estado a proteger la pluralidad tnica y cultural existente
en la Nacin. Igualmente, debe tenerse presente que el artculo 89
de la Norma Fundamental reconoce la autonoma organizativa,
econmica y administrativa a las comunidades nativas, as como la
libre disposicin de sus tierras, reiterndose de igual forma la
obligacin del Estado de respetar su identidad cultural.
Manifestacin de la autonoma referida ser la posibilidad de que
estas comunidades puedan ejercer funciones jurisdiccionales
dentro de su mbito territorial siempre que no violen derechos
fundamentales (artculo 149). Se establece adems en el texto
constitucional (artculo 48) que, adems del castellano, tambin
son idiomas oficiales el quechua, el aimara y las dems lenguas
aborgenes en las zonas donde predominen. Es relevante
mencionar tambin que el artculo 191 de la Constitucin prescribe
que la ley establecer porcentajes mnimos para hacer accesible la

55
 representacin de gnero, comunidades campesinas y nativas, y
pueblos originarios en los Consejos Regionales y Concejos
Municipales. Con ello, los pueblos indgenas -trmino utilizado en
el Derecho internacional- han sido provedos con herramientas
legales que buscan proteger su existencia y su cosmovisin
(Weltanschauung).

29. Sobre el derecho a la identidad tnica, es pertinente precisar que

de acuerdo a lo expresado por este Tribunal Constitucional, el
derecho a la identidad tnica es una especie del derecho a la
identidad cultural (sentencia del Expediente 0006-2008-PI/TC,
fundamento 21). Aquel consiste en la facultad que tiene la persona
que pertenece a un grupo tnico determinado de ser respetada en
las costumbres y tradiciones propias de la etnia a la cual pertenece,
evitndose con ello que desaparezca la singularidad de tal grupo.
Esto es, el derecho de la etnia a existir, de conformidad con la
herencia de los valores de sus ancestros y bajo smbolos e
instituciones que diferencian a tal comunidad de las dems.
Asimismo, el reconocimiento de tal derecho supone que el Estado
social y democrtico de Derecho est en la obligacin de respetar,
reafirmar y promover aquellas costumbres y manifestaciones
culturales que forman parte de esa diversidad y pluralismo cultural
[...]. (HBERLE, Peter. Teora de la Constitucin como ciencia
de la cultura. Tecnos, Madrid; 2000, p. 34).

30. A propsito de lo expuesto, es interesante tomar en cuenta la

Resolucin Ministerial N. 159-2000-PROMUDEH, que enumera
una serie de manifestaciones de tal derecho. As, se reconoce que
el derecho a la identidad tnica es:

el conjunto de valores, creencias, instituciones y estilos de vida que

identifican a un Pueblo Indgena, Comunidad Campesina o Comunidad
Nativa y que tal derecho comprende: a. El derecho a decidir sobre su propio
desarrollo. b. El respeto a sus formas de organizacin. c. El derecho a ser
escuchados y consultados en forma previa a toda accin o medida que se
adopte y que pueda afectarles. d. El derecho a participar en la formulacin,
diseo, ejecucin, monitoreo y evaluacin de los planes, programas y
proyectos de desarrollo nacional, regional o local que pueda afectarles. e. El
derecho a no ser discriminados por razones de ndole tnico-cultural. f. El
derecho a expresarse en su propia lengua. g. El respeto a su pertenencia a un
determinado grupo tnico. h. El respeto a sus estilos de vida. i. El respeto a sus
costumbres y tradiciones, y cosmovisin. El derecho al reconocimiento,

56
 revaloracin y respeto de sus conocimientos tradicionales y prcticas
ancestrales. j. El respeto a sus bienes, trabajo y ambiente en que viven. k. El
derecho a que se reconozcan y valoren las actividades econmicas que son
relevantes para el mantenimiento de su cultura. l. El respeto a las tierras que
comparten en comunidad. m. El respeto a sus formas tradicionales de
resolucin de conflictos, siempre que no vulneren los derechos humanos
enunciados por los instrumentos jurdicos internacionales. n. El derecho a que
se respete su condicin de aislamiento voluntario, en los casos en que as
proceda (subrayado agregado).

Sin perjuicio de ello, y como ya se observ, algunas de estas

facultades han sido reconocidas en nuestro ordenamiento de
manera autnoma, enfatizndose con ello su relevancia y alcance.
Tal es el caso del derecho a la no discriminacin en el centro de
labores, el derecho a expresarse en su propia lengua, a la libertad
de organizarse y el derecho a la libre disposicin de sus tierras
(artculo 89 de la Constitucin, para los dos ltimo casos). De otro
lado, debe observarse el Convenio N. 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo (OIT), Sobre los Pueblos Indgenas y
Tribales en pases independientes, que reconoce el derecho a la
consulta previa y a participar en la ejecucin y evaluacin de
polticas que los afectan directamente, el que a continuacin se
analizar.
b) El Convenio 169 de la OIT y los recursos naturales

31. Previamente, debe destacarse que nuestro sistema de fuentes

normativas reconoce que los tratados de derechos humanos sirven
para interpretar los derechos y libertades reconocidos por la
Constitucin. Por tanto, tales tratados constituyen parmetro de
constitucionalidad en materia de derechos y libertades (STC N.
0047-2004-AI/TC, Fundamento 22). Asimismo, este Tribunal ha
afirmado que los tratados internacionales sobre derechos humanos
no slo conforman nuestro ordenamiento sino que, adems,
ostentan rango constitucional (STC N. 0025-2005-PI/TC,
Fundamento 33). De tal manera, habindose aprobado el Convenio
N. 169 mediante Resolucin Legislativa N. 26253, publicada el 5
de diciembre de 1993, su contenido pasa a ser parte del Derecho
nacional, tal como lo explicita el artculo 55 de la Constitucin,
siendo adems obligatoria su aplicacin por todas las entidades
estatales. Por consiguiente, en virtud del artculo V del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, el tratado

57
 internacional viene a complementar -normativa e
interpretativamente- las clusulas constitucionales sobre pueblos
indgenas que, a su vez, concretizan los derechos fundamentales y
las garantas institucionales de los pueblos indgenas y sus
integrantes.

32. Es de resaltar que las situaciones jurdicas de ventaja y de

desventaja son reconocidas a los grupos tnicos, tomando en
cuenta la realidad y las concepciones que ellos guardan sobre el
mundo que los rodea. As, a partir de ello, se debe disponer una
tutela adecuada a su contexto y necesidades. Por ejemplo, la
relacin entre los pueblos indgenas y la tierra resulta ser una
manifestacin singular de tales pueblos, en consecuencia, el
artculo 13 de la Convencin 169 establece que el trmino
tierras, para el caso de los pueblos indgenas, incluye el concepto
de territorio ya que la unidad de la comunidad a su
territorio excede la nocin de propiedad patrimonial. Se piensa as
en un dominio espiritual y cultural de la tierra. La Corte
Interamericana lo ha sealado de esta forma en la sentencia
del Caso de la Comunidad Mayagna (Sumo) Awas Tigni vs.
Nicaragua, en donde refiere:

Entre los indgenas existe una tradicin comunitaria sobre una forma
comunal de la propiedad colectiva de la tierra, en el sentido de que la
pertenencia de sta no se centra en un individuo sino en el grupo y su
comunidad. Los indgenas por el hecho de su propia existencia tienen derecho
a vivir libremente en sus propios territorios; la estrecha relacin que los
indgenas mantienen con la tierra debe de ser reconocida y comprendida como
la base fundamental de sus culturas, su vida espiritual, su integridad y su
supervivencia econmica. Para las comunidades indgenas la relacin con la
tierra no es meramente una cuestin de posesin y produccin sino un
elemento material y espiritual del que deben gozar plenamente, inclusive para
preservar su legado cultural y transmitirlo a las generaciones futuras.

Esta especial circunstancia define la manera en que se reconoci el

derecho de la libre autodeterminacin de los pueblos indgenas. Tal
autodeterminacin, sin embargo, no debe ser confundida con
pretensiones autrquicas, separatistas o antisistmicas, puesto que
deben considerarse juntamente con el principio de unidad de
gobierno e integridad territorial del Estado (artculos 43 y 54 de la
Constitucin), sustento material de los derechos y deberes de los
ciudadanos en su conjunto. Entonces, la libre autodeterminacin es

58
 la capacidad pueblos indgenas de organizarse de manera
autnoma, sin intervenciones de ndole poltica o econmica por
parte de terceros, y la facultad de aplicar su derecho
consuetudinario a fin de resolver los conflictos sociales surgidos al
interior de la comunidad, siempre que en el ejercicio de tal funcin
no se vulneren derechos fundamentales de terceros, de los cuales el
Estado es garante, por ser guardin del inters general y, en
particular, de los derechos fundamentales.

33. Esta libre determinacin, juntamente con la concepcin que los

pueblos indgenas tienen sobre la tierra, sirve de base para la
configuracin y sustento del derecho a la consulta previa. Este
derecho, que viene a ser una concretizacin tambin del artculo 2.
17 de la Constitucin, se encuentra explcitamente recogido en los
artculos 6 y 7 del Convenio N. 169. El artculo 6, literal a),
indica que cada vez que se prevean medidas legislativas o
administrativas susceptibles de afectar directamente a los pueblos
indgenas, el Gobierno tendr que consultar previamente y
mediante los procedimientos apropiados e instituciones
representativas. Tales consultas debern efectuarse de buena fe y
de forma apropiada a las circunstancias del caso, con la finalidad
de llegar a un acuerdo y lograr el consentimiento de las medidas
propuestas.

34. De otro lado, el artculo 7 expone que los pueblos indgenas tienen
derecho a decidir sobre sus propias prioridades en lo que atae al
proceso de desarrollo, debiendo participar en la formulacin,
aplicacin y evaluacin de los planes y programas de desarrollo
nacional y regional susceptibles de afectarles directamente. Es
interesante enfatizar, adems, lo expuesto en el artculo 15, que
seala que los Gobiernos debern establecer procedimientos
mediante los cuales se pueda consultar a los pueblos interesados
antes de emprender o autorizar cualquier programa de
prospeccin o explotacin de los recursos existente en sus tierras.
De igual forma, el artculo indica que los pueblos indgenas
debern participar en los beneficios de tales actividades y si se ven
daados debido a tales actividades, podrn solicitar una
indemnizacin equitativa. Con ello se pretende armonizar la
dinmica entre los pueblos indgenas y otros agentes sociales y
econmicos.

59
35. En virtud a ello, la consulta debe realizarse antes de emprender
cualquier proyecto relevante que pudiera afectar la salud de la
comunidad nativa o su hbitat natural. Para ello debe brindrsele la
informacin relativa al tipo de recurso a explotar, las reas de
explotacin, informes sobre impacto ambiental, adems de las
posibles empresas que podran efectuar la explotacin del recurso.
Estos elementos serviran para que al interior del grupo tnico se
inicien las reflexiones y dilogos sobre el plan a desarrollar. Esta
informacin tendr que entregarse con la debida anticipacin para
que las reflexiones que puedan surgir sean debidamente
ponderadas. Una vez superada esta etapa se podr dar inici a la
etapa de participacin propiamente dicha, en la que se buscar la
dinmica propia del dilogo y el debate entre las partes.
Finalmente, la consulta planteada a la comunidad nativa tendr que
ser realizada sin ningn tipo de coercin que pueda desvirtuarla.

36. Estos criterios han sido tambin recogidos por la Corte

Interamericana en el caso Pueblo de Saramaka vs. Surinam. En
dicha sentencia, Adems. se estableci que los integrantes de los
pueblos indgenas y tribales tenan el derecho de ser titulares de los
recursos naturales que tradicionalmente haban usado en su
territorio. De otro lado, tambin se explicit que, no obstante ello,
es claro que los derechos no son absolutos, pudiendo quedar
subordinado el uso y goce de los bienes a los intereses de la
sociedad. Frente a ello, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos consider que:

[...]cuando se trate de planes de desarrollo o de inversin a gran escala que

tendran un mayor impacto dentro del territorio de Saramaka, el Estado tiene
la obligacin, no solo de consultar a los Saramakas, sino tambin debe obtener
el consentimiento libre, informado y previo de estos, segn sus costumbres y
tradiciones (Pueblo de Saramaka vs. Surinam, fund. 134).

Esta participacin y consulta de los pueblos indgenas legitima la accin

gubernamental y particular, facilitando la actuacin de los sujetos
involucrados en la explotacin de los recursos naturales.

37. En la actualidad, en el mbito interno debemos referirnos al

Decreto Supremo N. 012-2008-EM, que regula lo referente a la
participacin ciudadana para la realizacin de actividades de

60
 hidrocarburos. En dicha normativa se establece que la consulta es
una forma de Participacin Ciudadana de aquellas poblaciones
que podran verse afectadas por un proyecto de Hidrocarburos.
Este Decreto Supremo perfecciona lo establecido en la Resolucin
Ministerial N. 535-2004-MEM-DM, que tambin dispona la
realizacin de talleres y consultas a las comunidades que podan
verse afectadas. As se busca materializar el contenido del
Convenio N. 169, por lo que las comunidades nativas y campesinas
son los principales sujetos beneficiados con esta normativa.

38. De lo revisado en autos, es de inferirse que la empresa, as como

entidades del Estado han llevado a cabo, en virtud de la resolucin
ministerial referida, una serie de talleres donde se transmiti a las
comunidades nativas informacin sobre la empresa y los distintos
procesos que se van a desarrollar en las zonas aledaas.

39. Es oportuno indicar que la legislacin que promueve la consulta

es, a su vez, reflejo de la responsabilidad social de la empresa, en
cuanto busca una consolidacin del vnculo que debern establecer
las empresas con las comunidades que puedan sufrir los efectos del
impacto de la actividad hidrocarburfera. As, no slo es la
preocupacin que la empresa pueda tener respecto del ambiente,
sino tambin en relacin con la poblacin aledaa, debiendo
plantear medidas que busquen, por ejemplo, el menor impacto
posible en el desarrollo cultural de las comunidades. De igual
forma, si se lleva a afecto la extraccin de recursos naturales que se
encuentran dentro de los territorios de las comunidades nativas, es
claro que tendrn que implementarse mecanismos de participacin
de las comunidades en actividad y de las rentas que se puedan
generar.

40. No obstante, y a pesar de la normativa indicada, es claro que no

existe una norma general que desarrolle los alcances, detalles,
condiciones y vinculatoriedad del derecho de consulta establecido
en el tratado internacional citado. Dicha tarea se encuentra, desde
luego, en manos del Legislativo, quien tendr que elaborar la
regulacin del caso a fin de hacer realmente viable y efectiva la
obligacin internacional asumida, en todos los mbitos en donde
intervengan los pueblos indgenas.

61
 Anlisis del Caso

41. El recurrente sostiene que en el Lote 103 (rea reservada para su

exploracin y eventual explotacin) se encuentra la
ACR Cordillera Escalera, rea establecida mediante Decreto
Supremo N. 045-2005-AG. En tal sentido, la actividad
hidrocarburfera, tanto en su faz exploratoria como de explotacin,
implicara una afectacin al ecosistema del rea protegida; por
consiguiente, vulnerara el derecho a un ambiente adecuado y
equilibrado.

42. En primer lugar, debe determinarse si efectivamente existe tal

superposicin. En segundo lugar, se debe analizar si resulta legal y
constitucionalmente factible la explotacin de recursos no
renovables ubicados dentro del rea protegida. Y por ltimo, es
menester verificar si la exploracin y la explotacin cumplen los
requisitos previstos para efectuar dichas actividades dentro del rea
protegida.

43. Sobre la superposicin de las referidas reas, debe indicarse que

de acuerdo al mapa remitido por el Instituto Nacional de Recursos
Naturales (INRENA), contenido en el Oficio N. 342-2008-
INRENA-IANP-DP-DPANP, se aprecia claramente que gran parte
de las 149. 870,00 hectreas de la ACR se encuentra dentro del
Lote 103.

44. En efecto, de acuerdo con el Decreto Supremo N. 026-2004-EM,

que aprueba el contrato de licencia para la exploracin y
explotacin de hidrocarburos en el Lote 103, el rea concesionada
se ubica entre las provincias de Alto Amazonas del departamento
de Loreto y Moyabamba, Lamas, San Martn y Picota del
departamento de San Martn. Por su parte, la ACR se encuentra en
los distritos de Pinto Recodo, San Roque de Cumbaza, Pongo del
Caynarachi y Barranquita de la provincia de Lamas y de los
distritos de San Antonio de Cumbaza, Tarapoto, La Banda de
Shilcayo, Shapaja y Chazuta de la provincia de San Martn, de la
regin San Martn.

45. Una vez aclarado este primer problema, cabe preguntarse si es que
esta superposicin basta para que la concesin hidrocarburfera

62
 sea per se cuestionada por afectar el ecosistema de la referida
ACR. Al respecto, la Ley 26834, de reas Protegidas (ANP),
establece que el conjunto de reas protegidas conforman el Sistema
Nacional de reas Naturales Protegidas por el Estado (SINANPE),
que se encuentra regido por el INRENA. La finalidad de estas
reas se encuentran establecidas en el artculo 2 de la citada ley,
debiendo resaltarse, entre otras, la siguiente: asegurar la
continuidad de los procesos ecolgicos y evolutivos, mantener la
biodiversidad y mantener la base de recursos, incluyendo los
genticos, que permitan desarrollar opciones para mejorar los
sistemas productivos, encontrar adaptaciones frente a eventuales
cambios climticos perniciosos.

46. Entre las ANP existen diferentes categoras, identificadas en el

artculo 20 de la Ley citada. As, se distingue entre las reas de uso
indirecto (entre las que estn los parques nacionales, santuarios
nacionales y santuarios histricos) y reas de uso directo (donde
estn las reservas nacionales, paisajsticas, comunales, refugios de
vida silvestre, bosques de proteccin, cotos de caza y reas de
conservacin regionales). En las primeras, no se permite la
extraccin de recursos naturales, mientras que en las segundas, s
est permitido el aprovechamiento o extraccin de recursos,
siempre que ello sea compatible con los objetivos del rea.

47. Como es de apreciarse, las ACR, que son reas que tienen una
importancia ecolgica significativa para la regin, se clasifican
como reas de uso directo, pudiendo, en consecuencia, explotarse
los recursos naturales ubicados en la zona. Especficamente sobre
el aprovechamiento de los recursos naturales no renovables
ubicados en la ANP, el artculo 27 de la norma establece que:

El aprovechamiento de recursos naturales en reas Naturales Protegidas slo

podr ser autorizado si resulta compatible con la categora, zonificacin
asignada y el Plan Maestro del rea. El aprovechamiento de recursos no debe
perjudicar el cumplimiento de los fines para los cuales se ha establecido el
rea (resaltado agregado).

Asimismo, el artculo 5 del Decreto Supremo N. 045-2005-AG,

que crea la ACR, seala:

63
 El aprovechamiento de recursos naturales no renovables al interior del rea
de conservacin regional se permite slo cuando lo contemple su plan de
maestro aprobado, estando sujeto tambin a las normas de proteccin
ambiental y a las limitaciones y restricciones previstas en los objetivos de
creacin del rea y su zonificacin (subrayado agregado).

En suma, la propia normativa que regula las ANP de uso directo

contempla la posibilidad de que puedan realizarse actividades
extractivas, inclusive cuando se trata de recursos no renovables.

48. Antes de revisar el tercer problema planteado, debe darse

contestacin a lo argumentado por la parte demandante, en cuanto
se ha dicho que la concesin para la exploracin y explotacin
hidrocarburfera fue anterior a la existencia de la
ACR Cordillera Escalera, por consiguiente, los derechos para la
exploracin y explotacin no deberan supeditarse a la nueva
condicin del rea. En efecto, el Decreto Supremo N. 026-2004-
EM, que aprueba el contrato de licencia para la exploracin y
explotacin del Lote 103, fue publicado en diario oficial El
Peruano, el 20 de julio de 2004. Por su parte, el Decreto Supremo
N. N. 045-2005-AG, que cre el ACR Cordillera Escalera, fue
publicado el 25 de noviembre de 2005 en el mismo diario.

49. Al respecto, debe considerarse que las ANP son creadas por
decreto supremo, con la aprobacin del Consejo de Ministros,
refrendado por el Ministro de Agricultura, lo que implica una serie
de procedimientos previos entre la regin interesada en la
proteccin especial de cierta rea con el Ejecutivo. Pero el
fundamento por el cual el argumento planteado por el demandante
debe ceder es la relevante valoracin que se debe hacer de una
ANP y la profunda incidencia que una afectacin grave en su
entorno puede provocar en la sociedad. A ello cabra sumar las
dems incidencias sociales que tal dao, de ser irreversible,
generara en la dinmica social, econmica y cultural de la regin.
No es, entonces, un criterio temporal o cronolgico el que brinda
una respuesta satisfactoria en el presente caso, sino que debe
preferirse un criterio ms amplio y comprensivo de los elementos
que significan la creacin de una ANP. De lo contrario, la
normativa consentira incoherencias que importaran un gran costo
para la legitimidad de la jurisdiccin.

64
50. Otra arista del caso que debe tratarse es la referida a la posible
sustraccin de la materia que ha sido alegada por la parte
demandada cuando observa que la etapa exploratoria ya ha sido
llevada a cabo. Conviene advertir que, si bien es cierto en autos se
pone de relieve que la etapa de exploracin ssmica ha finalizado,
esto no puede significar que la amenaza ya ha cesado, en tanto
dicha exploracin ssmica constituye slo una fase de la etapa de
exploracin, quedando pendiente otras, como la perforacin de
pozos exploratorios. Adems, obra en autos (fojas 119 a 214 del
Principal) el Testimonio de Escritura Pblica celebrado entre
Perpetro S.A. y Occidental Petrolera del Per titulado Contrato
de Licencia para la exploracin y explotacin de hidrocarburos en
el Lote 103; de dicho documento instrumento pblico se infiere
que el contrato suscrito entre las partes comprende la etapa de
exploracin y la de explotacin.

51. En efecto, la clusula tercera del referido contrato precisa: El

plazo para la fase de exploracin por hidrocarburos es de siete (7)
Aos, el que se puede extender de acuerdo a ley () El plazo para
la fase de explotacin de Petrleo, es el que reste despus de
terminada la fase de exploracin hasta completar el plazo de treinta
(30) Aos (...) El plazo para la fase de explotacin de Gas Natural
No Asociado y de Gas Natural No Asociado y Condensados, es el
que resta despus de terminada la fase exploracin hasta completar
el plazo de cuarenta (40) Aos.

52. Por otra parte, es del caso precisar que el trmino exploracin, en
el referido contrato, tiene el siguiente significado: Planeamiento,
ejecucin y evaluacin de todo tipo de estudios geolgicos,
geofsicos, geoqumicos y otros, as como la perforacin de Pozos
Exploratorios y dems actividades conexas necesarias para el
descubrimiento de Hidrocarburos, incluyendo la perforacin de
Pozos Confirmatorios para la evaluacin de los Reservorios
descubiertos (subrayado agregado). Es decir que la etapa de
exploracin comprende, adems de la exploracin ssmica, otro
tipo de actividades.

53. El artculo 68 de la Constitucin establece que el Estado est

obligado a promover la conservacin de la diversidad biolgica y
de las reas naturales protegidas. Al respecto, la STC 0021-2003-

65
 AI/TC precisa que tal obligacin implica que los actos que puedan
representar un nivel de riesgo para las reas naturales protegidas
requieran, para efectos de su aprobacin, una participacin
conjunta de los distintos organismos estatales que tienen por
funcin la conservacin y proteccin de dichas reas, de modo tal
que, mediante labores preventivas, dicho riesgo quede reducido al
mnimo.

54. A continuacin se proceder a analizar si las actividades realizadas

por las emplazadas cuentan con la aprobacin de las autoridades
competentes. De autos se pone de relieve que la
ACR Cordillera Escalera se llev a cabo la exploracin
ssmica de la estructura Pihuicho (Lote 103). As, el artculo 9
del Reglamento para la Proteccin Ambiental en las Actividades de
Hidrocarburos, contenido en el Decreto Supremo N. 015-2006-
EM, indica que previo al inicio de actividades de hidrocarburos,
ampliacin de actividades o modificacin, el titular deber
presentar ante la Direccin General de Asuntos Ambientales
Energticos (DGAAE) del Ministerio de Energa y Minas el
Estudio Ambiental correspondiente. En esa lnea, el artculo 26 de
dicho dispositivo precisa: El Estudio de Impacto Ambiental (EIA)
se presentar para aquellas Actividades de Hidrocarburos
contenidas en el Anexo N. 6. Conforme a tal anexo, para el inicio
de actividades concernientes a la exploracin ssmica se requiere
de un Estudio de Impacto Ambiental.

55. De autos se aprecia que la DGAAE expide la

Resolucin Directoral N. 360-2006-MEM/AAE, de fecha 4 de
julio de 2006, en la que resuelve aprobar el Estudio de Impacto
Ambiental del Proyecto de Exploracin Ssmica de la Estructura
Pihuicho en el Lote 103. En consecuencia, en el caso de la
exploracin ssmica las demandadas contaron con la aprobacin de
la autoridad nacional competente legalmente.

56. Conforme a lo expresado en anteriores prrafos la exploracin

ssmica constituye slo una fase de la etapa de exploracin,
quedando pendiente otras, y la posibilidad de una eventual
explotacin. En ese sentido, este Colegiado analizar si dichas
actividades pueden ser consideradas una amenaza al derecho

66
 constitucional a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de la vida.

57. Dado que dichas actividades se proyectan a realizarse en

ACR Cordillera Escalera este Tribunal estima conveniente abordar
la importancia de dicha rea. Sobre el tema, obra en autos el
Informe N. 177-2008-INRENA-IANP-DPANP, de fecha 12 de
mayo de 2008, expedido por el Instituto Nacional de Recursos
Naturales, en el que con relacin a la importancia y caractersticas
del rea de Conservacin Regional Cordillera Escalera expresa lo
siguiente:

Esta rea constituye una porcin de la selva alta donde nacen importantes
ros que abastecen de agua a la poblacin humana de las ciudades ms
importantes de la Regin San Martn y alberga una singular diversidad
biolgica cuya conservacin, a travs de su proteccin y uso sostenible,
constituye una prioridad regional y nacional () En su conjunto la Cordillera
Escalera origina cinco cuencas que tributan a las cuencas del Huallaga y el
Maran. La creacin de la Cordillera Escalera tiene por finalidad garantizar
el mantenimiento de servicios ambientales como el agua, la reserva de
biodiversidad, la belleza paisajstica y la captura del carbono (...). Cordillera
Escalera alberga 3 especies endmicas () considerando que en el Per se
han reportado 18 especies () Por otro lado, debe mencionarse que de las 14
especies de ranas venenosas () registradas para Per 3 se encuentran en
Cordillera Escalera () Tambin, en Cordillera Escalera se encuentran
especies en peligro de acuerdo a la categorizacin de especies amenazadas
aprobada mediante Decreto Supremo N. 034-2004-AG.

58. Por otra parte, en los considerandos del Decreto Supremo N. 045-
2005-AG que estableci la ACR Cordillera Escalera se precisa:

(...) permitir garantizar el mantenimiento de los actuales servicios

ambientales para las ciudades de Tarapoto y Lamas (). La Cordillera
Escalera es una zona prioritaria para la conservacin de mamferos, anfibios,
reptiles y aves ya que alberga especies de distribucin muy restringida ()
Que, en la Cordillera Escalera se han registrado de acuerdo a la categorizacin
de especies amenazadas de fauna silvestre y que prohbe su caza, captura,
tenencia, transporte o exportacin con fines comerciales, aprobada mediante
Decreto Supremo N. 034-2004-AG, las siguientes Especies en Peligro (EN):
Tremarctus ornatus Oso de anteojos, Aulacorhynchus huallagae tucancito
semiamarillo, Grallaricula ochraceifrons tororoi frentiocrcea,
Herpsilochmus parkeri hormiguerito garganticeniza, Vultur gryphus cndor
andino, Xenoglaux loweryi Lechucita bigotona; especies Vulnerables
(VU), tales como: Heliangelus regalis ngel del sol azul, Lagothrix
lagotricha mono choro comn, Tapirus terrestris Sachavaca, Ara militaris
guacamayo verde, Hemispingus rufosuperciliaris hemispingo cejirrufa,

67
 Netta erythropthalma pato cabeza castaa, Wetmorethraupis sterrhopteron
tangara gargantinaranja; as como especies Casi Amenazadas (NT), tales
como Puma concolor puma, Andigema hypoglauca tucaneta, Hemitriccus
cinnamomeipectus atrapamoscas y Henicorhina leucoptera cucarachero.

59. De lo expresado en los prrafos precedentes podemos concluir

que la ACR Cordillera Escalera es un rea relevante no slo para
el pas en conjunto, sino en especial para la regin San Martn, en
tanto constituye una importante fuente de agua, facilita la captura
del carbono, presenta una gran biodiversidad, etc. De ah que dicha
rea tenga como objetivos generales los siguientes: a) Conservar y
proteger los recursos naturales y la diversidad biolgica de los
ecosistemas frgiles que se encuentran en la Cordillera
Escalera; y, b) Asegurar la continuidad de los procesos biolgicos
en los ecosistemas del rea propuesta (Artculo 2 del Decreto
Supremo N. 045-2005-AG).

60. En la medida que la proteccin del medio ambiente constituye una

preocupacin principal de las actuales sociedades, se impone la
necesidad de implementar frmulas que permitan la conciliacin
de las actividades de exploracin y explotacin de hidrocarburos
con la necesaria conservacin de los recursos y elementos
ambientales que se interrelacionan con el entorno natural y
humano. Se busca, con ello, preterir formas de exploracin y
explotacin de hidrocarburos irrazonables, que en s mismas
puedan ser destructivas y no sostenibles para el desarrollo regional
y el beneficio de las generaciones presentes y futuras involucradas.
Ello exige que el Estado controle el uso racional de los recursos
naturales dentro de un desarrollo econmico armnico, criterio que
el Tribunal Constitucional busca enfatizar en esta sentencia.

61. Tal como advirtiramos en prrafos anteriores, en relacin con la

problemtica abordada el artculo 67 de la Constitucin prescribe
que el Estado determina la poltica nacional del ambiente.
Dicha poltica debe promover el uso sostenible de los recursos
naturales; ergo, debe auspiciar el goce de sus beneficios
resguardando el equilibrio dinmico entre el desarrollo
socioeconmico de la Nacin y la proteccin y conservacin de un
disfrute permanente. Es dentro de ese contexto que el Estado se
encuentra obligado a auspiciar la conservacin de la diversidad
biolgica y de las reas naturales protegidas (artculo 68).

68
62. En el caso concreto, resulta necesario conciliar el impacto
ambiental que generaran las diversas actividades que comprenden
las etapas de exploracin y explotacin de hidrocarburos en el Lote
103 con la proteccin de la biodiversidad y el derecho a gozar de
un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida. En
este contexto, es necesario tomar en cuenta los principios de
desarrollo sostenible y de prevencin.

63. Sobre el particular, el artculo 7 de la Ley N. 26821 Ley

Orgnica para el aprovechamiento sostenible de los recursos
naturales seala: Es responsabilidad del Estado promover el
aprovechamiento sostenible de los recursos naturales, a travs de
las Leyes especiales sobre la materia, las polticas del desarrollo
sostenible, la generacin de la infraestructura de apoyo a la
produccin, fomento del conocimiento cientfico-tecnolgico, la
libre iniciativa y la innovacin productiva.

64. Tal como fue sealado en el fundamento 17, supra, el principio de

prevencin tiene pleno reconocimiento en la normativa as como
en la jurisprudencia. Los instrumentos de gestin ambiental
desempean un rol de suma relevancia en relacin con la
prevencin; es indispensable tenerlos en cuenta al referirse al
desarrollo sostenible de la explotacin hidrocarburfera que respete
la biodiversidad y las reas naturales protegidas. En esa lnea,
segn qued expuesto, de conformidad con el artculo 27 de la
Ley de reas Naturales Protegidas, tal aprovechamiento slo
proceder si es que la explotacin a realizar es compatible con el
Plan Maestro del rea protegida. De igual forma, ello fue resaltado
por el Decreto Supremo N. 045-2005-AG, que indic
particularmente que slo sera permitido el aprovechamiento de
recursos no renovables si el Plan Maestro as lo permite.

65. Sobre este tema, los demandados han sealado que el Plan
Maestro a que hace referencia el Decreto Supremo N. 045-2005-
AG constituye una norma o mandato de preceptividad aplazada, ya
que para su implementacin se requiere la actuacin especial del
Estado a travs de diversas instituciones especializadas en la
materia. Segn su entender, la inexistencia de un Plan Maestro no
puede retrasar o impedir llevar a cabo actividades de exploracin.

69
 Asimismo, indican que la empresa no ha realizado actividades de
explotacin de recursos que puedan calificarse como
aprovechamiento de recursos naturales.

66. Este Tribunal considera que los argumentos esgrimidos por las
emplazadas no resultan adecuados y coherentes con los dems
valores y derechos consagrados en la Constitucin. En efecto, no
se puede eludir la necesidad de contar con un Plan Maestro
aprobado por las autoridades competentes apelando a que slo
las actividades de explotacin pueden ser consideradas como
aprovechamiento de recursos naturales, ya que, en opinin de este
Colegiado, la etapa de exploracin y explotacin constituyen un
todo que conduce al aprovechamiento de los recursos naturales. Tal
razonamiento es derivado del mencionado principio de prevencin
al que debe drsele una especial connotacin, puesto que se est
ante una ANP. En tal sentido, el trmino aprovechamiento de
recursos debe ser comprendido de manera integral, conteniendo
las actividades de exploracin y explotacin.

67. Ahora bien, sin perjuicio de lo sealado, es cierto tambin que, en

el presente caso, la inexistencia del referido Plan Maestro ha sido
responsabilidad de las autoridades estatales competentes y no de
las empresas emplazadas, como cierto es tambin que no toda la
etapa de exploracin tiene el mismo grado de incidencia en el
medio ambiente. Dicha etapa cuenta con distintas fases, siendo
slo las ltimas las que puede considerarse que comprometen
ntidamente el contenido constitucionalmente protegido del
derecho fundamental al medio ambiente.

Teniendo en cuenta ello, y con el propsito de emitir una decisin

que denote un adecuado equilibrio entre la debida proteccin del
medio ambiente y el aprovechamiento razonable de los recursos
naturales, de un lado, y la libertad empresarial constitucionalmente
ejercida, de otro, el Tribunal Constitucional considera
imprescindible que se cuente con un Plan Maestro elaborado por
las autoridades competentes, a fin de que pueda llevarse a cabo
tanto la ltima fase de la etapa de exploracin como la respectiva y
posterior etapa de explotacin.

70
 En ese sentido, queda prohibida la realizacin de estas actividades
mientras no se cuente con el respectivo Plan de Maestro, que
contemple la posibilidad de aprovechar los recursos naturales que
se encuentran en el rea de Conservacin Regional Cordillera
Escalera, sujetndose a las normas de proteccin ambiental y a las
limitaciones y restricciones previstas en los objetivos de creacin
del rea y su zonificacin. Y en caso de que dichas actividades ya
se encuentren en curso, deben quedar suspendidas mientras no se
cuente con el referido Plan de Maestro.

Con ello se est materializando el enfoque preventivo, que es

esencial e inherente al concepto de la responsabilidad social de la
empresa, y tambin debe contener aspectos retributivos a las
comunidades afincadas en el rea de influencia de las actividades
de exploracin y, sobre todo, de explotacin. En esta lnea, este
Tribunal exhorta a las emplazadas a que continen realizando
diversas acciones que impliquen la materializacin de su
responsabilidad social con la poblacin asentada en el Lote 103.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las

atribuciones que le confiere la Constitucin Poltica del Per,

HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda. En consecuencia, queda prohibida
la realizacin de la ltima fase de la etapa de exploracin y la etapa de
explotacin dentro del rea de Conservacin Regional
denominada Cordillera Escalera hasta que no se cuente con el Plan
Maestro, pudiendo reiniciar tal actividad una vez que ste haya sido
elaborado y se establezca la compatibilidad entre la actividad de
exploracin y explotacin y los objetivos del rea de Conservacin
Regional Cordillera Escalera. En caso de que ya se encuentre en
ejecucin la ltima fase de la etapa de exploracin o la etapa de
explotacin, dichas actividades deben quedar inmediatamente
suspendidas.

SS.

VERGARA GOTELLI

71
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA

EXP. N. 1805-2005-HC/TC
LIMA
MXIMO HUMBERTO
CCEDA PEDEMONTE

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Huaral, a los 29 das del mes de abril de 2005, la Sala

Segunda del Tribunal Constitucional, con la asistencia de los seores
magistrados Alva Orlandini, Presidente; Bardelli Laritirigoyen y
Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia

ASUNTO

Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Miguel

Abel Gonzlez del Ro contra la sentencia de la Segunda Sala
Especializada Penal para Procesos con Reos en Crcel de la Corte
Superior de Justicia de Lima, de fojas 80, su fecha 17 de enero de
2005, que declara infundada la accin de hbeas corpus de autos.

ANTECEDENTES

Con fecha 15 de octubre de 2004, el recurrente interpone accin de

hbeas corpus a favor de su patrocinado, Mximo Humberto Cceda
Pedemonte, y la dirige contra la Sala Penal "B" Anticorrupcin integrada por
los vocales Zavala Valladares, Barandaran Dempwof y Sequeiros Vargas,
solicitando su inmediata libertad. Alega que el favorecido, con fecha 23 de
enero de 2003, deduce la excepcin de prescripcin en la causa penal N. 45-
2002, alegato que luego de ser desestimado, es recurrido ante la sala
emplazada, la que, transgrediendo el debido proceso, confirma la apelada
declarando infundada la excepcin, a pesar de acreditarse que haba

72
transcurrido en exceso el tiempo fijado por ley. Aduce que los emplazados, con
fecha 12 de julio de 2004, le deniegan su excepcin sobre la base de la
Ejecutoria Suprema de fecha 2 de agosto de 2004, irregularidad que evidencia
su actitud prevaricadora, ya que los emplazados mal podran conocer y aplicar
los criterios que en el futuro aplicara la Corte Suprema. Sostiene que, ante la
evidencia antijurdica demostrada en la decisin judicial, interpone recurso de
nulidad, el cual es declarado improcedente en aplicacin del nuevo Cdigo
Procesal Penal, irregularidad que perjudica al favorecido, toda vez que se debi
aplicar la norma procesal anterior, por ser mas favorable al procesado.

Agrega que el beneficiario se encuentra cumpliendo detencin

domiciliaria, existiendo contra l, nicamente, el testimonio de un
oficial subalterno, y que se ha vulnerado el principio de legalidad
penal, toda vez que se lo procesa por el delito de asociacin delictiva
solo por el hecho de que en el evento ilcito instruido intervinieron
pluralidad de agentes.

Realizada la investigacin sumaria, el demandante se ratifica en el

contenido de su demanda. Por su parte, la doctora Zavala Balladares,
presidenta de la sala emplazada; sostiene que la resolucin cuestionada se
encuentra arreglada a ley, dado que el delito por el que se le juzga al
demandante no ha prescrito, toda vez que la pena privativa de libertad a
imponerse es de 35 aos, los cuales an no han transcurrido. Finalmente, aduce
que la resolucin se emiti dentro de un proceso regular, respetando el
principio de la doble instancia, y que el demandante utiliz todos los
mecanismos impugnatorios que faculta la ley especial de la materia.

El Procurador Adjunto a cargo de los asuntos judiciales del Poder

Judicial, con fecha 27 de octubre de 2004, se apersona al proceso solicitando
que se declare improcedente la demanda, por haberse sustanciado el proceso de
manera regular ante lo cual el hbeas corpus no puede ser eficaz.

El Cuadragsimo Tercer Juzgado Especializado en lo Penal de Lima,

con fecha 15 de noviembre de 2004, declara infundada la demanda por
considerar que lo resuelto por la sala emplazada emana de un proceso regular,
y que esta ha actuado conforme a las facultades que la ley confiere a jueces y
tribunales para complementar o integrar los fallos dentro del marco del debido
proceso, segn se advierte del pronunciamiento emitido por los accionados en
el Cuaderno de Prescripcin que se cuestiona en el proceso constitucional.

La recurrida confirma la apelada con fundamentos similares.

FUNDAMENTOS

73
1. El objeto del presente proceso constitucional es que se declare fundada la
excepcin de prescripcin deducida y que, en consecuencia, se disponga la
inmediata libertad del favorecido, toda vez que habra operado la
prescripcin de la accin penal, con lo cual la medida de arresto
domiciliario que cumple habra devenido en arbitraria.

2. Se desprende de la demanda una doble afectacin constitucional en agravio

del beneficiario: a) una supuesta vulneracin del principio de legalidad
penal y procesal, materializada presumiblemente en que la accin penal
seguida contra el beneficiario se encuentra prescrita, y en la aplicacin
ultractiva de la ley procesal, y, b) una supuesta vulneracin a la libertad
individual, materializada en la medida de detencin domiciliaria impuesta
al favorecido al dictarse la apertura de instruccin.

3. En la demanda se aducen argumentos tendientes no a fundamentar la

prescripcin de la accin penal que supuestamente agravia al beneficiario,
sino a sustentar su irresponsabilidad penal respecto del ilcito instruido.
Este Tribunal considera pertinente recordar, tal como lo ha hecho en
reiterada jurisprudencia, que el proceso constitucional de hbeas corpus
tiene por objeto velar por la plena vigencia del derecho a la libertad
individual y sus derechos conexos, mas no pronunciarse sobre la
responsabilidad penal del infractor, pues tales materias son propias de la
jurisdiccin penal ordinaria.[1]

4. Por ello, el cuestionamiento de los argumentos que han justificado

la apertura de instruccin, fundamentndose en la mera sindicacin
frente a la ausencia de elementos probatorios que acrediten la
participacin, irresponsabilidad y/o responsabilidad penal del
favorecido respecto de los ilcitos instruidos, supondra
desnaturalizar la esencia de la investigacin, porque se la estara
evaluando como si se tratara de una sentencia condenatoria.

5. Por tanto, ser materia de anlisis constitucional por este Supremo

Colegiado si la resolucin judicial que declara infundada la excepcin
deducida viola o amenaza algn derecho fundamental, as como el presunto
conflicto de aplicacin de leyes procesales en el tiempo.

. La prescripcin

6. La prescripcin, desde un punto de vista general,es la institucin

jurdica mediante la cual, por el transcurso del tiempo, la persona
adquiere derechos o se libera de obligaciones. Y, desde la ptica
penal, es una causa de extincin de la responsabilidad criminal
fundada en la accin del tiempo sobre los acontecimientos

74
 humanos o la renuncia del Estado al ius punendi, en razn de que
el tiempo transcurrido borra los efectos de la infraccin, existiendo
apenas memoria social de la misma.

7. Es decir, que mediante la prescripcin se limita la potestad

punitiva del Estado, dado que se extingue la posibilidad de
investigar un hecho criminal y, con l, la responsabilidad del
supuesto autor o autores del mismo.

8. Dicho de otro modo, en una Norma Fundamental inspirada en el

principio pro homine, la ley penal material otorga a la accin penal una
funcin preventiva y resocializadora en la cual el Estado autolimita su
potestad punitiva contemplando la necesidad de que, pasado cierto tiempo,
se elimine toda incertidumbre jurdica y la dificultad de castigar a quien
lleva mucho tiempo viviendo honradamente, consagrando de esta manera el
principio de seguridad jurdica. El Cdigo Penal reconoce la prescripcin
como uno de los supuestos de extincin de la accin penal.

9. As, la ley considera varias razones que permiten extinguir la

accin penal, en virtud de las cuales el Estado autolimita su
potestad punitiva: pueden ser causas naturales (muerte del
infractor), criterios de pacificacin o solucin de conflictos
sociales que tienen como base la seguridad jurdica (cosa juzgada o
prescripcin) o razones sociopolticas o de Estado (amnista).

10. En este orden de ideas, resulta lesivo a los principios de economa y

celeridad procesal, vinculados al derecho al debido proceso, que el
representante del Ministerio Pblico, titular de la accin penal, sostenga
una imputacin cuando esta se ha extinguido, o que formule denuncia penal
cuando la potestad persecutoria del Estado, por el transcurso del tiempo, se
encuentra extinguida, y que el rgano jurisdiccional abra instruccin en
tales supuestos.

. Clases de prescripcin

11. De acuerdo con lo establecido en la ley penal material, la prescripcin es un

medio para librarse de las consecuencias penales y civiles de una infraccin
penal o una condena penal por efecto del tiempo y en las condiciones
exigidas por la ley.

Por consiguiente, la prescripcin igualmente constituye un supuesto de

extincin de la accin penal tal como lo prev el artculo 78.1 del Cdigo

75
 Penal, y la norma material reconoce tambin la prescripcin de la
ejecucin de la pena (artculo 85.1).

12. As, la primera prescripcin, llamada de la persecucin penal, est

referida a la prohibicin de iniciar o continuar con la tramitacin
de un proceso penal, en tanto que por la segunda, llamada de la
ejecucin penal, se excluye la ejecucin de una sancin penal si ha
transcurrido un plazo determinado, de lo cual se infiere que la
prescripcin del delito extingue la responsabilidad penal, en tanto
que la prescripcin de la pena lo que extingue es la ejecucin de la
sancin que en su da fue decretada.

. Plazos de prescripcin

13. El artculo 80 del Cdigo Penal establece que la accin penal

prescribe:

"[E]n un tiempo igual al mximo de la pena fijada por la ley para el delito,
si fuera privativa de libertad. En el caso de concurso real de delitos, las
acciones prescriben independientemente.

En caso de concurso ideal de delitos, las acciones prescriben cuando haya

transcurrido un plazo igual al mximo correspondiente al delito ms grave.

En ningn caso, la prescripcin ser mayor a veinte aos. Tratndose de

delitos con pena de cadena perpetua, se extingue la accin penal a los
treinta aos".

14. Se desprende, entonces, que el Cdigo Sustantivo, en el caso de la

prescripcin de la pena, prev plazos ms dilatados y condiciones
ms severas.

15. Sin embargo, resulta importante resaltar que hay hechos criminales que
perjudican a la sociedad en su conjunto, afectando el mundo social,
poltico, econmico y cultural de un pas, y con ello nuestra democracia y
al Estado de Derecho.

16. Esta realidad ha acompaado nuestra historia como pas, pues estamos de
manera permanente viviendo y sufriendo un conjunto de hechos de
criminalidad organizada en los que se afecta al patrimonio del Estado, que
no es otro que el patrimonio de todos los peruanos. En un pas que vive en
extrema pobreza, con millones de nios y adolescentes en situacin de
miseria, no es posible aceptar la impunidad de la corrupcin, porque el

76
 accionar del Estado no los alcanz, o porque se recurre a argucias legales
para impedirlo.

17. Es por ello que la Norma Suprema establece que "[e]l plazo de prescripcin
se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio del Estado".[2]

La redaccin del texto constitucional no es clara; pareciera que se refiere a

todos los delitos cometidos en agravio del Estado, pero consideramos que
no es as, ya que, por el principio de legalidad y seguridad jurdica, debe
entenderse tal plazo de prescripcin en el contexto de todo el artculo y,
mejor an, en el contexto de todo el captulo, que trata exclusivamente de
los funcionarios y servidores pblicos.

18. Este Supremo Colegiado considera que duplicar el plazo de prescripcin en

todos los delitos cometidos en agravio del Estado, sera atentar contra el
principio de legalidad, de cuya interpretacin pro homine se infiere que
aplicarlo a todos los imputados a los que se procese es extender in malam
parte lo que pudiera afectar a este, cuando por el contrario su aplicacin
debe ser in bonam parte.

En consecuencia, dicha duplicidad solo es aplicable en el caso de delitos

cometidos contra el patrimonio del Estado o de organismos sometidos por
este, de conformidad con el artculo 41, in fine, de la Constitucin.

19. De autos se advierte que el beneficiario es procesado por delito contra la

tranquilidad pblica en la modalidad de asociacin ilcita, en agravio de la
sociedad y el Estado peruano, [e]n mrito a su vinculacin con el
Comando Operativo para operaciones especiales que se lleg a denominar
Destacamento Colina, conformado como parte de una estrategia clandestina
de lucha contra la subversin, que fuera integrado por oficiales del Ejrcito
Peruano, con conocimiento y participacin del Comandante General del
Ejrcito, del ex asesor presidencial Vladimiro Montesinos Torres,e incluso
del propio ex presidente de la Repblica Alberto Fujimori Fujimori, dado
que, como Comandante EP, Jefe de la Direccin de Economa de
Inteligencia del Ejrcito, habra autorizado beneficios econmicos como
gastos operativos y retribucin adicional a dichos efectivos.

(...) [d] icho grupo paramilitar estaba abocado a recabar informacin de

los subversivos, detenerlos, interrogarlos mediante tortura, para luego
aniquilarlos y proceder a su desaparicin fsica.[3]

20. Es decir, se imputa al recurrente el haber formado parte de una agrupacin

ilcita para delinquir por el hecho de haber contribuido a la concertacin de
los altos oficiales del Ejrcito Peruano con los efectivos de su institucin
integrantes del Grupo Colina, pues en su condicin de Comandante EP, Jefe

77
 de Economa del Servicio de Inteligencia habra autorizado beneficios
econmicos como gastos operativos y la remuneracin de dichos efectivos,
as como financiar sus propias estrategias, consistentes en seguimiento,
detencin, interrogacin mediante tortura, aniquilamiento y desaparicin
fsica.

A esta agrupacin delictiva se le imputa el secuestro, la detencin, tortura

y desaparicin del periodista Pedro Herminio Yauri Bustamante,
crimen que se perpetr con un fusil FAL y una granada de guerra tipo
pia, en la madrugada del 24 de junio de 1992, fecha en que [s] acndolo
de su domicilio en Huacho, lo trasladaron a una playa cercana, hacindoles
cavar una fosa e interrogndolos, los enterraron luego de aniquilarlos
disparndole en la cabeza con un fusil FAL.[4]

21. Los delitos contra la tranquilidad pblica se encuentran previstos en el

ttulo XIV del Cdigo Penal, y la modalidad del presente caso est
precisada en el segundo prrafo del artculo 137., que establece [q] ue
cuando la organizacin est destinada a cometer los delitos de genocidio,
contra la seguridad y tranquilidad pblicas [...], [l] a pena ser no menor de
8 aos y no mayor de 35 aos.

22. Por disposicin del artculo 80. del Cdigo Sustantivo, la accin penal
prescribe en un tiempo igual al mximo de la pena fijada por la ley para el
delito, si es privativa de libertad; y, en todo caso, prescribe cuando el
tiempo transcurrido sobrepasa en una mitad al plazo ordinario de
prescripcin, conforme lo seala el artculo 83. del acotado.

En tal sentido, si los hechos investigados ocurrieron el da 24 de junio de

1992, a la fecha han transcurrido 12 aos y 10 meses de la presunta
comisin del delito, de lo cual se colige que no ha vencido el plazo
ordinario de prescripcin por delito de asociacin ilcita para delinquir
agravada. En consecuencia, la resolucin judicial cuestionada que
desestima la excepcin de prescripcin de la accin penal deducida por el
favorecido no vulnera sus derechos fundamentales.

23. Por el contrario, dada la trascendencia de los procesos penales que

actualmente se siguen por los hechos atribuidos al Grupo Colina, este
Tribunal considera que es necesario continuar con la tramitacin del
proceso tendiente a determinar las responsabilidades a que hubiere lugar.

24. Es por ello que resulta importante recordar, conforme se hiciera en

anterior jurisprudencia, que: [l] os hechos que son materia de los
procesos penales seguidos contra el recurrente forman parte de un
conjunto atribuido al autodenominado Grupo Colina, todos ellos
cometidos bajo una modalidad delictiva que ha motivado el

78
 rechazo y la condena de la Comunidad Nacional e Internacional. El
Estado Peruano no debe tolerar la impunidad de stos y otros
graves crmenes y violaciones a los derechos humanos, tanto por
una obligacin tica fundamental derivada del Estado de Derecho,
como por el debido cumplimiento de compromisos expresos
adquiridos por el Per ante la Comunidad Internacional [5].

. Delito de asociacin ilcita

25. El recurrente alega que se ha violado el principio de legalidad penal,

porque el rgano jurisdiccional lo procesa por el delito de asociacin ilcita
para delinquir, sin que, a su juicio, se cumplan los presupuestos previstos
para que se configure dicho delito, calificacin errnea realizada por el
juzgador, la cual est motivada por la pluralidad de agentes que
intervinieron en el evento tpico materia de instruccin.

26 El principio de legalidad penal est consagrado en el artculo 2., inciso

24, literal "d", de la Constitucin Poltica del Per, segn el cual "Nadie
ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de
cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e
inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado con pena no prevista en
la ley".

27 Conforme lo ha sostenido en reiteradas oportunidades este Tribunal, "[E]l

principio de legalidad exige que por ley se establezcan los delitos y que las
conductas prohibidas estn claramente delimitadas previamente por la ley.
Como tal, garantiza la prohibicin de la aplicacin retroactiva de la ley
penal (lex praevia), la prohibicin de la aplicacin de otro derecho que no
sea el escrito (lex scripta), la prohibicin de la analoga (lex stricta) y de
clusulas legales indeterminadas (lex certa)[6].

28 Este Tribunal considera que el principio de legalidad penal se

configura como un principio, pero tambin como un derecho
subjetivo constitucional de todos los ciudadanos. Como principio
constitucional, informa y limita los mrgenes de actuacin de los
que dispone el Poder Legislativo al momento de determinar cules
son las conductas prohibidas, as como sus respectivas sanciones,
en tanto que, en su dimensin de derecho subjetivo constitucional,
garantiza a toda persona sometida a un proceso o procedimiento
sancionatorio que lo prohibido se encuentre previsto en una norma
previa, estricta y escrita, y tambin que la sancin se encuentre
contemplada previamente en una norma jurdica.

79
29 Por tanto, resulta igualmente claro que la dimensin subjetiva del derecho a
la legalidad penal no puede estar al margen del mbito de los derechos
protegidos por la justicia constitucional frente a supuestos como la creacin
judicial de delitos o faltas y sus correspondientes supuestos de agravacin
o, incluso, la aplicacin de determinados tipos penales a supuestos no
contemplados en ellos. El derecho a la legalidad penal vincula tambin a
los jueces penales, y su eventual violacin posibilita obviamente su
reparacin mediante este tipo de procesos de tutela de las libertades
fundamentales.

30 Si bien el principio de legalidad penal, el cual protege el derecho de no ser

sancionado por supuestos no previstos de forma clara e inequvoca en una
norma jurdica, en tanto derecho subjetivo constitucional, debe ser
susceptible de proteccin en esta va, el anlisis que debe practicar la
justicia constitucional no es equiparable al que realiza un juez penal.

31 En efecto, como este Tribunal ha reiterado en diversas oportunidades, "[...]

no puede acudirse al hbeas corpus ni en l discutirse o ventilarse asuntos
resueltos, como [lo] es la determinacin del tipo penal o la responsabilidad
criminal, que son de incumbencia exclusiva de la justicia penal. El hbeas
corpus es un proceso constitucional destinado a la proteccin de los
derechos reconocidos en la Constitucin, y no a revisar si el modo como se
han resuelto las controversias de orden penal es el ms adecuado conforme
a la legislacin ordinaria. En cambio, no puede decirse que el hbeas
corpus sea improcedente para ventilar infracciones a los derechos
constitucionales procesales derivadas de una sentencia expedida en proceso
penal, cuando ella se haya dictado con desprecio o inobservancia de las
garantas judiciales mnimas que deben guardarse en toda actuacin
judicial, pues una interpretacin semejante terminara, por un lado, por
vaciar de contenido el derecho a la proteccin jurisdiccional de los
derechos y libertades fundamentales y, por otro, por promover que la
clusula del derecho a la tutela jurisdiccional (efectiva) y el debido proceso
no tengan valor normativo[7].

. Formas de intervencin delictiva

32. No obstante, es menester precisar que si bien la calificacin del tipo penal
es atribucin del juez penal, la tutela jurisdiccional efectiva se concreta a
travs de las garantas que, dentro de un ter procesal diseado en la ley,
estn previstas en la Constitucin Poltica del Per, razn por la cual el
Tribunal Constitucional estima conveniente revisar el marco terico-
jurdico de las formas de intervencin delictiva.

33. El Cdigo Penal reconoce dos formas de intervencin delictiva; la autora y

la participacin.

80
 El artculo 23. de Cdigo Sustantivo establece que "[E]l que realiza por s
o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente
sern reprimidos con la pena establecida para tal infraccin". A su vez,
distingue tres formas en que una persona puede cometer un delito
(realizarlo) en calidad de autor: a) cuando realiza por s misma el hecho
punible; b) cuando realiza por medio de otro el hecho punible; c) cuando
realiza el hecho punible juntamente con otro u otros.

34. La doctrina precisa que solamente puede hacerse tal delimitacin en los
tipos dolosos. As, define como autor de delito doloso a "[a] aquel que
mediante una conduccin consciente de fin, del acontecer causal en
direccin del resultado tpico, es seor sobre la realizacin del tipo" [8]. Es
decir, el autor puede manipular sobre el resultado del hecho y puede
desistirse inclusive.

En tanto que el partcipe est supeditado a la actuacin del autor, pues su

intervencin solamente se produce siempre que el autor, por lo menos,
arriba al grado de tentativa, sin el cual no hay complicidad ni instigacin.
Consecuentemente, el partcipe no tiene dominio del hecho.

35. As, es autor quien tiene el poder para manipular el resultado del hecho,
cuya contribucin, aun siendo distinta, es considerada como un todo, y el
resultado total le es atribuible independientemente de la entidad material de
su intervencin; y es partcipe aquel cuya intervencin est condicionada al
resultado obtenido por el autor o aquel cuyo accionar no contribuye
decididamente a la ejecucin del delito, sino que su intervencin se limita a
coadyudar en su ejecucin.

36. Ahora bien, cuando el ilcito penal es cometido por una persona que, cual
instrumento, acta dentro de un aparato de poder organizado, que, como
parte de su estrategia general, comete delitos o representa solo un ejemplo
de un conjunto de conductas ilcitas similares, estamos frente a la
existencia de un patrn de violaciones, lo que convierte a tal agrupacin en
una organizacin destinada a cometer delitos. Estamos, entonces, frente a
un ilcito contra la paz pblica previsto y sancionado en el artculo 317. de
la ley penal material.

A mayor abundamiento, dicho tipo penal est referido a una agrupacin de

personas organizadas con el objeto de cometer varios delitos, y que han
hecho del delito un modo de vida.

37. En consecuencia, es en virtud del principio de reparto funcional de roles y

de las contribuciones de los intervinientes en el ilcito penal que se
establecer su intervencin delictiva.

81
. Detencin domiciliaria

38. Es pertinente sealar que, tal como ocurriera en el caso Chumpitaz

Gonzales (Exp. 1565-2002-HC-TC), en el presente proceso no nos
encontramos ante un supuesto de detencin preventiva, sino ante
uno de comparecencia restrictiva. En efecto, tal como est regulada
en nuestra legislacin procesal penal, la detencin domiciliaria no
aparece como una forma de detencin judicial preventiva, sino,
antes bien, como una alternativa frente a esta. Y es que, tal como
qued establecido en la sentencia antes aludida, si bien ambas
figuras, al estar encaminadas a asegurar el xito del proceso penal,
responden a la naturaleza de las medidas cautelares, no pueden ser
equiparadas ni en sus efectos personales ni en sus elementos
justificatorios, dado el distinto grado de incidencia que generan en
la libertad del individuo.

39. No es ajeno, empero, a este Tribunal que, entre las alternativas

frente a la detencin judicial preventiva, la detencin domiciliaria
es la que aparece como la ms seria y limitativa de la libertad
personal, razn por la cual su validez constitucional tambin se
encuentra sujeta a los principios de subsidiariedad, razonabilidad,
provisionalidad y proporcionalidad.

40. Tal como dejara sentado este Tribunal en pronunciamientos

precedentes, "[e] l principal elemento a considerarse en el dictado
de (una) medida cautelar debe ser el peligro procesal que comporte
que el procesado ejerza plenamente su libertad locomotora, en
relacin con el inters general de la sociedad para reprimir
conductas consideradas como reprochables jurdicamente. En
particular, el peligro de que el procesado no interferir u
obstaculizar la investigacin judicial o evadir la accin de la
justicia. Tales fines deben ser evaluados en conexin con distintos
elementos que antes y durante el desarrollo del proceso puedan
presentarse y, en forma significativa, con los valores morales del
procesado, su ocupacin, bienes que posee, vnculos familiares y
otros que, razonablemente, le impidan ocultarse o salir del pas o
sustraerse de una posible sentencia prolongada". [9]

82
41. Fluye del anlisis de autos que la medida de detencin domiciliaria
dictada contra el favorecido se justific en la seriedad de los
cargos imputados, as como en la "suma gravedad" que ellos
revisten. Tales argumentos, por s solos, no se condicen con los
elementos objetivos que puedan concluir en la determinacin del
peligro procesal. Justificar las restricciones a la libertad bajo
presunciones de orden criminal, esto es, sobre la base de la
gravedad de los delitos imputados, resulta, a todas luces,
atentatorio al principio de presuncin de inocencia que debe
informar a todo proceso penal.

42. De otro lado, las normas procesales, entre las que se encuentra la que
seala los requisitos para dictar las medidas cautelares tendientes a
asegurar el xito del proceso, no solo implican una garanta para el
imputado, sino que constituyen un parmetro objetivo que informa al
rgano jurisdiccional sobre la forma en que debe llevarse a cabo la
sustanciacin del proceso.

En tal sentido, del estudio de autos no se advierte la ausencia de peligro

procesal que aduce el demandante; por el contrario, se evidencia una
sospecha razonable de que, dado el esclarecimiento que este tipo de delitos
implica, peligra la culminacin del proceso y, con ello, la especial
obligacin de esclarecimiento que este tipo de crmenes conlleva.

43. Finalmente, en el extremo alegado de ausencia de suficiencia probatoria,

[a] pesar de existir contra l tan solo el testimonio de un oficial
subalterno[10], resulta necesario precisar que, de encontrarse presente dicho
requisito al dictarse la medida, estaramos ante la presencia copulativa de
los tres presupuestos exigidos por ley para el dictado de la medida cautelar
de detencin preventiva.

. Conflicto de leyes en el tiempo

44. Con respecto al conflicto de aplicacin de leyes procesales en el

tiempo, invocado por el demandante, [a]l denegarse el Recurso de
Nulidad, aplicando la nueva norma del Cdigo Procesal Penal y no
la anterior[11], resulta necesario precisar que dicha controversia ha
de resolverse a la luz del principio de eficacia inmediata de las
leyes, con las modulaciones que este pueda tener a consecuencia
del contenido constitucionalmente protegido del derecho a no ser
sometido a un procedimiento distinto de los previamente

83
 establecidos, reconocido por la Norma Suprema como los
principios y derechos de la funcin jurisdiccional.

45. Sobre el particular, este Colegiado ha sostenido que [e] l derecho

al procedimiento preestablecido en la ley no garantiza que se
respeten todas y cada una de las disposiciones legales que regulan
el procedimiento, sea ste administrativo o jurisdiccional, sino que
las normas con las que se inici un determinado procedimiento no
sean alteradas o modificadas con posterioridad.[12] Es decir, que
iniciado un procedimiento determinado, cualquier modificacin
realizada a la norma que lo regulaba, no debe ser la
inmediatamente aplicable al caso, pues el inciso 3) del artculo
139 de la Constitucin garantiza que nadie puede ser sometido a
procedimiento distinto de los previamente establecidos.

46. En el caso de las normas procesales penales rige el principio tempus regit
actum, que establece que la ley procesal aplicable en el tiempo es la que se
encuentra vigente al momento de resolver. Esto supone la aplicacin
inmediata de la ley procesal, mas no que a travs de ella se regulen actos
procesales ya cumplidos con la legislacin anterior.

47. En tal sentido, del estudio de autos se advierte que el favorecido Cceda
Pedamonte fue notificado con la desestimacin de la excepcin de
prescripcin con fecha 20 de setiembre de 2004 (f.16), resolucin contra la
cual interpuso recurso de nulidad, el cual fue declarado improcedente con
fecha 22 de setiembre de 2004, en aplicacin del Decreto Legislativo N.
959, vigente desde el 18 de agosto de 2004.

Por consiguiente, la denegatoria del recurso de nulidad se realiz en

aplicacin del principio tempus regit actum, dado que al momento de
resolver, tal recurso de nulidad se encontraba vigente el Decreto Legislativo
N. 959; en consecuencia, era imperativa su observancia, toda vez que las
normas procesales son de cumplimiento inmediato. Por lo tanto, la
resolucin cuestionada no vulnera los derechos fundamentales del
demandante.

48. De conformidad con el artculo VI, in fine, del Cdigo Procesal

Constitucional, los criterios de interpretacin contenidos en los
fundamentos jurdicos 10, 18, 33, 34, 35 y 36 son vinculantes para todos
los operadores jurdicos.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le

confiere la Constitucin Poltica del Per

84
 HA RESUELTO

Declarar INFUNDADA la demanda.

Publquese y notifquese.

SS.

ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
LANDA ARROYO

EXP. N. 0895-2001-AA/TC

LAMBAYEQUE

LUCIO VALENTN ROSADO ADANAQUE

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 19 das del mes de agosto de 2002, reunido el Tribunal

Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional, con asistencia de los
seores Magistrados Rey Terry, Vicepresidente, Revoredo Marsano,
Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Gonzales Ojeda y Garca Toma,
con los votos singulares de los Magistrados Rey Terry y Revoredo
Marsano, pronuncia la siguiente sentencia.

ASUNTO

Recurso extraordinario interpuesto por don Lucio Valentn Rosado

Adanaque contra la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte
Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas 128, su fecha 5 de julio
de 2001, que declar improcedente la accin de amparo de autos.

ANTECEDENTES

El recurrente, con fecha 31 de enero de 2001, interpone accin de

amparo contra el Seguro Social de Salud-ESSALUD, Hospital
Nacional Almanzor Aguinaga Asenjo, a fin de que no se le obligue a

85
prestar servicios los das sbados, por vulnerar sus derechos
constitucionales a la libertad de conciencia y a la libertad de religin,
y a no ser discriminado por motivo de religin.

Afirma que presta servicios a la emplazada como mdico desde el 4 de

febrero de 1988, y que, durante los ltimos cinco aos, la demandada
ha establecido los horarios de trabajo mediante la estructuracin de un
rol mensual que incluye los das y las horas de labor que corresponden
a cada profesional de la salud. Sostiene que desde el comienzo no se le
incluy en los das sbados, puesto que sus jefes inmediatos y la alta
direccin del hospital conocan que pertenece a la Iglesia Adventista
del Sptimo Da, uno de cuyos preceptos conlleva la observancia del
da sbado como da dedicado al culto, pues es el "Da del Seor o Da
de Reposo Cristiano". No obstante esto a partir de la expedicin del
rol de trabajo correspondiente a febrero de 2001, se le ha programado
para laborar los das sbados, con lo cual se le estara obligando a
incumplir sus preceptos doctrinarios o a generar una serie de
inasistencias injustificadas que podran generar su despido.

EsSalud propone la excepcin de falta de agotamiento de la va

administrativa, indicando que el demandante no ha formulado ningn
reclamo previo ante la propia institucin demandada antes de
interponer la demanda, y contesta la demanda sealando que la orden
laboral de distribucin equitativa de los das sbados entre los mdicos
se justifica por necesidad institucional y no constituye discriminacin
alguna, pues responde a un trato de igualdad del horario laboral.
Aduce que las prcticas religiosas no pueden obligar a las
instituciones pblicas a modificar, a favor de algn trabajador, la
distribucin de los turnos laborales.

El Sptimo Juzgado Civil de Chiclayo, con fecha 20 de marzo de

2001, declar fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va
administrativa e improcedente la demanda, por considerar que el
recurrente no se encontraba comprendido en alguna de las
excepciones previstas en el artculo 28 de la Ley N. 23506.

86
La recurrida confirm la apelada, por los mismos fundamentos.

FUNDAMENTOS

1. Dado que tanto la resolucin de primera instancia como la

recurrida se amparan en la falta de agotamiento de la va
administrativa para desestimar la accin de autos, antes de
ingresar a evaluar el fondo de la controversia, es preciso
analizar si sta debi agotarse.

La exigencia de agotarse la va administrativa antes de acudir al

amparo constitucional se fundamenta en la necesidad de brindar
a la Administracin la posibilidad de revisar sus propios actos,
a efectos de posibilitar que el administrado, antes de acudir a la
sede jurisdiccional, pueda en esa va solucionar, de ser el caso,
la lesin de sus derechos e intereses legtimos. No obstante su
obligatoriedad, existen determinadas circunstancias que pueden
convertir el agotamiento de la va administrativa en un requisito
perverso, particularmente, cuando de la afectacin de derechos
fundamentales se trata. En tales casos, se exime al administrado
de cumplir esta obligacin. Las variables, en sentido
enunciativo, de esas excepciones se encuentran recogidas en el
artculo 28 de la misma Ley N. 23506.

2. En el caso de autos, si bien en la fecha en que se interpuso la

demanda (31 de enero de 2001) an no se haban incluido los
das sbados en el rol laboral del demandante, lo cierto del caso
es que dicha programacin se llev a cabo en el mes de febrero
del mismo ao, circunstancia que es debidamente advertida por
el recurrente en su escrito de fecha 2 de febrero de 2001,
obrante a fojas 46. Por tanto, cuando se interpuso la demanda,
no solo se estaba frente al supuesto de una amenaza de lesin
de derechos constitucionales ante la cual no caba exigirse el
agotamiento de la va previa, sino, incluso, cuando esta se
materializ con la orden contenida en la Carta N. 139-
GMQ.HNAAA.GRALA.ESSALUD.2000 (por medio de la cual
se exiga la programacin de las actividades laborales de los
mdicos del servicio "distribuyndoles equitativamente en

87
 todos los das laborales de la semana"), la amenaza que se
cuestionaba se haba convertido en un acto concreto que, al
haberse ejecutado inmediatamente, tampoco era exigible
impugnarse en sede administrativa.

En mrito de ello, el Tribunal Constitucional considera que, en

el presente caso, no era exigible el agotamiento de la va
administrativa, por lo que cabe ingresar a pronunciarse sobre el
fondo de la controversia.

3. La libertad de conciencia y la libertad de religin, si bien

pueden confluir en algunos de sus postulados, son dos derechos
de distinto contenido.

El derecho a la libertad de conciencia supone el derecho de toda

persona de formarse libremente la propia conciencia, de manera
tal que aquella formacin se vea exenta de intromisiones de
cualquier tipo. El libre desarrollo de la personalidad del
individuo implica que en el transcurrir de la vida la persona
vaya formndose en valores o principios que den lugar a la
generacin de un propio cmulo de criterios e ideas. El Estado
Constitucional de Derecho resguarda que el forjamiento de la
propia conciencia no conlleve perturbacin o imposicin de
ningn orden, ni siquiera de aquellos postulados ticos o
morales que cuenten con el ms contundente y mayoritario
apoyo social, pues justamente, una condicin intrnseca al ideal
democrtico lo constituye el garantizar el respeto de los valores
e ideas de la minora.

Por otra parte, la libertad de religin comporta el derecho

fundamental de todo individuo de formar parte de una
determinada confesin religiosa, de creer en el dogma y la
doctrina propuesta por dicha confesin, de manifestar pblica y
privadamente las consecuentes convicciones religiosas y de
practicar el culto. Como todo derecho de libertad, el derecho a
la libertad religiosa tiene una vertiente negativa, que garantiza

88
 la libertad de cada persona para decidir en conciencia que no
desea tomar parte en actos de la naturaleza antes descrita.

En puridad, la libertad de conciencia est vinculada a la libertad

de ideas; mientras que la libertad de religin, a la libertad de
creencias.

Ambos derechos que, por lo dems, gozan de pleno

reconocimiento internacional (artculo 18 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, artculo 18 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, artculo 12 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, entre otros)
bien pueden ser objeto de restricciones a favor de intereses
superiores, como podran ser la salvaguardia de la seguridad, la
salud, la moralidad y el orden pblico. Observada debidamente
la diferencia entre ambos derechos fundamentales, se hace
patente, al mismo tiempo, la incuestionable vinculacin entre
ambos, dado que es difcil, si no imposible, concebir un
adecuado desarrollo de la libertad religiosa, sin prestar las
debidas garantas para el ejercicio de la libertad de conciencia.

4. En el caso de autos, el recurrente exige que se le exima del

cumplimiento de una orden dictada por su empleadora (asistir a
laborar los das sbados), en razn de que su confesin religiosa
no le permite obedecerla. Estamos pues ante un caso de lo que
en doctrina y en algunas constituciones comparadas, como la
Ley Fundamental de Bonn y la Constitucin espaola (sta, en
referencia al servicio militar obligatorio), ha venido en
denominar "objecin de conciencia". Siendo que el Estado
Constitucional promueve la formacin en los individuos de sus
propias convicciones y la formacin de una jerarqua de valores
y principios, no puede dejar de reconocerse que existen
determinadas circunstancias que pueden importar el dictado de
una obligacin cuya exigencia de cumplimiento rie con los
dictados de la conciencia o de la religin que se profesa. Dichas
obligaciones pueden provenir, incluso, de un mandato legal o
constitucional. As, mediante el ejercicio del derecho a la
objecin de conciencia, y luego de una razonable ponderacin

89
 de los intereses que estn en juego, puede eximirse al objetor
del cumplimiento de tales obligaciones.

5. Es de advertirse que nuestra Norma Fundamental carece de un

reconocimiento explcito del derecho de objecin de
conciencia, razn por la que resulta imperioso preguntarse si la
objecin de conciencia se tratara de un derecho
"constitucional" y, por ende, si es susceptible de ser protegido
por la va del amparo. Para arribar a una respuesta frente a la
disyuntiva planteada, resulta conveniente recurrir a la doctrina
de los derechos "no enumerados" o derechos "no escritos".

Es bien conocido que en un sinfn de oportunidades, la realidad

supera la imaginacin. Por ello, y para que los textos
constitucionales y, en particular, aquellos nuevos derechos
directamente vinculados con el principio de dignidad no sean
desmerecidos en su condicin de autnticos derechos
fundamentales como consecuencia de la existencia de nuevas
necesidades o situaciones, de avances cientficos, tecnolgicos,
culturales o sociales, las constituciones suelen habilitar una
clusula de "desarrollo de los derechos fundamentales", cuyo
propsito no solo es prestarle el reconocimiento como derechos
de la ms alta consideracin, sino incluso, dotarlos de las
mismas garantas de aquellos que s lo tienen expresamente.
Ese es el propsito que cumple, por cierto, el artculo 3 de
nuestra Constitucin.

Desde luego que la consideracin de derechos no enumerados

debe distinguirse de los "contenidos implcitos" de los
"derechos viejos". En ocasiones, en efecto, es posible
identificar dentro del contenido de un derecho expresamente
reconocido otro derecho que, aunque susceptible de entenderse
como parte de aquel, sin embargo, es susceptible de ser
configurado autnomamente. Es lo que sucede con el derecho a
un plazo razonable y su consideracin de contenido implcito
del derecho al debido proceso.

90
 Ese es tambin el caso de aquellos "contenidos nuevos" de un
"derecho escrito". Y es que existen determinados contenidos de
derechos fundamentales cuya necesidad de tutela se va
aceptando como consecuencia del desarrollo normativo, de las
valoraciones sociales dominantes, de la doctrina y, desde luego,
de la propia jurisprudencia constitucional.

Nuestra Constitucin Poltica recoge en su artculo 3 una

"enumeracin abierta" de derechos, lo cual no obsta para pensar
que en ciertos derechos constitucionales explcitamente
reconocidos, subyacen manifestaciones del derecho que antao
no haban sido consideradas. El Tribunal Constitucional
considera que, en la medida en que sea razonablemente posible,
debe encontrarse en el desarrollo de los derechos
constitucionales expresamente reconocidos las manifestaciones
que permitan consolidar el respeto a la dignidad del hombre,
puesto que ello impedira la tendencia a recurrir constantemente
a la clusula constitucional de los derechos "no enumerados" y,
con ello, desvirtuar el propsito para el cual fue creada. La
apelacin al artculo 3 de la Constitucin, en ese sentido, debe
quedar reservada solo para aquellas especiales y novsimas
situaciones que supongan la necesidad del reconocimiento de
un derecho que requiera de una proteccin al ms alto nivel y
que, en modo alguno, pueda considerarse que est incluido en
el contenido de algn derecho constitucional ya reconocido en
forma explcita.

6. As las cosas, y habindose considerado que en virtud de la

libertad de conciencia, toda persona tiene derecho a formar su
propia conciencia, no resulta descabellado afirmar que uno de
los contenidos nuevos del derecho a la libertad de conciencia
est constituido, a su vez, por el derecho a la objecin de
conciencia, porque de qu servira poder autodeterminarse en la
formacin de las ideas si no es posible luego obrar (o dejar de
obrar) conforme a los designios de esa conciencia. No
permitirle al individuo actuar conforme a los imperativos de su

91
 conciencia, implicara que el derecho a la formacin de esta
careciera de toda vocacin de trascendencia, pues sucumbira
en la paradoja perversa de permitir el desarrollo de
convicciones para luego tener que traicionarlas o reprimirlas
con la consecuente afectacin en la psiquis del individuo y, por
ende, en su dignidad de ser humano. De all que el Tribunal
Constitucional considere, sin necesidad de acudir a la clusula
3 de la Constitucin, que el derecho a la libertad de conciencia
alberga, a su vez, el derecho a la objecin de conciencia.

7. El derecho constitucional a la objecin de conciencia, como

adelantbamos en el fundamento tercero, permite al individuo
objetar el cumplimiento de un determinado deber jurdico, por
considerar que tal cumplimiento vulnerara aquellas
convicciones personales generadas a partir del criterio de
conciencia y que pueden provenir, desde luego, de profesar
determinada confesin religiosa. As, la objecin de conciencia
tiene una naturaleza estrictamente excepcional, ya que en un
Estado Social y Democrtico de Derecho, que se constituye
sobre el consenso expresado libremente, la permisin de una
conducta que se separa del mandato general e igual para todos,
no puede considerarse la regla, sino, antes bien, la excepcin,
pues, de lo contrario, se estara ante el inminente e inaceptable
riesgo de relativizar los mandatos jurdicos. En atencin a lo
dicho, la procedencia de la eximencia solicitada por el objetor
debe ser declarada expresamente en cada caso y no podr
considerarse que la objecin de conciencia garantiza ipso
facto al objetor el derecho de abstenerse del cumplimiento del
deber. Y por ello, tambin, la comprobacin de la alegada causa
de exencin debe ser fehaciente.

8. En el presente caso, conforme se desprende del documento

obrante a fojas 21, el recurrente pertenece a la Iglesia
Adventista del Sptimo Da desde el 6 de noviembre de 1993;
lo que significa que, con el transcurrir del tiempo, el recurrente
incorpor a su patrimonio ideolgico determinadas
convicciones que se desprenden de la doctrina profesada por la
Iglesia antes referida, uno de cuyos preceptos ordena el reposo
durante los das sbados. Asimismo, segn se observa de un
documento que contiene lo sealado en la Sesin de Directorio

92
N. 23.-D-DPTAL-LAMB-ESSALUD-2000, de fecha 1 de
diciembre de 2000, obrante a fojas 45, que si bien en dicha
reunin se plante la interrogante respecto de las razones por
las cuales el demandante no registra produccin laboral los das
sbados, en la misma sesin se da respuesta a la disyuntiva
cuando el propio director indica que "se tiene conocimiento de
que dicho profesional practica la religin adventista, cuyos
integrantes toman descanso los das sbados". Es claro entonces
que la emplazada tena pleno conocimiento de la confesin
religiosa del recurrente, razn por la que se puede presumir con
razonable objetividad que ste fue el motivo por el que no se le
program en las jornadas laborales de los das sbados durante
los aos 1999 y 2000.

En ese sentido, el Tribunal Constitucional considera que si en

un principio la emplazada opt por respetar los designios
derivados de los dogmas religiosos profesados por el
recurrente, no existen razones legtimas para que, con
posterioridad, se decidiera cambiar de decisin. Este criterio,
desde luego, no significa que el Tribunal desconozca el ius
variandi del empleador; pero, en atencin a su carcter de
derecho fundamental, derivado del principio de dignidad
humana, para que se realizara tal cambio era preciso que se
observara un mnimo de razonabilidad en los fundamentos del
cambio. Y es que de conformidad con el artculo 7, numeral
7.1, de la Ley N. 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, de aplicacin al caso de autos, en
virtud de la Primera Disposicin Transitoria, numeral 2), de la
misma ley, los actos de administracin interna en el sector
pblico se orientan a la eficiencia y eficacia; no habindose
acreditado en autos si el acto ejecutado en contra del recurrente
se ha orientado hacia tales principios, el Tribunal
Constitucional estima que este es irrazonable y
desproporcionado.

La vaga referencia a las "razones de necesidad institucional"

que la emplazada formula en su contestacin de la demanda

93
 parecen ser, desde todo punto de vista, ambiguas e
insuficientes. Tampoco puede considerarse que el otorgar, en
este caso, al recurrente el beneficio de la eximencia de acudir
los das sbados, pudiera significar una afectacin al derecho de
igualdad de los dems mdicos que prestan servicios a la
emplazada, toda vez que el demandado ha demostrado, a travs
de la documentacin que obra de fojas 6 a 13, que cumple
durante los das lunes a viernes con las 150 horas mensuales
promedio que los mdicos asistentes estn obligados a laborar.
Ello, sin perjuicio de que, a diferencia probablemente de otros
mdicos, pueda sealarse como da laborable, si es el caso, los
domingos.

9. De este modo, dadas las particulares circunstancias del caso, la

objecin de conciencia al deber de asistir a laborar los das
sbados planteada por el recurrente, encuentra fundamento en
la medida en que la empresa no ha aportado razones objetivas
que permitan concluir que el cambio en la programacin laboral
obedezca a intereses superiores de la institucin hospitalaria
compatibles con el sacrificio del derecho del recurrente, que,
aunque excepcional, resulta plenamente aplicable a esta causa.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, en uso de las

atribuciones que le confieren la Constitucin Poltica del Estado y su
Ley Orgnica,

FALLA

REVOCANDO la recurrida, que, confirmando la apelada, declar

fundada la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa
e improcedente la demanda; y, reformndola, declara infundada la
citada excepcin y FUNDADA la accin de amparo; ordena a la
demandada no incluir al recurrente en las jornadas laborales de los
das sbados y permitirle tomar todas las medidas razonables que la
ley autorice para compensar dichas inasistencias, de forma tal que no
se vea afectada la productividad laboral del recurrente Dispone la

94
notificacin a las partes, su publicacin en el diario oficial El
Peruano y la devolucin de los actuados.

SS.

REY TERRY

REVOREDO MARSANO

ALVA ORLANDINI

BARDELLI LARTIRIGOYEN

GONZALES OJEDA

GARCA TOMA

VOTO SINGULAR DEL MAGISTRADO GUILLERMO REY

TERRY

1. La Constitucin Poltica del Estado reconoce y respeta la

libertad de credos religiosos existentes en la Repblica dentro
de la irrestricta libertad de conciencia y creencia consagradas en
la Carta Magna.

2. La legislacin positiva sobre relaciones laborales que, a su vez,

se inspira en el concepto de libertad de trabajo como un deber y
un derecho, no ampara diferencias basadas en las modalidades
laborales vinculadas a creencias religiosas.

3. No es constitucionalmente aceptable, a juicio del suscrito, que

un trabajador, cualquiera que sea su credo religioso, se ampare
en este para pedir ser exceptuado de su obligacin de laborar un
determinado da de la semana por considerar que en ese da, de
acuerdo con su fe, se encuentra proscrito el trabajo en
cualquiera de sus formas.

95
 4. Debe tenerse en cuenta, adems, que la modalidad de trabajo
solicitada por el profesional mdico, en el caso especfico, no se
compadece, a criterio del suscrito, con la tarea encomendada,
cual es el cuidado de la salud afectada de los pacientes, quienes
podran requerir sus servicios precisamente en el da en que no
labora.

5. En consecuencia, no resulta constitucionalmente compatible

con la libertad de conciencia y de creencia el hecho de solicitar,
basndose en estos atributos fundamentales, un trato
privilegiado que comporta el hecho de no laborar un
determinado da de la semana amparndose en una opcin de
carcter religioso, aunque pudiera completar en los otros das el
total de la jornada ordinaria establecida en la legislacin
pertinente.

6. Como se afirma que el solicitante ha venido tomando descanso

en un da de la semana en razn de su credo, ello no puede
perennizarse alegando que ha devenido en una suerte de
costumbre, porque esta concebida por la doctrina costumbre
integrativa se lleva a cabo en el desarrollo eventual o al
margen de la ley, pero no en forma contraria a ella, y que, sin
embargo, los dems trabajadores observan cumplidamente bajo
un ineludible sentido de igualdad laboral, por cuanto la
costumbre, en tal caso, no es sino fuente supletoria de derecho,
no pudiendo por ello anteponerse a la ley, que es fuente
inmediata y primordial de derecho, y menos an derogarla,
porque segn nuestra Constitucin, una ley se deroga solo por
otra ley.

7. Finalmente, segn la funcin directriz que orienta la gestin

responsable del empleador y el principio jus variandi que le es
inherente, este puede efectuar cambios y regularizar actividades
laborales sin incurrir en discriminacin alguna, en procura de
alcanzar cumplidamente los objetivos establecidos en la entidad
a su cargo y dentro de la observancia estricta de las
regulaciones legales.

Por estas consideraciones, el suscrito estima que la peticin del

recurrente debe declararse INFUNDADA.

96
S.

REY TERRY

VOTO SINGULAR DE LA MAGISTRADA DELIA REVOREDO

MARSANO

1. Como expresan mis colegas en el fundamento 3, los derechos

de conciencia y de libertad de religin invocados por el
demandante estn vinculados a la libertad de ideas y a la
libertad de creencias, respectivamente.

2. Opino que, en este caso, el hospital no ha prohibido al

accionante ejercer su derecho de conciencia ni le ha impedido
optar por la religin de su eleccin. Prueba de ello es que ha
optado, desde hace aos, por la doctrina de la Iglesia Adventista
del Sptimo Da.

La exigencia laboral del hospital se refiere, exclusivamente, a

que el demandante trabaje algunos das sbados por requerirlo
as la salud de los pacientes y la organizacin interna del
nosocomio.

3. La exigencia de trabajar algunos das sbados conforme al rol

establecido, trae como consecuencia, para el demandante, que
no pueda dedicar esos das al culto de su eleccin, que le exige
reposo en esos mismos das.

4. Ntese que ha sido el propio demandante quien libremente

decidi ser profesional mdico con todas las limitaciones que
a la libertad personal y al reposo exige dicha profesin, as
como que fue l quien decidi, libremente y sin condiciones,
trabajar en la entidad demandada. Tambin, que fue el propio
demandante el que opt por elegir como religin a la Adventista
del Sptimo Da, con las restricciones laborales en los das
sbados que esa religin impone.

5. Estamos, entonces, frente a dos necesidades de satisfaccin

excluyente. El Tribunal Constitucional debe decidir cul de

97
 ellas pesa ms desde el punto de vista constitucional, a fin de
preferir su satisfaccin.

6. Es razonable pensar que el demandante, al escoger la medicina

como profesin, conoca de antemano los sacrificios que esa
carrera implica respecto a la libertad personal y, especialmente,
al reposo. Tambin es razonable deducir que, al aceptar trabajar
en un hospital, conoca que deba ceirse a la organizacin
laboral que imponan sus autoridades. El demandante, adems,
no condicion su contratacin laboral en dicho centro mdico a
no trabajar los das sbados. l s y no la institucin saba del
impedimento religioso antes de celebrar el contrato laboral.

Por otra parte, es obvio que los pacientes no pueden elegir los
das en que se enferman y es igualmente evidente que tambin
hay necesidad de servicio mdico y generalmente ms que en
otros los das sbados.

El hecho de que las autoridades anteriores permitieron al

demandante no trabajar esos das, no es fundamento vlido para
obligar a todas las autoridades futuras del hospital a hacer lo
mismo, salvo que ello constara en su contrato de trabajo, que no
es el caso. El buen funcionamiento del hospital y la atencin a
la salud de los pacientes son valores que la ley pone por encima
de autorizaciones benevolentes por razones de culto, aunque
tales concesiones hayan sido reiterativas.

7. Debe considerarse, tambin, que todos los mdicos que trabajan

en la entidad demandada tienen iguales derechos
constitucionales.

En teora, entonces, si se establece que un profesional tiene el

derecho de no laborar ciertos das por necesidades de culto
todos los mdicos de un mismo centro de salud podran exigir
no trabajar el mismo da de la semana basndose en que
optaron por la misma religin. El principio de igualdad exige
que estas inevitables restricciones al reposo semanal se repartan
equitativamente entre todos los profesionales del hospital.

98
 Acceder a la solicitud de uno de ellos, porque busca ejercer un
derecho que los dems tambin tendran, implicara la
posibilidad negativa de tener que conceder igual ventaja a todos
los que protegen el orden pblico. Mas bien, se crear un
desorden pblico, pues esta sentencia permitir porque a igual
razn, igual derecho que todos los que profesan la religin de
la Iglesia Adventista que son muchsimos dejen de trabajar
tanto en el sector pblico como en el privado, los das sbados,
y, congruentemente, permitir tambin que todos los
trabajadores catlicos de ambos sectores, pblico y privado
que son la mayora, dejen de trabajar los das domingos. Esto
es inaceptable tratndose de la salud de la poblacin, que exige
ser atendida de forma inmediata e ininterrumpida. El Tribunal
Constitucional debe dar mayor peso al valor de la salud
colectiva como bien social, que al derecho individual del
demandante a descansar los das sbados por razones de culto.
As lo reconocen la Declaracin Universal de Derechos
Humanos (artculo 18., el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (artculo 18. y el artculo 12. de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, que
permiten expresamente restricciones al derecho de conciencia y
de religin cuando se trata de la salud.

Mi voto, entonces, es por declarar INFUNDADA la demanda.

S.

REVOREDO MARSANO

99
CAPITULO III: CONCLUSIONES Y RECOMENSACIONES

3.1. Conclusiones

Las normas sociales son las costumbres, la norma

consuetudinaria propiamente dicha. Actuar de acuerdo a los
parmetros de nuestros antepasados para diferenciar lo que
est bien de lo que est mal.

(Bazn Castro Sandra).

Regulan el comportamiento de una sociedad y estas nos

permiten actuar de manera correcta en cada mbito donde nos
desarrollemos.

(Alvitres Aguilar Malory).

Esta norma trata de motivar para que se abstengan de violar las

condiciones de convivencia.

(Herrera Collazos Bertha).

Conjunto de reglas o pautas a las que se ajustan las conductas y

que cada ciudadano debe respetar para que as pueda a ver una
sociedad justa con normas y valores.

(Zambrano Liza Luis).

100
3.2. Recomendaciones

Son reglas que deben seguir o las que se les deben ajustar conductas,
actividades, del ser humano.

-Ser educados en nuestra vida cotidiana: A diario, sin apenas

darnos cuenta, las personas estamos poniendo en
prctica reglas de etiqueta social que aprendimos en la niez
y/o en la juventud. Muchas personas creen que estas normas
no van con ellas, pero estn equivocadas. Estas normas son
generales y de uso cotidiano. Desde el saludo al entrar en un
recinto cerrado -oficina, tienda, bar, centros educativos. Hasta
la forma de agarrar los cubiertos. Todas estas acciones son
comunes a todas las personas.

- El buen comportamiento hay que tenerlo en todo lugar, momento

y circunstancia. No vale eso de ser solo educado en la mesa pero
no en la calle, en casa o en la oficina.

Saludos. Saludar a los vecinos que nos encontramos en las

escaleras, en el portal o en el ascensor. Cuando entramos en una
oficina o en un establecimiento comercial.

Cortesa. Ceder el paso, sujetar una puerta, ayudar a una persona

que se cae al suelo, echar una mano a una persona que necesita
ayuda con unos paquetes, con unas bolsas, con un coche de beb, etc .

Pedir las cosas "por favor" y dar las "gracias" por cualquier ayuda o
detalle de cortesa que hemos recibido.

Ser amable, en general, en todos los actos cotidianos como trabajar,

conducir, caminar por la calle, hablar.

- Piense en los dems antes de actuar

No toque sin preguntar

No se meta en la fila si no es su lugar

Espere su turno

101
 Prese a una distancia prudente cuando habla

-Coopere con otros

Siga instrucciones cuando se lo pidan

Pida ayuda cuando la necesite

Disclpese cuando corresponda

Sea flexible y abierto a nuevas ideas

REFERENCIAS

Manuel Arbocc y Jorge OBrien (2012).Arbocc Impacto de la

televisin basura en la mente y la conducta.

Pedro Canelo. (2015) Qu es televisin basura? Lima (El Comercio)

Rubn Garca Gutirrez. (2013) La Influencia de los Medios de

Comunicacin

JORDI TENA-SNCHEZ y ARIADNA GELL-S. Revista Internacional

de Sociologa (RIS) Vol.69, n 3, Septiembre-Diciembre, 2011

Alejandro Soltonovich (2012) Universidad de Buenos Aires. La

desviacin social y la cultura de la legalidad: Una mirada desde la
teora de la regulacin social

EXP. N 08646 2005 PHC/TC

EXP. N 03343 2007- PA/TC
EXP. N 1805 2005 HC/TC
EXP. N 0895 2001 AA/TC

102
ANEXOS

103
104
105