Seor

JUEZ PENAL MUNICIPAL (REPARTO)

E. S. D.

REFERENCIA: ACCIN DE TUTELA

ACCIONANTE: LUIS ALFONSO TOVAR
ACCIONADO: PORVENIR PENSIONES Y CESANTIAS

LUIS ALFONSO TOVAR, identificado con la cdula de ciudadana N

1.031.154.943 de Bogot D.C, acudo ante Usted para promover
ACCIN DE TUTELA, de conformidad con el artculo 86 de la
Constitucin Nacional y el Decreto Reglamentario 2591 de 1.991, para
que judicialmente se conceda la proteccin inmediata de los derechos
constitucionales fundamentales; al mnimo vital, a la vida en
condiciones dignas, dignidad humana, la seguridad social de
persona enferma como consecuencia DEL PAGO OCACIONAL Y EN
OCACIONES EL NO PAGO DE LAS INCAPACIDADES POR LA LICENCIA DE
ENFERMEDAD LABORAL, los cuales se encuentran vulnerados y/o
amenazados por parte de . , con base en los siguientes:

HECHOS

PRIMERO: El da 2 de agosto d 2012, me movilizaba en mi moto, en la

va Bogot los Alpes km 0+70 entrada a porvenir costado sur, en ese
momento me estrelle con otra moto ya que este iba a girar hacia la
derecha de mi costado y toco mi moto y en ese mismo instante resbale.

SEGUNDO: Dure 25 das hospitalizado de los cuales 8 das dure en

cuidados intensivos.

TERCERO: Cuando me dieron de alta del hospital, me otorgaron

incapacidad por 30 das desde el 3 de febrero de cmo consta en la
certificacin del mismo da.

CUARTO: En el documento con fecha 17 de Marzo de 2014, en donde se

analiza el estado de la previa incapacidad laboral expedida el 3 de
febrero, se vuelve a otorgar incapacidad por 30 das.

QUINTO: La ltima incapacidad que me otorgaron fue el da 03 de abril

de 2014 por 30 das.
SEXTO: Desde el mes de Febrero no se me ha hecho pago por las
incapacidades laborales acreditas previamente, como consta en el recibo
de incapacidad entregado por parte del HOSPITAL SOCIEDAD DE
CIRUGIA DE BOGOTA HOSPITAL DE SAN JOSE.

ARGUMENTOS

Procedencia de la accin de tutela.

La Corte Constitucional ha establecido que de acuerdo con el artculo 86

de la Constitucin Poltica, la accin de tutela slo procede cuando el
peticionario no dispone de otro mecanismo de defensa judicial o cuando
aquella se utiliza como mecanismo transitorio para evitar la ocurrencia
de un perjuicio irremediable.

En cuanto el acceso a la administracin de justicia lo soporto bajo el

tenor normativo del artculo del estatuto superior que a continuacin
citare:

Artculo 86. Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante
los jueces, en todo momento y lugar, mediante un procedimiento
preferente y sumario, por s misma o por quien acte a su nombre, la
proteccin inmediata de sus derechos constitucionales fundamentales,
cuando quiera que stos resulten vulnerados o amenazados por la
accin o la omisin de cualquier autoridad pblica.

La proteccin consistir en una orden para que aqul respecto de quien

se solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de
inmediato cumplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y,
en todo caso, ste lo remitir a la Corte Constitucional para su eventual
revisin.

Esta accin slo proceder cuando el afectado no disponga de otro

medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo
transitorio para evitar un perjuicio irremediable.

En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das entre la solicitud de

tutela y su resolucin.

La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede

Contra particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o
cuya conducta afecte grave y directamente el inters colectivo, o
respecto de quienes el solicitante se halle en estado de subordinacin o
indefensin
La jurisprudencia constitucional ha desarrollado el alcance de la
subordinacin y la indefensin en los siguientes trminos:
"(...) [la subordinacin] alude a la existencia de tina relacin jurdica de
dependencia, como ocurre, por ejemplo, con los trabajadores respecto
de sus patronos, o con los estudiantes frente a sus profesores o ante los
directivos del establecimiento al que pertenecen, en tanto que la
indefensin, si bien hace referencia a una relacin que tambin implica
la dependencia de una persona respecto de otra, ella no tiene su origen
en la obligatoriedad derivada de un orden jurdico o social determinado
sino en situaciones de naturaleza fctica en cuya virtud la persona
afectada en su derecho carece de defensa, entendida sta como
posibilidad de respuesta efectiva ante la violacin o amenaza de que se
trate (...)".

Conforme a la nocin de subordinacin referida, este es un elemento de

la relacin laboral que en mi caso se daba.

La ley 361 de 1997 protege a quienes por causa de la ejecucin de un

contrato de trabajo sufrimos una mengua en nuestra capacidad laboral,
permitindonos gozar de una estabilidad laboral reforzada con el fin de
blindarnos ante el actuar del empleador en caso de querer desistir de
nuestros de servicios sin justa causa; en caso de hacerlo, se proceder al
reintegro del trabajador o en su defecto el pago de una indemnizacin
por el despido de una persona enferma. En mi caso, tengo el inters de
ser reintegrada, para continuar vinculada al Sistema de Seguridad Social
Salud y ayudarme con mi situacin econmica que en estos momentos
es difcil.

Resalto que en razn a la lesin que tengo, no he podido encontrar un

nuevo trabajo. Adjunto los documentos que acreditan dicha condicin.

Pago de salarios o incapacidades:

En la sentencia T -612 de 2010, M.P. HUMBERTO SIERRA PORTO la corte

sealo lo siguiente:

La procedencia de la accin de tutela para reclamar derechos

prestacionales.

De conformidad con la jurisprudencia reiterada de esta Corporacin, la

accin de tutela no procede, en principio, para ordenar el
reconocimiento de prestaciones derivadas del derecho a la seguridad
social, como las incapacidades por enfermedad general.

La razn para ello es el carcter subsidiario que posee el mecanismo

judicial previsto en el artculo 86 de la Constitucin, pues el legislador ha
establecido un escenario judicial concreto para los eventuales conflictos
que surjan a propsito de la exigencia de este derecho, cual es la
jurisdiccin ordinaria en sus especialidades laboral y de seguridad social.

Sin embargo, la jurisprudencia constante de esta Corporacin, con base

en el artculo 86 de la Constitucin, tambin ha indicado dos
excepciones a la regla general de la improcedencia.

En primer lugar, la accin de tutela proceder como mecanismo

principal en el evento en que el medio judicial previsto para este tipo de
controversias no resulte idneo y eficaz en el caso concreto. Con el fin
de determinar esta situacin, la Corte, en oportunidades anteriores, ha
valorado varios factores, entre los que se destaca la edad del
peticionario, las condiciones de salud, la afectacin del
mnimo vital y otras circunstancias que no tienen que
ver con las condiciones personales del peticionario(a) ,
como es la posibilidad de que para el momento del fallo definitivo el
conflicto sobre el cumplimiento de los requisitos para acceder a la
pretensin econmica haya perdido su razn de ser.

La idoneidad y eficacia del mecanismo ordinario para reclamar el

reconocimiento de una prestacin econmica se comprueba a travs del
anlisis por parte de la autoridad judicial de los hechos del caso
concreto.

En segundo lugar, proceder como mecanismo transitorio, a pesar de la

existencia de un medio judicial ordinario idneo y eficaz, cuando es
necesaria para evitar un perjuicio irremediable.

La jurisprudencia constitucional, con el fin de comprobar la

presencia de un perjuicio irremediable en el caso
concreto, que en la mayora de los casos consiste en la
afectacin del mnimo vital del peticionario(a) y de su
familia, ha utilizado criterios como (i) la edad del
actor(a) para ser considerado(a) sujeto de especial
proteccin por ser una persona de la tercera edad, (ii)
el estado de salud del (la) solicitante y su familia, y (iii)
las condiciones econmicas del peticionario(a).
Adicionalmente, la Corte ha exigido que se haya
desplegado cierta actividad procesal administrativa
mnima por parte del interesado(a).

Si se alega como perjuicio irremediable la afectacin del mnimo vital, la

Corte ha indicado que si bien es posible presumir su afectacin, en
general quien alega una vulneracin de este derecho como
consecuencia de la falta de reconocimiento de una prestacin
econmica generada del derecho a la seguridad social, debe acompaar
su afirmacin de alguna prueba, al menos sumaria. Esta Corporacin ha
reconocido que la informalidad de la accin de tutela no exonera al actor
de probar, aunque sea de manera sumaria, los hechos en los que basa
sus pretensiones.

Ante la presencia de alguno de los supuestos explicados la accin de

tutela es procedente y la autoridad judicial debe estudiar entonces si se
existe una violacin o amenaza al derecho fundamental a la seguridad
social y al mnimo vital.

ii. El derecho fundamental a la seguridad social. Reiteracin de

jurisprudencia.

La seguridad social se instituye en nuestro ordenamiento jurdico como

un derecho constitucional a cuyo cumplimiento se compromete el
Estado, segn se sigue de la lectura del artculo 48 superior, el cual
prescribe lo siguiente: Se garantiza a todos los habitantes el derecho
irrenunciable a la seguridad social.

La proteccin que le otorga el ordenamiento constitucional al derecho a

la seguridad social se complementa y fortalece por lo dispuesto en el
mbito internacional pues son varios los instrumentos internacionales
que reconocen el derecho de las personas a la seguridad social. El
artculo 16 de la Declaracin Americana de los Derechos de la Persona
afirma que:

Artculo XVI. Toda persona tiene derecho a la seguridad social que

le proteja contra las consecuencias de la desocupacin, de la vejez
y de la incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa ajena
a su voluntad, la imposibilite fsica o mentalmente para obtener los
medios de subsistencia.
De manera similar, el artculo 9 del Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales prescribe:

Artculo 9. Derecho a la Seguridad Social. 1. Toda persona tiene

derecho a la seguridad social que la proteja contra las
consecuencias de la vejez y de la incapacidad que la imposibilite
fsica o mentalmente para obtener los medios para llevar una vida
digna y decorosa. En caso de muerte del beneficiario, las
prestaciones de seguridad social sern aplicadas a sus
dependientes.

De la lectura de las normas transcritas se deduce que el derecho a la

seguridad social protege a las personas que estn en imposibilidad fsica
o mental para obtener los medios de subsistencia que le permitan llevar
a cabo una vida digna a causa de la vejez, el desempleo o de una
enfermedad o incapacidad laboral.

Como se puede apreciar, el derecho a la seguridad social demanda el

diseo de una estructura bsica que, en primer lugar, establezca las
instituciones encargadas de la prestacin del servicio y precise, adems,
los procedimientos bajo los cuales ste debe discurrir. En segundo
trmino, debe definir el sistema a tener en cuenta para asegurar la
provisin de fondos que garanticen su buen funcionamiento. En este
punto cobra especial importancia la labor del Estado, el cual, por medio
de asignaciones de sus recursos fiscales, tiene la obligacin
constitucional de brindar las condiciones necesarias para asegurar el
goce del derecho irrenunciable a la seguridad social.

De acuerdo a la clasificacin ampliamente difundida en la doctrina que

se ha ocupado de los derechos fundamentales, la cual toma como base
el proceso histrico de surgimiento de estas garantas como parmetro
de consulta para establecer la naturaleza de tales derechos, la seguridad
social es un derecho que se inscribe en la categora de los derechos de
segunda generacin igualmente conocidos como derechos sociales o de
contenido econmico, social y cultural-.

En el ordenamiento jurdico colombiano y, durante un amplio lapso, la

doctrina constitucional incluida la jurisprudencia de la Corte
Constitucional-, acogi la distincin terica entre derechos civiles y
polticos, de una parte, y derechos sociales, econmicos y culturales, de
otra. Los primeros generadores de obligaciones negativas o de
abstencin y por ello reconocidos en su calidad de derechos
fundamentales y susceptibles de proteccin directa por va de tutela. Los
segundos, desprovistos de carcter fundamental por ser fuente de
prestaciones u obligaciones positivas, frente a los cuales, por sta
misma razn, la accin de tutela resultaba, en principio, improcedente.

Sin embargo, desde muy temprano, el Tribunal Constitucional

colombiano admiti que los derechos sociales, econmicos y culturales,
llamados tambin de segunda generacin, podan ser amparados por va
de tutela cuando se lograba demostrar un nexo inescindible entre estos
derechos de orden prestacional y un derecho fundamental, lo que se
denomin tesis de la conexidad.

Ahora bien, una cosa es la funda mentalidad de los derechos y otra

muy distinta la posibilidad de hacerlos efectivos a travs de la accin
de tutela.

Existen facetas prestacionales de los derechos fundamentales sean

stos civiles, polticos, econmicos, sociales o culturales -, como el
derecho a la pensin, cuya implementacin poltica, legislativa,
econmica y tcnica es ms exigente que la de otras y depende de
fuertes erogaciones econmicas en un contexto de escasez de recursos.
Esto supone que algunas veces sea necesario adoptar polticas
legislativas y/o reglamentarias para determinar especficamente las
prestaciones exigibles y las condiciones para acceder a las mismas, las
instituciones obligadas a brindarlas y su forma de financiacin, teniendo
en cuenta que se debe atender, de modo prioritario, a quienes ms lo
necesitan. Sobra decir que, en esta tarea, el legislador y la
administracin deben respetar los mandatos constitucionales y los
tratados internacionales sobre derechos humanos ratificados por
Colombia que hacen parte del bloque de constitucionalidad, para lo cual
deben tener en cuenta las interpretaciones que los rganos autorizados
han hecho sobre el alcance de los derechos que reconocen estas
normas. La necesidad del desarrollo poltico, reglamentario y tcnico no
determina que estos derechos pierdan su carcter fundamental.

As, en la Sentencia T-1040 de 200114, esta Corporacin seal lo

siguiente:
M.P. Rodrigo Escobar Gil

"En materia laboral, la proteccin especial de quienes por su condicin

fsica estn en circunstancia de debilidad manifiesta se extiende
tambin a las personas respecto de las cuales est probado que su
situacin de salud les impide o dificulta sustancialmente el desempeo
de sus labores en las condiciones regulares, sin necesidad de que exista
una calificacin previa que acredite su condicin de discapacitados.
Puede colegirse, entonces, que la jurisprudencia constitucional
ha extendido el beneficio de la proteccin de las prestaciones
sociales y cualquier factor laboral a favor, no solo de los
empleados discapacitados calificados como tales, sino a todos
aqullos que padecen de deterioros en su estado de salud que
comprometen su desenvolvimiento funcional. En efecto, en virtud
de la aplicacin directa de la Constitucin, constituye un gravamen
enrome, contra una persona en esta condicin el pago parcial y sobre
todo el no pago de las licencias por enfermedad laboral razn por la cual
procede la tutela como mecanismo de proteccin.

Por tanto seor Juez, srvase estudiar a fondo el caso propuesto y

resolver en derecho s el actuar del accionado vulnera o no, lo dispuesto
por la Constitucin poltica por parte de las accionadas al no realizar el
pago de las incapacidades mencionadas en los hechos de la presente
tutela desconociendo que este es mi nico sustento econmico.

PRETENSIONES:

PRIMERO: CONCEDER la tutela a mi favor los derechos

constitucionales fundamentales: al mnimo vital, a la vida en
condiciones dignas, dignidad humana.

PRIMERO: Ordnese el pago inmediato de las incapacidades, as como

la correspondiente moratoria y dems rubros.

SEGUNDO: Ordene a los accionados realizar el pago de las

incapacidades de manera diligente y puntual.

TERCERO: Que vigile el cumplimiento; de forma tal que no continu la

vulneracin o amenaza de los derechos

CUARTO: ORDENAR a los accionados para que en trmino de 10 das,

informe sobre el cumplimiento de lo ordenado por Usted, seor JUEZ
CONSTITUCIONAL.

QUINTO: En caso de no cumplirse lo ordenado por usted, se continu

con el desacato consagrado l articulo 53 y s.s. del decreto 2591 de
1991.
 PRUEBAS:

En orden a establecer la violacin y / amenaza de los Derechos

Constitucionales Fundamentales cuya proteccin invoco, solicito se
sirva practicar y tener como pruebas las siguientes:

1.Copia de mi cedula de ciudadana.

2. Copia de las certificaciones de incapacidad de Enero, ferbrero y

marzo realizadas por el hospital SOCIEDAD DE CIRUGIA DE BOGOTA
HOSPITAL DE SAN JOSE.

3. Las dems que el seor juez crea pertinente.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Fundamento esta accin en lo dispuesto en el Prembulo de la

Constitucin Nacional y en los artculos 2, 4, 11,13, 25, 42, 48, 53.

COMPETENCIA

De acuerdo con el artculo 1 numeral primero inciso segundo del

decreto 1382 del 2000 la competencia para conocer esta tutela
corresponde a los jueces Penales Municipales.

ANEXOS

1. Los documentos que se presentan como pruebas.

DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES:

ACCIONADO:

PORVENIR PENSIONES Y CESANTIAS

ACCIONANTE:
Avenida calle 24 n 127 b55 Localidad De Fontibn Bogot D.C Celular