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Sentencia C-141/10

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE


CONVOCA A REFERENDO-Competencia de la Corte Constitucional

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Naturaleza del control


ejercido por la Corte Constitucional

LEY DE REFERENDO-Control ejercido por la Corte Constitucional es


posterior a la sancin y promulgacin

LEY QUE CONVOCA A REFERENDO-Control automtico de


constitucionalidad

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y PODER


CONSTITUYENTE DERIVADO-Conceptos y caractersticas

El poder constituyente originario tiene por objetivo el establecimiento de


una Constitucin, est radicado en el pueblo y comporta un ejercicio
pleno del poder poltico, lo que explica que sus actos son fundacionales,
pues por medio de ellos se establece el orden jurdico, por lo que dichos
actos escapan al control jurisdiccional. A diferencia del poder
constituyente originario, el poder constituyente derivado, secundario o
de reforma se refiere a la capacidad que tienen ciertos rganos del
Estado para modificar una Constitucin existente, pero dentro de los
cauces determinados por la Constitucin misma, de donde se desprende
que se trata de un poder establecido por la Constitucin y que se ejerce
bajo las condiciones fijadas por ella misma, de manera que, aunque es
Expediente CRF-003

poder constituyente, se encuentra instituido por la Constitucin, por lo


que es derivado y limitado, as como sujeto a controles.

PODER DE REFORMA DE LA CONSTITUCION-


Titulares/REFORMA DE LA CONSTITUCION-Mecanismos

Al tenor de lo dispuesto en el artculo 374 superior, la Constitucin


puede ser reformada por el Congreso, mediante Acto Legislativo, por
una asamblea constituyente o por el pueblo mediante referendo que
puede ser de iniciativa gubernamental o de iniciativa popular.

REFORMA DE LA CONSTITUCION MEDIANTE


REFERENDO-Requisitos

La aprobacin de una reforma mediante referendo requiere el voto


afirmativo de ms de la mitad de los sufragantes, y que el nmero de
estos exceda de la cuarta parte del total de ciudadanos que integran el
censo electoral

REFERENDO-Acto complejo/REFERENDO-Constituye un
mecanismo de reforma de la Constitucin sujeto a controles
judiciales

REFERENDO-Manifestacin del poder constituyente


derivado/REFERENDO-Participacin de la ciudadana como poder
constituido y no como constituyente primario

El referendo como mecanismo de reforma constitucional es, siempre,


manifestacin del poder constituyente derivado y ni siquiera la

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Expediente CRF-003

intervencin del electorado para votar la propuesta, despus de haber


sido tramitada en el Congreso y revisada por la Corte Constitucional,
tiene la fuerza jurdica suficiente para transformar el referendo en acto
constituyente fundacional, primario u originario. Es as como en la
sentencia C-180 de 2007 se seala que cuando la ciudadana participa
en la convocatoria de un referendo acta como rgano constituido y, por
ende, con poder limitado, porque una es la situacin cuando el pueblo,
en un acto de afirmacin y por fuera de todo cauce normativo, decide
reformar la Constitucin o darse una nueva y otra distinta aquella en la
cual a la luz de las previsiones constitucionales, el pueblo es convocado
para que decida si convoca una asamblea nacional constituyente o para
que exprese su afirmacin o su negacin a una propuesta de reforma a la
Constitucin, pues en el primer caso el pueblo acta como constituyente
primario, en tanto que en el segundo obra en el mbito de los poderes
constituidos.

DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL-Modelo que preconiza


lmites a todo poder y procedimientos que garantizan la
manifestacin de una pluralidad

La nocin de pueblo que acompaa la concepcin de democracia liberal


constitucional no puede ser ajena a la nocin de pluralismo e implica la
coexistencia de diferentes ideas, razas, gneros, orgenes, religiones,
instituciones o grupos sociales. El pueblo de tan heterognea
composicin al escoger un modelo de democracia constitucional acepta
que todo poder debe tener lmites y, por lo tanto, como pueblo soberano
acuerda constituirse y autolimitarse de conformidad con ese modelo
democrtico e instituye cauces a travs de los cuales pueda expresarse
con todo y su diversidad. Por ello, en los estados contemporneos la voz

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Expediente CRF-003

del pueblo no puede ser apropiada por un solo grupo de ciudadanos, as


sea mayoritario, sino que surge de los procedimientos que garantizan
una manifestacin de esa pluralidad.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE


REFERENDO-Aplicacin del precedente constituido por la
sentencia C-551/03/PRECEDENTE CONSTITUCIONAL-
Aplicacin

No es de recibo la tesis segn la cual como por primera vez la Corte se


pronuncia respecto de la convocacin a un referendo de iniciativa
ciudadana, la sentencia C-551 de 2003 no es precedente aplicable
porque en ella la Corporacin se pronuncio sobre un referendo de
iniciativa gubernamental, toda vez que la Corte Constitucional analiz
tres problemas bsicos, a saber: su competencia para examinar actos
reformatorios de la Carta, cuestin que fue de carcter general y no
estuvo restringido a los referendos constitucionales de origen
gubernamental; el alcance del control que ejerce sobre actos
reformatorios de la Carta a partir de la expresin slo por vicios de
procedimiento en su formacin, en el que se trat de tal manera que
cobija a todos los mecanismos de reforma constitucional, incluido el
referendo constitucional de origen ciudadano; y por ltimo, las
especificidades del trmite legislativo en el caso de los referendos de
iniciativa gubernamental, caso en que s aparece limitado al referendo
que en esa ocasin ocup la atencin de la Corte. Por lo que la
Sentencia C-551 de 2003 es un precedente aplicable al caso que ahora
decide la Corte. As pues, la ratio que surge del anlisis de los dos
primeros problemas es precedente directamente aplicable al caso del
referendo de iniciativa ciudadana, porque la Corte examin su

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Expediente CRF-003

competencia as como el alcance de esa competencia y lo hizo de modo


general, sin que considerara relevante distinguir si la iniciativa del
referendo era ciudadana o gubernamental.

LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Caractersticas del


control de constitucionalidad

El control de constitucionalidad que ejerce la Corte Constitucional sobre


la ley mediante la cual se convoca un referendo constitucional se
caracteriza por ser previo al pronunciamiento popular; concentrado, por
estar exclusivamente a cargo de la Corte Constitucional; judicial, por la
naturaleza del rgano que lo lleva a cabo; automtico, ya que opera por
mandato imperativo de la Carta Poltica; integral, pues corresponde a la
Corte verificar todos los eventuales vicios en el procedimiento
legislativo; especfico, por cuanto la Corte slo puede examinar los
vicios de procedimiento de la ley, ya que no le corresponde estudiar su
contenido material; participativo, pues se faculta a los ciudadanos a
coadyuvar o impugnar la constitucionalidad; definitivo, porque el texto
sometido a control no podr volver a ser objeto de pronunciamiento por
parte del Tribunal Constitucional; y delimitado por la propia
Constitucin en los artculos 379 y 241 ord. 2.

LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Alcance del control de


la Corte

CORTE CONSTITUCIONAL-Control ejercido sobre convocatoria de


referendos constitucionales es reforzado

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Expediente CRF-003

REFORMA CONSTITUCIONAL ADOPTADA POR


REFERENDO-Sometida a dos fases de control jurdico

En la Sentencia C-551 de 2003 y en Auto 001 del mismo ao, la Corte


Constitucional sostuvo que la Carta Poltica prescribe dos fases de
control jurdico en torno a las reformas constitucionales adoptadas por
medio de referendo. En primer lugar, el control sobre la ley de
convocatoria del referendo, que es de carcter automtico, integral y
limitado a los vicios de procedimiento y de competencia que se
encuentren en la tramitacin de la citada ley. Posteriormente, conforme
lo ha reconocido la jurisprudencia constitucional en las sentencias C-
973 y C-1121 de 2004, puede tener lugar una segunda etapa de control
sobre el acto reformatorio de la Carta Poltica, una vez entra en vigor,
es decir, una vez haya sido promulgado por el Presidente de la
Repblica, dicho control se ejerce sobre el referendo constitucional, acto
jurdico complejo integrado por los diversos actos emitidos entre la
sentencia que declara exequible la ley de convocatoria y la
promulgacin del decreto que adopta el pronunciamiento popular que
contiene la reforma al Texto Superior. El mecanismo por medio del cual
tiene lugar esta segunda fase de control son las demandas de
inconstitucionalidad presentadas por los ciudadanos ante la Corte
Constitucional, as mismo en estos eventos el control se limita a verificar
el cumplimiento de los requisitos en el procedimiento de formacin
establecidos por la Constitucin para esta modalidad de reformas
constitucionales.

CONSTITUCION POLITICA VIGENTE-Interpretacin


sistemtica teniendo en cuenta adems los propsitos del
Constituyente

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Expediente CRF-003

LEY DE REFERENDO-Restriccin del artculo 379 C.P. no


implica que la Corte no tome en consideracin otras normas
constitucionales/LEY DE REFERENDO-Parmetros de control

La restriccin del artculo 379 superior no implica que la Corte no deba


tomar en consideracin las otras normas constitucionales que sean
relevantes para examinar la regularidad del procedimiento de
aprobacin de un referendo para reformar la Constitucin. En relacin
con una reforma por va de referendo, en la medida en que el proyecto a
ser sometido al pueblo debe estar contenido en una ley, es obvio que las
normas constitucionales y del Reglamento del Congreso que regulan la
formacin de las leyes son en principio relevantes, sin perjuicio de que la
naturaleza especial de la ley de referendo pueda implicar ciertas
especificidades en su procedimiento de aprobacin, y en razn de que
una reforma por referendo implica la utilizacin de un mecanismo
particular de participacin ciudadana y popular como es precisamente
el referendo-, la Corte deber tomar en cuenta no slo las normas
constitucionales que regulan esta figura sino tambin, en lo pertinente,
la Ley 134 de 1994, o LEMP. Estas disposiciones forman entonces el
parmetro normativo de referencia para enjuiciar la regularidad del
procedimiento de formacin de la Ley. En esa medida el parmetro de
control en estos casos est conformado por: (i) Los enunciados
normativos contenidos en el Ttulo XIII de la Constitucin, (ii) otras
disposiciones constitucionales relevantes, (iii) el Reglamento del
Congreso de la Repblica Ley 5 de 1992-, (iv) la LEMP, (v) otras
disposiciones legales que regulan mecanismos de participacin
ciudadana o asuntos electorales, tales como la Ley 130 de 1994.

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Expediente CRF-003

LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Alcance del control


de la Corte respecto del trmite de ley de convocatoria de iniciativa
popular/LEY QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Alcance del
control de la Corte en tratndose de un acto jurdico complejo/LEY
QUE CONVOCA A UN REFERENDO-Control constitucional
comprende etapas anteriores al trmite de la ley en el Congreso

La Corte es competente para revisar el trmite de la iniciativa popular


de una ley convocatoria a un referendo constitucional por cuanto (i) as
se desprende de una lectura sistemtica de la Constitucin, (ii) el
artculo 241.2 otorga expresa competencia para ello, (iii) existen slidos
precedentes constitucionales en la materia y, (iv) la LEMP slo prev
una competencia residual de la jurisdiccin contencioso administrativa.
Para el caso de los referendos de iniciativa popular, el anlisis de esta
Corporacin abarcar el estudio de la validez de las actuaciones
adelantadas por los promotores de la iniciativa ante las autoridades que
conforman la Organizacin Electoral en Colombia, es decir, la
Registradura Nacional del Estado Civil y el Consejo Nacional Electoral,
sin que se excluya, de manera alguna, el examen de la Corte acerca de
los posibles vicios de procedimiento en los que se pudo haber incurrido a
lo largo de la formacin de la iniciativa popular de reforma a la Carta
Poltica, pues los denominados vicios de procedimiento en su
formacin, segn las voces del artculo 241.2, no se limitan a aquellos
acaecidos durante el trmite en el Congreso del proyecto de ley mediante
la cual se convoca al pueblo a un referendo constitucional, sino que
abarcan las etapas anteriores, por cuanto se trata de un acto jurdico
complejo, al igual que la fase comprendida entre la sentencia de la Corte
Constitucional y la promulgacin del acto reformatorio de la

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Expediente CRF-003

Constitucin, esta ltima mediante la accin pblica de


inconstitucionalidad.

REFERENDO CONSTITUCIONAL DE INICIATIVA


POPULAR-Etapas que deben surtirse de manera sucesiva

El acto mediante el cual se convoca al pueblo a un referendo


constitucional se encuentra conformado por diversas actuaciones, que
deben agotarse de manera sucesiva, que de conformidad con la
Constitucin y las Leyes Estatutarias 130 y 134 de 1994, se encuentra
conformado por las siguientes etapas: (i) iniciativa popular; (ii)
aprobacin de una ley mediante la cual se incorpora el texto de
articulado que recibi los apoyos ciudadanos; (iii) revisin de la Corte
Constitucional; (iv) sancin presidencial; (iv) convocatoria del pueblo
para que se manifieste a favor o en contra del texto reformatorio de la
Carta Poltica; y (v) entrada en vigencia del mismo.

LIBERTAD DEL ELECTOR EN LEY DE CONVOCATORIA


A REFERENDO-Reiteracin de criterios fijados en sentencia de
constitucionalidad

LIBERTAD DEL ELECTOR EN LEY DE REFERENDO-


Exigencia de lealtad y claridad en la redaccin del texto impone
lmites a la configuracin legislativa

VOTO EN BLANCO EN REFERENDO CONSTITUCIONAL-


Contrara exigencia de lealtad y claridad

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Expediente CRF-003

VOTO EN BLANCO EN REFERENDO CONSTITUCIONAL-


Inexequible por cuanto la Constitucin Poltica slo prev voto
afirmativo o negativo

VOTO EN BLANCO EN REFERENDO CONSTITUCIONAL-


Afecta la libertad del elector

CONSTITUCION POLITICA VIGENTE-Lmites al poder de


reforma constitucional

LEY DE REFERENDO-Examen de la Corte no excluye estudio de


eventuales vicios de competencia

DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL-


Distincin entre poder constituyente en sentido estricto y poder de
reforma

PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO-Actos son


fundacionales y por ello escapan al control jurisdiccional

CONSTITUCION POLITICA VIGENTE-Expresin del poder


constituyente originario

PODER DE REFORMA O PODER CONSTITUYENTE


DERIVADO-Capacidad de ciertos rganos del Estado de modificar
una Constitucin existente/PODER DE REFORMA O PODER
CONSTITUYENTE DERIVADO-Establecido por la Constitucin
bajo condiciones fijadas por ella misma

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Expediente CRF-003

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE


CONVOCA A REFERENDO POR VICIOS DE
COMPETENCIA-Competencia de la Corte Constitucional

Si bien la sentencia C-551 de 2003 dio inicio a la lnea jurisprudencial


sobre la competencia de la Corte Constitucional para examinar los
denominados vicios de competencia en el marco de una reforma a la
Constitucin, esta tesis ha sido posteriormente desarrollada por otras
sentencias que resultan relevantes para entender que la tesis sobre los
vicios de competencia puede tener distinto alcance segn sea el objeto de
control de constitucionalidad, o lo que es lo mismo, segn sea la va de
reforma constitucional adoptada. En la sentencia C-551 de 2003 se
sostuvo que la inconstitucionalidad de una reforma no slo puede
configurarse durante el trmite establecido, sino que tambin puede
estar presente en un estadio anterior al desarrollo del respectivo
procedimiento y afectar al sujeto llamado a cumplirlo y, especialmente, a
la competencia de ese sujeto para adelantar la reforma, pues la
competencia es presupuesto de la forma, puesto que a sta slo puede
acceder el sujeto calificado para verter en ella el contenido que de ese
modo cobra significacin jurdica, precisndose que el poder de
reforma, por ser un poder constituido, tiene lmites materiales, pues la
facultad de reformar la Constitucin no contiene la posibilidad de
derogarla, subvertirla o sustituirla en su integridad, planteamiento que
segn la misma providencia, remite a uno de los problemas ms
complejos de la teora y la prctica constitucionales, porque implica la
necesidad de definir cual es el papel del pueblo, como poder
constituyente originario y depositario de la soberana, una vez que ste
ha dictado la Constitucin, pues como poder constituyente originario
radicado en el pueblo, no est entonces sujeto a lmites jurdicos, y

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Expediente CRF-003

comporta un ejercicio pleno del poder poltico de los asociados, siendo


sus actos fundacionales, pues por medio de ellos se establece el orden
jurdico. El poder de reforma o poder constituyente derivado, por su
parte, se refiere a la capacidad que tienen ciertos rganos del Estado de
modificar una Constitucin existente, pero dentro de los cauces
determinados por la Constitucin misma, por lo que se trata de un poder
establecido por la Constitucin, que se ejerce bajo las condiciones
fijadas por la misma que comprenden competencia, procedimientos, etc.,
siendo en consecuencia derivado, limitado y sujeto a controles. Los
lmites al poder de reforma no slo son los formales derivados de las
reglas procedimentales establecidas por la Constitucin y las normas
legales, sino tambin los que se derivan del alcance de su competencia,
cual es reformar la Constitucin. Ahora bien, en la sentencia C-551 de
2003 se examinaba una ley convocatoria a un referendo constitucional
de iniciativa gubernamental, en tanto que en la actualidad se trata de
ejercer el control de constitucionalidad sobre una ley de convocatoria a
un referendo con origen en una iniciativa ciudadana, por lo que la no
aplicacin de la tesis de la sustitucin de la Constitucin y de los vicios
de competencia por la participacin popular en la iniciativa legislativa,
no resulta aplicable por cuanto pese a que se trata de una ley de
iniciativa ciudadana, en todo caso se trata de un cuerpo normativo
promulgado dentro de un procedimiento de reforma a la Constitucin,
sujeto a requerimientos procedimentales y a lmites competenciales. El
nico de los mecanismos contemplados en el artculo 374 constitucional
que no est sujeto a lmites de competencia es una Asamblea Nacional
Constituyente, siempre que sea convocada para proferir una nueva
Carta, siendo la va del referendo constitucional no idnea para
transformar los principios estructurales plasmados originalmente en el
texto constitucional.

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Expediente CRF-003

SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Criterios
jurisprudenciales en torno al concepto

SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Metodologa del


examen

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-


Caractersticas/JUICIO DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-No es un juicio de intangibilidad/JUICIO DE
SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-No es un juicio de
violacin de contenido material de la Constitucin

Las diferencias fundamentales que distinguen al juicio de sustitucin del


juicio de intangibilidad y del juicio de violacin de un contenido material
de la Constitucin, consisten en que la premisa mayor del juicio de
sustitucin no est especficamente plasmada en un artculo de la
Constitucin, sino que es toda la Constitucin entendida a la luz de los
elementos esenciales que definen su identidad. Adems, el juicio de
sustitucin no tiene por objeto constatar una contradiccin entre normas
-como sucede tpicamente en el control material ordinario-, ni se verifica
si se presenta la violacin de un principio o regla intocable -como
sucede en el juicio de intangibilidad-, sino que mediante el juicio de
sustitucin (a) se aprecia si la reforma introduce un nuevo elemento
esencial a la Constitucin, (b) se analiza si ste reemplaza al
originalmente adoptado por el constituyente y, luego, (c) se compara el
nuevo principio con el anterior para verificar, no si son distintos, lo cual
siempre ocurrir, sino si son opuestos o integralmente diferentes, al
punto que resulten incompatibles.

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Expediente CRF-003

SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Concepto no acabado

El concepto de sustitucin de la Constitucin no es un concepto


completo, acabado o definitivamente agotado que permita identificar el
conjunto total de hiptesis que lo caracterizan, puesto que las
situaciones concretas estudiadas por la Corte slo le han permitido a la
Corporacin sentar unas premisas a partir de las cuales avanzar en la
difcil tarea de precisar los contornos de ese lmite competencial al
poder de reforma constitucional

PRINCIPIO DE SUFICIENCIA ARGUMENTATIVA EN


CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE
REFERENDO-Cumplimiento

DEMOCRACIA-Nocin contempornea/DEMOCRACIA-
Elemento estructural del nuevo orden/DEMOCRACIA-Carcter
reglado del modelo democrtico

La mayora de los autores contemporneos son partidarios de una


nocin de democracia, segn la cual est consiste, en un conjunto de
reglas de procedimiento para la adopcin de decisiones colectivas que
no dice nada sobre el contenido o resultado de las mismas, de donde su
carcter reglado se constituye en una caracterstica distintiva del modelo
democrtico y se manifiesta en desde la eleccin de sus representantes
hasta el producto final de la actuacin de stos, siendo inherentes a la
democracia: reglas sobre las mayoras y minoras, reglas sobre las
elecciones y la actuacin de los parlamentos, reglas sobre las
condiciones de ejercicio de la libertad poltica y, sobre todo, reglas

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Expediente CRF-003

sobre la proteccin de ciertos intereses bsicos de todos los seres


humanos.

LEY QUE CONVOCA A REFERENDO DE INICIATIVA


POPULAR-Combinacin de formas de democracia representativa y
democracia participativa/CONTROL DE LA LEY QUE
CONVOCA A REFERENDO DE INICIATIVA POPULAR-
Control estricto de las reglas que rigen las actuaciones adelantadas

La ley convocatoria a un referendo constitucional que tuvo origen en una


iniciativa legislativa ciudadana, constituye un procedimiento de reforma
constitucional implementado en el que se combinan formas tpicas de la
democracia representativa el procedimiento legislativo que culmina con
la expedicin de la Ley 1354 de 2009- con mecanismos propios de la
democracia participativa la iniciativa popular en la cual tuvo origen-,
de manera tal que la observancia estricta de las reglas que ordenan este
tipo de procedimientos es una condicin necesaria para la validez de
toda la actuacin adelantada, sobre todo, si se tiene en cuenta el
propsito final que sta persigue que es modificar la Constitucin
Poltica. De ah la importancia del anlisis de las reglas
procedimentales previstas para su implementacin, que le otorgan
validez tanto al procedimiento inicial, cuya finalidad es concitar el
apoyo ciudadano a una propuesta de reforma, como la actuacin final
que pone trmino al proceso de reforma, en la cual estn llamados los
ciudadanos a participar mediante la votacin del texto sometido a su
consideracin. En el examen del trmite legislativo de la iniciativa
popular ciudadana revisten especial significado la actuacin adelantada
al interior del Congreso para garantizar la plena vigencia del principio
democrtico.

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Expediente CRF-003

REFERENDO DE INICIATIVA LEGISLATIVA


CIUDADANA-Va de reforma de la Constitucin/REFERENDO
DE INICIATIVA LEGISLATIVA CIUDADANA-No es
sinnimo de democracia directa/REFERENDO DE INICIATIVA
LEGISLATIVA CIUDADANA-Sujeto a controles

La escogencia de un referendo de iniciativa ciudadana como va de


reforma, entre las diversas opciones contempladas en el artculo 374
constitucional, involucra la utilizacin de diversos mecanismos de
participacin democrtica, que si bien prev una doble intervencin
popular no significa que sea un mero ejercicio de la democracia directa.
De ah la importancia del respeto a las reglas procedimentales previstas
en cada una de las etapas del proceso y su estricto cumplimiento para su
legitimidad, desde el punto de vista constitucional.

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR-Marco


normativo de su trmite ante la Organizacin Electoral

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR-


Procesos que comprende/INICIATIVA LEGISLATIVA DE
ORIGEN POPULAR-Caractersticas/INICIATIVA
LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR EN TRAMITE DE
LEY DE REFERENDO CONSTITUCIONAL-Ejercicio de
control constitucional no desplaza otros controles

La iniciativa popular comprende el agotamiento de las siguientes etapas:


(i) conformacin de un Comit de Promotores; (ii) inscripcin del
Comit ante la Registradura Nacional del Estado Civil, previo respaldo

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Expediente CRF-003

del cinco por mil de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo


electoral, y la solicitud de referendo; (iii) verificacin de los anteriores
requisitos e inscripcin de la iniciativa ciudadana; (iv) entrega al vocero
del Comit, por parte de la Registradura, del formulario de suscripcin
de apoyos; (v) recoleccin de apoyos equivalentes al 5% del censo
electoral vigente; (vi)entrega de formularios y verificacin del
cumplimiento de los referidos apoyos ciudadanos; y (vii) expedicin, por
parte del Registrador Nacional, de las certificaciones de que tratan los
artculos 24 y 27 de la LEMP. Agotadas las anteriores fases, podr
presentarse la iniciativa legislativa ante la secretara de una de las
Cmaras del Congreso. La competencia de la Corte Constitucional sobre
la fase de la iniciativa no desplaza aqulla que la Carta Poltica y las
leyes estatutarias le han asignado a la Organizacin Electoral, como
tampoco la de las autoridades penales, ya que el juez constitucional no
es el llamado a (i) verificar la validez de los procedimientos tcnicos de
autenticidad de los apoyos ciudadanos, adelantados por la
Registradura Nacional del Estado Civil; (ii) no desplaza al rgano
electoral de investigacin administrativa en sus labores, como tampoco
al juez penal.

REFERENDO-Concepto/REFERENDO-Clases

INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-


Concepto/INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Regulacin
de la campaa/INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-
Campaa sometida a lmites en cuanto a su
financiacin/INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Inicio y
culminacin de la campaa

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Expediente CRF-003

La iniciativa legislativa popular consiste en que un grupo de ciudadanos


se organiza, en forma de Comit de Promotores; recolecta un grupo de
apoyos para validar su conformacin ante la Registradura; inscribe un
proyecto de articulado y recoge firmas que apoyen tal propuesta, la cual
deber ser presentada al Congreso de la Repblica para que ste tramite
un proyecto de ley convocando al pueblo a un referendo constitucional, y
de ser aprobado, pase al control automtico de la Corte Constitucional.
La regulacin de la campaa electoral de la iniciativa legislativa
popular se encuentra desarrollada en la Constitucin, las Leyes
Estatutarias 130 y 134 de 1994, decretos reglamentarios al igual que
ciertas Resoluciones proferidas por el CNE y el Registrador Nacional
del Estado Civil. En lo que concierne a la financiacin de la campaa a
favor de dicha iniciativa, para la Corte la interpretacin armnica de los
artculos 97 y 98 de la LEMP apunta a sealar que existen dos clases de
topes en materia de financiacin de campaas a favor de los mecanismos
de participacin ciudadana: los individuales y los globales, pues de nada
servira limitar el monto individual de los aportes, si se permitiera que,
en definitiva, en una campaa a favor de una determinada iniciativa
legislativa popular se pudieran gastar, en total, cifras
desproporcionadas o astronmicas, completamente ajenas al propsito
democrtico que inspiran los diversos mecanismos de participacin
ciudadana, lo que se refuerza con idea de que la fijacin de topes
mximos persigue la consecucin de fines constitucionales
fundamentales, entre ellos la igualdad electoral y la lucha contra la
corrupcin y adicionalmente busca preserva el carcter popular de la
iniciativa normativa. En lo que concierne al momento a partir del cual se
inicia una campaa a favor de una iniciativa legislativa popular, para la
Corte empieza una vez se constituye el Comit de Promotores e inicia sus
labores de recoleccin de apoyos ciudadanos necesarios para inscribirse

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Expediente CRF-003

ante la Registradura y culmina con la presentacin de la misma ante el


Congreso.

INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Justificacin de la


exigencia de topes individuales y globales a la financiacin privada

La exigencia de topes a la financiacin privada, cuando se trata de una


iniciativa popular para convocar un referendo constitucional, cumple la
funcin de garantizar que no se distorsione el inters ciudadano frente a
un tema especfico slo porque los promotores disponen de una cantidad
ilimitada de recursos, al igual que garantiza el principio de libertad que
debe orientar la participacin popular.

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR EN


TRAMITE DE LEY DE REFERENDO CONSTITUCIONAL-
Objeto de investigacin administrativa por el Consejo Nacional
Electoral por irregularidades en su financiacin

INICIATIVA LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR EN


TRAMITE DE LEY DE REFERENDO CONSTITUCIONAL-
Competencia de la Corte Constitucional/INICIATIVA
LEGISLATIVA DE ORIGEN POPULAR EN TRAMITE DE
LEY DE REFERENDO CONSTITUCIONAL-Irregularidades
presentadas violan principios de transparencia y respeto del
pluralismos poltico del elector

La competencia de la Corte Constitucional se limita a verificar las


actuaciones desplegadas por particulares vinculados directamente con el
trmite de una iniciativa legislativa popular encaminada a convocar un

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Expediente CRF-003

referendo mediante el cual se modificar la Carta Poltica a la luz del


parmetro de control constitucional previamente definido, en la medida
en que sus actos ofrezcan relevancia constitucional y puedan comportar
vicios que afecten la validez de la iniciativa legislativa popular. La
Corte, apoyndose en las pruebas que han sido recaudadas a lo largo de
la investigacin administrativa adelantada por el CNE, concluye que se
present un conjunto de irregularidades vinculadas con la financiacin
de la campaa a favor de la iniciativa de reforma constitucional, las
cuales, vistas en conjunto, configuran una violacin grave a principios
cardinales sobre los cuales se estructura un sistema democrtico como
son aquellos de la transparencia y el respeto por el pluralismo poltico
del elector consagrados en los artculos 1, 155, 374 constitucionales y en
los artculos 24, 27, 97 y 98 de la LEMP.

COMITE PROMOTOR DE REFORMA CONSTITUCIONAL-


Conformacin/COMITE PROMOTOR DE REFORMA
CONSTITUCIONAL-Eleccin de vocero/COMITE
PROMOTOR DE REFORMA CONSTITUCIONAL-
Indeterminacin del plazo para su inscripcin/COMITE
PROMOTOR DE REFORMA CONSTITUCIONAL-Funciones
y gestiones a cargo del Comit son intransferibles e
indelegables/COMITE PROMOTOR DE REFORMA
CONSTITUCIONAL-Usurpacin de sus funciones constituye
desconocimiento del legislador estatutario y principios
constitucionales

La LEMP es muy clara en sealar la organizacin ciudadana legitimada


para promover una iniciativa popular de referendo constitucional: el
Comit de Promotores. Y le establece unas condiciones especficas para

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Expediente CRF-003

su conformacin y funcionamiento, siendo requisito su previa inscripcin


en la Registradura Nacional del Estado Civil, y mientras no adelante el
trmite de la inscripcin una organizacin privada no puede realizar las
funciones propias de un Comit de Promotores y menos an usurpar las
competencias, roles y responsabilidades de un Comit de Promotores ya
constituido. Una de las labores fundamentales que la LEMP asigna al
Comit de Promotores de un referendo constitucional, consiste en recibir
los diversos aportes econmicos que se realicen a favor de la campaa.
Es as como el artculo 97 de la LEMP obliga al Comit de Promotores a
presentar ante la Registradura, pasados quince das de finalizado el
proceso de recoleccin de firmas, el correspondiente balance contentivo
de las contribuciones que recibieron para financiar los gastos del
proceso de recoleccin de firmas. En el caso concreto, la Asociacin
Primero Colombia no se inscribi como promotora de la iniciativa del
referendo constitucional y adelant gestiones reservadas al Comit de
Promotores que se haba conformado e inscrito ante la Registradura
Nacional del Estado Civil, presentndose adems una unidad
administrativa y de propsito entre el Comit de promotores y la
Asociacin, que conlleva el desconocimiento de los mandatos del
legislador estatutario, y en ltimas, de principios constitucionales.

INSCRIPCION DEL COMITE PROMOTOR ANTE LA


REGISTRADURIA NACIONAL DEL ESTADO CIVIL-
Requisitos

VERIFICACION DEL CUMPLIMIENTO DE REQUISITOS E


INSCRIPCION DE SOLICITUD DE INICIATIVA
CIUDADANA-Trmite y procedimiento en la Registradura

21
Expediente CRF-003

SOLICITUD DE INICIATIVA POPULAR-


Requisitos/SOLICITUD DE INICIATIVA POPULAR-
Desistimiento

FORMULARIOS DE SUSCRIPCION DE APOYOS-


Elaboracin y entrega a cargo de la Registradura Nacional del
Estado Civil/FORMULARIOS DE SUSCRIPCION DE
APOYOS-Contenido

RECOLECCION DE FIRMAS-Plazo/RECOLECCION DE
FIRMAS-Consecuencia de no lograrse el nmero requerido en el
plazo establecido

VERIFICACION DE REQUISITOS DE APOYO A


INICIATIVA LEGISLATIVA-Trmite de certificacin por la
Registradura

VERIFICACION DE REQUISITOS DE APOYO A


INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO-Aspectos que
comprenden las dos certificaciones que expide la
Registradura/VERIFICACION DE REQUISITOS DE APOYO
A INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO-Reducir a
una sola la certificacin a cargo de la Registradura negara efecto
til a disposicin de rango estatutario

Los artculos 24 y 27 de la LEMP hacen referencia a dos certificaciones


distintas, derivadas de la doble facultad de certificacin en cabeza del
Registrador Nacional del Estado Civil, toda vez que mientras la
certificacin a que refiere el artculo 24 de la LEMP alude al

22
Expediente CRF-003

cumplimiento del nmero de respaldos vlidos para presentar la


iniciativa de referendo constitucional, consistente en por lo menos el
cinco por ciento (5%) de los ciudadanos inscritos en el censo electoral
correspondiente, aquella del artculo 27 de la misma normatividad
presenta un contenido mucho ms amplio, por cuanto alude al
cumplimiento de los requisitos exigidos para la realizacin de los
mecanismos de participacin ciudadana, entre los que figuran los
atinentes a la financiacin de la campaa a favor de la iniciativa
legislativa. El Consejo de Estado al pronunciarse sobre las normas
reglamentarias que desarrollaban la LEMP, tambin consider que se
trataba de dos certificaciones distintas, ambas expedidas por el
Registrador Nacional del Estado Civil.

INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR DE REFERENDO


CONSTITUCIONAL-Constituyen dos campaas sometidas a
regulaciones diferentes en materia de financiacin

Derivada de una interpretacin sistemtica de la Constitucin y de las


leyes estatutarias pertinentes, en una iniciativa legislativa popular de
reforma constitucional existen dos campaas diferentes, en la medida
que se est en presencia de dos mecanismos de participacin ciudadana
distintos: una primera, para la iniciativa legislativa popular y una
segunda, para la realizacin del referendo constitucional propiamente
dicho. Cada una de ellas sometida a regulaciones distintas en materia de
financiacin, acceso a medios de comunicacin y publicidad. Es as
como, las campaas a favor de una iniciativa legislativa popular
encaminada a convocar a un referendo para modificar la Constitucin:
inician luego de la conformacin del Comit de Promotores y terminan
con la presentacin del proyecto respetivo ante el Congreso de la

23
Expediente CRF-003

Repblica; y se encuentran sometidas a topes individuales y globales. En


tanto que la campaa del referendo constitucional propiamente dicho,
comienza a partir de la ejecutoria de la sentencia de la Corte
Constitucional que declare exequible la ley que convoca el referendo,
siendo del caso resaltar que a diferencia de los sucedido en la etapa de
la iniciativa legislativa popular, en esta segunda etapa la labor de
difusin del proyecto de texto y sus consabidos gastos, corre por cuenta
del Estado

INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO PARA


SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-
Financiacin de la campaa tiene relevancia constitucional

Para la Corte, el artculo 27 de la LEMP se encamina a asegurar la


vigencia de principios constitucionales referentes a la legitimidad de los
mecanismos de participacin democrtica dirigidos a reformar la Carta
Poltica, en punto especficamente a la financiacin de aqullos, de
donde una interpretacin sistemtica de los artculos 24 y 27 de la
LEMP asegura que un mecanismo de participacin ciudadana, mediante
el cual se pretende reformar el Texto Fundamental sea legtimo en una
doble dimensin: en cuanto a que tal iniciativa cuente con un respaldo
popular importante y autntico y a que igualmente tales apoyos
ciudadanos se hayan alcanzado luego de la realizacin de una campaa
electoral limpia y transparente.

LEY ESTATUTARIA-Asuntos sujetos a su trmite

LEY ESTATUTARIA-Leyes reforzadas por su vocacin de


permanencia

24
Expediente CRF-003

PRESENTACION DE INICIATIVA LEGISLATIVA DE


ORIGEN POPULAR ANTE EL CONGRESO-Requisitos y
trmite

PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA EN ACTOS


ELECTORALES-Contenido y alcance/PRINCIPIO DE
TRANSPARENCIA EN CAMPAA DE INICIATIVA
LEGISLATIVA POPULAR-Vulneracin por maniobras del
Comit de Promotores del Referendo

El principio de transparencia en materia electoral apunta al


establecimiento de instrumentos encaminados a determinar con precisin
el origen, la destinacin, al igual que el monto de los recursos
econmicos que soportan una determinada campaa electoral. De all
que las diversas legislaciones establezcan el deber de rendir cuentas o
balances al trmino de las elecciones, e igualmente, prevean diversas
sanciones, bien sean para el candidato o partido poltico, que incumplan
tal deber o que superen los montos mximos autorizados. El mencionado
principio apunta a combatir el fenmeno de la corrupcin. El principio
de transparencia se aplica no solamente en el caso de las elecciones
encaminadas a seleccionar a los integrantes de una Corporacin Pblica
o al responsable de un determinado cargo, sino igualmente en materia
de mecanismos de participacin ciudadana, en tanto que manifestaciones
de la democracia directa, tal como lo prevn los artculos 97 y 98 de la
LEMP. En el caso concreto y de conformidad con las pruebas obrantes,
la Corte encuentra que se vulner el principio de transparencia por
cuanto (i) el recaudo de recursos econmicos se adelant por intermedio
de una organizacin privada no autorizada por la LEMP para ello; (ii)

25
Expediente CRF-003

se acudi a diversas maniobras (contratos de mandato y de mutuo) para


tratar de ocultar la unidad de gestin y de propsitos que siempre existi
entre el Comit de Promotores y la Asociacin Primero Colombia; y (iii)
si bien el balance fue entregado en trmino por el vocero del Comit de
Promotores, no se desvirtuaron la vulneracin de los topes individuales
ni del gasto global porque simplemente consistieron en enmendaduras y
precisiones sobre el nombre de algunos de los contribuyentes.

PRINCIPIOS DE PLURALISMO POLITICO E IGUALDAD


EN MECANISMOS DE PARTICIPACION CIUDADANA-
Contenido y alcance/PRINCIPIOS DE PLURALISMO
POLITICO E IGUALDAD EN MECANISMOS DE
PARTICIPACION CIUDADANA-Se garantizan con la fijacin de
topes mximos a ingresos y gastos en las campaas/PRINCIPIOS
DE PLURALISMO POLITICO E IGUALDAD EN CAMPAA
DE INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR-Vulneracin por
excesos tanto en los topes individuales como globales de la campaa

La constatacin de la coexistencia en un Estado Social de Derecho de


diversas opciones ideolgicas y polticas, igualmente vlidas, las cuales
plantean diferentes posturas entorno a la conduccin de los asuntos
pblicos y de la sociedad; gozando adems todas ellas de una
presuncin de validez, y descartando la posibilidad de obtener un
consenso material (unanimidad) sobre todas y cada una de las
cuestiones pblicas, es preciso llegar a consensos procedimentales, es
decir, acuerdos claros y transparentes encaminados a resolver los
conflictos sociales o, dado el caso, adoptar una determinada decisin
poltica, con fundamento en la regla de las mayoras. En este contexto, la
fijacin de topes individuales y globales a las campaas de los

26
Expediente CRF-003

mecanismos de participacin ciudadana apunta a garantizar que una


determinada opcin poltica, as llegue a ser la mayoritaria en un
momento histrico determinado, no termine imponindose injustamente
sobre otras concepciones polticas igualmente vlidas. En otros
trminos, en un Estado Social de Derecho los recursos econmicos que
soportan un determinado proyecto poltico, instrumentalizado mediante
un determinado mecanismo de participacin ciudadana y cristalizado en
una reforma constitucional, no pueden ser ilimitados por cuanto se
atentara gravemente contra el pluralismo poltico. Las vulneraciones
graves y flagrantes de las disposiciones que prevn los topes en las
campaas de los mecanismos de participacin ciudadana, no constituyen
meras infracciones menores a disposiciones administrativas, sino que
configuran violaciones al principio del pluralismo democrtico, y en
consecuencia, configuran vicios constitucionales que afectan la validez
de la iniciativa de reforma constitucional. En el caso concreto, el monto
total que poda gastar el Comit de Promotores del Referendo ascenda a
la suma de $ 334974.388 pesos, pero segn el balance, ingresaron a la
campaa $ 2.046328.135.81 pesos, lo que significa que la organizacin
gast en su campaa para recoleccin de apoyos ciudadanos, ms de
seis (6) veces lo autorizado por la Resolucin nm. 0067 de 2008 del
CNE. En materia de aportes individuales, las personas naturales o
jurdicas podan contribuir con un mximo de $3349.743 pesos, tope
que igualmente fue vulnerado en numerosas ocasiones, por cuanto se
recibieron contribuciones por 25, 30, 50 y hasta 100 millones de pesos,
lo que significa, casi treinta (30) veces lo autorizado. En tal sentido, la
Corte considera que la grave y evidente violacin de topes por parte del
Comit de Promotores configura una violacin del principio del
pluralismo democrtico consagrado en el artculo primero
constitucional.

27
Expediente CRF-003

LEY QUE CONVOCA A REFERENDO CONSTITUCIONAL-


Trmite en el Congreso

PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO-Principios por los que se


rige

PRINCIPIO DEMOCRATICO EN TRAMITE


LEGISLATIVO-principios bsicos/PRINCIPIO
DEMOCRATICO EN TRAMITE LEGISLATIVO-
Manifestacin/PRINCIPIO DEMOCRATICO EN TRAMITE
LEGISLATIVO-Principios que lo integran en la actividad
congresual

Entre los rganos que integran las ramas del poder pblico, tanto por su
origen como por su funcionamiento, el Congreso es el rgano
representativo por excelencia debido a que en las elecciones que tienen
lugar para su conformacin un nmero plural de fuerzas polticas
compiten y obtienen escaos en su interior; y, principalmente, porque su
funcionamiento debe respetar reglas de juego previstas para que la
pluralidad de fuerzas polticas tengan oportunidad de manifestar, de
forma til, sus opiniones y pareceres. Los elementos democrticos en la
composicin y funcionamiento del Congreso justifican las funciones que
le son atribuidas. La elaboracin de la ley, la reforma de la
Constitucin, la elaboracin del presupuesto del Estado, la investigacin
y el juzgamiento de los altos funcionarios del Estado, el control poltico,
son todas tareas esenciales que adquieren legitimidad democrtica si son
ejecutadas por el cuerpo de representantes del pueblo a nivel nacional.
Pero igualmente el desarrollo de las funciones a su cargo debe

28
Expediente CRF-003

entenderse como una manifestacin del principio democrtico y, por


consiguiente, los procedimientos por medio de los cuales se ejercen las
competencias y se adoptan las decisiones correspondientes estn sujetos
a las mismas reglas que aportan legitimidad al Congreso en su
conformacin. Si bien el principio democrtico se manifiesta en todas las
funciones del Congreso, interesa a la Corte profundizar, especialmente,
en como se concreta tratndose de la labor legislativa. Las diversas
manifestaciones del principio democrtico, pueden ser agrupadas en tres
principios que integraran, a su vez, el principio democrtico en la
actividad congresual, a saber: en el principio mayoritario o de decisin
por mayoras, de pluralismo poltico y de publicidad.

PRINCIPIO DE LAS MAYORIAS EN PROCESO


LEGISLATIVO-Alcance

PRINCIPIO DE PLURALISMO POLITICO EN PROCESO


LEGISLATIVO-Alcance

PRINCIPIO DE PUBLICIDAD EN PROCESO


LEGISLATIVO-Alcance

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE


CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-Trmite
ordinario salvo el requisito de su aprobacin por la mayora de los
miembros de una y otra cmara

INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO


REFORMATORIO DE LA CONSTITUCION-

29
Expediente CRF-003

Legitimacin/INICIATIVA LEGISLATIVA DE REFERENDO


REFORMATORIO DE LA CONSTITUCION-Presentacin

La Constitucin determin quines tienen la iniciativa en este mecanismo


de reforma constitucional, limitando sus titulares a dos: el Gobierno y un
nmero de ciudadanos que equivalga, por lo menos, al 5% del censo
electoral vigente. Slo estos dos sujetos estn legitimados para fijar, con
la amplitud propia del derecho de iniciativa, el contenido de este tipo de
proyectos. La presentacin del proyecto de ley, actuacin con la que
finaliza el trmite de la iniciativa ciudadana y da inicio al trmite
legislativo debe hacerse ante la Secretara General de alguna de las
cmaras legislativas o ante el secretario en las plenarias de las mismas,
por parte del representante del comit de promotores.

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE


CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-
Procedimiento legislativo a que est sometido

ENMIENDAS O MODIFICACIONES INTRODUCIDAS A


PROYECTOS EN TRAMITE LEGISLATIVO-Condiciones de
Procedencia/ENMIENDAS O MODIFICACIONES
INTRODUCIDAS A PROYECTOS EN TRAMITE
LEGISLATIVO-Carcter formal y sustancial

ENMIENDAS O MODIFICACIONES A PROYECTO DE LEY


DE INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A UN
REFERENDO CONSTITUCIONAL-Improcedencia respecto de
aquellas que cambien el sentido de lo apoyado por los ciudadanos

30
Expediente CRF-003

Si bien la iniciativa legislativa ciudadana debe entenderse como


manifestacin de los principios de soberana popular y democracia
participativa, adems de la concrecin del ejercicio del derecho de
participacin en poltica por parte de los ciudadanos, la participacin
del Congreso de la Repblica en el proceso de aprobacin del proyecto
que convoca a referendo reformatorio de la Constitucin debe analizarse
en armona con todos los principios fundamentales y derechos
fundamentales que tienen relevancia en este proceso, cuya valoracin
gua a la conclusin que existen lmites a la labor del Congreso, los
cuales tienen fundamento en la proteccin debida a la voluntad
ciudadana manifestada en el texto del proyecto que recibi el apoyo de,
por lo menos, el 5% del censo electoral. La manifestacin prctica de
dichos lmites ser la imposibilidad de sustituir, suplantar o tergiversar
la voluntad ciudadana manifestada en el proyecto presentado y, por
consiguiente, la imposibilidad de presentar y aprobar enmiendas que
cambien por completo el sentido de lo apoyado por los ciudadanos.

PRINCIPIO DE IDENTIDAD EN TRAMITE LEGISLATIVO


DE PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE
CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-Mayor
rigor

En el caso de la iniciativa popular que convoca a un referendo


reformatorio, el principio de identidad relativa durante el trmite
legislativo cobra un mayor rigor respecto de la generalidad de
proyectos, pues la libertad de configuracin del Congreso se contrapone
a los tantas veces mencionados principios fundamentales de soberana
popular y participacin democrtica y al derecho fundamental de
participacin en poltica por medio de los mecanismos de participacin.

31
Expediente CRF-003

PRINCIPIO DE CONSECUTIVIDAD EN TRAMITE


LEGISLATIVO DE PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA
POPULAR QUE CONVOCA A UN REFERENDO
CONSTITUCIONAL-Requisitos para su cumplimiento

El principio de consecutividad debe entenderse como (i) la obligacin


de que tanto las comisiones como las plenarias deben estudiar y debatir
todos los temas que ante ellas hayan sido propuestos durante el trmite
legislativo; (ii) que no se posponga para una etapa posterior el debate de
un determinado asunto planteado en comisin o en plenaria; y (iii) que
la totalidad del articulado propuesto para primer o segundo debate, al
igual que las proposiciones que lo modifiquen o adicionen, deben
discutirse, debatirse, aprobarse o improbarse al interior de la instancia
legislativa en la que son sometidas a consideracin. Este ser el anlisis
que deba hacerse al estudiar proyectos de ley que convoquen a
referendos reformatorios de la Constitucin propuestos por el 5% o ms
de los ciudadanos que integran el censo electoral vigente.

REQUISITO DE ANUNCIO PREVIO DE VOTACION EN


TRAMITE LEGISLATIVO-Reglas por las que se rige

LAPSO ENTRE DEBATES EN TRAMITE LEGISLATIVO-


Reglas

VOTACIONES EN TRAMITE LEGISLATIVO DE


PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE
CONVOCA A UN REFERENDO CONSTITUCIONAL-

32
Expediente CRF-003

Requisitos de aprobacin por mayora de miembros de ambas


Cmaras y votacin nominal

COMISIONES ACCIDENTALES DE CONCILIACION EN


TRAMITE LEGISLATIVO DE PROYECTOS DE LEY-
Integracin/COMISIONES ACCIDENTALES DE
CONCILIACION EN TRAMITE LEGISLATIVO DE
PROYECTOS DE LEY-Atribuciones/COMISIONES
ACCIDENTALES DE CONCILIACION EN TRAMITE
LEGISLATIVO DE PROYECTOS DE LEY-Alcance de la
facultad

TRAMITE LEGISLATIVO DE PROYECTO DE LEY DE


INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A UN
REFERENDO CONSTITUCIONAL-Irregularidades encontradas

Durante el trmite del proyecto de Ley que se convirtiera en la Ley 1354


de 2009 ante el Congreso de la Repblica, se presentaron
irregularidades derivadas de los siguientes hechos: (i) iniciacin del
trmite legislativo sin la expedicin de la certificacin contemplada en el
artculo 27 de la LEMP, (ii) la modificacin del proyecto de ley por la
plenaria del Senado de la Repblica, (iii) la convocatoria al Congreso de
la Repblica a sesiones extraordinarias por medio del Decreto 4742 de
2008, y (iv) el cambio de partido de cinco miembros de la bancada de
Cambio Radical, por lo que debe determinarse si se trata de vicios en el
procedimiento legislativo y si son de naturaleza subsanable. Igualmente
se evaluar lo ocurrido en la sesin plenaria del Senado de la Repblica
del siete (7) de mayo de 2009, en la cual, al efectuarse el anuncio de los

33
Expediente CRF-003

proyectos que se discutiran en la prxima sesin, no se hizo mencin del


Proyecto de Ley 242 de 2008.

CERTIFICACION DEL REGISTRADOR SOBRE TOPES DE


FINANCIACION DE LA CAMPAA-Constituye un requisito de
carcter sustancial para el trmite del proyecto de ley de iniciativa
popular/CERTIFICACION DEL REGISTRADOR SOBRE
TOPES DE FINANCIACION DE LA CAMPAA EN
PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR-Ausencia en
trmite legislativo afecta la validez del trmite/CERTIFICACION
DEL REGISTRADOR SOBRE TOPES DE FINANCIACION
DE LA CAMPAA-Carencia en trmite del proyecto de ley de
iniciativa popular constituye un vicio de procedimiento insubsanable

Al momento de la presentacin, por parte del vocero del Comit de


Promotores del Referendo para la Reeleccin Presidencial del proyecto
de ley por medio del cual se convoca a un referendo constitucional y se
somete a consideracin del pueblo un proyecto de reforma
constitucional ante la Secretara General de la Cmara de
Representantes junto con su respectiva exposicin de motivos y dems
documentos, se echa de menos la certificacin del cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de
participacin ciudadana, entre otros, los topes, globales e individuales,
de financiacin Art. 27 LEMP, que no fue expedida por las
irregularidades que se presentaron durante el trmite de la iniciativa
ciudadana relacionadas con la violacin de los topes individuales y
globales de financiacin de este mecanismo de participacin popular, lo
que dio lugar a la posterior investigacin que inici el CNE, de donde se
pone de relieve el carcter sustancial de la certificacin en comento

34
Expediente CRF-003

porque no es un mero requisito de forma sino que cumple una finalidad


estrechamente relacionada con los principios constitucionales en juego a
saber el de transparencia y el de pluralismo poltico porque acredita
precisamente que estos principios no fueron vulnerados durante la etapa
previa al inicio del procedimiento legislativo. Para la Corte este es un
vicio que afecta la validez del trmite legislativo, toda vez que cumple
una finalidad de salvaguarda de la democracia y configura un vicio de
significacin y consecuencias sustanciales dentro del procedimiento
legislativo, que no puede ser subsanado. La forma de evitar la
ocurrencia del mismo habra sido la devolucin del proyecto por parte
del Presidente de la Cmara de Representantes al representante del
comit de promotores para que subsanara la deficiencia y, una vez
cumplido dicho requisito, presentar nuevamente el proyecto de ley ante
la secretara de la respectiva cmara.

CLAUSULA GENERAL DE COMPETENCIA


LEGISLATIVA-Facultad de enmienda limitada en proyecto de ley
de iniciativa popular/TRAMITE LEGISLATIVO DE
PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR-Cambio de
pregunta por el Congreso de la Repblica modific el sentido de la
iniciativa popular y cambi su esencia/TRAMITE
LEGISLATIVO DE PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA
POPULAR DE REFERENDO-Cambio de pregunta por el
Congreso constituye un vicio de procedimiento por extralimitacin
en la facultad de enmienda

Si bien se haba concluido que durante el trmite legislativo una


iniciativa normativa ciudadana no puede ser alterada de manera
sustancial, en consideracin a que el artculo 378 de la Constitucin

35
Expediente CRF-003

limit la titularidad de la iniciativa de la ley que convoca a referendo de


reforma constitucional al Gobierno y a los ciudadanos, excluyendo dicha
facultad del mbito competencial reconocido al Congreso; que el
porcentaje de apoyo ciudadano requerido es alto y, por consiguiente,
debe reconocerse toda la significacin que tiene dentro del proceso de
decisin democrtica la participacin del pueblo, aunque ste funja
como poder constituido; y que los ciudadanos no tienen oportunidad de
manifestar su parecer respecto del acuerdo o desacuerdo con las
modificaciones introducidas por el Congreso, ni siquiera cuando las
mismas son sustanciales, razones stas por las que la Corte considera
que en los casos de iniciativa legislativa popular el Congreso no puede
modificar sustancialmente el proyecto presentado por los ciudadanos, ya
que en la prctica esto implicara que se discutiera y eventualmente se
aprobara otro proyecto, y no el presentado por los titulares de la
iniciativa. En el caso concreto, la nica pregunta contenida inicialmente
en la iniciativa sometida al Congreso de la Repblica, que dio origen a
la Ley 1354 de 2009, fue modificada en el condicionante haya ejercido
por el de haya sido elegido, cambio que a juicio de esta Corporacin
entraa una variacin fundamental en el proyecto respaldado por los
ciudadanos, pues transforma la propuesta inicial de aprobar la
posibilidad de una segunda reeleccin mediando un perodo presidencial
en una totalmente distinta consistente en una segunda reeleccin
inmediata, es decir, la consulta pasa a ser sobre la posibilidad de tres
perodos consecutivos por parte de una misma persona a cargo de la
Presidencia de la Repblica. La consecuencia ms directa de dicha
variacin es que el Presidente reelegido por una vez puede aspirar a una
segunda reeleccin para el perodo que sigue a la finalizacin de su
segundo mandato. Dicha modificacin, al contrario que el proyecto
originalmente propuesto, permitira que en la segunda reeleccin se

36
Expediente CRF-003

tuviera un candidato Presidente al igual que en la primera reeleccin y


no simplemente un ciudadano candidato.

PRINCIPIOS DE IDENTIDAD Y CONSECUTIVIDAD EN


LEY DE INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A
REFERENDO-Inexistencia de precedente aplicable/PRINCIPIOS
DE IDENTIDAD Y CONSECUTIVIDAD EN LEY DE
INICIATIVA POPULAR QUE CONVOCA A REFERENDO-
Vulnerados por cambio de pregunta en el Congreso a la planteada
en la iniciativa popular/PRINCIPIOS DE IDENTIDAD Y
CONSECUTIVIDAD EN LEY DE INICIATIVA POPULAR
QUE CONVOCA A REFERENDO-Desconocimiento acarrea un
vicio insubsanable

En tratndose de leyes de convocatoria a un referendo constitucional de


iniciativa popular, la posibilidad de introducir modificaciones por parte
del Congreso de la Repblica se encuentra limitada en virtud de la
proteccin que debe garantizarse al principio de democracia
participativa y al derecho fundamental de participacin poltica de ms
del cinco por ciento de ciudadanos que conforman el censo electoral
vigente. Estas particularidades crean un contexto de anlisis diferente
respecto de los principios de identidad y consecutividad en el trmite
legislativo ya que ninguna de las decisiones anteriores recae sobre una
iniciativa que involucra la actuacin de principios y derechos
fundamentales, la cual, adems, trata sobre un tema respecto del cual el
Congreso carece de titularidad para presentar proyectos de ley, en
virtud del propio texto constitucional, por lo que se puede afirmar que no
existe precedente jurisprudencial exactamente aplicable al presente
asunto, y si bien los principios de identidad y consecutividad se

37
Expediente CRF-003

manifiestan con la misma naturaleza, aunque con diferente intensidad,


debido a las limitaciones del poder de enmienda, por lo que una
modificacin sustancial de la iniciativa normativa ciudadana, en
cualquier etapa del procedimiento legislativo, implica la vulneracin del
principio de identidad, y dependiendo de la etapa del trmite legislativo
en que aquella haya tenido lugar puede acarrear a su vez la trasgresin
del principio de consecutividad que exige que la iniciativa ciudadana
sufra cuatro debates durante su trmite en el Congreso, sin que pueda
ser alterada sustancialmente a lo largo del procedimiento legislativo. En
el procedimiento de elaboracin de la Ley 1354 de 2009 resultaron
vulnerados tanto el principio de identidad como el de consecutividad por
el cambio introducido al proyecto que fue de tal envergadura, que su
aprobacin no respet el principio de identidad y adems que el haberlo
hecho una vez transcurridos dos de los debates requeridos hace que el
proyecto aprobado nicamente haya recibido dos debates por lo que
tambin se desconoci el principio de consecutividad durante el trmite
legislativo de la iniciativa normativa ciudadana, vicio insubsanable que
acarrea la inconstitucionalidad de la ley.

CONGRESO-Contenido normativo de la convocatoria a sesiones


extraordinarias

De la lectura de las disposiciones tanto de la Constitucin como del


Reglamento del Congreso relacionadas con las sesiones extraordinarias
del Congreso de la Repblica se pueden los siguientes contenidos
normativos: el Congreso podr reunirse en sesiones realizadas en
momentos que estn fuera del calendario legislativo ordinario. Para la
reunin vlida en sesiones extraordinarias debe mediar convocatoria del
Gobierno. El Congreso podr sesionar de forma extraordinaria

38
Expediente CRF-003

nicamente durante el tiempo que determine el Gobierno, y las


atribuciones que el Congreso ejerza en desarrollo de dichas sesiones son
limitadas, pues se supeditan a la agenda determinada por el Gobierno,
excepto en materia de control poltico, funcin que puede ejercer en
cualquier tiempo.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE DECRETO DE


CONVOCATORIA A SESIONES EXTRAORDINARIAS-
Excepcionalidad

CONVOCATORIA A SESIONES EXTRAORDINARIAS DEL


CONGRESO-Se predica del momento para el cual se convoca y no
del momento en que se convoca/CONVOCATORIA A
SESIONES EXTRAORDINARIAS DEL CONGRESO-No
constituye un vicio su convocatoria cuando el Congreso an esta
sesionando de manera ordinaria/PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
EN CONVOCATORIA A SESIONES EXTRAORDINARIAS
DEL CONGRESO-Vulneracin por publicacin de decreto de
convocatoria con posterioridad al inicio de sesiones

De conformidad con lo previsto en el artculo 119 de la Ley 489 de 1998,


la vigencia y oponibilidad de los actos administrativos enunciados en el
dicho artculo est supeditada a la publicidad, mediante la publicacin
en el Diario Oficial. Mientras esta formalidad no sea satisfecha dichos
actos no producen efectos jurdicos, pues no estn en vigor y no obligan
a sus destinatarios. En el caso concreto del Decreto 4742 de 2008,
expedido por el Gobierno nacional con el objeto de citar a sesiones
extraordinarias al Congreso de la Repblica, que por sus caractersticas
y trascendencia deba publicarse de conformidad con lo previsto en la

39
Expediente CRF-003

Ley 489 de 1998, no poda producir efectos sino a partir del momento en
que fue publicado en el Diario Oficial, medio que el legislador determin
como adecuado para satisfacer la exigencia de publicidad en nuestro
sistema jurdico, lo que se produjo hasta el da 17 de diciembre de 2008,
a partir de las 18 horas 20 minutos; en tanto que la sesin
extraordinaria de la plenaria de la Cmara de Representantes se inici a
las 0 horas cinco minutos del 17 de diciembre de 2008, momento para el
cual el Congreso, especficamente la Cmara de Representantes, no
haba sido convocada vlidamente a sesiones extraordinarias. Para la
Corte resulta irrelevante que el Diario Oficial publicado el da 17 de
diciembre a las 18 horas y 20 minutos tuviese fecha 16 de diciembre,
pues este formalismo no sanea la afectacin al principio de publicidad
fundamental en el accionar del rgano legislativo.

SESIONES EXTRAORDINARIAS DEL CONGRESO-Efectos


cuando se realizan sin los requisitos constitucionales y
reglamentarios

La consecuencia para los casos en que el rgano legislativo o alguna de


sus cmaras se renen sin que se hayan cumplido los requisitos
constitucionales y reglamentarios aplicables la consagra la propia
Constitucin en el artculo 149, y no es otra que la nulidad de la sesin
extraordinaria realizada y la carencia de efectos del acto que en ella
tuvo lugar. En el caso concreto la sesin extraordinaria de la Cmara
de Representantes y la votacin en segundo debate del proyecto de ley
No. 138 de la Cmara de Representantes en el ao 2008, que
posteriormente se convertira en la ley 1354 de 2009.

40
Expediente CRF-003

REGIMEN DE BANCADAS-Fundamento normativo/REGIMEN


DE BANCADAS-Reglas de funcionamiento/REGIMEN DE
BANCADAS-Excepcin a la regla general/REGIMEN DE
BANCADAS-Elementos esenciales que lo caracterizan/REGIMEN
DE BANCADAS-Rgimen disciplinario aplicable

El rgimen de bancadas polticas creado por el Acto Legislativo 01 de


2003 que reform, entre otros, el artculo 108 de la Constitucin y por la
Ley 974 de 2005, que desarrolla dicho rgimen y adecua el reglamento
del Congreso a sus previsiones, tiene como principio rector el incentivar
el funcionamiento disciplinado de los partidos, reduciendo las
posibilidades de que miembros de un mismo partido o movimiento
poltico sostengan posiciones diversas o, incluso, contradictorias
respecto de un mismo tema. El artculo 108 de la Constitucin determin
que la bancada estar conformada por los miembros de un partido,
movimiento o grupo significativo de ciudadanos que hayan sido elegidos
a partir de una misma lista., de donde deriva el deber de actuar en
bancada. La regla de funcionamiento de la bancada ser que la misma
sostenga un nico parecer respecto de los temas que se debatan y que se
voten al interior de los cuerpos colegiados de eleccin popular; siendo la
nica excepcin a esta regla la objecin de conciencia que, en ejercicio
de derecho fundamental de libertad de conciencia, pueden sostener los
miembros de la bancada que quieran separarse de las decisiones
tomadas en su seno. En cuanto es la unidad de criterio, que constituye la
esencia de la decisin en bancada, los congresistas deben ser
respetuosos de los acuerdos adoptados en su seno y, en consecuencia,
respaldarlas tanto en el transcurso de los debates, como al momento de
manifestar su apoyo en las votaciones. Con el objetivo de dar fortaleza a
las bancadas en el camino por que sus miembros acaten la disciplina

41
Expediente CRF-003

propia de su funcionamiento, la disposicin constitucional estableci un


rgimen disciplinario que permite a los partidos y movimientos polticos
sancionar a los miembros de su bancada en los casos en que no se acte
de conformidad con lo acordado por sta, permitiendo que se impongan
aquellas medidas previstas en los estatuto del partido, en que las
consecuencias de las sanciones impuestas pueden extrapolar la rbita de
miembro del partido y afectar su condicin de servidor pblico, es decir,
en cuanto miembro de la corporacin pblica.

REGIMEN DE BANCADAS-Sancin disciplinaria aplicada por


Comit de Etica del Partido burlada por cambio de
partido/TRANSFUGUISMO POLITICO-Maniobra para escapar
del poder disciplinario de bancada

Si bien el cambio de partido fue propiciada por el pargrafo transitorio


del artculo primero del Acto Legislativo 01 de 2009, que estableci esta
posibilidad con miras a las elecciones que tendran lugar en el ao 2010,
mas no para propiciar la formacin de mayoras coyunturales durante el
debate y aprobacin de una ley convocatoria a un referendo para
modificar la Constitucin y establecer una segunda reeleccin
presidencial inmediata, actuacin con la que queda evidenciada la
trasgresin del artculo 108 constitucional, pues en este caso, el
transfuguismo fue un cambio consciente y deliberado de partido con
fines claramente coyunturales, especficamente para conformar las
mayoras en una votacin particular durante el trmite de la Ley 1354 de
2009, el cual supuso el quebrantamiento de la disciplina de bancada, la
vulneracin el artculo 108 constitucional y una maniobra deliberada
para escapar del poder disciplinario de su bancada original. Esta
Corporacin considera que la Mesa Directiva de la Cmara de

42
Expediente CRF-003

Representantes, al haber sido advertida oportunamente de la sancin


impuesta por el Consejo de Control tico del Partido Cambio Radical no
debi permitir que los congresistas afectados por la misma participaran
en la votacin que tuvo lugar el primero (01) de septiembre de 2009,
pues stos haban recurrido al cambio de partido para escapar del poder
sancionador de dicha agrupacin poltica.

PRUEBA DE LA RESISTENCIA DEL VOTO-


Concepto/PRUEBA DE LA RESISTENCIA DEL VOTO EN
PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE
REFERENDO-Aplicacin conduce a la configuracin de un vicio
de procedimiento insubsanable

En razn de que no era posible tener como votos vlidos los depositados
por los Representantes sancionados con suspensin del voto, la
anulacin de los mismos no genera automticamente un vicio
procedimental, pues la anulacin de los votos de determinados
congresistas no necesariamente afecta la voluntad de toda la cmara
legislativa a la que pertenecen. En estos casos la doctrina ha sostenido
que debe aplicarse la llamada prueba de la resistencia, que, para la
Corte, resulta de una coherencia lgica incontestable; este ejercicio
postula que, ante la anulacin del voto de algn o algunos congresistas,
se ver afectada la voluntad de la cmara o comisin nicamente en
aquellos casos en que la sustraccin de estos votos afecte el nmero de
apoyos mnimo exigido para alcanzar la mayora prevista por las
disposiciones constitucionales para la aprobacin de un determinado
acto. En el presente caso, referido a la aprobacin del informe de
conciliacin en el trmite de la Ley 1354 de 2009, el restar de los votos a
favor obtenidos los de los congresistas suspendidos arroja como

43
Expediente CRF-003

resultado que el informe de conciliacin un respaldo que no alcanza


mayora que la Constitucin y el Reglamento del Congreso exigen para
su aprobacin en la Cmara de Representantes, por lo que se presenta
un vicio de carcter insubsanable, pues no se alcanz uno de los
presupuestos de aprobacin del informe de conciliacin, cual es el
respaldo de la mayora absoluta de la Cmara de Representantes.

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE


REFERENDO PARA SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Forma como se votaron los
impedimentos de los Congresistas no afecta la validez del trmite

IMPEDIMENTOS Y RECUSACIONES DE CONGRESISTAS


EN PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE
REFERENDO PARA SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Declaracin por parte de uno o
varios miembros del congreso resulta indiferente en anlisis de
exequibilidad de la ley

PROYECTO DE LEY DE INICIATIVA POPULAR DE


REFERENDO PARA SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Supuesta desviacin de poder en
trmite no constituye vicio de procedimiento/PROYECTO DE
LEY DE INICIATIVA POPULAR DE REFERENDO PARA
SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-
Requisito de plena prueba para que vicios de la voluntad tengan
consecuencias en juicio de constitucionalidad

44
Expediente CRF-003

En el caso concreto los intervinientes pretenden que se declare la


ocurrencia de un vicio en el procedimiento legislativo por la presunta
desviacin de poder en que habran incurrido algunos congresistas al
momento de votar el proyecto de ley. Presentan como elementos
probatorios: (i) la denuncia que present el ciudadano Rafael Pardo
ante la Procuradura General de la Nacin; (ii) los artculos publicados
en peridicos y revistas que describen la implementacin por parte del
Gobierno Nacional de proyectos pblicos y la celebracin de contratos
estatales tendentes a beneficiar a senadores y representantes
fundamentales para alcanzar las mayoras requeridas en el trmite de
aprobacin de la ley que convoca al referendo, al igual que el
nombramiento como directores de distintos centros penitenciarios de
personas cercanas a algunos de los congresistas que conformaron la
Comisin de Conciliacin; y (iii) la denuncia de distintos representantes
a la Cmara de supuestos ofrecimientos irregulares hechos por el
Director del SENA a cambio de su voto favorable al proyecto. A juicio de
esta Corporacin los medios probatorios antes enunciados no permiten
determinar con plena certeza la ocurrencia de la presunta desviacin del
poder y son insuficientes para establecer la ocurrencia del eventual vicio
y las consecuencias que de ste se derivaran en cuanto a la validez del
trmite legislativo adelantado.

REQUISITO DE ANUNCIO PREVIO DE VOTACION EN


TRAMITE LEGISLATIVO-Finalidad/REQUISITO DE
ANUNCIO PREVIO DE VOTACION EN TRAMITE
LEGISLATIVO-Inexistencia de vicio, cuando a pesar de la ruptura
de la cadena de anuncios, en sesin anterior a la de aprobacin del
proyecto, ste fue anunciado para votacin

45
Expediente CRF-003

El anuncio previo fue introducido por el Acto Legislativo 01 de 2003,


con el fin de reforzar el principio de publicidad y, por consiguiente,
brindar mayores garantas a todos los actores que participan dentro del
procedimiento legislativo, se estableci con carcter preceptivo el
requisito de anunciar en sesin anterior los proyectos que fueran a
votarse tanto en comisiones, como en plenaria de las cmaras
legislativas. La clara intencin de la disposicin constitucional fue evitar
la realizacin de votaciones inesperadas que, fruto de la facultad de
modificacin del orden del da, tomaran por sorpresa a las fuerzas
polticas con representacin en las cmaras, a los miembros del
Gobierno con inters en los proyectos tramitados por el Congreso y a la
sociedad. Con el anuncio se tendra claridad respecto de cules
proyectos podran ser votados en una futura sesin, careciendo de
validez la votacin de cualquiera que no hubiese sido incluido en el
anuncio previamente realizado. Si bien la Corte ha entendido que en
desarrollo del trmite legislativo debe existir la llamada cadena de
anuncios, que consiste en la obligacin de anunciar la votacin de un
determinado proyecto de ley en cada una de las sesiones que tengan
lugar entre el fin de su discusin y la votacin, de una acertada
aplicacin del principio de subsidariedad de las formas, se ha aceptado
que la obligacin del anuncio se cumpla con su realizacin, de forma
suficientemente determinada, en la sesin anterior a aquella en la que la
votacin tenga lugar. En el caso concreto en el tramite del proyecto 242
de 2008 del Senado y 138 de 2008 de la Cmara de Representantes, que
luego se convertira en la ley 1354 de 2009, la Corte observ que
durante el debate en la plenaria del Senado de la Repblica se present
una interrupcin en la cadena de anuncios para la votacin, pero
asimismo determin que la votacin del proyecto fue anunciada en la
sesin anterior a aquella en la que se realiz por parte de la plenaria del

46
Expediente CRF-003

Senado, cumplindose la exigencia del anuncio previo consagrada en el


artculo 8 del acto legislativo 01 de 2003, razn por la cual la Corte no
encuentra la ocurrencia de vicio procedimental alguno por el supuesto
rompimiento de la cadena de anuncios.

TRAMITE LEGISLATIVO DE LEY DE INICIATIVA


POPULAR QUE CONVOCA A REFERENDO
CONSTITUCIONAL-Irregularidades configuraron vicios que
afectan la constitucionalidad de la ley

Durante el trmite de la Ley 1354 de 2009 se presentaron


irregularidades que configuraron vicios que afectan la
constitucionalidad de la Ley por cuanto: se dio inicio al trmite de la
iniciativa legislativa ciudadana sin que fuera adjuntada la certificacin
del Registrador Nacional del Estado Civil prevista en el artculo 27 de la
LEMP sobre cumplimiento de los requisitos exigidos para la realizacin
de los mecanismos de participacin ciudadana, entre otros, los topes,
globales e individuales, de financiacin, certificacin cuya ausencia
impide la iniciacin del trmite legislativo y vicia la constitucionalidad
de todo el procedimiento adelantado ante el Congreso de la Repblica;
durante el tercer debate en Comisin Primera Constitucional
Permanente del Senado se modific de manera sustancial la iniciativa
legislativa ciudadana que haba recibi el apoyo de ms del 5% de los
ciudadanos que integran el censo electoral vigente, modificacin de
carcter sustancial, con lo que el Congreso excedi las limitaciones que
el principio de democracia participativa le impone a su labor respecto de
los proyectos de ley de iniciativa ciudadana, lo que constituye un
segundo vicio de inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009; la
modificacin introducida supuso un cambio sustancial al proyecto que

47
Expediente CRF-003

vulner el principio de identidad y de consecutividad, porque tuvo lugar


una vez transcurridos los debates ante la Cmara de Representantes de
manera tal que el proyecto aprobado nicamente fue objeto de dos
debates, por lo que no era posible someter el desacuerdo a la comisin
de conciliacin, rgano interno que no tiene competencia para
reemplazar a ninguna de las instancias previstas para la realizacin de
los cuatro debates; las circunstancias relacionadas con la publicacin
del Decreto 4742 de 2008, mediante el cual se convocaba a sesiones
extraordinarias al Congreso de la Repblica permiten colegir que la
plenaria de la Cmara de Representantes se reuni, cuando este Decreto
no haba sido publicado en el Diario Oficial y la consecuencias de este
hecho es la nulidad de la sesin extraordinaria realizada el 17 de
diciembre por la Cmara de Representantes y la carencia de efectos del
acto que en ella tuvo lugar; la conducta de cinco representantes que
para eludir el ejercicio del ius puniendi de su agrupacin poltica
cambiaron de partido y se inscribieron en otro partido con lo que se
trasgredi el artculo 108 constitucional, y de la anulacin de sus votos
el informe votado no recibe el respaldo suficiente para su aprobacin y,
por consiguiente, no se alcanza la mayora que la Constitucin y el
Reglamento del Congreso exigen para su aprobacin en la Cmara de
Representantes, por lo que la Corte considera que se presenta un vicio
de carcter insubsanable.

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Lmites a


preguntas que se formulan por exigencia de lealtad y claridad/LEY
DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Inexequibilidad de
pregunta de voto en blanco

48
Expediente CRF-003

La exigencia de lealtad y claridad en la redaccin del texto sometido a


consideracin del pueblo, cuando se trata de una ley convocatoria a un
referendo, impone lmites ciertos a la libertad de configuracin
legislativa, especialmente en lo que se refiere a la redaccin de las
preguntas que deben ser sometidas a votacin popular, al igual que
sobre la previsin de la casilla de voto en blanco, sobre la que concluy
que resultaba inconstitucional: porque esta posibilidad no est prevista
en la LEMP, siendo, por el contrario, excluida dicha casilla, adems que
el artculo 378 de la Carta ordena que el temario o articulado de un
referendo constitucional sea presentado de tal manera que los electores
puedan escoger libremente qu votan positivamente y qu votan
negativamente, de manera que las posibilidades previstas
constitucionalmente en un referendo constitucional son el s y el no,
pero en ningn caso el voto en blanco.

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Carece de


contenido normativo autnomo/LEY DE CONVOCATORIA A
REFERENDO-Carencia de enunciado normativo constituye un
vicio material/TITULO DE LEY-No configura norma con eficacia
jurdica/SENTENCIA INTEGRADORA EN LEY DE
CONVOCATORIA A REFERENDO-Improcedencia

La Ley 1354 de 2009 no prev expresamente la convocatoria a la


ciudadana para que decida si apoya o no la reforma constitucional
propuesta, circunstancia que no puede ser resuelta por el ttulo de la ley,
pues si bien ste tiene una utilidad interpretativa no tiene eficacia
jurdica directa y no puede ser entendido como una norma de carcter
vinculante de la cual se deriven mandatos, prohibiciones o permisiones,
para mencionar slo algunas de las tipologas normativas ms comunes;

49
Expediente CRF-003

como tampoco por el decreto presidencial, contemplado en el artculo 34


de la Ley 134 de 1994, porque siendo este decreto un acto de trmite o
de ejecucin de la ley, su finalidad no es llenar las eventuales lagunas
normativas existentes en el cuerpo de aquella, como tambin est vedado
que mediante un decreto reglamentario se incluya un contenido que
deba estar en la ley. La laguna normativa en comento afecta un
elemento esencial de la ley, sin el cual sta no puede producir efectos
jurdicos, y se trata de un vicio material cuya consecuencia es la
declaratoria de inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009.

FORMA POLITICA-Concepto

SISTEMA DE GOBIERNO-Concepto/FORMA DE
GOBIERNO-Concepto/REGIMEN POLITICO-Concepto

La forma poltica se refiere a la manera como dentro del Estado


instituido se configura jurdicamente la organizacin y el ejercicio del
poder poltico, a partir de una opcin ideolgica igualmente decidida
por el Constituyente originario. Hacen parte de este concepto el sistema
de gobierno, la forma de gobierno y el rgimen poltico
constitucionalmente adoptado. El sistema de gobierno depende de si el
poder se encuentra concentrado en una sola instancia o distribuido en
varias y en este ltimo evento de las relaciones entre las distintas
instancias, mientras que la forma de gobierno atiende a la concepcin
de acuerdo con la cual se organiza el poder ejecutivo y se decide acerca
de su ejercicio. El rgimen poltico, por su parte, enmarca todo lo
anterior y denota la expresin jurdica de la ideologa subyacente a la
organizacin y al ejercicio del poder en el Estado estructurado por la
Constitucin. De conformidad con lo establecido en su artculo 1, la

50
Expediente CRF-003

Carta de 1991 define la forma de gobierno, indicando que el Estado


Social de Derecho en ella instituido se organiza como repblica y a
continuacin se ocupa del rgimen poltico; en tal sentido, precisa que
esa repblica es democrtica, participativa y pluralista.

FORMA DE GOBIERNO REPUBLICANA-Caractersticas

La forma de gobierno republicana se caracteriza por la temporalidad del


jefe del Estado y las elecciones peridicas, competitivas y libres, por
cuya virtud varios candidatos se disputan el cargo en condiciones de
igualdad y se someten al veredicto electoral que se produce cuando los
ciudadanos ejercen libremente el derecho al sufragio universal. La
forma republicana procura as que el ejercicio temporal de la suprema
magistratura permita, cada tanto, la postulacin de varios ciudadanos
con idntica oportunidad, as como la intervencin del cuerpo electoral
integrado por todos los ciudadanos que, al efecto, se encuentran dotados
de igual derecho para escoger al candidato de sus preferencias.

SOBERANIA NACIONAL-Concepto/SOBERANIA POPULAR-


Concepto

Las teoras de la soberana nacional y de la soberana popular pretenden


explicar el origen, la titularidad y el ejercicio del poder, segn ste
resida en la nacin, edificada con fundamento en las tradiciones y en los
rasgos culturales o sociolgicos compartidos por los asociados con unas
caractersticas generadoras de una identidad que se construye con base
en el pasado, las costumbres, el idioma, las creencias y los idearios o
aspiraciones comunes. La nacin que condensa todo ese proceso es,
necesariamente, un ente abstracto y, como no puede actuar por s misma,

51
Expediente CRF-003

requiere de representantes elegidos y autnomos que, en atencin al bien


comn, la interpreten y expresen su parecer. La teora de la soberana
popular postula la tesis del poder fraccionado, porque cada uno de los
asociados es titular de una parte de la soberana, fraccin idntica a la
que pertenece a los restantes miembros del cuerpo poltico,
individualmente considerados, quienes participan de la soberana en
medida proporcional a la totalidad de los asociados. El ejercicio de la
soberana es directo por lo que tiene su fundamento en la democracia
directa. El Constituyente colombiano de 1991 se vali de una frmula
mixta al establecer, en el artculo 3 de la Carta vigente, que la
soberana reside exclusivamente en el pueblo del cual emana el poder
pblico y que el pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus
representantes.

CONSTITUCION DE 1991-Institucionaliz al pueblo como titular


de la soberana pero para su ejercicio le estableci cauces precisos

La institucionalizacin del pueblo como titular de la soberana impide


que sta que en l reside sirva de pretexto a un ejercicio de su poder
ajeno a cualquier lmite jurdico y desvinculado de toda modalidad de
control. El proceso democrtico, si autntica y verdaderamente lo es,
requiere de la instauracin y del mantenimiento de unas reglas que
encaucen las manifestaciones de la voluntad popular, impidan que una
mayora se atribuya la vocera excluyente del pueblo e incorporen a las
minoras en el proceso poltico, pues son parte del pueblo y tambin
estn asistidas por el derecho a servirse de esas reglas comunes que
constituyen el presupuesto de la igualdad con la que todos, ya
pertenezcan a la mayora o las minoras, concurren a los certmenes
democrticos.

52
Expediente CRF-003

DEMOCRACIA-Principio jurdico fundante del Estado


constitucional

DEMOCRACIA PARTICIPATIVA-Alcance/DEMOCRACIA
PARTICIPATIVA Y PLURALISMO-Caractersticas

PARTIDOS, ORGANIZACIONES Y MOVIMIENTOS


POLITICOS-Constituyen una faceta institucional del pluralismo

El pluralismo se opone al unanimismo, pues acepta el juego de las


diferentes opciones ideolgicas; desconfa de la homogeneidad, porque
reconoce la heterogeneidad de la sociedad, as como la existencia de los
grupos a los que pertenecen los individuos; rechaza el carcter absoluto
de las opiniones o tendencias, ya que le otorga legitimidad a los distintos
puntos de vista; promueve la participacin poltica en la medida en que
da oportunidad de expresarse a diversas propuestas y grupos sociales y
supone la aceptacin de las reglas fijadas para tornar viable esa
expresin y hacerla accesible a todos. En el plano poltico, el pluralismo
implica la reversibilidad del poder, por cuanto la libre expresin de las
diferentes opciones entraa la posibilidad de que una propuesta pueda
sustituir a otra en el gobierno de la nacin, con lo que eso exige de
respeto y de garanta a las minoras que pueden convertirse, si as lo
deciden los ciudadanos, en mayora, que, a su vez, tendr que respetar a
las minoras que existan.

PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES-Elemento


fundante de la Constitucin de 1991

53
Expediente CRF-003

En armona con el rgimen poltico de carcter democrtico, integrado a


la forma poltica seleccionada por el Constituyente primario, la
Constitucin colombiana acoge la teora de la separacin de poderes,
que se ha identificado como uno de los elementos fundantes de la
Constitucin Colombiana de 1991, cuya trasgresin ha dado lugar a la
declaracin de inexequibilidad de enunciados normativos reformatorios
del texto constituciona1. La separacin funcional del poder del Estado
en distintas ramas y rganos guarda estrecha relacin con el propsito
de preservar la libertad de los asociados, bajo el entendido de que la
concentracin del poder implica la tirana y la opresin, as como la
divisin de funciones estatales permite el cumplimiento eficiente de las
diversas finalidades constitucionales encomendadas al Estado. Se tiene
entonces que el principio bajo estudio permite, por una parte, limitar el
alcance del poder que ejerce cada rgano y, de esta manera precaver su
indebida injerencia sobre la actividad de los asociados, garantizando el
goce efectivo de una mayor libertad y, por otra, asegurar que los
diversos rganos desarrollen un mayor grado de especializacin
institucional, y le den un manejo ms tcnico a sus funciones.

PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES-


Modelos/PRINCIPIO DE SEPARACION DE PODERES-
Sistema de frenos y contrapesos/PRINCIPIO DE SEPARACION
DE PODERES-Estimula el ejercicio del poder limitado y evita su
concentracin

La jurisprudencia constitucional ha reconocido que existen dos modelos


de separacin de poderes: el primero defiende una delimitacin
funcional rigurosa como medio para acotar el poder, a partir del
entendimiento de que una distribucin precisa y equilibrada de las

54
Expediente CRF-003

labores estatales, en la cual cada rgano cumple una tarea


preestablecida, es una condicin suficiente para mantener a dichos
rganos del poder dentro de sus lmites constitucionales, y precisamente,
por la dificultad de su implementacin prctica derivado de la rigidez de
la separacin de poderes este modelo estaba condenado al fracaso. El
segundo modelo tambin parte de una especializacin de las labores
estatales, cada una de las cuales corresponde a un rgano especfico,
pero le confiere un papel preponderante al control y a las fiscalizaciones
interorgnicas recprocas, como reguladores constantes del equilibrio
entre los poderes pblicos. Este modelo constitucional denominado de
frenos y contrapesos no presupone que la armona entre los rganos que
cumplen las funciones clsicas del poder pblico sea una consecuencia
espontnea de una adecuada delimitacin funcional y de la ausencia de
interferencias en el ejercicio de sus competencias. Por el contrario, el
balance de poderes es un resultado que se realiza y reafirma
continuamente, mediante el control poltico, la intervencin de unos
rganos en las tareas correspondientes a otros y las relaciones de
colaboracin entre las distintas ramas del poder pblico en el ejercicio
de sus competencias. Entre las diversas manifestaciones normativas del
sistema de frenos y contrapesos se encuentran las citaciones y
requerimientos a los Ministros, Superintendentes y Directores de
Departamentos Administrativos para que concurran a las sesiones de
cada Cmara, la figura de la mocin de censura, el control del Congreso
previsto para la declaratoria de los estados de excepcin y las medidas
adoptadas por el Gobierno Nacional para conjurar la situacin de crisis,
el juzgamiento por parte del Congreso de ciertos servidores pblicos.
Adems la Constitucin cre varios organismos encargados de hacerle
contrapeso a la voluntad poltica mayoritaria, tales como la Corte
Constitucional y la Defensora del Pueblo, e independiz varias

55
Expediente CRF-003

autoridades cuyas funciones deberan ser autnomas de las coyunturas


polticas, tales como la Fiscala General de la Nacin, el Consejo
Superior de la Judicatura, la Procuradura General de la Nacin y el
Banco de la Repblica, entre otras.

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-


Vulnera el principio de separacin de poderes

SISTEMA PRESIDENCIAL DE GOBIERNO Y


PRESIDENCIALISMO-Diferencias/SISTEMA
PRESIDENCIAL DE GOBIERNO-Afianzamiento con la
Constitucin de 1991

Un sistema de gobierno de tipo presidencial se perfila alrededor de la


figura del Presidente de la Repblica, cuyo origen popular es la primera
caracterstica destacable y, aunque en algunos modelos ese origen es
directo y en otros indirecto, lo relevante es que su designacin requiere
de la intervencin del pueblo, que elige al primer mandatario por un
tiempo determinado. Su origen popular le otorga al Presidente una
especial autonoma en el ejercicio de sus funciones y el periodo fijo
preestablecido le garantiza un ejercicio continuo del poder. La
autonoma del Presidente le permite designar y remover a sus ministros,
en razn de una caracterstica adicional relacionada con las calidades
de jefe de estado y de jefe de gobierno. En cuanto a la fijacin del
perodo constitucional que corresponde al Presidente comporta, de por
s, una limitacin de sus expectativas y del ejercicio efectivo de su poder,
ya que, la introduccin del perodo presidencial en el esquema
institucional constituye un mecanismo de control, por cuanto la
demarcacin temporal de su mandato le impone al jefe del Estado la

56
Expediente CRF-003

obligacin de atenerse al tiempo previamente sealado y de propiciar la


sucesin de conformidad con las reglas establecidas, para evitar la
prolongada concentracin del poder en su propia persona y procurar
que, conforme a los dictados constitucionales, las instituciones se
acomoden a las nuevas realidades originadas en la renovacin peridica
de la suprema magistratura y conserven as el equilibrio inherente a la
separacin de poderes y al sistema de frenos y contrapesos. El
presidencialismo es un vocablo reservado para designar aquellas
modalidades deformadas del sistema presidencial, cuyo factor
determinante de deformacin lo constituye la preponderancia
presidencial que logra alterar el equilibrio pretendido mediante la
inclusin del principio de separacin de poderes en las constituciones.

PRESIDENTE DE LA REPUBLICA-Duracin del perodo


presidencial en la historia constitucional
colombiana/PRESIDENTE DE LA REPUBLICA-Importancia de
un perodo presidencial fijo/PRESIDENTE DE LA REPUBLICA-
Posibilidad de reeleccin por una sola vez

La previsin expresa de un perodo para el titular del poder ejecutivo


encuentra sustento en relevantes razones de orden constitucional. Es as
como el sealamiento de un perodo para que el Presidente elegido
popularmente ejerza su mandato es una de las principales caractersticas
de los sistemas presidenciales, y de su observancia depende que toda la
forma poltica decidida por el Constituyente se preserve, tal y como fue
adoptada en la Constitucin, o se desfigure a tal grado que, de hecho,
deba entenderse sustituida por otra, incluso contraria. La fijacin del
perodo constitucional que corresponde al Presidente comporta, de por
s, una limitacin de sus expectativas y del ejercicio efectivo de su poder,

57
Expediente CRF-003

adems de constituir un mecanismo de control, por cuanto la


demarcacin temporal de su mandato le impone al jefe del Estado la
obligacin de atenerse al tiempo previamente sealado y de propiciar la
sucesin de conformidad con las reglas establecidas, para evitar la
prolongada concentracin del poder en su propia persona y procurar
que, conforme a los dictados constitucionales, las instituciones se
acomoden a las nuevas realidades originadas en la renovacin peridica
de la suprema magistratura y conserven as el equilibrio inherente a la
separacin de poderes y al sistema de frenos y contrapesos. El
sealamiento del lapso durante el cual se puede ejercer vlidamente la
primera magistratura no slo es importante para el desempeo de la
persona que ejerza como Presidente, sino tambin para la actuacin de
las principales autoridades, cuyos perodos constitucionales, por lo
general, son acordados, en lo referente a su duracin y al momento de su
inicio o de su terminacin, por referencia al perodo del jefe del Estado,
con la finalidad de asegurar la autonoma de los distintos rganos, su
adecuada interrelacin y la independencia en el ejercicio de sus
funciones, ms an si esas funciones implican el control de la actividad
del ejecutivo.

ELEGIBILIDAD, INELEGIBILIDAD E
IRREELEGIBILIDAD-Conceptos

Del contenido de las constituciones surge una diferencia entre aquellos


cargos que, an cuando tengan determinado el perodo para su ejercicio,
pueden ser ejercidos por una sola persona durante varios perodos, sean
estos sucesivos o no, sin que al respecto se prevea una prohibicin o una
limitacin del nmero de veces, y otros cargos en cuya regulacin, por el
contrario, se prev que slo pueden ser ejercidos por una sola vez o

58
Expediente CRF-003

durante determinado nmero de perodos, al cabo de los cuales quien los


ha desempeado no puede aspirar a ocuparlos de nuevo. De estas
circunstancias surgen los conceptos de elegibilidad e inelegibilidad, pues
en el primero de los supuestos el candidato es elegible, toda vez que pese
a haber desempeado el cargo por uno o ms perodos, jurdicamente
tiene garantizada la posibilidad de volver a presentar su nombre y de ser
reelegido en una pluralidad de ocasiones, cuando as lo considere o
hasta cuando alguna causa de ndole jurdica, y diferente al nmero de
los perodos ejercidos, se lo impida. En el segundo supuesto la persona
que ha desempeado el cargo en la nica oportunidad permitida, o que
haya completado el tope de los perodos constitucionalmente
autorizados, es inelegible para el mismo cargo y no tiene garantizada
jurdicamente la posibilidad de aspirar otra vez, por lo cual no puede ser
reelegido, constituyndose la inelegibilidad en la imposibilidad jurdica
de concurrir al debate electoral, en calidad de aspirante a ocupar un
cargo pblico, que obedece a una decisin incorporada en la
Constitucin. La inelegibilidad, entonces, comporta una exclusin del
derecho al sufragio pasivo impuesta a ciertos individuos y slo afecta a
quienes se encuentran en las circunstancias constitucionalmente
contempladas que dan lugar a esa situacin, dando lugar a la
irreelegibilidad que impide una eleccin adicional de la persona que ha
ejercido el cargo, que adquiere mayor concrecin cuando se predica del
Presidente de la Repblica, a quien, una vez culminados los mandatos
constitucionalmente autorizados, se le prohbe candidatizarse y buscar
otro perodo para volver a ejercer como Presidente. En el caso
colombiano, en la Constitucin de 1991 se adopt un sistema de
gobierno presidencial, que en su concepcin original, estableci la
prohibicin absoluta de reeleccin para el ciudadano que, a cualquier
ttulo, hubiere ejercido la presidencia, lo cual fue variado mediante el

59
Expediente CRF-003

Acto Legislativo No. 2 de 2004 para permitir que el Presidente en


ejercicio pudiera presentar su candidatura para el perodo siguiente y
permanecer en el ejercicio del cargo durante dos perodos seguidos.

RUPTURA O QUEBRANTAMIENTO DE LA
CONSTITUCION-Concepto/RUPTURA O
QUEBRANTAMIENTO DE LA CONSTITUCION-Efecto de la
reeleccin presidencial por una sola vez

En la doctrina, la prolongacin, por una sola vez, del perodo de


mandato de un parlamento e igualmente la prolongacin, por una sola
vez, de la duracin del mandato de un Presidente, suelen ser citados
como ejemplos destacados de una rotura o quebrantamiento de la
Constitucin que, segn las circunstancias especficas de cada caso,
puede presentarse en total armona con la Constitucin o en radical
desacuerdo con ella. Siendo del caso mencionar que para Corte la
rotura o quebrantamiento de la Constitucin, corresponde a un caso
particular de modificacin de la Constitucin que se produce cuando se
derogan sus normas slo en un supuesto determinado en tanto que en
todos los dems posibles tales normas continan vigentes, siendo
incierto establecer si las posibles derogaciones sean o no, slo las
previstas en el mismo texto constitucional. As pues, La rotura o
quebrantamiento de la Constitucin se refiere al establecimiento de una
excepcin a un precepto constitucional en la que no siempre la excepcin
que se haga a alguna de las disposiciones superiores vulnera la Carta.

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Alcance


respecto de la segunda reeleccin presidencial

60
Expediente CRF-003

An cuando al examinar la posibilidad de una reeleccin por una sola


vez, la Corte Constitucional no encontr motivos justificativos de una
sustitucin de la Carta de 1991, en esta oportunidad debe acometer de
nuevo el control estricto adelantado mediante el juicio de sustitucin,
porque la autorizacin de una segunda reeleccin del Presidente de la
Repblica, que conducira al ejercicio de un tercer mandato, adems de
ser una situacin por completo novedosa en el constitucionalismo
colombiano, plantea serios interrogantes acerca de si se mantienen o se
sustituyen por otros opuestos, elementos basilares de la Carta vigente, en
cuanto constitutivos de su identidad, enfatizando que la reeleccin
presidencial tiene un componente personal inevitable, pues comporta la
posibilidad de que un ciudadano elegido para ejercer la presidencia de
la Repblica pueda postularse para ejercerla de nuevo y ese componente
personal cobra singular relevancia, pues de ser sometida al pueblo la
propuesta y aprobada mediante referendo, la nica persona que se
encontrara en el supuesto de aspirar a la segunda reeleccin y al tercer
perodo es el actual Presidente de la Repblica, dado que, en la historia
reciente del pas, slo l ha sido elegido por dos perodos
constitucionales y podra ser elegido para otro perodo.

LEY DE CONVOCATORIA A REFERENDO-Carcter singular


y particular/DERECHO A LA IGUALDAD EN SEGUNDA
REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-Violacin por
referendo de carcter singular y particular

Si bien la exigencia de la universalidad o generalidad de las leyes es una


de las manifestaciones del principio de igualdad en la produccin
normativa, en la medida que corresponde al Legislador tratar de manera
igual a un conjunto de sujetos destinatarios de una regulacin especfica

61
Expediente CRF-003

y esta finalidad se cumple mediante la expedicin de disposiciones de


carcter general, impersonal y abstracto, las leyes de contenido singular
o leyes de caso nico siempre han suscitado recelos sobre su
constitucionalidad, precisamente por apartarse de la exigencia de
generalidad de la ley y por ser sospechosas de vulnerar el principio de
igualdad, que es justamente lo que acontece con la Ley 1354 de 2009 que
se aprob con la finalidad especfica de permitir al actual Presidente de
la Repblica aspirar a un tercer mandato consecutivo, a pesar de que la
pregunta que se iba a someter a votacin popular versara sobre una
hiptesis general y abstracta. Adicionalmente, la disposicin suscita
tambin otras cuestiones relacionadas con el principio de igualdad,
especficamente en lo que hace relacin con la igualdad en las
contiendas electorales, en la medida en que el Presidente candidato goza
de una posicin de ventaja respecto a los restantes contendientes, por lo
que resulta comprometido el principio de igualdad y por contera el
pluralismo poltico.

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-


Altera el perfil de un sistema presidencial/SEGUNDA
REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-Fortalece el
poder nominador del ejecutivo con incidencia directa en el sistema
de frenos y contrapesos/SEGUNDA REELECCION
PRESIDENCIAL INMEDIATA-Participacin del Presidente de la
Repblica en eleccin de altos dignatarios del Estado

A causa de la autorizacin de la reeleccin por una sola vez, Colombia


aparece ubicada en el lmite mximo de permanencia de una misma
persona en el cargo de Presidente, pues, segn la experiencia de pases
con sistemas presidenciales estrictos, la doctrina y la propia historia

62
Expediente CRF-003

institucional demuestran que ocho aos de mandato presidencial


constituyen un lmite ms all del cual existen serios riesgos de
perversin del rgimen y de la estructura definida por el Constituyente,
adems, el reforzamiento de los poderes nominadores del Presidente de
la Repblica y su efecto en el sistema de frenos y contrapesos, por su
participacin en la conformacin de otras ramas del poder pblico y de
rganos de control, nombrando miembros e interviniendo en la
integracin de distintos rganos constitucionales mediante la
proposicin de candidatos para su eleccin, por lo que las potestades
nominadoras originalmente plasmadas en la Constitucin de 1991
resultaron modificadas en virtud del Acto Legislativo 02 de 2004, pero
una segunda reeleccin inmediata las reforzara desde la perspectiva del
diseo original de la Constitucin de 1991. As, la eventual prolongacin
del mandato presidencial hasta doce aos supondra la ruptura del
equilibrio entre la figura del Primer Mandatario investido de relevantes
poderes por el sistema de gobierno presidencial, cuyas atribuciones de
nominacin resultan reforzadas y cuyo perodo coincide con los de los
funcionarios de los distintos organismos de control y judiciales que
design o fueron elegidos de temas por l propuestas, frente al papel que
cumpliran estos organismos de control encargados de asegurar el
sistema de frenos y contrapesos respecto del poder presidencial.

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-


Sustituye el principio de alternacin en el poder
poltico/SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL
INMEDIATA-Concentracin del poder

El principio democrtico constituye un elemento esencial de la


Constitucin de 1991 y se desprende del texto constitucional que

63
Expediente CRF-003

Colombia es una democracia participativa, representativa y pluralista,


rasgos definitorios stos ligados indisolublemente a la realizacin de
elecciones transparentes, peridicas, inclusivas, competitivas e
igualitarias, de donde la idea misma de representacin va ligada por lo
tanto a los perodos fijos y a las elecciones peridicas, en que la
alternacin cobra una doble dimensin: (i) como eje del esquema
democrtico en la que toda autoridad es rotatoria y no hay previstos
cargos de eleccin popular vitalicios; y (ii) como lmite al poder
poltico, y si bien la reeleccin inmediata introducida por el Acto
legislativo 02 de 2004 no configuraba una sustitucin a la Constitucin,
porque, en todo caso, se contemplaba un lmite absoluto al trmino del
ejercicio del poder por parte del Presidente de la Repblica y se
mantenan las elecciones peridicas para la provisin de este cargo, un
tercer perodo en el ejercicio del poder, que fuera el resultado de una
segunda reeleccin presidencial, desvirtuara el principio de alternacin,
ya que mantendra en el poder a una persona e impondra la
reproduccin de una misma tendencia poltica e ideolgica durante un
lapso mayor al que es juzgado razonable de acuerdo con las reglas de
funcionamiento de un rgimen presidencial tpico y al que el propio
constituyente colombiano estableci, tanto en la versin original de la
Carta de 1991, como en la reforma vlidamente introducida mediante el
Acto Legislativo No. 02 de 2004. Esta afectacin del principio de
alternacin proyectara consecuencias sobre las finalidades de ndole
constitucional que mediante l se persiguen y, en concreto, las
posibilidades de las minoras y de la oposicin sufriran notable
menoscabo, pues tendran que aplazar sus legtimas expectativas por un
perodo adicional, en el que, de nuevo, se impondran los equipos y las
tesis ya ensayadas a lo largo de ocho aos.

64
Expediente CRF-003

SEGUNDA REELECCION PRESIDENCIAL INMEDIATA-


Configura una sustitucin de la Constitucin

LEY CONVOCATORIA A REFERENDO PARA SEGUNDA


REELECCION PRESIDENCIAL-Sustituye ejes estructurales de
la Constitucin Poltica

Referencia: expediente CRF-003

Revisin de constitucionalidad de la
Ley 1354 de 2009 Por medio de la
cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a
consideracin del pueblo un proyecto
de reforma constitucional.

Magistrado Sustanciador:
HUMBERTO ANTONIO SIERRA
PORTO

Bogot, D. C., veintisis (26) de febrero de dos mil diez (2010).

La Sala Plena de la Corte Constitucional, en ejercicio de sus atribuciones


constitucionales, en especial las previstas en el numeral 2 del artculo 241
de la Constitucin Poltica, y cumplidos todos los trmites y requisitos
establecidos en el Decreto 2067 de 1991, ha proferido la siguiente

65
Expediente CRF-003

SENTENCIA

en el proceso de revisin constitucional de la Ley 1354 de 2009 Por


medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional.

I. ANTECEDENTES

El Presidente de la Repblica, el da ocho (08) de septiembre de 2009 en


curso, envi a la Corte Constitucional copia autntica de la Ley 1354 del
miso ao Por medio de la cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a consideracin del pueblo un proyecto de
reforma constitucional para que esta Corporacin diera inicio a su
control automtico.

Mediante Auto de primero (01) de octubre de 2009 el Magistrado


Sustanciador avoc conocimiento del proceso de la referencia y decret
la prctica de pruebas, para lo cual orden oficiar al Registrador Nacional
del Estado Civil, al Presidente del Consejo Nacional Electoral, al Fiscal
General de la Nacin, a la Corte Suprema de Justicia, al Procurador
General de la Nacin, al Secretario General de la Cmara de
Representantes, al Secretario General del Senado, al Secretario de la
Comisin Primera de la Cmara de Representantes, al Secretario de la
Comisin Primera del Senado, al Presidente del Partido Cambio Radical,
al Presidente del Partido Social de Unidad Nacional (Partido de la U), al
Presidente de la Cmara de Representantes y al Secretario Jurdico de la
Presidencia de la Repblica con el fin de que remitieran los documentos

66
Expediente CRF-003

necesarios para adelantar el juicio de constitucionalidad. Igualmente, por


medio de Auto de octubre veinte (20) de 2009, se ofici al Gerente
Nacional de la Imprenta Nacional para que remitiera a esta Corporacin
otros documentos relevantes. Debido a que algunos de los elementos
probatorios solicitados no fueron allegados de manera oportuna,
mediante Auto de nueve (09) de noviembre del mismo ao se requiri al
Secretario General de la Cmara de Representantes y al Secretario
General del Senado para que los aportaran.

Allegadas las pruebas solicitadas, mediante Auto de dieciocho (18) de


noviembre del 2009 se orden la continuacin del trmite del proceso. El
expediente estuvo fijado en lista en la Secretara General de la Corte
Constitucional del veintitrs (23) de noviembre al cuatro (04) de
diciembre, lapso en el cual se presentaron las intervenciones ciudadanas
que aparecen relacionadas en un acpite posterior de esta providencia.

Vencido el trmino de fijacin en lista, la Sala Plena de la Corte


Constitucional, en sesin celebrada el diecisis (16) de diciembre de
2009 resolvi las solicitudes de recusacin presentadas contra los
Magistrados Mara Victoria Calle Correa, Nilson Pinilla Pinilla, Jorge
Ignacio Pretelt Chaljub y Humberto Antonio Sierra Porto. En la misma
fecha se orden abrir el trmite del incidente de recusacin contra el
magistrado Mauricio Gonzlez Cuervo y se orden la prctica de
pruebas. Mediante Auto-013 de tres (03) de febrero de dos mil diez
(2010) fue resuelto este incidente y se rechaz la recusacin.

El doce (12) de enero de 2010 el Procurador General de la Nacin radic


el concepto sobre la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.
Cumplidos los trmites constitucionales y legales propios de esta clase de

67
Expediente CRF-003

procesos, entra la Corte a decidir sobre la exequibilidad de la ley de la


referencia.

II. TEXTO DE LA LEY OBJETO DE REVISIN

A continuacin se transcribe el texto de la ley sometida a revisin:

LEY 1354 DE 2009


(septiembre 8)
Diario Oficial No. 47.466 de 8 de septiembre de 2009
CONGRESO DE LA REPBLICA
Por medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete
a consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional.
EL CONGRESO DE COLOMBIA
DECRETA:

ARTCULO 1o. El inciso 1o del artculo 197 de la Constitucin Poltica


quedar as:
Quien haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos
perodos constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro
perodo.
Aprueba usted el anterior inciso.
S: ( )
No: ( )
Voto en Blanco: ( )
ARTCULO 2o. La presente ley regir a partir de la fecha de su
promulgacin.

El Presidente del honorable Senado de la Repblica,


JAVIER ENRIQUE CCERES LEAL.

El Secretario General del honorable Senado de la Repblica,

68
Expediente CRF-003

EMILIO RAMN OTERO DAJUD.

El Presidente de la honorable Cmara de Representantes,


EDGAR ALFONSO GMEZ ROMN.

El Secretario General de la honorable Cmara de Representantes,


JESS ALFONSO RODRGUEZ CAMARGO.

REPUBLICA DE COLOMBIA - GOBIERNO NACIONAL

Publquese y cmplase.
Dada en Bogot, D. C., a 8 de septiembre de 2009.

LVARO URIBE VLEZ

El Ministro del Interior y de Justicia,


FABIO VALENCIA COSSIO.

III. INTERVENCIONES CIUDADANAS

Para una mejor comprensin de las intervenciones ciudadanas


presentadas ante la Corte Constitucional en el proceso de control de
constitucionalidad automtico de la Ley 1354 de 2009 sern clasificadas
en dos grandes grupos: (i) las que defienden la constitucionalidad de la
ley y (ii) aquellas que propugnan por su inexequibilidad. Resulta
pertinente aclarar que la totalidad de los argumentos que a continuacin
se desarrollan no fueron expuestos en cada una de las intervenciones,
pues salvo contadas excepciones stas se limitaban a desarrollar algunos
de los motivos de constitucionalidad o de inconstitucionalidad de la ley
convocatoria a referendo constitucional, por lo tanto lo que se presenta a

69
Expediente CRF-003

continuacin es un compendio de todos los argumentos contenidos en las


intervenciones ciudadanas en uno u otro sentido.

1. Intervenciones ciudadanas a favor de la constitucionalidad de


la Ley 1354 de 2009

Los siguientes ciudadanos presentaron escritos favorables a la


declaratoria de constitucionalidad de la ley objeto de examen: Mnica del
Pilar Durn Ordez; William Rafael Njera Gmez; Gonzalo Ospina
Rojas; Humberto de Jess Villa Gutirrez; Luis Miguel Guzmn; Jimena
Acosta; Fabio Mancera; Victoria Mndez; Alejandro Palomino; Henry
Prez; Elkin Naranjo; Diego Prez; Gilberto Arturo vila; Manuel
Bustamante; Hctor Pulido; Israel Felipe Rodrguez; Juan Carlos
Echeverri Castao; Alba Lucia Jimnez Betancur; Ana Delia Games
Monroy; Franca Elina Ramrez de Sarmiento; Pedro Arturo Chaparro
Snchez; Yolanda Prieto de Vargas; Ricardo Vargas Gutirrez; Ana
Cecilia Fandio de Ruiz; Jaime Hernndez Cruz; Luis ngel Pico Silva;
Efigenia Pinilla Mndez; Stella Garavito Montenegro; Alfonso Ceballos
Monsalve, Silvia Stella Canal; Emely Martnez Cardozo; Mara
Alejandra Silva Martnez; Felipe Santiago Ochoa Molano; Antonio Jos
Ros Gmez; Alfonso Garca; Emilse Esther Escudero Fontalvo; Jorge
Elicer Galvis; Luz Mara Barroso de Galvis; Blanca Cecilia Lucas
Urrego; Luis Guillermo Giraldo Hurtado; Rolando Linares Len; Hctor
Jaime Velsquez Cifuentes, Maximiliano Rojas Parra, Helda Marina
Barreto Ortega, Jorge Eduardo Garca Delgado, Jos De Jess Pulido
Ramos, Ricardo Varn Corts, Carlos Arturo Tarquino Polana,
Alexandra Rozo Rodrguez, Jos Martn Garca Rojas, Antonio Jos
Lizarazo Ocampo, Mara Lilia Correa de Manrique, Mara Eugenia
Holgun Gil, Jess Elas Flrez Crdenas, Jorge Chaparro, Juan Manuel

70
Expediente CRF-003

Arroyo, Luis Tobar, Rosario Amaya, Alba Dolly Amaya, Ana Berta
Orozco, Luz Marina Ramrez, Juan Arango, Alipis Villa, Mario
Restrepo, Abel Andrade, Jorge Urbano, Ivn Posada, Rgulo de la Rosa,
Grimaldino Rada, Jos Luis Rada Visbal, Olga Mesa, Sandra Mara
Daza, Jos del Rosario R., Olegario Martnez, Carlos E. Guerrero, Fanny
de Prez, Caroll Martnez, Mery Janeth Cruz, Nanis Rada, Elvia Arrieta,
Fabio Taborda, David Rada, William de la Rosa, Giovany de la Rosa,
Gabriel Gutirrez, Juan Correa, Andrs Loaiza, Alfonso del Villar, Lisset
Crdenas, Vilma del Villar, Reyes Arias, Bibiana Villa, Julio Romero,
Reyes Arias, Bibiana Villa, Julio Romero, Selene Romero, Mnica Villa,
Luz Helena del Valle, Nelcy Manriago, Samira Caro, Jeslenia Fros, Dina
Luz Mesa Maldonado, Carlos Salazar, Mara Vargas, Hortensia Nio,
Ana Merlado, Mariluz Merlado, Nudith Pea, Julio Rada, Jairo Torres,
Daigi Marrioja, Gloria Daz, Elena Esther Lora y Misael Orozco
Betancourt, Sergio Efran Gonzlez, Gustavo Vicente Realpe Castillo,
Fernando Gmez Meja, Edilberto Villarejo Copete, Ivn Vila Casado,
lvaro Dueas, Luis Alejandro Rivera, Roberto Arias Gutirrez, Diego
Jos Medina Gonzlez, Jairo Pez Sierra, Jos Argemiro Acevedo Vega,
Ana Cristina Manrique Ruiz, Jose Argemiro Acevedo Manrique, Andrs
Fernando Acevedo Manrique,Gloria Alejandra Mndez Beltrn, Liliana
Patricia Duran Ordez, Mara Leonor Ordez, Efran Duran, Carlos
Ubeimar Sierra Vlez, Mara Sorani Giraldo Giraldo, Jos Tomas Silva
Moya, Raquel Trespalacios, Jorge Lozano Ramrez, Sofa Varn Silva,
Liliana M. Santacruz S, Esperanza Zapata G., Leydi de Los Santos R.,
Beatriz Trespalacios C., Jorge Mercado y Liliana Bohrquez M.; Jos
Roberto Muoz Beltrn; Mayerli Anglica Prez Novoa; Lina Mara
Cuesta Villalba; Pablo Fuentes G.; Francisco Insignares G., Fernando
Vizcano Gerdts, Martn Ochoa Hernndez, Fernando Vizcano Linero,
Camilo Andrs Vizcano Linero, Bertha Lorena Vizcano Linero, Otoniel

71
Expediente CRF-003

Vizcano Gerdts, Luis Alfonso Snchez Gutirrez, Elvia Vizcano De


Snchez, Ruth E. Vizcano de Insignares, Paola Gerdts Fernndez, Nancy
Sofa Gerdts Fernndez, Ursula Patricia Lacouture, Eugenio Alfonso
Snchez Vizcano, Dolores Martnez Nova, Leiny Cecilia del Ro
Martnez, Karen Montero Viana, Ana Milena Montero V., Rafael del
Ro, John del Ro, Beatriz Delambre, Jos Gustavo Garzn, Elas Ortega,
Elba Castillo Quintero y Ruth Mary Cantillo; Hctor Fabio Osorio
Montoya; Mario Cesar Acosta Osorno; Gabriel Holgun Carrizosa; Alcira
Caro Correa; Yina Paola Prez Fuentes, Rafael Prez lvarez y
Natividad Fuentes Montero; lvaro Zambrano Prez; Jorge Ulises Casas
Jerez; Jos Manuel Abuchaibe Escolar; Jos Pastor Bentez, Mara
Adelina Bentez de Rodrguez, Jos Manuel Largo Largo, Jos Pastor
Bentez, Carlos Julio Bentez, Ofelia Colina Ortiz, Alcibiades Seija,
Juana de Dios Tovar, Miguel Emiro Garca, Salomn Hernndez Bentez,
Carlos Arturo Correa Mojica; Soledad Forero de Rivera y Claudia Barn
Gmez; Lus Guillermo Giraldo Hurtado; Gustavo Orlando Hoyos
Tamayo; Edna Patricia Tamayo de Hoyos; Miguel Hoyos Calle; Rodrigo
Rivera Salazar, Jaime Enrique Granados Pea, Juan Manuel Charry,
David Espinosa Acua, Alexander Snchez Prez, Carlos Eduardo
Borrero Gonzlez y Hediel Saavedra Mogolln; Jos Humberto Garca,
Elba Muoz, Mara Gladis Galindo, Sandra vila, Brenda Rodrguez,
Elsa Parra, Rodrigo Gmez, Mara Elena Rodrguez, Sandra Reyes,
Diana Reyes, Luis Alberto Garzn, Marta Sierra, Alejandra Pulido,
Magdalena de Parra, Libia Rincn, Mara Garzn, Clara Idaltos, Ana
Crdenas; Nelly Montas, Mara Luisa de Martnez y Jorge Ignacio
Tarazona.

Los argumentos expuestos por los ciudadanos que presentaron sus


intervenciones a favor de la constitucionalidad de la ley convocatoria a

72
Expediente CRF-003

un referendo constitucional giran en torno a las siguientes reas


temticas: (i) Un eventual incumplimiento de los topes de financiacin y
la ausencia de certificacin del Registrador Nacional del Estado Civil
sobre este punto no afecta la constitucionalidad de la iniciativa
ciudadana, (ii) Inexistencia de vicios de procedimiento en el trmite de la
Ley 1354 de 2009, (iii) La reforma constitucional propuesta mediante la
ley convocatoria a referendo no configura una sustitucin de la
Constitucin,

Con base en lo anterior, la Corte Constitucional entrar a desarrollar el


contenido expuesto por las intervenciones en cada uno de los puntos
anteriores.

1.1. La eventual afectacin de los topes de financiacin del


referendo y sus consecuencias en la constitucionalidad de
la Ley 1354 de 2009

Afirman las intervenciones1 que no se afectaron los topes de financiacin


previstos por las normas que regulan el tema; sin embargo, en caso de
que se concluya que se super el lmite previsto, alegan que esta
situacin no tiene por qu afectar la constitucionalidad de la ley objeto de
estudio2. Las razones expuestas para defender este aserto se basan en que

1
Entre otras, la intervencin del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 51.
2
Al respecto, el ciudadano Fernando Gmez Meja, actuando en representacin del Ministerio del
Interior y de Justicia, sostiene lo siguiente: Con explicable preocupacin y evidente malestar, la
opinin ha sido informada sobre la posible violacin de varias disposiciones legales por parte de los
administradores de la recaudacin de firmas, o al menos, por parte de ellos. Se ha dicho que los
organizadores o promotores de la recoleccin de firmas incurrieron en gastos superiores a los
autorizados por el Consejo Nacional Electoral, que recibieron donaciones individuales superiores a
las autorizadas, que grandes contratistas del Estado hicieron cuantiosos aportes, que los encargados
de gestionar la obtencin de firmas apelaron a diversas estratagemas para no registrar con fidelidad
los ingresos, que los responsables de la recoleccin de firmas no han podido presentar informes
contables satisfactorios al Consejo Nacional Electoral, todo lo cual forma parte de investigaciones en
curso. De dichas irregularidades han deducido los adversarios del referendo, adems, el presunto
incumplimiento de un requisito legal, consistente en que el Registrador Nacional del Estado Civil

73
Expediente CRF-003

ninguna disposicin constitucional establece el respeto de los topes de


financiacin como requisito de constitucionalidad, pues cuando ha sido
sta la intencin del constituyente, as lo previ de forma expresa, por
ejemplo cuando la violacin de los topes implica la prdida de
investidura artculo 109 de la Constitucin a partir del Acto Legislativo
01 de 2009-.

Encuentran que, por el contrario, en el caso de la iniciativa ciudadana de


la ley convocatoria a referendo constitucional no existe una previsin en
tal sentido3, pues el artculo 98 de la Ley 134 de 1994 establece que la
consecuencia del incumplimiento de esta disposicin ser el surgimiento
de una causal de mala conducta, pero nunca la inconstitucionalidad del
proyecto de ley afectado por esta situacin. Esto se explica, segn las
intervenciones, por un deseo del constituyente y el legislador de dar
prelacin al ejercicio del derecho de participacin ciudadana, ya que una
posicin contraria trasladara la responsabilidad que deben soportar los
promotores del referendo a los ciudadanos que apoyaron la iniciativa.

deba certificar no slo el nmero de firmas autnticas, sino la regularidad de la financiacin para
recoger dichas firmas.
3
Sobre este punto, el ciudadano Fernando Gmez Meja, actuando en representacin del Ministerio del
Interior y de Justicia, sostuvo lo siguiente Las consecuencias jurdicas que pueden derivar de
infracciones a los preceptos legales, como en el presente caso sera la violacin de las reglas sobre
financiacin de la recoleccin de firmas para apoyar una iniciativa de referendo, no podran, en un
Estado de Derecho, quedar libradas a la soberana opinin o flexible interpretacin de la autoridad.
Menos an si las consecuencias que se deduzcan tienen efectos derogatorios de los derechos, como
cuando se declaran nulidades o se imponen sanciones. El principio de legalidad de las faltas y de las
sanciones, que forma parte integral del debido proceso y de las garantas que se predican de todo el
sistema de derechos constitucionales, obliga a la autoridad a cerciorarse de la previa existencia en la
ley de las correspondientes sanciones. Y a proceder con estricta sujecin a tales previsiones, pues de
lo contrario caeramos en la tirana. De igual manera, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar,
Jaime Enrique Granados Pea, Juan Manuel Charry, Rodrigo Noguera Caldern, David Espinosa
Acua, Antonio Lizarazo Ocampo, lvaro Guillermo Rendn, Alexander Snchez Prez, Carlos
Eduardo Borrero Gonzlez y Hediel Saavedra Mogolln, sostienen que en relacin con el certificado
que debe expedir el Registrador Por supuesto, esto tampoco es un punto que pueda analizar la Corte
Constitucional, no slo porque escapa a su competencia funcional, sino porque tampoco se puede
presumir la existencia de un certificado que afirme categricamente lo contrario, es decir, que el
referendo no ha cumplido con las mencionadas normas legales.

74
Expediente CRF-003

Entienden que exigir un requisito no previsto expresamente en la


normatividad aplicable (artculo 24 y 27 de la Ley 134 de 1994)
constituye una violacin del artculo 84 de la Constitucin, en cuanto
seala expresamente, como proteccin de los derechos, que las
autoridades pblicas no podrn establecer ni exigir requisitos adicionales
para su ejercicio cuando quiera que los mismos hayan sido reglamentados
de manera general, como ocurre precisamente en el presente caso.

Indican, adems, que quienes sostienen la tesis que el certificado sobre el


balance de ingresos y gastos del proceso de recoleccin de firmas
constituye requisito de procedibilidad del trmite de la iniciativa ante el
Congreso acuden igualmente a argumentos relacionados con la relevancia
constitucional de controlar la financiacin de las campaas electorales y
de respeto a los topes o limites de gastos como condicin de igualdad en
tales contiendas, como componentes de las garantas propias de los
procesos electorales. A juicio de algunos intervinientes, estos argumentos
no resultan aplicables a los procesos de recoleccin de firmas por las
siguientes razones: (i) este proceso o etapa de los mecanismos de
participacin ciudadana no es un proceso electoral, independientemente
de que el mecanismo de participacin se decida mediante una votacin
popular; (ii) porque constituye una etapa de trmite del respectivo
mecanismo para cuya realizacin debe agotar una serie de etapas
posteriores, cada una de las cuales esta regulada por diferentes
disposiciones.

Por lo anterior, concluyen que no son aplicables al proceso de


recoleccin de firmas las reglas previstas para las campaas electorales,
razn por la que la Ley 134 de 1994 seala reglas especiales y se remite,
en lo no regulado en ella y en cuanto resulten pertinentes, a las normas

75
Expediente CRF-003

sobre contribuciones y publicidad del balance de la Ley 130 de 1994. No


se encuentran sometidos, en todo caso, a reglas sobre contribuciones y
publicidad del balance, los procesos de recoleccin de firmas de apoyo a
los mecanismos de participacin popular.

Finalmente, indican que la financiacin del proceso de recoleccin de


firmas de apoyo a las solicitudes de referendo se encuentra dentro de la
rbita de accin del control ciudadano y de la Registradura General de la
Nacin, rgano al que le correspondera investigar y sancionar la
violacin de las reglas que la regulan, en cuyo caso, como explican, no se
encuentra prevista la expedicin de ningn certificado ni la medida de
anulacin de las firmas.

1.2. Ausencia de certificacin sobre el cumplimiento de los


topes de financiacin

Entienden los intervinientes4 que la ausencia de certificacin del


Registrador Nacional del Estado sobre la legalidad de la financiacin
para recolectar las firmas no afecta la constitucionalidad del trmite de la
iniciativa ciudadana porque se trata de un asunto que, segn la Ley 134
de 1994, se asigna a la organizacin electoral como una facultad genrica
para certificar todo lo concerniente al cumplimiento de exigencias
constitucionales y legales de todo orden en ejercicio de la iniciativa
popular. Pero cuando dichas disposiciones aluden a una certificacin
especfica, lo hacen exclusivamente para referirse al requisito
constitucional de las firmas; tanto as que, el 10 de septiembre de 2008 el
Registrador del Estado Civil certific que los respaldos presentados en
apoyo de la solicitud del referendo cumplan con el requisito

4
Entre ellos, y de manera coincidente, Edmundo del Castillo y Fernando Gmez Meja.

76
Expediente CRF-003

constitucional relativo a que sumaban un nmero de ciudadanos no


inferior al 5% del censo electoral vigente en la fecha respectiva.

De manera que, a su juicio, carecera de fundamento legal exigir, como


requisito de procedibilidad o exigencia con posibilidad de afectar la
exequibilidad de la ley que convoque a un referendo de reforma
constitucional, esta certificacin5.

1.3. Inexistencia de vicios de procedimiento en el trmite de


la Ley 1354 de 2009

Sostienen las intervenciones que la eventual ocurrencia de vicios de


procedimiento no es el resultado de una simple contradiccin entre la
actuacin de la comisin o plenaria y la norma constitucional o
reglamentaria, sino que resulta de la vulneracin de los principios
sustanciales que se busca concretar por medio de la realizacin del
procedimiento legislativo. Afirman que en desarrollo de esta posicin la
Corte ha defendido la teora de la instrumentalidad de las formas6, la
cual segn los intervinientes se resume en que una afectacin a las
normas que rigen el procedimiento legislativo no acarrear la
inconstitucionalidad del cuerpo normativo o disposicin creada si con
dicho desconocimiento no se afectaron los principios constitucionales
que dicha actuacin debe respetar. Estiman por lo tanto que slo en
aquellas ocasiones en que una irregularidad afecte de forma importante
derechos y principios constitucionales, ser menester declarar la

5
Al respecto, el interviniente Edmundo del Castillo sostiene ni legal ni constitucionalmente es una
competencia de la Registradura proferir un certificado relacionado con un anlisis o decisin
relativa a los topes en la financiacin de la recoleccin de firmas para el referendo. As lo dispone
expresamente el artculo 24 de la Ley No. 134 de 1994. Luego, tambin es cierto que la exigencia
sobre el cumplimiento de dichos topes, tampoco es un requisito para el trmite del referendo. Las
consecuencias jurdicas de la violacin de estas normas, es realmente distinta.
6
Intervencin del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, Secretario Jurdico del Departamento
Administrativo de la Presidencia de la Repblica, p. 25.

77
Expediente CRF-003

inconstitucionalidad de la ley o el acto legislativo producido de esta


forma, pues se habrn comprometido de forma importante derechos y
principios constitucionales7.

Concluyen entonces que toda desviacin de la actuacin parlamentaria


respecto de lo que dice la norma ser una irregularidad, pero slo podrn
ser calificados como vicios del procedimiento aquellas que afecten
elementos sustanciales que el procedimiento legislativo debe respetar,
trtese de un derecho, un principio o un valor. En este sentido se
mencionan algunas irregularidades sobre las que, de acuerdo con las
intervenciones, la Corte ha sostenido no vulneran elementos sustanciales
dentro del procedimiento legislativo, como por ejemplo, que uno de los
ponentes no firme la ponencia, que se incumplan los plazos para rendir
ponencia y el hecho de que se practiquen debates no citados8.

Respecto de la ley por la que se convoca al pueblo a un referendo de


reforma constitucional dan cuenta los intervinientes de dos supuestas
irregularidades en las que aparentemente se incurri durante el
procedimiento de creacin legislativa y, a su vez, explican las razones
por las cuales aqullas no pueden ser calificadas como vicios que afecten
en forma alguna la validez de la Ley 1354 de 2009.

1.3.1. La publicacin del Decreto 4742 de 2008

Relatan los intervinientes que el pretendido vicio habra tenido lugar


porque el Decreto que convoc a sesiones extraordinarias fue publicado
en el Diario Oficial del da 17 de diciembre de 2008 en horas de la tarde
exactamente a las 17 horas 45 minutos-, es decir, casi 16 horas despus
7
Ibdem, p. 22.
8
Ibdem, p. 19.

78
Expediente CRF-003

de haberse realizado las sesiones extraordinarias a las que citaba. Sin


embargo, los partidarios de la declaratoria de exequibilidad de la ley
rechazan que la publicacin tarda constituya un vicio, con base en los
siguientes argumentos:

i. El Decreto tena un destinatario especfico9, pues se convoc


a sesiones extraordinarias al Congreso de la Repblica, por
lo tanto se trataba de un acto particular y no general, por lo
cual no tena la necesidad de ser publicado. No obstante,
existe constancia de envo a la Imprenta del da 16 de
diciembre de 2008 y publicacin en el Diario Oficial de la
misma fecha; este hecho no debe confundirse con la fecha en
que el Decreto fue insertado en la pgina web de la Imprenta
Nacional, lo que ocurri el 17 de diciembre de 2008, es
decir, un da despus.

ii. Existe un precedente anlogo de la Sala de Consulta y de


Servicio Civil del Consejo de Estado10 en el que se concluye
que el tiempo que tarde en publicarse una actuacin del
Gobierno no debe contarse dentro de los plazos que ste
tiene para rendirla, pues esta interpretacin tiene dos
consecuencias que resultan contrarias al fin que se busca con
la institucin de las objeciones presidenciales que es lo que

9
Intervencin del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 27. En igual sentido, el ciudadano
Fernando Gmez Meja, actuando en representacin del Ministerio del Interior y de Justicia, sostiene
que El decreto 4742 no tiene como destinatario a los particulares ni puso trmino a un procedimiento
administrativo. (p. 53). Por su parte, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar, Jaime Enrique Granados
Pea, Juan Manuel Charry, Rodrigo Noguera Caldern, David Espinosa Acua, Antonio Lizarazo
Ocampo, lvaro Guillermo Rendn, Alexander Snchez Prez, Carlos Eduardo Borrero Gonzlez y
Hediel Saavedra Mogolln sostienen que El decreto 4247 de 2008 fue expedido con anterioridad al
inicio de las sesiones extraordinarias que convoc y fue hecho pblico ante quienes deban enterarse
del contenido del mismo, sin violar norma constitucional u orgnica alguna, por el contrario, como
qued claro, en ejercicio de las mismas.
10
Concepto 1841 del 17 de septiembre de 2007, de acuerdo a la intervencin del ciudadano Edmundo
del Castillo Restrepo Secretario Jurdico de la Presidencia de la Repblica, p. 28.

79
Expediente CRF-003

motiva la consulta-: reduce el trmino que tiene el


Presidente de la Repblica para objetar un proyecto y
condiciona la validez de las objeciones a las vicisitudes en la
publicacin del Diario Oficial. Concluye la Sala que la razn
fundamental que aqu trata de resaltarse es que el tiempo de
publicacin que se emplea por parte del Diario Oficial no
debe contarse dentro del plazo constitucional o legalmente
establecido al ejecutivo para la realizacin de las acciones
que el ordenamiento le encarga o le exige.

iii. Adicionalmente se sostiene que los Congresistas conocieron


del Decreto11, o al menos as fue en la plenaria de la Cmara
de Representantes en la que fue ledo el mismo por parte del
Presidente de la corporacin, razn por la cual fue posible la
realizacin de las sesiones extraordinarias.

1.3.2. La convocatoria a sesiones extraordinarias

Alegan los intervinientes12 que sostener la existencia de un vicio en el


trmite de la Ley 1354 de 2009 por haberse convocado a sesiones

11
Intervencin del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 28. El interviniente sostiene lo
siguiente El principio de publicidad se cumpli a tal punto que, efectivamente se llevaron a cabo las
sesiones extraordinarias. En este punto, si la jurisprudencia considera que no se afecta el principio de
publicidad cuando se publica al da siguiente de su aprobacin la ponencia para primer debate,
tambin deber entenderse que la publicacin el mismo da de sesiones extraordinarias, no afecta el
principio de publicidad, sobre todo cuando, como se dijo, cuando los congresistas conocan su
contenido.
12
Al respecto, por ejemplo, el ciudadano Fernando Gmez Meja, actuando en representacin del
Ministerio del Interior y de Justicia, sostiene lo siguiente Es obvio, por tanto, que las condiciones que
deben cumplirse para convocar vlidamente al Congreso a sesiones extraordinarias no se encuentran
en el artculo 85 de la Ley 5 de 1992, sino en los artculos 138 y 200 de la Constitucin, los cuales
constituyen, en este sentido, junto con el antes citado artculo 85, el marco normativo contextual de tal
convocatoria (p. 48). En igual sentido, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar, Jaime Enrique
Granados Pea, Juan Manuel Charry, Rodrigo Noguera Caldern, David Espinosa Acua, Antonio

80
Expediente CRF-003

extraordinarias por parte del Gobierno antes de terminarse el perodo


ordinario de sesiones, implica hacer un anlisis eminentemente formalista
del procedimiento legislativo, pues con la citacin se cumpli con el
objetivo principal, cual es permitir la iniciacin o culminacin de un
procedimiento legislativo.

1.3.3. No afectacin de los principios de identidad y


consecutividad.

Afirman los intervinientes que el principio de identidad no se desconoci


durante el trmite de la Ley 1354 de 2009, por cuanto el cambio de
pregunta contenida en la iniciativa ciudadana por parte del Senado de la
Repblica no comport una modificacin en el tema de la misma.

En efecto, recuerdan que la jurisprudencia de la Corte ha determinado


que las cmaras legislativas pueden introducir modificaciones a los
proyectos legislativos que debaten; sin embargo, aqullas no pueden
implicar la creacin de un texto completamente nuevo y distinto del
inicialmente aprobado, puesto que debe respetarse el principio de
consecutividad, es decir, la exigencia de que toda clusula aprobada haya
superado cuatro debates. Por esta razn, explican que las modificaciones
no pueden involucrar temas totalmente ajenos al proyecto, pues stos no
tendran relacin con lo hasta el momento discutido y se incumplira el
principio de consecutividad. Aaden que esta limitacin a la posibilidad
de enmienda de las clulas legislativas tiene como fundamento el
principio de identidad que debe guardar el proyecto a lo largo de todos
los cuatro debates del procedimiento legislativo.

Lizarazo Ocampo, lvaro Guillermo Rendn, Alexander Snchez Prez, Carlos Eduardo Borrero
Gonzlez y Hediel Saavedra Mogolln, sostienen que la convocatoria a sesiones extraordinarias que
el Gobierno hizo al Congreso, es totalmente ceida a la Constitucin Poltica, con fundamento en el
inciso 3 del artculo 138 de la Carta.

81
Expediente CRF-003

Las intervenciones mencionan distintas decisiones de la Corte


Constitucional donde se explican, in extenso, el contenido, sentido y
alcance de los principios de identidad y consecutividad. Manifiestan que
en estos fallos, adems, se precisa que un artculo nuevo no
necesariamente corresponde a un tema no debatido previamente porque
la novedad debe apreciarse respecto del proyecto en general, por lo tanto
puede existir un artculo creado por la Comisin de conciliacin para
superar una discrepancia. Adicionalmente, citan la sentencia C-551 de
2003 en donde la Corte determin que, de una interpretacin armnica de
la Constitucin y el Reglamento del Congreso, se conclua que el
Congreso tiene la posibilidad de introducir enmiendas al proyecto de ley
que convoca un referendo. Alegan que cualquier limitacin a la facultad
de introducir modificaciones a los proyectos de ley, por parte del
Congreso, debe estar establecida por la Constitucin de forma expresa.

De acuerdo con los intervinientes que apoyan la exequibilidad de la Ley


1354 de 2009 estos argumentos aplican por igual a la iniciativa
legislativa popular, de manera que son ntegramente trasladables al caso
que ahora ocupa a la Corte. De esta forma llegan a la conclusin que
[e]l Congreso de la Repblica podr realizar modificaciones al
proyecto, pues no existe ninguna prohibicin expresa en la Constitucin
que se lo impida. Y adicionalmente, el proyecto de ley podr tener
modificaciones en cualquiera de las Cmaras, siempre y cuando se
respeten los principios de consecutividad e identidad. Cualquiera de las
Cmaras puede introducir modificaciones, siempre y cuando no sean
introducidos temas nuevos o se cambie la materia13.

13
Intervencin del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, pp.47 y 48.

82
Expediente CRF-003

Con fundamento en esta interpretacin estiman que la modificacin


introducida a la pregunta, por parte del Senado de la Repblica, no
implic la introduccin de un tema nuevo14 pues en su parecer dicha
variacin supuso, simplemente, brindar una mayor claridad en la
aplicacin de la norma en el tiempo. En efecto, recalcan que la redaccin
inicial que utilizaba el vocablo ejercido impeda que la norma pudiera
ser aplicada en los siguientes comicios electorales, mientras que con la
expresin haya sido elegido se permita que la eficacia de la norma se
diera a partir de los comicios de 2010.

Reiteran que esta modificacin temporal no introdujo un tema nuevo


dentro del proyecto de ley, pues se sigue refiriendo a la posibilidad de
que quien haya ejercido la presidencia de la Repblica en un par de
ocasiones pueda aspirar a un tercer perodo. Adicionalmente, afirman los
intervinientes que con el cambio de pregunta se respetan la intencin y la
finalidad de la iniciativa ciudadana.

1.4. La reforma constitucional propuesta mediante la ley de


convocatoria a referendo no configura una sustitucin de
la Constitucin

Algunas intervenciones cuestionan la competencia de este Tribunal para


controlar vicios por sustitucin de la Constitucin. Destacan que la Corte
Constitucional se ha equivocado al afirmar que los problemas de

14
Al respecto, los ciudadanos Rodrigo Rivera Salazar, Jaime Enrique Granados Pea, Juan Manuel
Charry, Rodrigo Noguera Caldern, David Espinosa Acua, Antonio Lizarazo Ocampo, lvaro
Guillermo Rendn, Alexander Snchez Prez, Carlos Eduardo Borrero Gonzlez y Hediel Saavedra
Mogolln, sostuvieron que resulta pertinente sealar que el alegado cambio promovido en el
Congreso, de ninguna manera vicia de inconstitucionalidad el trmite, por cuanto lo que en realidad
prohbe la Constitucin, son aquellas modificaciones que desvirten la esencia y el espritu del
referendo, lo cual sin duda, en el caso que nos convoca, no ha ocurrido, por cuanto y en tanto, la
esencia y el espritu de la voluntad de los ciudadanos que avalaron con su firma la consulta del
referendo, no era ninguna otra sino que existiese la posibilidad de que el actual Presidente pudiese ser
nuevamente reelegido de inmediato.

83
Expediente CRF-003

competencia se proyectan al estudio de vicios materiales y formales 15.


Enfatizan, entonces, que la competencia de esta Corporacin en esta
materia es una regla establecida por la Carta Poltica, que limita su
actuacin a la revisin de vicios de procedimiento y que no puede ser
excedida.

Se alega, adems, que la Corte en la sentencia C-551 de 2003 parti de


una falacia argumentativa porque en su argumentacin pas de la
imposibilidad de la sustitucin total a la prohibicin de reformas o
sustituciones parciales. A ello se suma que en su opinin el Tribunal
Constitucional, al contrastar la ley objeto de examen en esa oportunidad
con los valores y principios constitucionales, termin por hacer un
anlisis material de la ley convocatoria a referendo. Finalmente, se citan
las sentencias C-970 y C-971 de 2004, y se defiende que la tesis de la
prohibicin de sustituir parcialmente la Constitucin o reemplazar un
elemento definitorio de su identidad por otro opuesto o integralmente
distinto no tiene ningn respaldo normativo ni argumentacin razonable
que la sostenga.

En efecto, consideran que el numeral 2 del artculo 241 constitucional


restringe expresamente la competencia de la Corte Constitucional al
examen de los vicios en el procedimiento de formacin de la ley
convocatoria a un referendo constitucional y que ningn canon
interpretativo permite derivar de este enunciado normativo una
competencia para aprehender el examen del contenido material de la ley,
que es en definitiva lo que a su juicio ha hecho la Corte Constitucional
apoyada en la tesis de la prohibicin de sustitucin de la constitucin.

15
Entre otras, intervencin del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, pp. 31 y ss.

84
Expediente CRF-003

Igualmente, critican la metodologa propuesta por la Corte Constitucional


para adelantar un juicio de sustitucin a la Constitucin, pues afirman
que aqulla tiene la estructura de un silogismo en el cual se parte de una
premisa mayor indeterminada ya que la Corte no ha precisado cules son
los aspectos definitorios de la Constitucin que no pueden ser sustituidos.
Todo lo anterior lleva a los intervinientes a solicitar que el control de la
Ley 1354 de 2009 se limite al anlisis de los vicios de procedimiento.

Otras intervenciones, por el contrario, acogen la tesis planteada en la


sentencia C-551 de 2003, segn la cual existe un lmite competencial del
poder de reforma constitucional respecto de la sustitucin de la
Constitucin. Segn estos intervinientes la sustitucin de la Constitucin
exige que se cumpla con tres pasos indispensables y sucesivos: que se
identifique claramente cul es el aspecto medular o definitorio de la
identidad de la Constitucin; que se determine el alcance jurdico del acto
que reforma la Constitucin; y que se demuestre que en el caso concreto
la modificacin constitucional afecta dicho elemento esencial.

Segn los intervinientes este es el hecho que debe probarse cuando se


argumenta que la reeleccin presidencial sustituye la Constitucin, lo
cual, en su opinin, no ocurre en este caso por las siguientes razones16:

i. El pueblo es quien decide soberanamente si reelige o no al


Presidente en turno.
ii. Las instituciones de vigilancia conservan sus atribuciones.
iii. No se atribuyen nuevos poderes al ejecutivo.
iv. Existen reglas que disminuyen la desigualdad en la
contienda electoral.

16
Intervencin del ciudadano Edmundo del Castillo Restrepo, p. 37

85
Expediente CRF-003

v. El Estado colombiano seguir siendo un Estado social de


derecho.
vi. Las autoridades militares continuarn subordinadas al poder
civil.
vii. No es reemplazado el sistema de pesos y contrapesos, por
cuanto sigue ejerciendo su control el poder judicial; contina
existiendo la autonoma de las entidades territoriales; se
prevn limitaciones a la intervencin del Presidente en
procesos polticos17,

Un punto que resaltan con especial nfasis es la eventual afectacin que


sufriran otros servidores pblicos, cuyo perodo constitucional es de
cuatro aos, en el ejercicio de sus competencias debido a que su
independencia podra verse reducida por la extensin del perodo del
Presidente. Sin embargo, recalcan que se trata de una afectacin
meramente hipottica que lejos est de originar una alteracin de tal
magnitud que deba catalogarse como sustitucin de la Constitucin.

De esta forma concluyen que con la aprobacin de la reforma propuesta


por la Ley 1354 de 2009 no se estara afectando ninguno de los
elementos esenciales de la Constitucin, como puede ser la forma de
elegir el Jefe de Estado, el mbito funcional del Presidente, los
mecanismos de provisin de los servidores de la administracin y, por
consiguiente, el principio de frenos y contrapesos establecido en la
Constitucin.

17
Al respecto, el ciudadano Fernando Gmez Meja, actuando en representacin del Ministerio del
Interior y de Justicia, trayendo a colacin a Christian Starck, sostiene que Las posibilidades de una
divisin de poderes son mltiplesen todo caso, lo decisivo es que la divisin de poderes sea
efectiva.

86
Expediente CRF-003

Como razn adicional mencionan que la sentencia C-1040 de 2005 no


constituye un precedente constitucional sobre una segunda reeleccin
presidencial, pues consideran que la aseveracin contenida en esa
decisin en el sentido que la reeleccin por una sola vez acompaada por
una ley de garantas no sustituye la Constitucin, no fue hecha con la
intencin de excluir la posibilidad de una segunda reeleccin, sino,
simplemente, resolva el asunto que se examinaba en ese entonces.
Igualmente, se dice que la Corte tiene la posibilidad de modular los
efectos del fallo, en el sentido de evitar interpretaciones incompatibles
entre la reforma constitucional y la vigencia de la ley de garantas o, por
ejemplo, entre aqulla y el pargrafo del artculo 197 de la Constitucin
que consagra Nadie podr ser elegido para ocupar la presidencia de la
repblica por ms de dos perodos.

2. Intervenciones a favor de una declaratoria de


inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009

Razones de naturaleza constitucional que justificaran que se declarase la


inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 se exponen en los escritos
presentados por Cesar Augusto Luque Fandio, Jos Ricardo Zapata
Camacho, Hermes Antonio Salamanca Rojas, Wilson Donato, Edgar
Ricardo Garca Prez, Hctor Parra y Carlos Antonio Gonzlez; Germn
Alberto Snchez Arregocs; Jorge Barrios Gutirrez; Clodomiro Roa
Roa; Hctor lvarez; Hernando Navarro Acosta; lvaro Sanjuan
Sanclemente; Laura Adriana Reyes; Daro ngel Eguis Surez; Jos
Manuel Hernndez Tllez; Vicente Ramrez Chacn; Armando Suarez;
Len Rivera Satizabal; Cesar Augusto Rodrguez Piedrahita; Manuel
Alfredo Henao Nieto; Martn Bermdez Muoz; Nelson Cabrera
Gutirrez; Rodrigo Lara Restrepo; Eduardo Montoya Hoyos; William

87
Expediente CRF-003

Ricardo Guzmn Snchez; Wilmer Alonso Riao; Edson Rafael Rodrigo


Rodrguez Beltrn; Antonio Eduardo Bohrquez Collazos; Jos Leomar
Cortes Delgado; Miguel ngel Enciso Pava; Anny Lucia Vargas Rojas;
Carlos Alberto Parra Carrillo; Mara del R. Carrillo de Parra; Kenny
Elizabeth Campo Sarzosa; Omar Len Muriel Arango; Juan Horacio Lara
Z.; Ral Palacio Ortega; Claudia Patricia Molina Gonzlez; Vctor
Mauricio Gonzlez Vargas; Jess David Hernndez Martnez; Erika
Lorena Caldern Galindo; Yenni Marcela Garca Sierra; Viviana Patricia
Poveda; Carlos Alberto Zapata C.; Armando Bolaos Ziga; Freddy De
Jess Sanjuanello Carbonell, Maria Margarita Duarte, Carlos Eduardo
Lpez, Miryan A. Cubillos C., Blanca Guerra Pea, Carmen Natalia
Guerra Pea, Liz Theily Hernndez V., Sandra Liliana Hernndez V.,
Julio Csar Peralta S., Luz Mary Mancipe, Gladys Crdenas Daz, Juan
Carlos Uribe lvarez, Mara Eloisa Malaver M., Galia Forero M.,
Emeterio Torres Ortiz, Jos Angel Villadiego Arrieta, Aura Nelly Daza,
Pedro Luis Arango S., Nidia Mendoza Lozada, Clara Daza, Aura Ligia
Tamayo B., Myriam Daza, Ral Sastoque R., Deisy Morastoque, Juan
Carlos Pea Morales, Hctor Enrique Linero Daz, Myriam Elsa Romero
Villalba, Lorenzo Julio Florez Gonzlez, Luis Fernando Rincn Escobar,
Clara Daza, Pascual Bravo, y Jos R. Llanos;Carlos Adolfo Moreno
Galindo; Matilde Cipagauta Hernndez; Hugo Hernndez Caldern; Luis
Arturo Cruz; Lilia Poveda de Cuadrado; Rafael Balln M.; Tatiana
Romn Alarcn; Diana Carolina Sanabria Rondn; Reinaldo Villalba
Vargas, Eduardo Carreo Wilches, Dora Lucy Arias Giraldo, Linda
Mara Cabrera Cifuentes, Luis Carlos Bonilla Rico, Rafael Ernesto
Surez, Jess Alberto Franco Giraldo, Mauricio Garca Durn, Franklin
Castaeda Villacob, Luis Alfonso Castillo Garzn, Luz Marina Hache
Contreras, Juan Carlos Ramrez H., Mara del Pilar Arango H. y
Mauricio Castillo; Luis Carlos Bonilla Rico Rafael Ernesto Surez

88
Expediente CRF-003

Orjuela; Mauricio Garca Durn; Franklin Castaeda Villacob; Tarsicio


Mora Godoy; Jess Alberto Franco; Blanca Irene Lpez Garzn; Luis
Alfonso Castillo Garzn; Yenly Anglica Mndez Blanco; Maria Del
Pilar Arango; Mauricio Castillo Pea; Juan Carlos Ramirez Hache;
Rubn Daro Chvez Giral; Aldemar Bravo Liscano; Wilson Alfonso
Borja Daz Alfonso Mora Len; Cipriano Hernando Pez V.; Janeth
Pelez, Carlos Cristancho, Gustavo Cceres, Carlos R. Surez, Rafael
Gaitn, Gabriel Vargas y Ernesto Malpica; Mara Teresa Garcs Lloreda;
Augusto Ramrez Ocampo; Armando Novoa; Fabio Villa Rodrguez;
Carlos Andrs Hoyos; Horacio Serpa, Guillermo Perry, Gustavo Zafra
Roldan, Juan Carlos Esguerra, Ivn Marulanda, Erika del Pilar Murillo,
Gina Romero Rodrguez, Frenly Marcela Martnez Garzn, Carolina
Bahamn Acosta, Zurayt Xiomara Trujillo, Juan David Villamarn
Garca, Javier Rodrigo Valero Garay, Juan Guillermo Pantoya Galndez,
Natalia Lozano Maucera, Catalina Rivera, Andrs Lpez Morales, Ana
Mara Pez Morales, Marcela Restrepo Hung, Juan Jos Mario, Gonzalo
Ortiz, Eduardo Arias Villa, Alberto Valdiri, Polidoro Gamboa, Jorge
Enrique, Carmenza Gmez, Miguel Torres, Percy Oyola P., Carmenza
Mondragn, Juan Jos Mario Palacio, Diego Trujillo, Juanita Sanz,
ngel Nogueira, Mara del Mar Ravessa, Ester Sofa Gutirrez, Luz Dary
Pea Marin , Melina Narvez Santacruz, Felipe Valencia Hernndez,
Carlos Hernndez, Mara Victoria Ospina, Santiago Lozano Mancera,
Valentina Restrepo Ospina, Fernando Segura Restrepo, Martn Von
Hildebrand, Adelaida Callejas, Sylvia Amaya, Luis Fernando Martnez,
Mara Carolina Rueda, Carlos Mora, Carolina Gutirrez Torres, Carmen
Brillith Nio , Andrs Sampayo, lvaro Palacio Arciniegas, Luis Carlos
Surez Chvez, Natalia Cano Giraldo, Alejandro Caicedo Torres,
Roberto Santamara Jimnez, Jos Eslana, David Vsquez Cardona,
Fredy Pez, Andrea F. Guzmn, Daniel Mera Villamizar, Carolina

89
Expediente CRF-003

Moreno Lpez, Ana Paulina Sabbagh, Clara Roci Rodrguez, Natalia


Cecilia Hernndez, Ral Tllez Mendoza, Mauricio Silva Osorio,
Marcela Osorio Lys, Miguel Roberto , Jorge Francisco Ruiz Angarita,
Jos Antonio Monsalve Gmez, Carolina Torres, Sofa Jaramillo,
Daniela Valero, Diego Camilo Charry, Myriam Uribe, Carolina Figueroa,
Javier Lpez, Paula Vanessa Pez Barreto, Jaime Andrs Betancourt
Rodrguez, Jorge Ivn Cuervo, Andrs Gmez Roldn, Francisco Adolfo
Rodrguez, Tarsicio Mora, Luis Ernesto Maas Ramrez, Martha Lucia
Ordaneta Franco, Ana Sofa Caldern, Juan Manuel Isaza, Gloria Stella
Moreno Fernndez, Ivn Daro Huertas, Harold Martnez, Gabriela
Manrique, Mara Alejandra Cruz, Gloria Galn Sarmiento, Adriana
Mara Lagos, Francisco Alberto Galn, Anglica Marn, Robinson
Snchez Tamayo, Danilo Morris, Franz Barbosa Amaya, Fernando
Moncayo Arenas, Mara Anglica Nieto, Carolina Ferro, Juan Pablo
Ardila Falla, Javier Rubio, Camila Osorio Avendao, Mara Victoria
Uribe de Guzmn, Camilo de Guzmn Uribe, Olga Chefs, Alexandra
Prada, Elvis Casallas Gmez, Roberto Daza, Robert Rivera, Deiner
Cabarcas, Mariana Marulanda, Mara Patricia Campo, Alberto Figueroa,
Jairo Jaramillo, Anglica Zambrano, Miriam Cotes, Luz Marina Suana,
Hctor Pineda Salazar, Rosembert Ariza Santamara, Duvn H, Mara
Susana , Haidi Hernndez, Lzaro Ramrez Salazar, Alfredo Hernndez,
Bernardo Gonzlez, Javier Fernando Ramrez, Luis Hernando Quintero,
Jorge Rivera Caldern, Carlos Torres, Yohan Montao, Labeyro de Jess
Cardona, Vctor Pisciotti, Martha Ruiz Roa, Elkin Romero Hernndez,
Sebastin Rojas Ricaurte, Jos del C Ramrez , Carlos Arturo Carmona,
Luis Gmez, Alfredo Ramos Surez, Pabla Virginia Ramos Garavito,
Alejandro Pinzn, Luz Marina Cabrera, Hernn Ramrez, Paola Triana
Arias, Javier David de Surez, Sandra Roci Cuellar, Henry Gonzlez
Molina, Edna Ruth Morales Espinosa, Yesid Rubio, Fernanda Vivus,

90
Expediente CRF-003

Gustavo Adolfo Mellizo, Martha Losada Camacho, Luz Stella Garca,


Gladys Mara Guazo Ortega, Ana Mara Montoya, Mara Cristina Suaza,
Aracelly Pea Duque, Dora Lucia Betancourt, Gloria Margarita Cuartas,
Vctor Eusebio Pisciotti, Martha Renza, Mery Yolanda Snchez, Lilia
Gutirrez, Johana Patricia Arias, Martha Crdenas, Brbara Bayoni, Juan
Carlos Plezes Benavides, Carlos Eduardo Cortes, Andrs Felipe Lpez
Latorre, Berenice Mara Anzola, Marcela Caldas, Luisa Fernanda
Trujillo, Elkin Romero Hernndez, David Heshusius, Pedro M Rincn,
Marco A Becerra, Lucy Mora Solano, German Londoo, David Ricardo
Rojas Betancourt, Juan Alberto Morales Morales, Adriana Muoz ,
Bertina Caldern A, Luz Mery Amparo Anzola, Orlando Curiel, Mara
Teresa Bonilla, Alejandro Torres Lpez, Nubia Ovalle, Dayana Bautista,
Juan Felipe Namen Pulgarin, Juan Carlos Tarera, Juan Camilo
Maldonado, Jos Manuel Jimnez, Felipe Tello, Silvia Echeverri, Ins
Helena Gmez, Alejandra Barrera, Mara Cristina Vargas, Claudia Triana
S., Diana Fernanda Ariza S., Laura Fernanda Beltrn, Raquel Pereira
Surez, Jeanette Delgado M., Claudia Alba, Ana Celia Salazar Castro,
Pedro P. Surez, Mara Teresa Bonilla, Luis Hernando Cordero, Eliana
P., Nelson Pez Gonzlez, Julio Alfonso Bejarano, Cristhian Felipe
Carrasco, Luis Alfonso Lpez Fuentes, Johanna Cristina Vida, Diego
Fernando Morales, Mara Bellania, Blanca Isabel Abril, Jos Ruiz, Jorge
Edgar Fonseca, Efran Ortiz Surez, Wilson Lazo, Diana T. Espinosa,
Jos Emilio, Cesar Augusto Rincn, Felipe Amaya, Jorge Trigos, Luz
Stella Osorio Pardo, Jeiser Natalia Millares, German Londoo, Alfonso
Buitrago, Rene Tocancipa, Harney Giovanny Rodrguez, Francisco,
Javier Melia, Oscar Blanco Rivera, Doris Ruth Avella, Jos Luis Barrera,
Natalia M. Parada, Arturo Arroyave, Franklin Cabarcas, Heidy guila
C., Asseneth Rangel, Ezequiel Apraez, Carmen Ayd Surez Redondo,
Javier G, William Pastrana, William Pachn, Francisco Andrs M., Sonia

91
Expediente CRF-003

Milena Silva, Jairo Jimnez, Carolina Torres Lpez, Martha Ovalle,


Argemiro Hoyos, Vishnupriya Arci, Gerardo Sanabria, Danilo Serrano,
Jos Luis Aragons, Diego H Cifuentes, Sonia Eljach, Jos Arango,
Joaqun Garzn Vargas, Sarita Velsquez Beltrn, Mara Alejandra
Grillo, Alejandro Garca Ros, Jorge Andrs Herrera, Tatiana Milena
Jairo, Otoniel Hernndez, Arley Palencia Pinilla, Ral Ivn Cartagena,
Jaime Ramrez Lozano, Fercho Martnez Snchez, Carlos Mauricio
Prieto, Juliana Daz Franco, Paola Ximena Silva, Lina Patricia Silva,
Mara Cristina Hernndez, Resurreccin Gonzlez, Cesar Alberto
Rodrguez, Mara Clara Figueroa, Ansi Carolina Torres Ruiz, Andrs
Forero P., Jacqueline Penen Lastra, Felipe Castro, Flor Castro, Mara
Consuelo Mejia, Yurany Prez, Margot Rodrguez, Gilberto Gmez,
Alejandro Giraldo, Luis Eduardo Amado, Mario A Rodrguez, Mara Del
Pilar Zea, Jos Quintero, Jairo Amzquita Soler, Cesar Silva Vargas,
Merly Vanegas, Luis Amarildo Bravo Mina, Hernn Lpez, Marta Elena
Rodrguez, Elson Rafael Rodrguez, Carlos Rodolfo B., Constanza
Trujillo Vsquez, Carlos Arturo Gmez, Yeir Barreto, Gabriel Vargas,
Natalia Cuellar Giraldo, Claudia Lpez, Bernardo Parra, Camilo
Cubides, Miguel Alfonso Pea, Sharon Mario, Hugo Vega, Jos Ral
Hernndez, James Rodrguez, Nelly Esperanza Morales, Mara Anglica
Malagn, Luis Ignacio Ruiz, Jos Adalver Polocho, Daniel Fomeque
Castro, Luis Felipe Ortiz, Resurreccin Gonzles, Leonor Rodrguez
Valbuena, Ester Sofa Gutirrez, Alejandro Pineda, Juan Jos Mario P.,
Gonzalo Ortiz, Roberto San Martn, Alberto Valdiri, Martha Ovalle, Erik
Giovanni Mndez, Juan Sebastin Rojas, Victoria Eugenia Rojas, Paula
Daniela Gutirrez, Lady Paola Cortes, Juan Sebastin Rojas Jimnez,
Mara Clemencia Meja, Alberto Vargas, Ana Edith Prez, Mara Patricia
Sarmiento, Mara Eunice S, Fernando Moncayo Arenas, Danilo Morris,
Carolina Gonzles G., Andrea Casas R., Franz Barbosa, Hctor Julio V.,

92
Expediente CRF-003

Mara Luis Reyes, Luz Yanira Garzn, Orly Moreno, Martha P.


Gonzlez, Claudia C. Murcia, Mara Eugenia Flores, Patricia Corn,
Clmaco Cuellar, Duvn H. Lpez, Gloria R., Floralba Villalba, Yolanda
Villaje Daz, Yeimme Leguizamo, Juan Carlos Esguerra, Martha Renza,
Andrs Camilo Nieto, Alfredo Palencia, Carlos Rojas, Luis Alberto
Maldonado, Mara Fernanda Amaya, Alexa Betancur Lozano, Roger
Gonza, Lilia Gutirrez, Graciela Ibez, Dora Lucia Betancourt, Mara
Amelia Mrquez, Alfonso Cortes, Carmen Ruiz, Alex Camargo, Luis
Castillo, Jos Muoz, Carlos Caldern, Fabio Santamara, Diego
Rodrguez, Andrs Ziga, Carlos Alberto Ros, Alexander R., Alberto
Cubillos, Alejandra Herrera, Gustavo Blanco, Mara Teresa Moreno,
Diana Blanco Lpez, Octavio Fajardo, Mara Cristina Suaza, Miriam
Cotes Bentez, Germn Cuellar, Mara Susana M , Gerardo Duque,
William Barbosa, Jannet Turcotte, Camila Ayala Gmez, Rigoberto
Muoz, Laura Rico Gutirrez, Cesar Augusto Zamora, Mara Carolina
Rueda, Gonzalo Gmez, Jorge Contreras, Daniela Duque Arias, Zulh
Echeverry, Jairo Restrepo G., Nataly Giraldo Rodrguez, Jorge Mario
Muoz, Sebastin A. Henao, Andrs Zapata, Blanca Castao Amaya,
Andrea de Nubila, German Amado, Orlando Quiroga, Julin Andrs
Tllez, Ever Leiton, Luis Pablo Morales B., Mery Yolanda Snchez, Luz
Dary Pea M., Hoz Mara Uribe E., Miguel Roberto Alza, David
Heshusius, Diego C. Charry S., Jaime A. Silva V., Vctor Bernardo Melo,
Luis I. Sandoval M., Juan Pablo Ardila, Mariana Marulanda V., Fabio
Ramrez, Mara Patricia Araujo, Luis Felipe Ros, Luis Surez M., Gloria
Stella Moreno Fernndez, Marcela Osorio Lyz, Erika del Pilar Murillo
Tinoco, Mauricio Silva Osorio, Luis Fernando Martnez V., Armando
Brucheno, Alfonso Daz Soto, Andrs Camilo Rojas Gutirrez, Flor
Mara Hernndez Castro, Mauricio Laguna Cardozo, Dairo Edilberto
Quitian Ariza, Javier Garca Bran, Jos Manuel Prez Cortes, Martha

93
Expediente CRF-003

Riveros, Oscar Ivn Velsquez, Jaime Alfonso Orjuela Vlez, Adriana


Mara Lagos Zapata, Sofa Jaramillo, Jorge E. Villarreal B., Pablo
Gmez Pinilla, Abraham Hidalgo Mendoza, Carmen Ayde Surez
Redondo, Juan Felipe Garca, Ana Mara Mondragn Duque, Angie
Natalia Ramrez Q., Daniel Alejandro Lpez, Juan Carlos Rodrguez
Cifuentes, William Torres Garca, Vctor Alduvar Castellanos, Luz Mery
Orjuela, Jos Alfonso Garca G., Yamil Osorio Dualby, Mirta Manrique
Argualu, Helda Martnez, Luz Clemencia Torres, Jos Leonardo Bueno
Ramrez, Jos Ricardo Zapata C., Cesar Augusto Luque F., Manuel
Zuluaga Torres, Claudia Liliana Chavarro, Hermes Salamanca, Jos
Antonio Snchez, Ivn Valdivieso Gmez, Elsa Elizabeth Chamorro
Daza, Mandory Llanos Cortes, Lucero Ortiz Cadena, Mara Juliana
Gamarra G., Oscar Gutirrez Guaqueta, Sergio Rodrguez S., Sady
Mireya Castro C., Nelson Ronderos, Nelson Villamizar, Consuelo
Habibe Dueas, Camilo Torres Garzn, Maribel Arguello Castillo, Mara
Cristina Guerrero G, Tarsicio Martnez, Mara Cecilia Orjuela, Anibal
Contreras, Isabel Cristina Lpez Daz, Sandra Gutirrez Cortes, Sarah
Coral Crdena, Rmulo Padilla Vergara, Mauricio Torres Madrid, Mara
Jess Vanegas F., Rosalba Campos G. y Mara Elisa Uribe Vegalara,
siendo ilegibles el resto de las firmas del documento de Alianza
Ciudadana; Carlos Mario Agudelo Gmez; Nubia Granados; Benjamin
Latorre Araujo; Vicente Noguera Carbonell; Andrs Gmez Roldan,
Guillermo Hernn Barrera Briceo, Daniel Mera Villamizar, Fabio Villa
Rodrguez, Jos Miguel Snchez Giraldo, Daro Dangon Moiss, Diego
Lpez Medina, Jos Miguel Snchez y Holman Morris; Pedro Jos
Santana Rodrguez, Tarsicio Mora Godoy, Omar Hernndez, Nelly
Velandia, Humberto Correa, Clara Roco Rodrguez, Gabriel
Bustamante, Antonio Madariaga, Anglica Marn y Brbara Gonzlez;
Diego Laserna Arias, Sergio Guzmn Escobar, Federico Ramrez

94
Expediente CRF-003

Vergara, Lzaro Ramrez Salazar, Lina Daz Lpez, Vishnupriya Arci


Snchez y Santiago Lizarralde Mndez; Orlando Amorocho Chacn; Ana
Sofa Caldern; Natividad Benavides Rincn; Cristina Ospina; Nancy
Cuervo; Luis Carlos Villegas Echeverri y Rafael Meja Lpez;
Resurreccin Gonzlez Serrato; Juan Felipe Garca, Ana Mara
Mondragn, Sarita Velsquez Beltrn, Alejandra Barrera Salazar,
Catalina Rivera Cediel, Daniel Alejandro Lpez, Mara Cristina
Hernndez Hurtado, Catalina Moreno Lpez, Diana Fernanda Arna,
Andrs Lpez Morales, Juan Felipe Navia P., Valentina Restrepo, Laura
Beltrn Orozco, Pablo Gmez Pinilla, Jairo Andrea Jimnez, Miguel
Andrs Martnez Toro, Cristian Andrea Ruiz Garca, Eugenia Echeverri
A., Alejandro Garca Ros, Mara Alejandra Grillo G., Joaqun Antonio
Garzn Vargas y Rafael Mc Causland Echeverry; Luis Fernando
Cardona Orozco; Publio Contreras Herrera; Hctor Pea Daz, Mario
Crdoba Crdoba y Susana Schuster Rodrguez; Fernando Martnez
Rojas; Blanca Ruby Cardona; lvaro francisco Camacho Borrero; Luis
Miguel Moreno Lpez; Jorge Luis Arango Meja, Leidy Johana Garzn
Montoya, Jos Luis Gonzlez Jaramillo y Walter Leandro Aguirre Mazo;
Andrs Felipe Meja Ruiz; Gabriel Alfonso Campuzano Cadavid;
Segundo Rosendo Cubides; Jos Libardo Avellaneda; Carmen Luz
Consuegra; Csar Augusto Luque Fandio, Jos Ricardo Zapata
Camacho, Hermes Antonio Salamanca Rojas, Wilson Donato, Edgar
Ricardo Garca, Hctor Parra y Carlos Antonio Gonzlez; Gonzalo
Andrs Ramrez Cleves y Carlos Alberto Lpez Cadena; Jos Reyes
Alfonso Jimnez; Eduardo Montoya Hoyos; Guillermo Antonio Parra,
Nidia Consuelo Benavides, Laura Rivera Cuellar, Flor Galechor
Mamiane, Jos Sandoval, Mara Antonia Astudillo, Paola Andrea Pareja,
Jos Luis Pareja B., Cecilia Flores, Natalia Pareja, Antonio Naranjo
Gordillo, Maritza Chaparro De Garca, Renzo Enrique Garca Rincn,

95
Expediente CRF-003

Mara Elena Malaver Nova, Flor Mara Malaver Nova, Claudia Leonor
Vega, Anglica Mara Chaparro Vega, Jorge Luis Chaparro Malaver,
Clara Nubia Monroy Malaver, Blanca Pea Mrquez, Daniel A. Chaparro
Pea, Mara Josefa Tabares Campos, Alejandro Tabares Campos, Aura
Lozano De Surez, Guillermo Surez, Francisco Bermdez, Isidoro
Palacios Gutirrez e Isabel Rodrguez de Palacios; Oswaldo Rodrguez
Moreno; Pedro Antonio Vega; Fernando Zapata M.; lvaro Antonio
Arvalo; William David Guzmn Pulido; Clemente Mancipe Rojas; Jos
Antonio Fernndez Zambrano; Ramiro Parra; Marco Fidel Niampira y
William Henry Mayorga Moreno; Gabriel Ramrez Pinzn; Edgardo
Javier Hoyos Angulo; Faustino Castiblanco Vargas; Hctor Elas Leal
Arango; Alejandro Pinzn A.; Nelson Tobn; Jorge E. Arias Caldern;
Ivn Nathalia Corredor Valderrama; Yenny Lorena Lpez Crdenas;
Lizeth Judith Chocont Solano; Mara del Pilar Rodrguez; ngela Roco
Melo Barrera; Sindy Paola Cely Fonseca; Carol Bibiana Amaya Torres;
Ruth Yamile Pineda Zamora; Sandra Liliana Pulido; Cristian David
Rojas Gil; Jhon Jorge Snchez Pez; Erika Casteblanco Castro; Natalie
Bonilla Pesca; Diana Catalina Marino Guio; Claudia Lizeth Rojas
Moreno; Mara Anglica Pez Pez; Luz Elena Carreo Blanco; William
Leonardo Agudelo Rodrguez; Manuel Ernesto Buitrago Camargo;
Nayibe Roco Pardo Vergara; Juan Mauricio Cruz Reyes; Francisco De
Jess Soler Cantillo; Pablo Andrs Sierra Pulido; Francisco Javier Conde
Rojas; Lina Marcela Vivas Rondn; Diana Paola Cristancho Pita; Nidia
Esperanza Rivera S.; lvaro Sebastin Quintero Ovalle; Vctor Manuel
Fonseca; Diana Estefana Velandia Moreno; Ana Milena Rodrguez
Tovar; Jithnory Roco Velsquez Blanco; Yuly Viviana Corredor Lpez;
Ary Yanerith Rincn Prez; Nestor Hernando Moreno Huertas; Natalia
Rojas Daz; Carlos Enrique Muoz Sotelo; Leidy Marcela Sierra Mora;
Lyda Marcela Tiria Medina; Yuli Andrea Coy Guerra; Danna Katherine

96
Expediente CRF-003

Garcs Gonzlez; Marco Antonio Alfonso Torres; Pedro Alfonso Prez


Estupin; Climaco Pinilla Poveda; Luz Amanda Pineda Jimnez; Sacha
Carolina Gutirrez Alfonso; Laura Sofa Zambrano Salazar; Ludwing
Eduardo Reyes Valero; Ildebrando Riscanevo Pico; Germn Guevara O.;
Germn Enrique Reyes Forero; Humberto Sal Moreno Jimnez; Nstor
Ral Correa Henao; Juan Manuel Sierra Sierra; Guillermo Rivera Flrez;
Manuel A. Ome Ceballos; Luis Jaime Gmez Gmez; Mauricio
Castaeda Muoz; Jaime Salamanca; Lorenza Ortegn; Fernando
Aurelio Acevedo; Guillermo Meja Meja; lvaro Concha Narvez;
Alfredo Beltrn Sierra, Edgardo Maya Villazn, Fanny Lucia Castellanos
Zuluaga y Carmenza Isaza Delgado; Jaime Germn Bejarano Castro;
Rodolfo Gmez Segura; Mara Derly Castillo Muoz; Josue Antonio
Pea Garca; Daniel Avellaneda Correa; Gustavo Lozano Montero;
Yined Medina; Domingo Banda Torregrosa y Ricardo Ruiz Medina;
Daniel Antonio Pachn Ortiz; Humberto Anbal Restrepo Vlez; Germn
Puentes Gonzlez; Paula Alejandra Alfonso Martnez, Andrs Felipe
Herreo Lopera, Mara Paula Ochoa Lozano, Ana Mercedes Puche Daz
e Ivn Daro Rodrguez Bustamante; Mnica Oliveros Reyes, Viviana
Alvarado Rocha y Anglica Mara Parada Pineda; Oscar Leonardo Ortiz
Jerez, Julin Camilo Rodrguez Triana y Pedro Nel Rojas Oliveros;
Diana Carolina Alfonso Villarreal, Mara Camila Franco Franco, John
Fredy Gonzlez Dueas, Andrs Felipe Pieros Cifuentes Y Mara
Jimena Snchez Angarita; Claudia Marcela Escalante Mahecha,
Alejandra Gualdrn Crdenas, Daissy Natalia Rodrguez Lpez y Sandra
Milena Hernndez Rodrguez; Luis Miguel Moreno Lpez; Carlos Arturo
Piedrahita Crdenas; Luis Felipe Rodrguez Rodrguez; Guillermo Rivera
Flrez; Roberto Carlos Astorquiza Aguirre; Jos Cipriano Len C.;
Francisco Asdrbal Gmez Pastor; Juan Antonio Santa Corts; Hugo
Francisco Mora Murillo; lvaro Ochoa Morales, Flor ngela Cadavid

97
Expediente CRF-003

Bedoya, Luis Agudelo Usman y Edgar Ochoa Carvajal; Mara Cristina


Colina Buelvas; Carlos E. Ponce; Humberto De Jess Longas Londoo;
Hernn Alejandro Olano Garca; Mara Alejandra Perdomo Medina;
Julin David Pea Gmez; Anglica Patricia Gmez Arvalo; Ivana
Valeria Pinto Espejo; Sergio Andrs Ramrez Franco; Jos Anbal
Martnez P.; y Carlos Rodrguez Meja; Rodrigo Uprimny Yepes, Miguel
Emilio La Rota, Javier Eduardo Revelo, Nelson Camilo Snchez, Luz
Mara Snchez, Paola Andrea Sabogal Pedraza, Carlos Hernando Casas
Rodrguez y Alberto Stahelin; J. Alfonso Fonseca; Vivian Quintero B.;
Juan Manuel Charria Segura; Jorge Isaac Rodelo Menco; Manuel vila
Olarte; Maira Alejandra Cabrera Amaya; Rodolfo Cubillos Salazar; Juan
Gabriel Gmez Albarello; Marco Ernesto Benavides Surez; Luz Leidy
Crdenas vila; Lus Humberto Viana Bedoya; Martn Rojas Meja;
Alexandra Snchez; Fabio Pachn; Carlos Alberto Crdenas; Sebastian
Rubiano Galvis, Jos Rafael Espinosa Restrepo, Paula Mara Vargas
Garca, Julin Martn Berrio Gmez, Lina Mara Santos Merchn,
Giselle Herrera, Oscar Aquite Pea, Juan Eslava, Juan Sebastiana
Bastidas, Andrs Felipe Bitar, Carlos Garzn, Juan Jos Morales,
Carolina Abreo, Jhova Echeverri, Alfredo Hernndez, Juan Jacobo del
Castillo, Laura Barona, Catherine Prieto, Alejandra Cceres Snchez,
Cesar Surez Tllez, Tatiana Vargas, Giovanni Conte, Sergio Cceres,
Luis Felipe Moreno, Catalina Laverde, Carolina Caicedo Flrez, Alfonso
Cepeda, Santiago Snchez, Cristian ngel, Andrs Mauricio Pramo,
Mateo Moncada, Francisco Henao Daz, Andrs Caldern, Luis Carlos
Cote, ngela Heredia, Fabin Cardozo, Sebastian Gmez, Silvia
Quintero, Pedro Herrera, Laura Vargas, Alejandra Medina, Camilo
Ramrez, Carolina Bejarano, Ana Mara Manrique, Fabio Ardila, Oscar
Corredor, Lina Mara Fernndez, Juan Andrs Zea, Cristina Chaparro,
Rafael Santos Caldern, Pamela Usta, Sandra Naranjo, Pablo Carrizosa,

98
Expediente CRF-003

Isabella Giraldo, Anglica Manga, Jaime Sann, Alejandro Cceres, Jos


Carretero Pardo, Andrs Parra, Daniel Moreno, Carlos Perdomo, Paola
Ordez, Jessica Obando, Julin Pea, Andrs Paramo, Paola Santana,
Mara Victoria Pea, Julin Lpez, Mara Fernanda Diago, Lina
Corredor, Juan Camilo Rojas, Ana Carolina Ramrez, Lina Mara Uribe,
Santiago Lizarralde, Ana Mara Duran, Mara Cristina Salas, Camila
Cortz, Cristina Narvez, Jovanna Jimnez, Juan David Marn, Juan
Sebastian Otero, David Rueda, Diana Rodrguez, Danila Pez, Mnica
Borda, Juan Cuellar, Juliana Vargas, Nathalia Arias, Nicols Botero, Jin
Carvajalino, Juan Sebastian Ramrez, Juan Antonio Ucrs, lvaro
Pereira, Juan Felipe Mantilla, Julin Gmez, Julin Barajas, Lina Mara
Herrera, Ana Cristina Velasco, Cristina Arbelez y Andrea Carolina
Rangel; Edilberto Gutirrez, Natividad de Gutirrez y Luz Marina
Gutirrez; Humberto Rojas; Esperanza Mrquez; Juan Sebastian Sierra
Garca, Yesid Doncel Barrera y Manuel Gmez Fajardo; Carlos Ernesto
Castaeda, Alejandro Baquero Nario, Juan Manuel Arboleda Perdomo,
Juan Manuel Charry Uruea; ngel Silvino Lemus; Roco Hurtado; Dora
Santaf Snchez; Cleria Gualteros Can; Mara Stella Santaf;
Benedicto Prada; Martha Ardila y William Romero; Trinidad Romero;
Nancy Chaparro; Antonio Bohrquez; Cesar Larrate; Mara Clara
Gutirrez; Diego Murcia, Miguel Cabezas; Lus Bernardo Daz y Jos
Vicente Bonilla Pardo.

Las intervenciones plasman diferentes argumentos a favor de la


declaratoria de inexequibilidad de la ley objeto de estudio los cuales a su
vez se agrupan en torno a tres ejes temticos: (i) La iniciativa ciudadana
est viciada por el incumplimiento de los topes de financiacin, (ii) la
presencia de vicios insubsanables durante el trmite legislativo de la Ley
1354 de 2009 y (iii) La reforma constitucional propuesta mediante la ley

99
Expediente CRF-003

convocatoria a referendo configura una sustitucin de la Constitucin.


Estos argumentos se desarrollan a continuacin.

2.1. Inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 por exceder el


monto de dinero privado para la financiacin de la
iniciativa ciudadana

Argumentan los intervinientes que, en virtud del artculo 103 de la


Constitucin, la LEMP 134 de 1994 estableci condiciones para que se
presentaran aportes particulares en la campaa del referendo
constitucional cuando ste es impulsado por una iniciativa ciudadana, las
cuales estn contenidas en los artculos 97 y 98 del texto estatutario.
Estos mandatos se aplican a todos los mecanismos de participacin
ciudadana, sin que pueda entenderse vlidamente que de estos lmites se
encuentre excluida la iniciativa popular legislativa en los casos de
referendo constitucional, pues expresamente el artculo 97 de la LEMP
incluye dentro de la campaa de la iniciativa la etapa de recoleccin de
firmas.

Con base en este anlisis algunos intervinientes encuentran la ocurrencia


de varios vicios en la campaa de recoleccin de firmas del referendo.

2.1.1. La superacin de los topes -global e individual- de


financiacin

De conformidad con el marco normativo que segn los intervinientes rige


la iniciativa popular legislativa que pretende convocar un referendo de
reforma constitucional, sealan que en el proceso de recoleccin de
firmas por parte del Comit Promotor se desconocieron los topes

100
Expediente CRF-003

globales de financiacin establecidos por la ley, pues el propio Comit


reconoci gastos por valor superior a mil novecientos tres millones de
pesos -exactamente, $1.903.458.135.81-. Encuentran por lo tanto
evidente que la Resolucin 0067 de 30 de enero de 2008 del Consejo
Nacional Electoral, por medio de la cual se fijan los topes de la campaa
del referendo en cuanta equivalente a trescientos treinta y cuatro
millones de pesos, fue desconocida en esta ocasin, algo sobre lo que se
hizo hincapi en la sesin plenaria de la Cmara de Representantes del 17
de diciembre de 2008 por parte de los representantes Germn Navas
Talero y Carlos Arturo Piedrahita Crdenas y, por tanto, no puede
considerarse ajustada a los trminos constitucionales una ley cuya
iniciativa fue tramitada en esas condiciones.

Un segundo aspecto que recalcan es la duda respecto a la existencia del


crdito que, supuestamente, la Asociacin Colombia Primero concedi al
Comit Promotor, pues afirman que hubo gran cercana entre esta
Asociacin y el Comit mientras ste realiz su labor respecto de la
iniciativa legislativa; aaden que tal proximidad se manifiesta en que la
Asociacin puso a disposicin del Comit su infraestructura y cuentas
bancarias para el adecuado impulso de la iniciativa popular. Destacan
adicionalmente que siete miembros del Comit de Promotores pertenecen
al Consejo Central de la Asociacin Colombia Primero; que el crdito se
ofreci sin garantas, ni plazo para su pago; y, finalmente, que la
Asociacin tambin recaud contribuciones para el impulso de la
iniciativa popular sin estar para ello autorizada. Consideran que todas
estas situaciones suscitan dudas sobre la existencia del crdito y dejan
entrever que hubo contribuciones a la campaa del referendo tramitadas
por medio de la Asociacin Colombia Primero. Esto implicara, a su
juicio, que se superaron los topes legales previstos para los aportes

101
Expediente CRF-003

individuales, pues con especfico propsito de apoyar la campaa de


referendo se hicieron a la Asociacin aportes individuales que superaron
el monto de $3349.74318.

Consideran que este hecho ya es suficiente para que se declare la


inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009, pues estiman que el
desconocimiento de los lmites globales e individuales durante el trmite
de la iniciativa ciudadana desdibuja por completo la esencia del
mecanismo, ya que se podra convertir, como en este caso, en un
instrumento para que grupos econmicos se apropiaran de la titularidad
de una iniciativa que la Constitucin no les reconoci.

2.1.2. El Registrador Nacional del Estado Civil no


certific el cumplimiento de los requisitos
constitucionales y legales

Se interrogan los intervinientes sobre las consecuencias que ha de tener el


incumplimiento de los topes de financiacin por parte del Comit de
Promotores de la iniciativa legislativa. Al respecto concluyen19 que no se

18
En este sentido la intervencin de DeJusticia.
19
Al respecto, en la intervencin de DeJusticia se lee El trmite de aprobacin de la ley 1354 de
2009 implic vicios evidentes. El primero de ellos fue la vulneracin de los topes de financiacin que
impidi que el Registrador otorgara la certificacin de que ese trmite haba sido legtimo y que llev
tambin a que el Consejo Nacional Electoral (CNE) dejar sin validez la etapa de inscripcin de la
iniciativa. Esta irregularidad no es menor pues no slo el trmite careci de requisitos exigidos, como
son la certificacin del Registrador, sino que muestra que las firmas no fueron recolectadas por una
iniciativa ciudadana genuina sino impulsada por poderes econmicos, muchos de los cuales son
contratistas del Estado. Como se puede ver, quienes se benefician del Gobierno por ser contratistas
financiaron la iniciativa ms all de los topes para permitir la continuidad en el poder del Gobierno
que los beneficia, encubriendo la operacin en una supuesta iniciativa ciudadana. No estamos
entonces frente a una iniciativa popular sino plutocrtica. En el mismo sentido, el Colectivo de
Abogados Jos Alvear Restrepo concluye que Es claro que no existe certificacin emitida por la
Registradura Nacional del Estado Civil sobre la financiacin legal de la recoleccin y por ende, no se
han cumplido todos los requisitos constitucionales y legales de que trata el artculo 24 de la ley 134 de
1994. La ausencia de certificacin genera un vicio de procedimiento suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la ley 1354 de 2009, porque no slo es exigido como uno de los requisitos
generales que debe cumplir una ley de referendo en los trminos indicados por el Ttulo XIII sino que
adems es prerrequisito especfico para radicar la propuesta ante las cmaras del Congreso antes de
dar inicio al trmite legislativo.

102
Expediente CRF-003

trata de faltas que tengan un simple carcter administrativo, sino que


significan la trasgresin del principio de transparencia que rige el trmite
de los mecanismos de participacin ciudadana.

Por esta razn, segn los intervinientes cobra pleno sentido exigir una
certificacin respecto del cumplimiento de los requisitos legales
establecidos, como lo hace el artculo 27 de la LEMP, de manera que en
los casos de iniciativa popular legislativa se tendrn que expedir dos
certificaciones: la que confirma que la iniciativa es apoyada por el 5% del
censo electoral; y aquella que acredita que la campaa se realiz
cumpliendo los topes de financiacin exigidos por la ley.

Afirman que esta ltima certificacin no fue expedida en el caso de la


iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009; incluso, en
algunas de las intervenciones se menciona la investigacin que cursa en
el Consejo Nacional Electoral, en cuyo desarrollo ha sido citado el
representante de la Asociacin Colombia Primero, procedimiento
administrativo que a su juicio busca esclarecer si la utilizacin de ms de
mil novecientos millones de pesos en la etapa de recoleccin de firmas se
ajust a las normas legales y reglamentarias que regulan la materia.
Tambin se hace mencin de la decisin de la Sala de Conjueces del
Consejo Nacional Electoral, por medio de la cual se invalid la etapa de
recoleccin de firmas. De acuerdo con los intervinientes, la ausencia de
la certificacin integral por parte del Registrador y la invalidez del
trmite de inscripcin decretada por el Consejo Nacional Electoral son
indicativos de serias dudas por parte de la Organizacin Electoral sobre si
la iniciativa popular fue autntica manifestacin de la voluntad popular.

103
Expediente CRF-003

En resumen, sostienen los ciudadanos partidarios de la declaratoria de


inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 que la LEMP establece la
existencia de dos certificaciones: una que d fe sobre el nmero de
apoyos a favor de la iniciativa; y, otra, que compruebe el cumplimiento
de los requisitos legales y reglamentarios en desarrollo de la etapa de
recoleccin de apoyos ciudadanos. Estos dos eran requisitos de
procedibilidad del proyecto que se convirti en la Ley 1354 de 2009, de
manera que su incumplimiento al inicio del trmite legislativo determina
la inexequibilidad del mismo.

Finalmente, argumentan que el cumplimiento de estos requisitos


estudiados en los numerales anteriores busca evitar que las iniciativas
populares se conviertan en instrumentos al servicio de grupos
econmicos que, con base en su capacidad monetaria, manipulen los
mecanismos de participacin, convirtindolos en instrumentos contrarios
al propsito democrtico que inspir al constituyente al momento de su
creacin.

2.2. Modificacin del texto de la iniciativa ciudadana durante


el trmite del proyecto de ley en el Congreso

Exponen los intervinientes que el texto del proyecto de ley presentado al


Congreso por el vocero del Comit de Promotores fue modificado en su
esencia por parte del Senado de la Repblica, de manera que se vulner
el principio de identidad y, en consecuencia, el de consecutividad20.

20
Al respecto, los ciudadanos Alfredo Beltrn Sierra, Edgardo Maya Villazn, Fanny Luca
Castellanos Zuluaga y Carmenza Isaza Delgado, sostienen que Queda as demostrado que se produjo
una alteracin sustancial del proyecto al pasar de una a otra Cmara legislativa, y como las
consecuencias jurdicas de los dos textos son distintas, se alter tambin as el principio de
consecutividad para la aprobacin de la ley que expresamente exige cumplir el artculo 157 de la
Carta, (p.13).

104
Expediente CRF-003

Tras relatar el trmite legislativo que se surti en la Cmara de


Representantes para la aprobacin del proyecto de ley de referendo, se
describe cmo fue aprobada en comisin y en plenaria de Senado la
modificacin del texto del proyecto, que pas de contener la expresin
haya ejercido a haya sido elegido, lo que, en su opinin, implic
una transformacin de tal envergadura que, alegan, resulta irreal decir
que se trata del mismo proyecto en los dos primeros y en los dos ltimos
debates. Insisten que este cambio permite que un Presidente que luego de
elegido no se posesione o que no haya terminado el perodo
constitucional para el cual fue elegido aspire a un tercer perodo de forma
inmediata. Resaltan los intervinientes la magnitud de la diferencia
introducida pues de no haberse modificado la iniciativa ciudadana el
Presidente en ejercicio podra aspirar a ser elegido para otro perodo a
partir del ao 2014, mientras que ahora puede hacerlo de forma vlida en
el ao 2010. Esto, a su juicio, basta para demostrar una alteracin
sustancial del proyecto al pasar de una a otra cmara legislativa.

Consideran que esta postura puede ser rebatida con el argumento que lo
esencial para el proyecto de ley es la voluntad popular expresada al inicio
y al final del proceso de reforma constitucional mediante una ley
convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa ciudadana, de
manera que pueden introducirse modificaciones sin mayor inconveniente
durante el procedimiento legislativo. De acuerdo con los intervinientes
este planteamiento confunde la causa del proyecto con su esencia; as,
independientemente de cul sea la causa o el motivo por el cual un
proyecto se presenta, el mismo tiene una esencia, que no puede
cambiarse a partir de una modificacin una vez iniciado el trmite
legislativo. Afirman que la voluntad popular no es la esencia en este caso,

105
Expediente CRF-003

porque la iniciativa no puede confundirse con la decisin popular que se


tome al final del proceso.

Alegan los intervinientes que en este caso la esencia se cambi pues es


totalmente distinta la posibilidad de reeleccin inmediata y aquella que
exige que haya transcurrido un perodo para que se pueda llevar a cabo.
Relatan que en la historia constitucional colombiana esta es una
distincin que se ha tenido siempre muy presente; tanto as que el Acto
Legislativo 03 de 1910 permiti la reeleccin presidencial una vez
hubiere transcurrido un perodo.

2.3. Citacin de los miembros del Congreso a sesiones


extraordinarias sin el lleno de los requisitos
constitucionales y legales exigidos

De acuerdo con algunos intervinientes21 la citacin a la sesin


extraordinaria realizada por la plenaria de la Cmara de Representantes el
16 de diciembre de 2008 se realiz desconociendo normas
constitucionales y legales que rigen la materia.

Argumentan los intervinientes que el artculo 151 de la Constitucin


prev que la actividad de las cmaras legislativas se regir por lo que
establecen las leyes orgnicas que se creen para el efecto. Agregan que
en desarrollo de este precepto constitucional se elabor la Ley 5 de
1992, actual Reglamento del Congreso, cuyo artculo 85 regula lo
relacionado con la convocatoria a las sesiones extraordinarias con el

21
Al respecto, los ciudadanos Alfredo Beltrn Sierra, Edgardo Maya Villazn, Fanny Luca
Castellanos Zuluaga y Carmenza Isaza Delgado, afirman que Conforme a lo expuesto, es evidente
que el decreto 4742 de 2008 viol el artculo 85 de la Ley 5 de 1992, y en consecuencia, artculo 151
de la Carta que obliga al Congreso de la Repblica a ejercer la funcin legislativa con observancia de
su reglamento contenido en la ley orgnica correspondiente, que para el caso lo es la Ley 5 de 1992.

106
Expediente CRF-003

siguiente tenor: son convocadas por el Presidente de la Repblica,


estando en receso constitucional el Congreso y para el ejercicio de
atribuciones limitadas.

Consideran que el marco normativo antes enunciado se habra


incumplido por cuanto las sesiones fueron convocadas cuando todava se
encontraba reunido el Congreso de la Repblica. Adicionalmente,
argumentan que el Decreto 4742 de 2008 fue comunicado de forma
irregular al Congreso de la Repblica por cuanto, de acuerdo con
certificaciones de la Imprenta Nacional, el mismo fue entregado para su
impresin y publicacin a las 19 horas 45 minutos del 16 de diciembre de
2008, su proceso de impresin termin el 17 de diciembre a las 16 horas
44 minutos de la tarde. Por esta razn entienden los intervinientes que se
present un vicio constitucional insuperable pues no se cumpli con el
requisito de publicidad del mencionado decreto. Aaden que esta falencia
no se suple con la comunicacin del Decreto a la Cmara de
Representantes, pues el destinatario del Decreto era el Congreso de la
Repblica no nicamente aquella Corporacin; y reiteran que fue tan
ostensible la vulneracin del principio de publicidad que el Senado de la
Repblica no se reuni en sesiones extraordinarias, pues una vez cerrada
la sesin del 16 de diciembre esta Cmara entendi finalizada su
actividad legislativa ordinaria.

Agregan que no podra aducirse que el Decreto 4742 de 2008 es de


aquellos que no son objeto de control por parte de la Corte
Constitucional, de manera que mientras estn vigentes sus efectos no
puede anularse. Este argumento no resulta de recibo para los
intervinientes pues la Corte realiza un control integral, de manera que

107
Expediente CRF-003

estos aspectos deben verse incluidos en el examen del proceso de


elaboracin de la ley.

Por lo anterior, concluyen que la convocatoria a sesiones extraordinarias


entraa un vicio de inconstitucionalidad insuperable, pues, adems de
haberse realizado la convocatoria sin que el Congreso se encontrara en
receso, la misma no cumpli con el requisito de publicidad que, en un
Estado democrtico, se exige de los actos oficiales.

2.4. Falta de competencia de la Comisin de Conciliacin

Alegan los intervinientes que la Comisin Accidental reunida para


conciliar los textos aprobados por la plenaria de la Cmara de
Representantes y el Senado de la Repblica excedi la competencia para
ella prevista por la Constitucin por dos razones:

i. En virtud a que la convocatoria a sesiones extraordinarias


fue inconstitucional, se debe aplicar a dicha reunin la
consecuencia prevista por el artculo 149 de la Constitucin,
esto es que lo decidido en ella no tiene validez alguna. De
manera que al ser este el efecto de una reunin sin el respeto
de las condiciones constitucionales y legales exigidas, no
puede decirse que exista un texto aprobado por la plenaria de
la Cmara que deba ser conciliado con el aprobado por la
plenaria del Senado.
ii. El cambio esencial que sufri el proyecto como
consecuencia de la modificacin de la pregunta implic que
ante la comisin de conciliacin fueran presentados dos
proyectos distintos y no uno con discrepancias. De manera

108
Expediente CRF-003

que la comisin de conciliacin careca de competencia para


unificar dichos textos.

2.5. Votacin de los impedimentos

Sostienen algunos intervinientes que, previo al trmite del proyecto que


dio origen a la Ley 1354 de 2009, no se contaba con el certificado
emitido por el Registrador del Estado Civil sobre la financiacin de la
campaa de recoleccin de firmas. No obstante esta situacin, narran que
algunos parlamentarios decidieron votar el mencionado proyecto en la
sesin extraordinaria del 17 de diciembre de 200822. Como consecuencia
de lo anterior, la Corte Suprema de Justicia, el da 29 mayo del presente
ao, inici a peticin de parte investigacin preliminar contra 86
Representantes a la Cmara por presuntamente haber incurrido en
prevaricato por accin. Concluyen as que pese al evidente conflicto de
intereses en que estaban incursos los Congresistas investigados, stos
votaron el informe de conciliacin elaborado por la Comisin de
Conciliacin el cual fue aprobado por la Plenaria del Senado y por la
Plenaria de la Cmara de Representantes.

Resaltan las intervenciones que doce de los Representantes a la Cmara


que integraron la Comisin de Conciliacin y por lo tanto rindieron el
informe de conciliacin y en su momento no encontraron ningn motivo
para declararse impedidos, decidieron hacerlo al momento de ser
discutido el Informe de Conciliacin ante la Plenaria de la Cmara de
Representantes. Estos Representantes, narran los intervinientes, actuaron
como conciliadores de los textos aprobados en las Plenarias de la Cmara
y Senado y para ello no se declararon impedidos, y s lo hicieron al

22
Gaceta del Congreso, acta 160 de diciembre de 2008.

109
Expediente CRF-003

momento de discutir el Proyecto de Ley en la Plenaria en la Cmara de


Representantes, para lo cual acudieron al sistema de levantamiento
recproco de los impedimentos. Opinan los intervinientes que esta
actuacin constituye una infraccin al artculo 286 de la Ley 5 de 1992,
por lo que se configura una nulidad en el acta aprobada por la Comisin
de Conciliacin.

2.6. Los votos de algunos congresistas son fruto de la


desviacin de poder

De acuerdo con algunas intervenciones23 el Gobierno Nacional ofreci


beneficios de diversa ndole a cambio del apoyo al proyecto de
convocatoria al referendo. Al respecto afirman que son de pblico
conocimiento los casos de congresistas que modificaron el sentido de su
voto a cambio de inversiones pblicas o cupos laborales en entidades
gubernamentales.

En apoyo de esta tesis se menciona la denuncia que present el ciudadano


Rafael Pardo ante la Procuradura General de la Nacin; se citan
igualmente diversos artculos de prensa que describen la realizacin de
proyectos pblicos o contratos dirigidos por el Gobierno tendentes a
beneficiar a senadores y representantes claves para alcanzar las mayoras
requeridas en el trmite de aprobacin de la ley que convoca al referendo;
las informaciones de cambio de los directores de distintos centros
penitenciarios por personas cercanas a algunos de los congresistas que
conformaron la Comisin de Conciliacin, verbigracia, Pedrito Pereira,
Juan Manuel Corzo y Gustavo Puentes y la denuncia de distintos
23
Sobre el particular, en la intervencin de DeJusticia se afirma que El segundo vicio de trmite
resulta por las evidencias de que varios congresistas muy posiblemente variaron su voto en respuesta
a ddivas gubernamentales. Son claras las pruebas de ese cambio de voto y de que recibieron dichas
ddivas, como palacios municipales o direcciones de prisiones.

110
Expediente CRF-003

representantes a la Cmara respecto de ofrecimientos irregulares hechos


por el Director del SENA a cambio de su voto favorable al proyecto;
entre otros elementos de prueba.

Manifiestan que consideradas individualmente, es posible que estas


situaciones no constituyan evidencia suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 por vicios en su procedimiento de
creacin; sin embargo, apreciadas en conjunto dan clara muestra de una
desviacin de poder orquestada sistemticamente para influir de forma
irregular en la voluntad de las cmaras legislativas.

Por esto solicitan la declaratoria de inconstitucionalidad de los votos


depositados por los congresistas involucrados en estas prcticas, como
son Pedrito Pereira, Juan Manuel Corzo, Gustavo Puentes, Carlos
Enrique vila Durn, Mario Varn, Vctor Vargas Polo, Odn Snchez y
Hernn Andrade durante la votacin de los informes de conciliacin en
las plenarias de Senado y Cmara de Representantes. De considerar que
no existe evidencia suficiente para este efecto, solicitan a la Corte llamar
a declarar a los congresistas involucrados en estos hechos con el objetivo
de tener elementos de juicio suficientes para tomar una decisin a este
efecto.

Los intervinientes apoyan su posicin en la importancia que la


jurisprudencia tanto de la Corte Constitucional sentencia C-456 de
1998- y la Corte Suprema de Justicia sentencia 22453 de 26 de junio de
2008- han reconocido a los efectos de la desviacin de poder en el
cumplimiento de las funciones pblicas, siendo obligatoria, en caso de
comprobarse su ocurrencia, la declaratoria de inexequibilidad de una ley
elaborada en estas condiciones.

111
Expediente CRF-003

2.7. El cambio de partido de cinco miembros de la bancada


de Cambio Radical

Algunas intervenciones sealan24 como vicio del trmite legislativo el


hecho que cinco Representantes a la Cmara del Partido Cambio Radical
hayan sido suspendidos en el ejercicio de su derecho al voto antes de
votar el texto definitivo elaborado por la Comisin de conciliacin.

La cronologa de los hechos inicia el 26 de agosto cuando cinco


Representantes a la Cmara del Partido Cambio Radical rechazaron
varios impedimentos presentados por otros congresistas para votar el
informe de conciliacin, con pleno desconocimiento del acuerdo
alcanzado en la bancada. A raz de estos hechos el Comit de tica del
Partido Cambio Radical tom la decisin de suspender el derecho a voto
de estos cinco Representantes al interior del Congreso, sancin que fue
radicada el 1 de septiembre en la Mesa Directiva de la Cmara de
Representantes.

En el entretanto los mismos cinco Representantes a la Cmara del Partido


Cambio Radical fueron aceptados por el Partido de la U, segn
Resolucin 247 de 30 de agosto presentada por el Secretario General del
Partido de la U. En ella se inform que el representante ngel Custodio
Cabrera Bez, la representante Mara Violeta Nio y el representante
Jos Ignacio Bermdez Snchez solicitaron su ingreso al Partido de la U
el 29 de agosto de 2009, con fundamento en el Acto Legislativo 01 de

24
Por ejemplo, en la intervencin de DeJusticia se lee El tercer vicio de trmite es que hubo un
ejercicio ilegtimo de transfugismo poltico. En efecto, la reforma constitucional poltica contenida en
el Acto Legislativo 01 de 2009 autoriz un transfugismo temporal pues permiti durante dos meses un
cambio de partido. Su propsito era permitir la puesta en marchas de las clusulas permanentes de la
reforma poltica, pero no alterar la disciplina de los partidos a fin de que se aprobara la reeleccin.

112
Expediente CRF-003

2009, y firmaron el acta de compromiso25; por su parte, el representante


Felipe Fabin Orozco Vivas y el representante Luis Felipe Barrios
solicitaron su ingreso al Partido de la U el 30 de agosto de 2009, con
fundamento en el mismo Acto Legislativo y firmaron el acta de
compromiso26.

De esta manera la sancin impuesta a los citados representantes fue


notificada a la Mesa directiva una vez stos ya no hacan parte del partido
y, por tanto, cuando ya no eran miembros de la bancada de Cambio
Radical.

Segn una de las intervenciones presentadas27 los representantes


sancionados por el Partido Cambio Radical no tenan la posibilidad de
ejercer su derecho al voto, por cuanto ste haba sido suspendido por el
Comit de tica del partido en virtud del procedimiento previsto en sus
estatutos para sancionar los casos de desacato de la disciplina de bancada.
Se argumenta que si bien la sancin fue impuesta y notificada luego de
que algunos de ellos haban renunciado a Cambio Radical e ingresado al
Partido de Unidad Social Nacional Partido de la U-, el motivo de la
sancin fue una conducta realizada cuando eran miembros de la bancada,
por tanto el cambio de partido no permite eludir las consecuencias
disciplinarias de dicha actuacin. Se defiende que el cambio de partido en
este caso no elimina la vulneracin hecha a la disciplina de bancada y,
por consiguiente, no puede convertirse en obstculo para que el partido
sancione a sus miembros.

2.8. Sustitucin de la Constitucin

25
Folios 6-8, 12-14, 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.
26
Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.
27
La intervencin de DeJusticia.

113
Expediente CRF-003

Resaltan algunos intervinientes que la Corte Constitucional en distintas


decisiones C-551 de 2003; C-572, C-816, C-970, C-971 y C-988 de
2004; C-1040 de 2005; y C-588 de 2009- ha deducido de la Constitucin
la existencia de lmites al poder de reforma constitucional, el cual es
diferente del poder constituyente originario, en cuanto este ltimo es la
manifestacin directa del poder poltico de los asociados y, por
consiguiente, no est sometido a lmites jurdicos, mientras que el poder
de reforma s. Es ste el fundamento de la limitacin competencial, de
manera que por medio de los mecanismos consagrados por la
Constitucin se previ la reforma, excluyendo posibilidades de
modificacin equivalentes a una sustitucin constitucional.

A partir del anterior anlisis aseveran que cuando los ciudadanos


escogen el referendo como mecanismo de reforma constitucional estn
actuando como poder constituyente constituido, poder sujeto a lmites
competenciales establecidos por la Constitucin. Contrario sensu, el
poder de sustitucin constitucional estara reservado a una asamblea
constituyente convocada por el constituyente originario sin lmites
temticos, razn por la cual la Constitucin prev que la misma no fuera
convocada con menos de un 33.3% de participacin ciudadana -mientras
que el referendo puede ser aprobado con el voto afirmativo, incluso, del
12.5% del censo electoral-. As mismo, resaltan que el referendo tiene
unas reglas deliberativas menos amplias que las previstas para la
Asamblea y la participacin de la ciudadana se encuentra ms
restringida. Concluyen que entender que el referendo es manifestacin
del poder constituyente originario es incoherente con el diseo
constitucional previsto en 1991 y que, por consiguiente, con dicha
posicin sera redundante la iniciativa de convocatoria a una asamblea

114
Expediente CRF-003

constituyente, pues teniendo la misma amplitud competencial que un


referendo de reforma constitucional, aqulla resulta ms exigente y
costosa en su realizacin.

De esta forma concluyen que el poder de reforma debe distinguirse del


poder de sustitucin de la Constitucin; que aqul se manifiesta a travs
de mecanismos como el referendo; y que, por deduccin, ste cuenta con
lmites derivados de la propia Constitucin que impiden que en su
realizacin se modifiquen de forma total aspectos esenciales de la
Constitucin.

2.8.1. Sustitucin de la Constitucin por desconocimiento


del principio de separacin y equilibrio de las ramas del
poder pblico

Una vez sustentada la postura de los lmites competenciales del referendo


constitucional, aun cuando tiene origen en una iniciativa legislativa
ciudadana, afirman que la Ley 1354 de 2009 es una muestra del exceso
en la facultad de reforma constitucional, porque al prever la posibilidad
de una segunda reeleccin inmediata se est proponiendo a los
ciudadanos que decidan sobre la sustitucin de la Constitucin.

En este sentido mencionan que, aunque el artculo 113 consagra que el


poder pblico es uno solo, se prev que el mismo sea ejercido por tres
ramas separadas pero que colaboran armnicamente entre s. Dicha
colaboracin armnica parte de la existencia de un equilibrio entre ellas
sin que una se imponga sobre las otras. Consideran que la reforma
constitucional propuesta conlleva una concentracin de poder en una de
las ramas del poder pblico, pues se altera el tiempo de ejercicio de la

115
Expediente CRF-003

cabeza del Ejecutivo, lo que trastoca el equilibrio previsto por la


Constitucin y que se denota a partir del perodo previsto para los altos
cargos dentro del Estado, equilibrio que se anula con la posibilidad de
que el Presidente dure 12 aos en ejercicio del poder28.

As, con la organizacin inicial prevista por el constituyente de 1991 el


Presidente de la Repblica al iniciar su perodo encontraba nombrados a
funcionarios como el Procurador General y el Fiscal General, situacin
que desparece con un Presidente que puede reelegirse, pues l podr
participar en la elaboracin de la terna en un caso- y ternar en el otro- a
quienes ejercern dichas funciones durante un eventual segundo perodo.
Explican que algo similar ocurre respecto del nombramiento de los
miembros de la Junta Directiva del Banco de la Repblica y de la
Comisin Nacional de Televisin, pues la Constitucin del ao 1991 y
las leyes que desarrollaron la materia previeron que cada Presidente
nombrara nicamente dos miembros de cada una de estas instituciones
durante su perodo, con el objetivo de que un mismo Presidente no
tuviera la oportunidad de nombrar la mayora de los miembros de dichos
cuerpos; aaden que este equilibrio se alter con la primera reeleccin,
pero se afectara an ms con la posibilidad de un tercer perodo por
parte del Presidente.

28
Al respecto, los ciudadanos Alfredo Beltrn Sierra, Edgardo Maya Villazn, Fanny Luca
Castellanos Zuluaga y Carmenza Isaza Delgado, sostienen que Si en un rgimen presidencial como el
nuestro los perodos de todas las autoridades se sealan directamente en la Constitucin, esa
determinacin se realiza en coordinacin y armona con el perodo presidencial, de tal suerte que
desde la Constitucin se impida la concentracin poltica del poder en ese alto funcionario del Estado.
Por esa razn, mientras que el perodo presidencial es de cuatro aos, el de los Magistrados de la
Corte Constitucional es de ocho, con lo cual se evita que su renovacin coincida con el de un mismo
presidente en el ejercicio del poder, e igual ocurre con el perodo de los Magistrados del Consejo
Superior de la Judicatura cuya Sala Jurisdiccional Disciplinaria se integra por ternas que elabora el
Presidente de la Repblica. En el mismo sentido, en la intervencin de DeJusticia se afirma La
segunda reeleccin presidencial introduce un modelo institucional que no puede ser considerado
como una de las diversas formulaciones de la separacin de poderes; por el contrario, afecta la
esencia del complejo sistema de pesos y contrapesos. Esto es as porque i) el presidente reelegido en
dos oportunidades ejerce el poder de nominacin que la Constitucin de 1991 contempl para tres
presidentes; y ii) algunos de los altos funcionarios nominados o nombrados por el presidente en sus
dos primeros perodos presidenciales, seguirn ejerciendo sus funciones durante el tercer perodo.

116
Expediente CRF-003

Argumentan que el Congreso estara a la expectativa de que el Presidente


de la Repblica se reeligiera, lo cual impondra una innegable situacin
de subordinacin del rgano legislativo respecto de un Presidente con
posibilidad de manejar el presupuesto nacional. Esto debilita la
autonoma que debe conservar el poder legislativo respecto del poder
ejecutivo.

Hacen notar que esta situacin no tiene precedente constitucional, por


cuanto en la sentencia C-1040 de 2005 se estudi el caso de una nica
reeleccin, con la cual se afectaban aspectos puntuales de la separacin y
equilibrio de poderes previsto por la Constitucin, mientras que, por lo
explicado, en el caso de una segunda reeleccin un tercer perodo
presidencial- la afectacin a este principio sera de carcter esencial,
originando la total diferencia entre una y otra situacin. Por esta razn
estiman que la declaratoria de exequibilidad del Acto Legislativo 02 de
2004 -estudiado en la sentencia C-1040 de 2005- no resulta relevante
para el estudio que ahora se realiza.

Otros intervinientes consideran que la sentencia C-1040 de 2005 s


resulta relevante para este caso, pues en ella se determin la
exequibilidad del Acto Legislativo 02 de 2004 en cuanto prevea la
posibilidad de reeleccin presidencial slo por una vez, siendo contrario
al precedente jurisprudencial un eventual pronunciamiento que avalara
una segunda reeleccin presidencial, razn para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.

2.8.2. Sustitucin de la Constitucin por vulneracin del


principio de igualdad

117
Expediente CRF-003

Tambin se alega que de declararse la constitucionalidad de la Ley 1354


de 2009, la Corte Constitucional est en la obligacin de respetar el
precedente establecido en la sentencia C-1040 de 2005, en la que al
estudiar la exequibilidad de la primera reeleccin determin que [p]ara
la Corte permitir la reeleccin presidencial por una sola vez y
acompaada de una ley estatutaria para garantizar los derechos de la
oposicin y la equidad en la campaa presidencial- es una reforma que
no sustituye la Constitucin por una opuesta o integralmente diferente.

En virtud de lo anterior, sealan los intervinientes la necesidad de unas


reglas claras que garanticen niveles aceptables de igualdad en la
contienda electoral, lo que no sera suficiente con la Ley 996 de 2005,
pues el marco de garantas en ella contenido fue previsto para el evento
de una nica reeleccin, de manera que se debera prever todo un nuevo
conjunto de reglas que satisficieren las exigencias democrticas en el
contexto de una segunda reeleccin.

Acotan que en el caso de que la Corte considere que la Ley 996 de 2005
es marco de garantas suficientes para una segunda reeleccin del
Presidente de la Repblica, debera aclarar que, en caso de aprobarse, la
reforma constitucional prevista por la Ley 1354 de 2009 no sera
aplicable en las siguientes elecciones, por cuanto ya no sera posible
realizar en su totalidad el marco de garantas previsto por dicho estatuto,
que, entre otras cosas, prev manifestaciones y restricciones desde los
seis meses anteriores a la fecha de realizacin de las elecciones en que
participara el presidente candidato.

118
Expediente CRF-003

De no preverse esta garanta a la oposicin y, en general, a los dems


candidatos, consideran que se estara sustituyendo la Constitucin, pues
se estaran modificando valores esenciales incluidos en la misma como el
pluralismo democrtico, la igualdad y la alternancia de poderes que
estaran ausentes de un evento tan importante como el proceso de
eleccin del Presidente de la Repblica.

2.8.3. Sustitucin de la Constitucin por violacin del


principio de generalidad de las normas:
prohibicin de realizar una modificacin con
nombre propio

Para algunos intervinientes el trmite que tuvo la Ley 1354 de 2009 dej
ver que esta es una reforma constitucional pensada para favorecer al
actual Presidente de la Repblica.

Manifiestan que esto queda claro a partir del anlisis individual de


situaciones fcticas como el cambio de la pregunta, que pas de contener
el verbo ejercido a elegido; manifestaciones de miembros del Partido
de la U en el sentido que respaldar el referendo implicaba apoyar al
Presidente lvaro Uribe Vlez; el papel de constante y decidido apoyo
por parte de miembros del Gobierno a lo largo del trmite legislativo del
proyecto que luego sera la ley 1354 de 2009, verbigracia, declaraciones
del Ministro de Interior y de Justicia dirigidas a acelerar el trmite
legislativo del proyecto que, de acuerdo con la opinin de los
intervinientes, no podan tener motivacin diferente a permitir que el
Presidente se candidatizara; el llamado a sesiones extraordinarias por
parte del Gobierno para permitir la discusin del proyecto de ley que
convocaba a referendo, el cual lejos est de ser el respeto de la voluntad

119
Expediente CRF-003

popular, pues en varios proyectos de gran apoyo ciudadano la actitud de


los gobernantes ha sido completamente distinta.

Encuentran que esta situacin altera el principio de alternancia en los


poderes, por cuanto impide que se realice un proceso democrtico abierto
y, por el contrario, permite que se utilicen las posibilidades que da el
estar en ejercicio de la Presidencia de la Repblica a favor de una
persona y sus fines particulares. Explican que la aplicacin de normas
con nombre propio genera una tendencia a la exclusin de los dems
individuos de las reglas de acceso al ejercicio de cargos pblicos de
eleccin popular.

2.8.4. La Ley 1354 de 2009 convoca a una consulta de


carcter plebiscitario mas no referendario

En conexin con el anterior argumento, algunos de los intervinientes


sostienen que la Ley 1354 de 8 de septiembre de 2009 convierte al
mecanismo de participacin del referendo constitucional del artculo 378
en un plebiscito29, circunstancia que vulnerara su naturaleza jurdica, as
como el principio de rigidez de la Constitucin al posibilitar un
mecanismo de reforma no previsto en la misma Constitucin.

29
Al respecto, DeJusticia sostiene en su intervencin El segundo vicio de competencia ocurre por
cuanto esta reforma tiene nombre propio y fue realizada para la permanencia en el poder del actual
Presidente lvaro Uribe Vlez. Existen evidencias contundentes que muestran que el propsito de esta
Ley no fue adoptar una reforma por las bondades abstractas de que exista una segunda reeleccin,
sino para permitir la continuidad en el poder del actual Presidente. En el mismo sentido, el Colectivo
de Abogados Jos Alvear Restrepo plantea en su intervencin que Violacin del Ttulo XIII de la
Constitucin Poltica y de los artculos 4 y 78 de la LEMP, porque la ley 1354 pretende reformar la
constitucin mediante un plebiscito. Desde que fue planteada la iniciativa uribista para la aprobacin
de la segunda reeleccin presidencial de Uribe, el debate formulado por los promotores y respaldado
por los congresistas, fue sobre el discurso de continuidad o cambio, en relacin directa con la poltica
de seguridad democrtica, en el sentido de preguntar a la ciudadana si estaba de acuerdo con
mantenerla a travs de la reeleccin del presidente Uribe o cambiarla.

120
Expediente CRF-003

Exponen que esta circunstancia ya haba sido prevista como


inconstitucional en la Sentencia C-551 de 200330 que estima la
inconstitucionalidad de todos los contenidos plebiscitarios en un
referendo constitucional. La Corte estableci en ese momento que
algunas expresiones de las preguntas que implican el apoyo de polticas o
hechos de un gobernante especfico no podan establecerse mediante
referendo.

En opinin de los intervinientes, la Ley 1354 de 2009 tiene de forma


evidente un contenido plebiscitario porque implica el apoyo y el
mantenimiento en el poder de un gobernante especfico, en este caso
lvaro Uribe Vlez, quien pretende ser reelegido por segunda vez.
Afirman que el contenido plebiscitario de la pregunta se evidencia en su
misma redaccin: Quien haya sido elegido a la Presidencia de la
Repblica por dos perodos consecutivos constitucionales, podr ser
elegido nicamente por otro perodo.

Sostienen que, desde que fue aprobada la Constitucin de 1991, ningn


Presidente de la Repblica, a excepcin de lvaro Uribe, ha tenido la
posibilidad de desempear la primera magistratura por dos perodos
consecutivos constitucionales, de tal manera que a la pregunta se le est
dando un contenido plebiscitario, pues constituye una forma de darle la
posibilidad a un gobernante y a una poltica determinada para que se
mantenga en el poder. Se tratar de preguntarle al pueblo si considera
viable que lvaro Uribe Vlez, el nico que puede ser destinatario de la
norma planteada porque ha sido elegido a la Presidencia por dos perodos
constitucionales, pueda ser elegido nicamente para otro perodo.

30
Corte Constitucional, Sentencia C- 551 de 2003, fundamento jurdico 199.

121
Expediente CRF-003

Afirman que la Ley 1354 de 2009 establece una consulta a la ciudadana


sobre el mantenimiento especfico de un gobernante y una poltica en el
poder y no la aprobacin de una reforma constitucional que cumpla con
los requisitos de la generalidad, la abstraccin y la ausencia de contenido
poltico plebiscitario. Mencionan que la Asamblea Constituyente de 1991
haba advertido que los mecanismos de participacin previstos en la
Constitucin de 1991, entre ellos la iniciativa popular para la reforma,
podran ser instrumentalizados y utilizados en contra de una idea de
democracia sustancial, a la manera de los plebiscitos que plante en
Francia Napolen a comienzos del Siglo XIX o los que mantuvieron a
dictadores en el poder como en el caso de Augusto Pinochet en Chile que
acudan a estos mecanismos para legitimar la dictadura.

Por las razones expuestas los intervinientes consideran que la Ley 1354
de 2009 a pesar de no ser de iniciativa del gobierno tiene un contenido
plebiscitario evidente que no puede ser admitido en una reforma
constitucional. En primer lugar, porque el nico que se favorecera con
esta reforma sera el actual Presidente de la Repblica lvaro Uribe
Vlez, pues solamente l cumple con el supuesto de la norma de haber
sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos
constitucionales dando lugar a una norma particular de destinatario
singular; y en segundo trmino porque la utilizacin de contenidos
plebiscitarios dentro de referendos no slo vulnera la naturaleza jurdica
de stos, convirtindose en un vicio formal de carcter insubsanable, sino
tambin se vulneraran aspectos relacionados con los ejes definitorios de
la democracia participativa, de supremaca de la constitucin, de
soberana popular y del Estado social y democrtico de derecho al darse
la posibilidad que se instrumentalicen los mecanismos de participacin y

122
Expediente CRF-003

los mecanismos de reforma de la Constitucin en beneficio de los propios


gobernantes y de sus polticas.

2.9. La convocatoria a un referendo constitucional no puede


contener la casilla de voto en blanco

Al establecer el articulo 378 Constitucional que [e]l referendo ser


presentado de manera que los electores puedan escoger libremente en
el temario o articulado qu votan positivamente y qu votan
negativamente, sealan los intervinientes, la misma Carta ordena que
el temario o articulado de un referendo constitucional sea presentado
de tal manera que los electores puedan escoger libremente entre dos
opciones una en la cual manifiestan su acuerdo con la propuesta
formulada y otra en la que declaren su desacuerdo, es decir, las
posibilidades previstas constitucionalmente en un referendo
constitucional son el s y el no, pero en ningn caso el voto en
blanco.

Este lineamiento, sostienen, es desarrollado por el artculo 42 de la Ley


Estatutaria sobre los Mecanismos de Participacin (Ley 134 de 1994), el
cual seala La tarjeta para la votacin del referendo constitucional
deber ser elaborada de tal forma que, adems del contenido indicado
en el artculo anterior, presente a los ciudadanos la posibilidad de
escoger libremente el articulado que aprueban y el articulado que
rechazan, mediante casillas para emitir el voto a favor o en contra de
cada uno de los artculos cuando el elector no vote el proyecto en
bloque. En todo caso, habr una casilla para que vote el proyecto en
bloque si as lo desea (negrillas fuera del texto).

123
Expediente CRF-003

Adicionalmente, indican los intervinientes, esta conclusin fue


recogida por la Sentencia C-551 de 2003, en la que se indic que la
previsin de la casilla para el voto en blanco es inconstitucional, ya
que desconoce la regulacin especfica del artculo 378 de la Carta,
que slo prev el voto afirmativo y negativo, pues establece que los
ciudadanos deben poder escoger libremente en el temario o articulado
qu votan positivamente y qu votan negativamente (negrillas fuera
del texto).

No obstante las directrices impuestas por la Constitucin, la Corte


Constitucional y por la Ley Estatutaria sobre los Mecanismos de
Participacin, afirman los peticionarios, el Congreso de la Repblica
desconoci estos mandatos al incluir dentro del artculo 1 de la ley
1354 de 2009, la casilla del voto en blanco.

Por ello, al existir una contradiccin entre el artculo 1 de la Ley 1354


de 2009 y lo establecido por la Constitucin, la Corte Constitucional y
por la Ley 134 de 1994 solicitan la inconstitucionalidad del aparte en el
cual se incluye la casilla de voto en blanco.

3. Otras intervenciones

Cabe mencionar que durante el trmino de fijacin en lista del proceso se


presentaron intervenciones que no pueden agruparse en las dos categoras
antes enunciadas por contener manifestaciones de diversa ndole, las
cuales en estricto sentido no expresan argumentos ni a favor ni en contra
de la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009. Estas intervenciones
fueron las presentadas por Henry Guiza Cepeda; ngela Lozada; Luis
Alfredo Snchez Gmez; Eduardo Orozco; Jos Danilo Calle; Zilia

124
Expediente CRF-003

Ignacia Vsquez de Fonseca; Alberto Blanco Melo; Pablo Antonio


Sarmiento; Juan de Jess Carrillo Pez; Omar Daz Peuela; Aura Alcira
Pinto Pinto; Fermn Pinto Cuadros; Edinson De La Palma Zuain;
Domingo Alexander Mesa Mora; Juan Manuel Mendoza Quiones;
Daniel Antonio Mrquez Surez; Orlando Romn Mndez; Jorge
Carantn Ruiz; Misael Antonio Bez Arcila; Luis Aldemar Bez Arcila;
Cristian Jair Bez Arcila; William Arturo Bez Arcila; Gladys A. Arcila
Nio; Alba Consuelo Gonzlez Sarmiento; Sandra Mercedes Gonzlez
Sarmiento; Mara del Carmen Sarmiento de Gonzlez; Jos Daniel
Gonzlez; Yanie Fandio; Gladys Pulido lvarez; Mara Lenid Ardila;
Luz Stella Arcila; Mara Victoria Crdoba Quintero; Carmen Quintero;
Guillermo Len Lpez Obonaga; Celinda Hernndez; Luzdari Santilla
Restrepo; Adriana Franco Lpez; Jhon Jairo Rico Santillana; Carlos
Fernando Rico Santillana; Ivette Solano Osorio; Aura Luz Osorio de
Solano; Euclides Manrique M.; Favio Antonio Lara Satizabal; Carmen
Rodrguez Gmez; Mario Rodrguez; Yisell Rodrguez Gmez; Ruth
Gmez Ortiz y Nury Cadena.

Estas intervenciones no sern expuestas porque son extraas al objeto


propio del examen de constitucionalidad de una ley convocatoria a un
referendo constitucional.

IV. CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA


NACIN

El Procurador General de la Nacin mediante Concepto No. 4890,


radicado en la Secretara General de la Corte Constitucional el doce (12)
de enero de 2010, rindi concepto sobre la constitucionalidad de la Ley

125
Expediente CRF-003

1354 de 2009 por medio de la cual se convoca a un referendo


constitucional y se somete a consideracin del pueblo un proyecto de
reforma constitucional. La Vista Fiscal solicita a esta Corporacin: (i)
Declarar exequible la Ley 1354 de 2009; (ii) Declarar inexequible la
expresin Voto en Blanco: ( ) contenida en la misma Ley 1354 de
2009; (iii) Ordenar al Gobierno Nacional que dentro de los ocho das
siguientes a la comunicacin de la parte resolutiva de la providencia que
declare exequible la Ley 1354 de 2009, la cual se har a travs del
comunicado de prensa que emita la Corte Constitucional, fije la fecha de
convocatoria al referendo para reformar la Constitucin Poltica; (iv)
Exhortar al Presidente de la Repblica para que acoja las restricciones y
prohibiciones de la Ley de Garantas Electorales (Ley 996 de 2005).

Inicialmente el Ministerio Pblico analiza si el pueblo mediante un


referendo de iniciativa popular puede sustituir o reemplazar la Carta
Poltica o si, por el contrario, est limitado para generar un cambio
sustancial al texto constitucional. Al respecto concluye que cuando el
pueblo acta activamente en los mecanismos de reforma que prev la
Carta Poltica, lo hace en su condicin de soberano y, por tanto, como
poder constituyente primario y originario, capaz de sustituir o reemplazar
los contenidos superiores que guan el ordenamiento jurdico. A juicio
del Procurador no cabe duda que cuando el pueblo promueve una
reforma constitucional a travs del referendo, ste tiene la misma fuerza
que cuando acta mediante la asamblea constituyente, pues en ambos
mecanismos es la expresin del constituyente primario la que resulta
determinante en la sustitucin del contenido de la Carta, sin ms
limitaciones que las de orden formal o procedimental establecidas por el
mismo pueblo en el ao 1991.

126
Expediente CRF-003

En todo caso opina que la propuesta de reeleccin presidencial contenida


en la Ley 1354 de 2009 no pretende la sustitucin de la Constitucin
Poltica, pues su materia recae sobre un elemento ya previsto y
permitido por la propia Carta, pues no comporta un cambio de
entidad suficiente para sustituir el texto superior, sino simplemente una
modificacin cuantitativa con respecto a la figura de la reeleccin
presidencial, que sea del caso sealar, tampoco tuvo la virtud de hacerlo
cuando mediante Acto Legislativo el Congreso la introdujo por primera
vez al texto constitucional.

Dilucidada esta primera cuestin expone el Procurador su criterio acerca


de la naturaleza del control que ejerce la Corte Constitucional respecto de
las leyes que convocan a referendo constitucional. Sobre este tpico
afirma que ste se circunscribe al examen de los vicios de procedimiento
que tengan entidad suficiente para afectar las diferentes etapas procesales
que hasta la fecha se han desarrollado en relacin con la convocatoria al
pueblo para que decida sobre una reforma constitucional mediante
referendo, es decir de aquellos vicios que afecten los requisitos
establecidos en el Ttulo XIII de la Constitucin, pero que a la Corte
Constitucional no le corresponde el estudio del contenido material de la
modificacin constitucional propuesta, porque, por naturaleza, dichas
modificaciones entran en contradiccin con lo modificado.

Hechas las anteriores precisiones conceptuales acerca del alcance de la


competencia de la Corte Constitucional, pasa el Procurador a examinar el
trmite de la iniciativa popular ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de
2009. Aclara que slo tendr en consideracin aquellas disposiciones de
la LEMP que impliquen un desarrollo directo del Ttulo XIII de la Carta

127
Expediente CRF-003

Poltica y tengan relevancia constitucional para la convocatoria de


referendos para modificar la Constitucin.

Respecto a la normativa que rige el trmite de la iniciativa ciudadana


considera el Jefe del Ministerio Pblico que los artculos 24 y 27 de la
Ley 134 de 1994 hacen referencia a un nico certificado para efectos de
la tramitacin del mecanismo de participacin ciudadana, el cual
solamente debe ser expedido por el Registrador Nacional del Estado
Civil, sin la intervencin del Consejo Nacional Electoral. En esa
medida encuentra que en el trmite de la iniciativa ciudadana que dio
origen a la Ley 1354 de 2009 esta exigencia fue satisfecha pues el
Registrador Nacional del Estado Civil, el 10 de septiembre de 2008,
certific oportunamente al vocero del Comit Promotor los requisitos del
respaldo ciudadano y el cumplimiento de los presupuestos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa
ciudadana.

Textualmente sostiene el concepto que () la certificacin del


Registrador Nacional del Estado Civil indica que la iniciativa popular s
cont con los presupuestos constitucionales y legales exigidos, pues
finaliza afirmando que la certificacin se emite () de acuerdo a lo
dispuesto en la Ley 134 de 1994 en su artculo 24, lo cual implica en
conclusin que la iniciativa cumpli con lo dispuesto en la norma, pese a
que en algunos apartes de la certificacin hizo especial referencia al
nmero de respaldos de ciudadanos; descripcin que no excluye del
contenido de dicha constancia los dems requisitos constitucionales y
legales de la propuesta para modificar la Constitucin (negrillas y
cursivas originales).

128
Expediente CRF-003

Ahora bien sobre la remisin que hizo el Registrador Nacional del Estado
Civil, el 3 de septiembre de 2008, al Consejo Nacional Electoral del
balance presentado por el vocero del Comit Promotor del referendo
porque este funcionario percibi posibles infracciones a los artculos 1 y
2 de la Resolucin 67 de 2008, considera el Procurador que conforme a la
normatividad vigente es requisito sustancial para la expedicin de la
certificacin por parte del Registrador la presentacin del balance
contable y no la decisin del Consejo Nacional Electoral sobre las
posibles irregularidades en que pudo incurrir dicho balance, el cual hoy
en da es objeto de estudio por el Consejo. Es decir, para efectos de la
certificacin del Registrador para inscribir y tramitar la iniciativa
ciudadana, bastaba la presentacin oportuna del balance a la
Registradura, para satisfacer el requisito que exigen los artculos 24 y
27 de la Ley 134 de 1994, como efecto ocurri en el presente asunto.

En esa medida considera que [l]a investigacin que adelanta el Consejo


Nacional Electoral sobre las presuntas irregularidades en el contenido
de dicho balance, en nada afecta la validez de la certificacin dada por
el Registrador y el trmite de la iniciativa popular. El posible
incumplimiento de las normas sobre financiacin y montos mximos de
contribuciones privadas slo tiene incidencia de orden personal y
administrativo, porque se concreta a una investigacin contra personas
determinadas por hechos de tipo sancionatorio que estn reguladas por
normas especiales, que para el caso es la Ley 130 de 1994 (Estatuto
Bsico de los Partidos y Movimientos Polticos y de la Oposicin), por
remisin expresa del artculo 106 de la Ley 134 del mismo ao.

En consonancia con lo anterior afirma que las anomalas en la


financiacin de la iniciativa no tienen el alcance de enervar la intencin

129
Expediente CRF-003

popular de reformar la Constitucin Poltica, pues se trata de meras


irregularidades que no afectan las disposiciones legales de la LEMP que
desarrollan los requisitos previstos en el Ttulo XIII de la Constitucin en
el trmite de un referendo constitucional.

Concluye por lo tanto el Procurador que tanto la etapa de inscripcin


de la iniciativa ciudadana para reformar el artculo 197 de la
Constitucin Poltica mediante referendo, como el trmite de recoleccin
de apoyos ciudadanos se ajustaron al orden constitucional en materia de
procedimiento y a los requisitos esenciales exigidos en el Ttulo XXI (sic)
de la Carta Poltica.

Acto seguido procede a revisar el trmite legislativo de la Ley 1354 de


2009. Indica, en primer lugar, que la certificacin del Registrador
Nacional del Estado Civil fue expedida en debida forma, razn por la
cual el Congreso de la Repblica era competente para asumir el trmite
legislativo. Destaca que el vicio de inconstitucionalidad ms notorio del
cual aparentemente adolece la ley objeto de control constitucional es el
relacionado con la eventual falta de competencia del Congreso para
variar durante el trmite legislativo el texto del proyecto de reforma
constitucional, teniendo en cuenta que la redaccin inicial puesta a su
conocimiento provino de una iniciativa ciudadana.

Para resolver esta cuestin se interroga el Ministerio Pblico sobre el


alcance de la competencia del Congreso para modificar el texto de la
iniciativa ciudadana y concluye que debe aplicarse el precedente sentado
en la sentencia C-551 de 2003, a pesar que en esta ltima decisin se
examinaba una ley de convocatoria a referendo constitucional que tuvo
origen en una iniciativa gubernamental. Seala que tanto la iniciativa

130
Expediente CRF-003

popular como la que corresponde al ejecutivo, en materia de referendo,


se encuentran previstas por el mismo artculo 378 superior, ambas
constituyen solamente la primera etapa del proceso de referendo y
finalmente, en presencia de ambas iniciativas se deben observar las
mismas reglas de inscripcin, trmite y aprobacin de la ley. En suma se
les aplica el mismo marco normativo. Aade que [l]a diferencia
cualitativa que representa el hecho de que la iniciativa de referendo sea
en este caso de los ciudadanos, no configura ninguna diferencia terico-
jurdica respecto a que la iniciativa sea gubernamental, dentro de la
lgica y la argumentacin aplicada por la Corte Constitucional en el
caso de referencia. Veamos como los argumentos de ratio decidendi
utilizados por el alto Tribunal para desestimar la teora de la
intangibilidad del proyecto, se aplican de la misma manera en el
presente caso.

Seala que el principio de participacin del cual se deriva la figura de la


iniciativa ciudadana para la presentacin de proyectos de ley
convocatorios de un referendo constitucional no inhibe las facultades
legislativas del Congreso, sino que le brindan un elemento democrtico
adicional para adecuar, precisar y buscar el sentido que quiso darle la
ciudadana a la propuesta. Es este el verdadero alcance de que la
iniciativa sea popular, y no la desnaturalizacin, como ya se dijo, de la
funcin legislativa, privndola de uno de sus elementos constitucionales
esenciales en el ejercicio de la funcin de trmite y aprobacin de las
leyes. De esta forma considera que se consigue un balance entre el
principio de democracia participativa y el principio de democracia
representativa.

131
Expediente CRF-003

Analiza a continuacin si la modificacin introducida por el Congreso


vulner el principio de unidad de materia por incluir temas nuevos en la
iniciativa ciudadana. Sobre este tpico considera que la modificacin
introducida por el Congreso no vulnera la unidad de materia porque la
iniciativa ciudadana versaba sobre la reeleccin presidencial y en
consecuencia resulta clara la identidad o unidad en la materia entre lo
presentado por la ciudadana y lo aprobado por las cmaras. Aade que
aun si se considera que la modificacin introducida por el Congreso
supera la competencia de modificar el texto de los proyectos de ley, se
debera declarar la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009, en
razn de que el legislador solamente precis la intencin del pueblo sin
alterarla pues a juicio del Procurador la voluntad de los ciudadanos
que adhirieron con su firma a la iniciativa popular de reforma
constitucional, de manera notoria tena por objeto la reeleccin
inmediata del Presidente de la Repblica.

Anota que en el trmite de un proyecto de ley convocatorio de un


referendo constitucional es procedente el mensaje de urgencia, por
remisin expresa del artculo 378 de la Constitucin Poltica a lo
establecido en el artculo 155 de la misma Carta, y que igualmente estos
proyectos pueden ser debatidos y aprobados en sesiones extraordinarias.

Sobre este ltimo asunto explica que la tesis segn la cual la convocatoria
a sesiones extraordinarias slo puede tener lugar cuando el Congreso est
en receso se deriva de una errnea interpretacin del artculo 85 de la Ley
5 de 1992 porque de acuerdo con lo establecido en los artculos 138 y
200 de la Constitucin Poltica, lo que la definicin legal dice es que el
Congreso puede ser convocado a sesiones extraordinarias precisamente
para cuando se encuentre en receso, y no exige que el Presidente de la

132
Expediente CRF-003

Repblica tenga que esperar a que el Parlamento se encuentre en esa


situacin para poderlo convocar. Estima entonces que el Gobierno
puede ejercer la potestad convocatoria expidiendo el decreto
correspondiente en cualquier tiempo, bien sea cuando el Congreso est
en receso, o antes de que ste finalice sus sesiones ordinarias, sin que
esto ltimo genere un vicio de procedimiento que invalide la vigencia de
las leyes desde el punto de vista constitucional.

Respecto a la manera como se tramit la convocatoria a sesiones


extraordinarias para debatir y aprobar el Proyecto de ley 242 de 2008,
Senado; 138 de 2008, Cmara, encuentra que se present una
incongruencia temporal entre la expedicin del Decreto 4742 el 16 de
diciembre de 2008 (del cual conoci la sesin plenaria de la Cmara de
Representantes despus de las 11.33 de la noche del da 16 de diciembre
de 2008. Gaceta del Congreso nmero 77 de 2009. Pginas 147, 149), y
la publicacin del mismo el 17 de diciembre de 2008 (aunque el Diario
Oficial nmero 47.205, en el que aparece publicado el decreto
pertinente, tiene fecha 16 de diciembre de 2008), despus de que, en las
primeras horas de la madrugada del 17 de diciembre, la plenaria de la
Cmara de Representantes aprobara, en segundo debate, el Proyecto de
ley 138 de 2008, Cmara.

Sin embargo, considera que esta incongruencia no vicia el procedimiento


legislativo porque los problemas relacionados con la publicacin del
Decreto 4742 de 2008 no afectan su validez y legalidad a la luz de la
jurisprudencia del Consejo de Estado. Tampoco tienen consecuencias en
torno a su oponibilidad y eficacia ya que si bien fue expedido despus de
haberse celebrado la sesin plenaria de la Cmara de Representantes en
la cual se aprob el referido proyecto de ley pues el Decreto 4742 de

133
Expediente CRF-003

2008 s result eficaz, porque cumpli con su finalidad de convocar a


quienes tenan la obligacin de asistir a sesiones extras para debatir y
aprobar el Proyecto de ley 138 de 2008, Cmara, esto es, los miembros
de la Cmara de Representantes, quienes as lo hicieron de manera
eficiente y sin haber sido asaltados en su buena fe (Constitucin Poltica.
Artculos 83, 138), teniendo en cuenta que la Cmara de Representantes
conoci de la expedicin del Decreto 4742 de 2008, porque para ese
momento se encontraba bajo el rgimen laboral de sesin permanente
segn lo prescrito al respecto en el artculo 85 de la Ley 5 de 1992,
pudindose afirmar que ocurri la figura procesal de las notificaciones
por conductas concluyentes.

Concluye por ende que la actuacin de la Cmara de Representantes de


haber acudido a las sesiones extras en las primeras horas del da 17 de
diciembre de 2008, respondiendo al Decreto nmero 4742 del 16 de
diciembre del mismo ao, independientemente de si este acto
administrativo se public el 17 de diciembre de 2008 en horas
posteriores a la reunin plenaria de esa corporacin legislativa, resulta
vlida desde el punto de vista constitucional. En su parecer esta postura
prohja el principio de instrumentalidad de las formas, en cuanto a que
la Cmara de Representantes actu en consonancia con los principios de
eficiencia y lealtad procesales (Constitucin Poltica. Artculos 29, 209),
y es la que solicita el Ministerio Pblico sea tenida en cuenta por la
Corporacin Judicial al momento de decidir el presente proceso.

Tambin se pronuncia el Procurador sobre el cambio de partido de


algunos Representantes a la Cmara durante el transcurso del debate de
conciliacin del Proyecto de ley nmero 242 de 2008, Senado; 138 de
2008, Cmara, y encuentra que tal accin de cambio de partido de

134
Expediente CRF-003

algunos congresistas no constituye vicio de trmite legislativo, pues la


consecuencia que el ordenamiento jurdico establece para dichos actos
es la responsabilidad personal del parlamentario en relacin con su
partido o movimiento poltico.

Observa igualmente que no se present problema alguno de


inconstitucionalidad en relacin con el trmite de impedimentos y
recusaciones durante el proceso parlamentario del Proyecto de ley 242 de
2008, Senado; 138 de 2008, Cmara.

Inicialmente advierte una posible irregularidad en relacin con el anuncio


de votacin del informe de conciliacin del proyecto el da 18 de agosto
de 2009, puesto que de la lectura del acta correspondiente a esa sesin
plenaria no resulta claro si dicho anuncio de votacin se efectu dentro
del tiempo inicial reglamentario de sesin o con posterioridad. Sin
embargo considera que no tiene la entidad suficiente para constituir un
vicio en el trmite de la ley porque el requisito indispensable que exige
la Constitucin Poltica es que la votacin del proyecto que contena en
este caso el informe de conciliacin fuera anunciado en sesin previa y,
por tanto, diferente; presupuesto que se cumpli en el presente asunto,
el cual en todo caso fue satisfecho porque del acta de la plenaria (Acta
N. 05, Gaceta 909. Pgina 54), se puede inferir sin ninguna duda, que
el seor Presidente del Congreso realiz el anunci de votacin del
informe de conciliacin, cumpliendo as con lo prescrito por el artculo
160 superior. Entonces, a pesar de la escasa informacin consignada en
el documento en cuestin no por ello se puede inferir que el anuncio no
se hizo en la oportunidad debida ni tampoco que no haya cumplido el
requisito constitucional exigido. La falta de claridad en el acta no puede
viciar las actuaciones adelantadas por el legislativo, pues stas cuentan

135
Expediente CRF-003

con la presuncin de sujecin a las normas con base en las cuales deben
llevarse a cabo.

Pasa luego a describir detalladamente el trmite del Proyecto de ley 242


de 2008, Senado; 138 de 2008, y concluye que segn lo contemplado en
los artculos 138, 145, 146, 150, 154, 155, 157, 158, 160, 161, 162, 163,
165, 241 numeral 2 y 378 de la Constitucin Poltica y sus concordantes
con la Ley 5 de 1992, desde el punto de vista formal, el trmite de la Ley
1354 de 2009 se ajusta a lo establecido en la Carta para tramitar y
aprobar las leyes mediante las cuales se convoca al pueblo colombiano a
referendos para que decida acerca de la modificacin de la Constitucin
Poltica, en cuanto al procedimiento de iniciativa ciudadana, trmite
legislativo, unidad de materia, sancin presidencial y remisin a la
Corte Constitucional.

En lo que respecta al respeto a la garanta de libertad del elector y los


principios de lealtad y claridad, previstos en el artculo 378
constitucional, advierte el Procurador que en el texto finalmente
aprobado de la Ley 1354 de 2009 se insert la casilla de voto en blanco,
como una opcin a disposicin de los votantes, concepta que esto va
en contra de lo establecido en el artculo 378 de la Constitucin, porque
en esta norma superior se establece, de manera inequvoca y directa, que
el referendo para reformar la Carta Poltica debe ser presentado al
pueblo colombiano de manera que los electores puedan escoger
libremente en el temario o articulado qu votan positivamente y qu
votan negativamente, sin que se considere otro tipo de expresin popular
al respecto. Por tanto, el VOTO EN BLANCO NO tiene cabida en esta
clase de expresiones populares encaminadas a modificar la Constitucin
Poltica (maysculas originales).

136
Expediente CRF-003

Razn por la cual solicita a la Corte Constitucional estarse a lo decidido


en el ordinal quinto de la sentencia C-551 de 2003, y declare la
inexequibilidad de la posibilidad del voto en blanco contemplada dentro
de la convocatoria para reformar la Constitucin realizada por iniciativa
popular a travs de la Ley 1354 de 2009, debido a que vulnera los
principios electorales de claridad y lealtad y la voluntad de abstencin
electoral como un derecho poltico para que no se alcance el umbral de
votacin mnima para la validez de la aprobacin del referendo.

Solicita igualmente a la Corte Constitucional que declare que el


Gobierno Nacional, dentro de los ocho das siguientes a la comunicacin
de la parte resolutiva de la providencia que declare exequible la Ley
1354 de 2009 que se har a travs del comunicado de prensa que emita
la Corporacin Judicial, fije la fecha de convocatoria de referendo para
reformar la Constitucin Poltica.

Finaliza su escrito el Procurador General de la Nacin con un anlisis de


la realidad presente sobre las condiciones de los candidatos a la
mxima jefatura del Estado, de cara al principio de igualdad electoral y
a la posibilidad que tendra el actual Presidente de la Repblica para
postular su nombre como candidato presidencial, si el pueblo mediante
referendo decide reformar la Constitucin que as lo permita. Indica
que las reglas previstas en la Ley 996 de 2005 para garantizar el
desarrollo del debate electoral a la Presidencia de la Repblica, cuando el
Presidente en ejercicio aspire a la reeleccin no son aplicables al actual
Jefe de Estado, porque jurdicamente hoy no puede postularse como
candidato.

137
Expediente CRF-003

Considera en todo caso que dado que el proceso de reforma


constitucional actualmente en marcha genera una expectativa creciente y
razonable de culminar con la permisin de una segunda reeleccin del
Presidente de la Repblica, y que puede verse afectada la equidad
electoral en relacin con los dems candidatos, en razn del corto
tiempo que hay entre el posible aval constitucional de aspiracin a un
tercer periodo presidencial y la fecha de las elecciones que haga posible
la aplicacin adecuada y completa de la mencionada Ley de Garantas,
en esa medida considera que se deben superar las interpretaciones
formalistas del ordenamiento jurdico que impiden la aplicacin de las
restricciones y prohibiciones al Presidente en ejercicio en relacin con
la expectativa de reeleccin, en aras de proteger el equilibrio electoral y
el principio democrtico que protege la Constitucin Poltica.

Por lo tanto entiende que el actual Presidente de la Repblica, a partir de


la fecha, debe observar las restricciones y prohibiciones que contiene la
Ley de Garantas, salvo las consignadas en sus artculos 8 y 9, por lo
tanto pide a la Corte Constitucional que realice un exhorto en tal sentido.

V. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA DECISIN.

1. Competencia y naturaleza del control ejercido por la Corte sobre


la Ley 1354 de 2009

La Corte debe determinar el alcance del control que, segn las


previsiones constitucionales, le corresponde adelantar respecto de una ley
que, como la 1354 de 2009, convoca a un referendo y somete a la

138
Expediente CRF-003

consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional, por cuya


virtud se autoriza una segunda reeleccin presidencial.

Dado que el referendo constitucional cuya convocacin se busca


mediante la ley que ahora se examina es de iniciativa popular, resulta
indispensable establecer las implicaciones de esa participacin, a fin de
determinar si constituye una manifestacin del pueblo en ejercicio de una
soberana no sometida a lmites jurdicos o si, por el contrario, se trata de
un pronunciamiento ciudadano que est sometido a los cauces
contemplados en el ordenamiento jurdico para producir una reforma
constitucional.

Con la finalidad de resolver la cuestin as planteada es necesario revisar


las nociones de poder constituyente originario y derivado, precisar el
papel que le atae al pueblo en la adopcin de la Constitucin, as como
el que le corresponde una vez la Constitucin ha sido dictada y decidir,
de acuerdo con las conclusiones obtenidas del anlisis propuesto, cul es
la condicin del referendo constitucional convocado y, de conformidad
con esa condicin, hasta dnde puede extenderse el control de la Corte.

1.1. El poder constituyente originario y derivado

En numerosas oportunidades la Corporacin se ha ocupado del poder


constituyente y de la distincin entre el originario y el derivado. Para los
efectos que ahora interesan, es menester destacar lo que al respecto fue
expuesto en la Sentencia C-551 de 2003, en la cual se examin la
constitucionalidad de un referendo de iniciativa gubernamental.

139
Expediente CRF-003

En esa ocasin la Corte indic que el poder constituyente originario tiene


por objetivo el establecimiento de una Constitucin, est radicado en el
pueblo y comporta un ejercicio pleno del poder poltico, lo que
explica que sus actos son fundacionales, pues por medio de ellos se
establece el orden jurdico y por ello dichos actos escapan al control
jurisdiccional, como lo reconoci la Corporacin en la sentencia C-554
de 1992, al sealar que no era competente para decidir de fondo una
demanda de inconstitucionalidad presentada en contra de algunos
artculos de la Constitucin de 1991.

A diferencia del poder constituyente originario, el derivado, secundario o


de reforma se refiere a la capacidad que tienen ciertos rganos del Estado
para modificar una Constitucin existente, pero dentro de los cauces
determinados por la Constitucin misma31, de donde se desprende que
se trata de un poder establecido por la Constitucin y que se ejerce bajo
las condiciones fijadas por ella misma32, de manera que, aunque es
poder constituyente, se encuentra instituido por la Constitucin misma,
y es por ello derivado y limitado33, as como sujeto a controles.

1.2. El papel del pueblo una vez dictada la Constitucin y la reforma


constitucional

En la sentencia que sirve de marco a estas consideraciones la Corte


plante que uno de los problemas ms complejos en la teora y en la
prctica constitucional consiste en establecer cul es el papel del pueblo
una vez ha dictado la Constitucin. La respuesta proporcionada a esta
pregunta apunta a precisar que el pueblo, si bien es depositario de la

31
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 29.
32
Ibidem.
33
Ibidem.

140
Expediente CRF-003

soberana, debe actuar dentro del marco institucional plasmado en la


Constitucin que l mismo ha adoptado y, por ello, el artculo 3 de la
Carta de 1991 radica la soberana exclusivamente en el pueblo, del cual
emana el poder pblico, pero de inmediato proclama que el pueblo
ejerce esa soberana en forma directa o por medio de sus
representantes, en los trminos que la Constitucin establece.

En la sentencia C-551 de 2003, la Corporacin enfatiz que, tanto el


problema suscitado por el papel del pueblo despus de expedida la
Constitucin, como su respuesta, se proyectan al campo de los
mecanismos de reforma constitucional y record que, al tenor de lo
dispuesto en el artculo 374 superior, la Constitucin puede ser reformada
por el Congreso, por una asamblea constituyente o por el pueblo
mediante referendo.

Aunque los respectivos procedimientos implican la intervencin de las


ramas del poder pblico e incluso de la ciudadana, a juicio de la Corte
la coexistencia de tres mecanismos de reforma plantea ineludiblemente
la cuestin de cul es el titular del poder de reforma en cada caso y, por
consiguiente, cul es el mbito de competencia de cada uno, en s mismo
considerado y en relacin con los dems rganos que participan en la
configuracin, desarrollo y materializacin de determinada reforma
constitucional.

De conformidad con lo anterior, el titular del poder de reforma mediante


Acto Legislativo es el Congreso, mientras que el titular del poder de
reforma mediante referendo es el pueblo, mas como quiera que, segn el
artculo 378 de la Carta, el referendo puede ser de iniciativa
gubernamental o de iniciativa popular, la titularidad del pueblo radica en

141
Expediente CRF-003

la posibilidad que tiene de votar la propuesta, dado que el referendo


ser presentado de manera que los electores puedan escoger libremente
en el temario o articulado qu votan positivamente y qu votan
negativamente y la aprobacin de la reforma requiere el voto
afirmativo de ms de la mitad de los sufragantes, y que el nmero de
estos exceda de la cuarta parte del total de ciudadanos que integran el
censo electoral.

As pues, el pueblo es el titular del poder de reforma constitucional


adelantada por va de referendo, trtese del convocado por iniciativa del
gobierno o del que tiene lugar por iniciativa de los ciudadanos en las
condiciones del artculo 155 de la Constitucin, ya que en ambos casos
la decisin final acerca de la reforma se le atribuye a l y se le otorga la
posibilidad de expresarse conforme los requerimientos destacados en el
prrafo anterior.

Importa precisar que cuando existe iniciativa popular el grupo de


ciudadanos que la apoyan no puede convocar directamente el referendo,
dado que se trata de un acto complejo y, como tambin sucede cuando la
iniciativa es del gobierno, la propuesta requiere el debate y la aprobacin
del Congreso, que es el rgano por excelencia de la representacin
poltica, y adems, la ley que autoriza convocar al pueblo debe ser
sometida al control automtico de constitucionalidad, tal y como est
previsto en el numeral 2 del artculo 241 de la Carta.

En relacin con la intervencin de la ciudadana, la Carta distingue entre


el momento de la iniciativa autorizada a un nmero de ciudadanos igual
o superior al cinco por ciento del censo electoral existente en la fecha
respectiva, tal como lo establece el artculo 155 superior, y un momento

142
Expediente CRF-003

posterior en el que, habiendo sido superado el paso por el Congreso de la


Repblica y el control confiado a la Corte Constitucional, la propuesta es
sometida a la consideracin del electorado.

En atencin a lo expuesto, es este segundo momento el que el


Constituyente tuvo en cuenta al indicar, en el artculo 374 superior, que el
pueblo es el titular del poder de reforma constitucional cuando se efecta
mediante referendo. A esta definicin se atuvo la Corte en la Sentencia
C-551 de 2003 para puntualizar que todos los mecanismos de reforma,
an los que contemplan como parte de su trmite la consulta a la
ciudadana, son manifestaciones del poder constituyente derivado,
pues, conforme lo afirm, el acto legislativo, el referendo y la asamblea
constituyente son mecanismos de reforma constitucional y no duda
la Corte que en tales eventos se est frente al ejercicio de un poder
derivado y, por lo mismo, limitado por la propia Constitucin.

En el caso del referendo, la Corporacin fue clara al sostener que el


poder de revisin, incluso si se recurre a un mecanismo de referendo, no
es obra del poder constituyente originario ni del pueblo soberano, sino
que es expresin de una competencia jurdicamente organizada por la
propia Constitucin, a lo cual aadi que la Carta, al establecer el
referendo como mecanismo de reforma constitucional, no pretendi
consagrar un mecanismo de democracia directa pura, sin controles
judiciales, y que estuviera totalmente desvinculado de las instancias de
representacin, sino que, por el contrario, el artculo 378 superior
busca una articulacin entre la democracia representativa, la
participacin directa del pueblo y la garanta judicial de la supremaca
de la Carta.

143
Expediente CRF-003

1.3. La iniciativa ciudadana en el caso del referendo para reformar la


Constitucin

Algunos aseveran que existe diferencia entre el referendo analizado en la


Sentencia C-551 de 2003 y el que ahora ocupa la atencin de la Corte y
que esa diferencia estriba en que el primero fue de iniciativa
gubernamental, mientras que el actual es de iniciativa popular,
circunstancia esta ltima que, en su criterio, implicara la intervencin del
constituyente primario y traera como consecuencia que la Sentencia C-
551 no fuera precedente aplicable.

En concordancia con las consideraciones hechas, la Corte advierte que el


referendo como mecanismo de reforma constitucional es, siempre,
manifestacin del poder constituyente derivado y que ni siquiera la
intervencin del electorado para votar la propuesta, despus de haber sido
tramitada en el Congreso y revisada por la Corte Constitucional, tiene la
fuerza jurdica suficiente para transformar el referendo en acto
constituyente fundacional, primario u originario.

En las condiciones anotadas, la existencia de iniciativa ciudadana


tampoco trastoca la ndole del referendo en cuanto expresin del
constituyente secundario, como surge de lo que hasta aqu se ha expuesto
y de una consideracin adicional relativa al objeto perseguido por los
ciudadanos que promueven una iniciativa de referendo y de la
competencia con la cual actan.

1.4. La ciudadana que promueve un referendo constitucional, el


objeto de su actuacin y su competencia

144
Expediente CRF-003

En efecto, durante la etapa inicial, el objeto o la finalidad que mueve a la


ciudadana consiste en acreditar los requisitos que les permitan inscribir
la iniciativa e iniciar el proceso de recoleccin de apoyos en la cantidad y
condiciones constitucionalmente establecidas. En esta etapa los
ciudadanos no tienen poder para decidir si aprueban o no el contenido de
la reforma, ni tienen facultad para decidir si adoptan la ley que incorpora
el texto que luego se someter al electorado, para que tome una decisin
al respecto y, de acuerdo con la regulacin vigente, tampoco eligen al
comit de promotores ni al vocero como representante de la voluntad del
grupo que promueve la iniciativa y menos an le otorgan al comit o al
vocero un mandato que les permita avalar o rechazar las posibles
reformas que puedan surgir durante el trmite legislativo.

El proceso de recoleccin de firmas para la inscripcin de la iniciativa, la


conformacin del comit y la bsqueda de apoyos para presentar la
iniciativa al Congreso, corresponde a una intencin distinta, tal como
reconoci la Corte en la Sentencia SU-1122 de 2001, al resolver una
accin de tutela impetrada por varios miembros de un comit de
promotores del referendo contra la corrupcin, quienes consideraban que
su derecho a participar y a ejercer un control poltico resultaba vulnerado,
porque la organizacin electoral se negaba a considerar como apoyos
vlidos para la presentacin de la iniciativa al Congreso aquellos que se
haban recolectado para la inscripcin de la iniciativa y del Comit
Promotor.

Los peticionarios alegaron que ni el artculo 375 de la Constitucin, ni la


Ley 134 de 1994, sobre mecanismos de participacin ciudadana,
impedan que pudieran sumarse los apoyos recolectados en las distintas
etapas del proceso de convocacin a un referendo. En esa ocasin la

145
Expediente CRF-003

Corte estim que la interpretacin de los actores le quitaba toda


importancia a las condiciones fijadas normativamente para la validez de
toda participacin democrtica, con tal de asegurar que exista una
decisin popular con efectos normativos.

La Corporacin reiter que el proceso tiene varias etapas y que la


inscripcin comporta la recoleccin de firmas para que los promotores
puedan presentar e inscribir la solicitud de referendo, con lo cual se
impone que deba existir identificacin plena del objeto sobre el cual el
ciudadano expresa su acuerdo, para que no exista confusin respecto de
lo que cada ciudadano apoya y, con base en estas consideraciones, la
Corte concluy:

En este orden de ideas, si bien existe identidad teleolgica, en cuanto


ambos procedimientos o momentos buscan la realizacin del acto
complejo, en este caso la solicitud al Congreso de la Repblica para que
convoque a un referendo, tambin ha de tenerse en cuenta que el
legislador quiso que cada uno de los momentos estuviera apoyado
popularmente. Ello implica que en cada etapa el ciudadano brinda su
apoyo para propsitos distintos: en la primera se apoya fundamentalmente
un promotor y unos lineamientos generales; en la segunda un texto
concreto. De ah que si se entiende que el apoyo es manifestacin de la
libertad individual (como lo es el voto) y representacin de su
individualidad (C. P. art. 12) al adicionarse los apoyos logrados en uno y
otro momento se confunden, por decir lo menos, voluntades expresas con
objetivos distintos. Es decir, se menosprecia la intencin popular (se
apoya la inscripcin o la solicitud de referendo), aduciendo que en
ltimas conducen a lo mismo.

De lo anterior surge que, tanto el objetivo buscado por los ciudadanos


que promueven una iniciativa de referendo durante la etapa de
recoleccin de firmas para apoyar la iniciativa, como la competencia que

146
Expediente CRF-003

con tal finalidad tienen, se inscriben dentro de la realizacin de un acto


complejo que conduce a la convocacin de un referendo para que el
pueblo decida si reforma o no la Constitucin en el sentido que se le
propone y, por lo tanto, hacen parte de un proceso de manifestacin del
poder constituyente constituido.

En este sentido, la Sentencia C-180 de 2007 seala que cuando la


ciudadana participa en la convocatoria de un referendo acta como
rgano constituido y, por ende, con poder limitado, porque una es la
situacin cuando el pueblo, en un acto de afirmacin y por fuera de todo
cauce normativo, decide reformar la Constitucin o darse una nueva y
otra distinta aquella en la cual a la luz de las previsiones
constitucionales, el pueblo es convocado para que decida si convoca una
asamblea nacional constituyente o para que exprese su afirmacin o su
negacin a una propuesta de reforma a la Constitucin, pues en el
primer caso el pueblo acta como constituyente primario y en el
segundo obra en el mbito de los poderes constituidos.

De conformidad con lo precedente, no resulta de recibo, a la luz de la


jurisprudencia constitucional, la pretensin conforme a la cual cuando el
pueblo se expresa por la va del referendo constitucional previsto en el
artculo 378 de la Constitucin, obra como poder constituyente primario
y en tal virtud sus decisiones quedan revestidas de una especial
intangibilidad frente a los restantes mecanismos de reforma
constitucional previstos en el Ttulo XIII de la Carta.

A modo de conclusin procede sostener que en la etapa de formacin de


la iniciativa ciudadana para convocar un referendo constitucional, los
ciudadanos que apoyan la iniciativa ejercen su derecho a participar a

147
Expediente CRF-003

travs de uno de los mecanismos constitucionales de participacin


democrtica, pero no adoptan ninguna decisin referente a la materia del
referendo.

1.5. La ciudadana que promueve un referendo para reformar la


Constitucin y el pluralismo constitucional

A las razones que se dejan consignadas cabe agregar que la actuacin de


quienes promueven un referendo para reformar la Constitucin, an
siendo expresin de un mecanismo de participacin ciudadana, tampoco
refleja en forma completa el pluralismo que es propio del modelo
democrtico plasmado en la Constitucin de 1991, como quiera que en
esta etapa inicial un grupo de ciudadanos, incluso grande, prefija la
agenda sobre la cual se podr pronunciar despus el electorado y, frente a
esa agenda no existe la posibilidad de adelantar un debate plural, sino
slo la posibilidad de dar una respuesta positiva o negativa a la agenda
prefijada por el grupo que promueve la iniciativa.

La idea de pueblo soberano es un concepto constitucional lmite


estrechamente relacionado con las ideas de soberana, democracia liberal
y democracia constitucional. La visin histrica y conceptual tpica del
estado liberal de derecho que predomin desde el siglo XVIII, propugn
una nocin de soberana enmarcada dentro del concepto de nacin como
unidad homognea. A partir de la Segunda Guerra Mundial esa nocin
decimonnica ha evolucionado hacia una visin pluralista, de acuerdo
con la cual es menester garantizar tanto la posicin de la mayora como
las voces de las minoras y ya no es posible que un nico grupo de
ciudadanos, por numeroso y respetable que sea, se atribuya la voz del
pueblo soberano.

148
Expediente CRF-003

En este orden de ideas, la nocin de pueblo que acompaa la concepcin


de democracia liberal constitucional no puede ser ajena a la nocin de
pluralismo e implica la coexistencia de diferentes ideas, razas, gneros,
orgenes, religiones, instituciones o grupos sociales. El pueblo de tan
heterognea composicin al escoger un modelo de democracia
constitucional acepta que todo poder debe tener lmites y, por lo tanto,
como pueblo soberano acuerda constituirse y autolimitarse de
conformidad con ese modelo democrtico e instituye cauces a travs de
los cuales pueda expresarse con todo y su diversidad.

La idea de democracia de base pluralista cuestiona el hecho de que


cualquiera pueda erigirse en representante de los intereses de todos e
invita a generar mecanismos adecuados para que diferentes intereses y
visiones sean tenidos en cuenta al adoptar las decisiones que a todos
ataen. Por ello, en los estados contemporneos la voz del pueblo no
puede ser apropiada por un solo grupo de ciudadanos, as sea
mayoritario, sino que surge de los procedimientos que garantizan una
manifestacin de esa pluralidad.

Bajo la concepcin contempornea que se ha descrito, la actuacin


legtima del poder constituyente debe reflejar el pluralismo y, en
consecuencia, ha de manifestarse en un escenario deliberativo que
garantice la concurrencia del pueblo soberano en su diversidad para que,
a travs de cualquiera de los cauces de reforma de la Carta que ha
previsto al autolimitarse, acte como poder constituido y exprese su
voluntad de variar el pacto constitucional. Cada uno de los mecanismo de
reforma constitucional previstos en la Constitucin de 1991 permite, en
mayor o menor grado, una expresin plural del poder constituyente

149
Expediente CRF-003

derivado y, desde luego, tambin el referendo que requiere del


cumplimiento de todas las etapas constitucionalmente establecidas, hasta
llegar a la manifestacin final del electorado que es el llamado a decidir
sobre la propuesta inicialmente tramitada por un grupo de ciudadanos,
inscrita, aprobada por el Congreso de la Repblica y sometida al control
de la Corte Constitucional que juzga su constitucionalidad.

Ahora bien, de lo explicado se deduce que la Sentencia C-551 de 2003 es


un precedente aplicable al caso que ahora decide la Corte, pues el pueblo,
actuando como poder constituido, igualmente funge como titular del
poder de reforma constitucional, por cuanto tambin debe ser convocado
para que d su veredicto final en las urnas. La diferencia radica en que,
teniendo origen gubernamental, la agenda la prefija el gobierno, pero, tal
como sucede cuando la agenda es prefijada por un grupo de ciudadanos,
la etapa inicial no refleja en su totalidad el pluralismo que slo tiene
cabal expresin cuando la cuestin es sometida al pueblo para que la vote
y decida si aprueba o no la reforma propuesta.

En las condiciones anotadas y como ms adelante se precisar, no es de


recibo la tesis segn la cual como por primera vez la Corte se pronuncia
respecto de la convocacin a un referendo de iniciativa ciudadana, la
sentencia C-551 de 2003 no es precedente aplicable, porque en ella la
Corporacin se pronuncio sobre un referendo de iniciativa
gubernamental.

En apoyo de lo anterior y en trminos generales, es de inters destacar


que en la citada sentencia la Corte Constitucional analiz tres problemas
bsicos, a saber: su competencia para examinar actos reformatorios de la
Carta, el alcance del control que ejerce sobre actos reformatorios de la

150
Expediente CRF-003

Carta a partir de la expresin slo por vicios de procedimiento en su


formacin y las especificidades del trmite legislativo en el caso de los
referendos de iniciativa gubernamental.

El anlisis de la primera cuestin fue de carcter general, pues no estuvo


restringido a los referendos constitucionales de origen gubernamental y
lo propio cabe afirmar del segundo problema abordado, ya que lo
relacionado con el alcance del control se trat de tal manera que cobija a
todos los mecanismos de reforma constitucional, incluido el referendo
constitucional de origen ciudadano. El examen de la tercera cuestin, en
cambio, s aparece limitado al referendo que en esa ocasin ocup la
atencin de la Corte.

En conclusin, la ratio que surge del anlisis de los dos primeros


problemas es precedente directamente aplicable al caso del referendo de
iniciativa ciudadana, porque la Corte examin su competencia, fijada en
el artculo 242-2 superior respecto de todos los mecanismos de reforma
establecidos en el Ttulo XIII de la Constitucin, as como el alcance de
esa competencia y lo hizo de modo general, sin que considerara relevante
distinguir si la iniciativa del referendo era ciudadana o gubernamental.

La ratio que surge del tercer problema es especfica del referendo


concretamente analizado por la Corte, esto es, de un referendo de
iniciativa gubernamental y, si bien las subreglas utilizadas para resolverlo
no son un precedente directamente aplicable al referendo ahora
examinado, tampoco se puede desconocer que constituyen jurisprudencia
relevante para estudiar las especificidades del trmite legislativo de los
referendos constitucionales de iniciativa ciudadana.

151
Expediente CRF-003

1.6. Alcance y naturaleza del control ejercido por la Corte sobre la Ley
1354 de 2009.

El numeral segundo del artculo 241 de la Carta asigna


expresamente a la Corte Constitucional la funcin de [d]ecidir, con
anterioridad al pronunciamiento popular, sobre la constitucionalidad de
la convocatoria a un referendo o a una Asamblea Constituyente para
reformar la Constitucin, slo por vicios de procedimiento en su
formacin.

Esta competencia es complementada por los artculos 378 y 379


constitucionales, los cuales introducen algunas precisiones en torno a
su alcance. As, la primera disposicin fija los rasgos principales que
caracterizan el referendo constitucional y textualmente seala que
el referendo ser presentado de manera que los electores puedan
escoger libremente en el temario o articulado qu votan positivamente y
qu votan negativamente, previsin de la cual ha derivado la Corte
Constitucional su competencia para examinar la redaccin de las
preguntas contenidas en la ley de convocatoria y sometidas a la
votacin popular. Mientras que el artculo 379 indica que la
convocatoria a referendo slo podr ser declarada inconstitucional
cuando se violen los requisitos establecidos en el Ttulo XIII de la
Constitucin.

Ahora bien, la jurisprudencia de esta Corporacin ha desarrollado en


diversos pronunciamientos las principales caractersticas del control
constitucional que se ejerce sobre la ley de convocatoria a un referendo
constitucional. En cuanto a la oportunidad del control ha precisado que
ste se ejerce con posterioridad a la sancin y promulgacin de la ley

152
Expediente CRF-003

correspondiente, como tambin lo es el control sobre la ley en la cual se


consulta al pueblo sobre si se convoca a una Asamblea Constituyente34.
Igualmente, ha advertido que cuando se acude a la va del referendo para
reformar la Constitucin, esta misma ha establecido un control
reforzado, porque adems del control automtico que ejerce la Corte
sobre la ley convocatoria, los ciudadanos pueden impetrar la accin
pblica de inconstitucionalidad contra el acto reformatorio de la
Constitucin. Este control reforzado se explica porque la reforma a la
Constitucin por medio de un referendo es un procedimiento que
comprende diversas etapas. Por ende, conforme al artculo 241 ord 2, la
Corte ejerce el control automtico definitivo sobre la ley que somete a
decisin del pueblo un proyecto de reforma constitucional, sin perjuicio
de lo sealado en el artculo 379 superior35.

En efecto, en la Sentencia C-551 de 2003 y en Auto 001 del mismo ao,


la Corte Constitucional sostuvo que la Carta Poltica prescribe dos fases
de control jurdico en torno a las reformas constitucionales adoptadas por
medio de referendo. En primer lugar, el control sobre la ley de
convocatoria del referendo, el cual es de carcter automtico, integral y
limitado a los vicios de procedimiento y de competencia que se
encuentren en la tramitacin de la citada ley. Posteriormente, conforme lo
ha reconocido la jurisprudencia constitucional en las sentencias C-973 y
C-1121 de 2004, puede tener lugar una segunda etapa de control sobre el
acto reformatorio de la Carta Poltica, una vez entra en vigor, es decir,
una vez haya sido promulgado por el Presidente de la Repblica, dicho
control se ejerce sobre el referendo constitucional, acto jurdico complejo
integrado por los diversos actos emitidos entre la sentencia que declara
exequible la ley de convocatoria y la promulgacin del decreto que
34
Sentencia C-551 de 2003, F. J. 2.
35
Auto 001 de 20 de enero de 2003.

153
Expediente CRF-003

adopta el pronunciamiento popular que contiene la reforma al Texto


Superior. El mecanismo por medio del cual tiene lugar esta segunda fase
de control son las demandas de inconstitucionalidad presentadas por los
ciudadanos ante la Corte Constitucional, as mismo en estos eventos el
control se limita a verificar el cumplimiento de los requisitos en el
procedimiento de formacin establecidos por la Constitucin para esta
modalidad de reformas constitucionales.

En resumen, el control de constitucionalidad que ejerce la Corte


Constitucional sobre la ley mediante la cual se convoca un referendo
constitucional se caracteriza por ser previo al pronunciamiento popular;
concentrado, por estar exclusivamente a cargo de la Corte
Constitucional; judicial, por la naturaleza del rgano que lo lleva a cabo;
automtico, ya que opera por mandato imperativo de la Carta Poltica;
integral, pues corresponde a la Corte verificar todos los eventuales vicios
en el procedimiento legislativo; especfico, por cuanto la Corte slo
puede examinar los vicios de procedimiento de la ley, ya que no le
corresponde estudiar su contenido material; participativo, pues se faculta
a los ciudadanos a coadyuvar o impugnar la constitucionalidad;
definitivo, porque el texto sometido a control no podr volver a ser objeto
de pronunciamiento por parte del Tribunal Constitucional; y delimitado
por la propia Constitucin en los artculos 379 y 241 ord. 2.

Adicionalmente, este control es independiente respecto de eventuales


actuaciones judiciales, administrativas, disciplinarias, fiscales o de
cualquier ndole que, de manera concomitante, se estn adelantando por
hechos acaecidos en desarrollo del procedimiento de formacin de la ley
de convocatoria a un referendo constitucional, cuando la Corte estudie el
acto jurdico fruto de dicho procedimiento. En este punto la Corte resalta

154
Expediente CRF-003

la necesidad de valorar dicha situacin bajo la ptica del principio de


oportunidad, en el entendido que el examen constitucional debe
realizarse teniendo en cuenta todos y cada uno de los elementos con que
se cuente al momento de desarrollar el control abstracto, pero no
exigiendo la suspensin del proceso de constitucionalidad mientras
finalizan los procedimientos que pueden arrojar plena certeza sobre los
hechos acaecidos. Esta ltima exigencia minara gravemente la eficacia
del examen de constitucionalidad a cargo de la Corte, a la vez que
suspendera indefinidamente el trmite del referendo constitucional.

Cabe recordar igualmente que en distintos autos emitidos durante el


trmite de este proceso36 se rechaz expresamente la procedencia de la
figura de la prejudicialidad en el control abstracto de constitucionalidad
por las razones que se reiteran a continuacin:

1. En primer lugar, el Decreto 2067 de 1991 no contempla la


prejudicialidad, de ah que esta figura no sea expresamente
aplicable en los procesos de control constitucional.
2. En segundo lugar el proceso de control constitucional tiene
un carcter autnomo frente a otros procesos judiciales, y esta
autonoma radica en el objeto y la naturaleza del control
abstracto de la constitucionalidad de las disposiciones
jurdicas, proceso que no pretende establecer
responsabilidades penales o disciplinarias por la
infraccin de la normatividad vigente, sino un
pronunciamiento con efectos erga omnes sobre la
constitucionalidad de una disposicin sometida a examen
constitucional.

36
Autos 296 y 303 de 2009.

155
Expediente CRF-003

3. La Corte Constitucional ejerce un control concentrado sobre


los actos normativos enunciados en el artculo 241
constitucional y en el ejercicio de esta competencia no
pueden interferir otras corporaciones judiciales.
4. Los breves plazos del proceso de control constitucional
tambin son un argumento en contra de la prejudicialidad,
porque, de admitirse sta, resultara afectada la economa y
celeridad procesal.

En todas las providencias se concluye que [l]o anterior no significa que


los elementos probatorios recabados en otras actuaciones judiciales,
administrativas o de otra ndole o las providencias proferidas por otras
autoridades judiciales no sean relevantes en el examen de las leyes
sometidas al estudio de esta Corporacin, la cual valorar su
implicacin en el asunto objeto de decisin, dentro de la autonoma
propia para el ejercicio de sus competencias en el marco de un proceso
de control de constitucionalidad37.

37
Ibidem.

156
Expediente CRF-003

1.6.1. El alcance de la competencia de la Corte Constitucional para el


examen de una ley convocatoria de un referendo constitucional. La
competencia para el estudio del trmite legislativo

Sobre el alcance de su competencia para el examen de las leyes de


convocatoria a un referendo constitucional, esta Corporacin hizo
importantes precisiones en la sentencia C-551 de 2003. En esa
oportunidad, con ocasin del examen de la Ley 796 de 2003 este
Tribunal interpret de manera sistemtica el conjunto de disposiciones
constitucionales y legales que rigen la materia y arrib a las conclusiones
que se exponen a continuacin.

En primer lugar, para definir el parmetro de control de


constitucionalidad se descart una lectura literal o gramatical del artculo
379 de la Carta, a cuyo tenor los Actos Legislativos, la convocatoria a
referendo, la consulta popular o el acto de convocacin de la Asamblea
Constituyente, slo podrn ser declarados inconstitucionales cuando se
violen los requisitos establecidos en este ttulo. Para alcanzar una
comprensin de esta disposicin se sostuvo en esa oportunidad que [u]n
entendimiento puramente literal y aislado del artculo 379 superior,
segn el cual los actos legislativos, la convocatoria a referendo, la
consulta popular o el acto de convocacin de la Asamblea Constituyente,
slo pueden ser declarados inconstitucionales cuando se violen los
requisitos establecidos en el ttulo XIII de la Carta, conduce a obvias
perplejidades() por la sencilla razn de que el trmite propio de la
convocatoria a un referendo constitucional, no se encuentra regulado
exclusivamente en el ttulo XIII, ya que el artculo 378 superior reenva a
varias disposiciones que no hacen parte del mencionado ttulo38.

38
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 7.

157
Expediente CRF-003

Por tal razn se descart una interpretacin descontextualizada del


mentado precepto y se acogi una sistemtica, a la luz de una lectura
armnica de la Constitucin y atendiendo los propsitos pretendidos
por el constituyente39. Entonces, para definir el parmetro de control
cobra tambin relevancia el artculo 378 constitucional por cuanto seala
que la convocatoria a referendo es aprobada por el Congreso, mediante
ley, que requiere la aprobacin de la mayora de los miembros de ambas
cmaras, de manera tal que enva al intrprete a aquellas normas de la
Constitucin y del Reglamento del Congreso que regulan el trmite de
las leyes40.

Concluy entonces esta Corporacin que la restriccin del artculo 379


superior no implica que la Corte no deba tomar en consideracin las
otras normas constitucionales, que sean relevantes para examinar la
regularidad del procedimiento de aprobacin de un referendo para
reformar la Constitucin. Y en particular, en relacin con una reforma
por va de referendo, en la medida en que el proyecto a ser sometido al
pueblo debe estar contenido en una ley, es obvio que las normas
constitucionales y del Reglamento del Congreso que regulan la
formacin de las leyes son en principio relevantes, sin perjuicio de que la
naturaleza especial de la ley de referendo pueda implicar ciertas
especificidades en su procedimiento de aprobacin. Y de otro lado, este
acto de reforma por referendo implica la utilizacin de un mecanismo
particular de participacin ciudadana y popular como es precisamente
el referendo-, por lo que la Corte deber tomar en cuenta no slo las
normas constitucionales que regulan esta figura sino tambin, en lo
pertinente, la Ley 134 de 1994, o LEMP. Estas disposiciones forman
39
Ibidem.
40
Ibidem.

158
Expediente CRF-003

entonces el parmetro normativo de referencia para enjuiciar la


regularidad del procedimiento de formacin de la Ley 796 de 200341.
En esa medida el parmetro de control en estos casos est conformado
por: (i) Los enunciados normativos contenidos en el Ttulo XIII de la
Constitucin, (ii) otras disposiciones constitucionales relevantes, (iii) el
Reglamento del Congreso de la Repblica Ley 5 de 1992-, (iv) la
LEMP, (v) otras disposiciones legales que regulan mecanismos de
participacin ciudadana o asuntos electorales, tales como la Ley 130 de
1994.

Para salvar las objeciones que pudieran formularse debido a que la


anterior interpretacin parecera privar de efecto til el mandato expreso
del artculo 379 constitucional, en el sentido que slo el desconocimiento
de los requisitos previstos en el Ttulo XIII de la Carta acarreara la
declaratoria de inconstitucionalidad de la ley convocatoria a un referendo
constitucional, esta Corporacin armoniz ambas posturas
hermenuticas; es decir, la interpretacin sistemtica de la cual se infiere
que el parmetro de control est conformado por el marco normativo que
regula el procedimiento legislativo y los mecanismos de participacin
ciudadana con la referencia exclusiva y expresa al Ttulo XIII de la
Constitucin contenida en el artculo 379. Concluy as que el mandato
del artculo 379 pretende restringir la posibilidad de la declaratoria de
inexequibilidad de un acto reformatorio de la Constitucin, nicamente a
aquellas irregularidades que sean de una entidad suficiente como para
constituir un vicio de procedimiento en su formacin, entendiendo por
ste la violacin de los requisitos establecidos por la propia Carta para
la aprobacin de dichas reformas, los cuales se encuentran sintetizados
en el Titulo XIII. En efecto, de esa manera se respeta el mandato del
artculo 379, segn el cual esos actos slo pueden ser retirados del
41
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 8.

159
Expediente CRF-003

ordenamiento por violar el ttulo XIII, con la necesidad de tomar en


cuenta otras disposiciones constitucionales, del Reglamento del
Congreso y de la LEMP, que son indispensables para determinar el
alcance de los requisitos constitucionales de aprobacin de una ley que
incorpora un referendo y que se encuentran previstos en el mencionado
Ttulo XIII42.

En esa medida resulta relevante para el control de constitucionalidad de


una ley convocatoria a un referendo constitucional la distincin acogida
por la jurisprudencia constitucional entre meras irregularidades y vicios
en el procedimiento legislativo, por consiguiente, no cualquier
irregularidad o cualquier infraccin de una norma del reglamento del
Congreso o de la LEMP referidas al trmite del referendo implican la
inconstitucionalidad de la presente ley; es indispensable que esa
irregularidad sea de una gravedad suficiente para ser calificada como
un vicio en la formacin de esa ley, como paso necesario para la
adopcin por el pueblo de una reforma constitucional por medio de un
referendo aprobatorio (CP arts 374 y 378). Por consiguiente,
nicamente las violaciones del Ttulo XIII y de la Carta, o de aquellas
disposiciones del Reglamento del Congreso y de la LEMP que
desarrollen estrecha y directamente principios y valores
constitucionales, y en particular las exigencias establecidas por el Ttulo
XIII de la Carta, representan vicios susceptibles de provocar la
inconstitucionalidad de la ley de referendo (C.P. artculo 379)43.

Ahora bien, al definir en la sentencia C-551 de 2003 el parmetro de


control de constitucionalidad de la ley convocatoria a un referendo
constitucional esta Corporacin tambin hizo importantes precisiones en

42
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 9.
43
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 9.

160
Expediente CRF-003

cuanto al alcance del control, pues como se infiere de los apartes antes
transcritos este comprende todo el procedimiento legislativo que debe
surtir la iniciativa gubernamental o ciudadana. No obstante, la Ley 796
de 2003 examinada en esa oportunidad tuvo iniciativa gubernamental
razn por la cual la Corte no se pronunci de manera expresa sobre su
competencia para examinar el trmite de la iniciativa popular cuando se
trata de una ley convocatoria a un referendo constitucional que tiene
origen en una iniciativa ciudadana, asunto que ser abordado a
continuacin.

1.6.2. La competencia de la Corte Constitucional para examinar el


trmite de la iniciativa popular de una ley convocatoria a un
referendo constitucional.

La Corte es competente para revisar el trmite de la iniciativa popular de


una ley convocatoria a un referendo constitucional por cuanto (i) as se
desprende de una lectura sistemtica de la Constitucin, (ii) el artculo
241.2 otorga expresa competencia para ello, (iii) existen slidos
precedentes constitucionales en la materia y, (iv) la LEMP slo prev una
competencia residual de la jurisdiccin contencioso administrativa.

En primer lugar, tambin tiene lugar aqu el argumento sistemtico


defendido en la sentencia C-551 de 2003, porque de una lectura armnica
de la Constitucin se desprende la competencia de esta Corporacin para
examinar el trmite de la iniciativa ciudadana. En efecto, si bien
nuevamente el artculo 379 constitucional parecera excluir esta
posibilidad al limitar el parmetro de control en estos casos al Ttulo XIII
de la Carta, resultan relevantes las remisiones contenidas en el mismo
ttulo a otras disposiciones, especialmente la referencia contenida en el

161
Expediente CRF-003

artculo 378. Es as como, esta ltima disposicin seala textualmente


por iniciativa del Gobierno o de los ciudadanos en las condiciones del
artculo 155, el Congreso mediante ley que requiere la aprobacin de la
mayora de los miembros de ambas cmaras, podr someter a referendo
un proyecto de reforma constitucional que el mismo Congreso incorpore
a la ley ().

Por lo tanto el procedimiento de reforma constitucional en estos casos


involucra un mecanismo especfico de participacin popular: la iniciativa
legislativa ciudadana, al cual a su vez hacen alusin los artculos 103 y
155 de la Constitucin y que adicionalmente se encuentra regulado por la
LEMP y por otras disposiciones legales de ndole electoral. Todo este
marco normativo se incorpora al parmetro de control porque es
indispensable para determinar el alcance de los requisitos
constitucionales para el trmite de una ley convocatoria a un referendo
previstos en el Ttulo XIII, e igualmente contribuye a definir la
competencia de la Corte, la cual debe examinar que las actuaciones
surtidas en el trmite de la iniciativa ciudadana se ajusten a los mandatos
constitucionales y legales vigentes.

Resultan igualmente aplicables aqu las apreciaciones vertidas en la


sentencia C-551 de 2003, a propsito del examen que debe realizar la
Corte Constitucional, en el sentido de que no cualquier irregularidad
advertida en el trmite de la iniciativa ciudadana conlleva la declaratoria
de inexequibilidad de la ley convocatoria a un referendo constitucional,
pues nicamente las infracciones que supongan el desconocimiento de
disposiciones que desarrollen estrecha y directamente principios y
valores constitucionales y en particular las exigencias establecidas en el

162
Expediente CRF-003

Ttulo XIII de la Carta, representa vicios susceptibles de provocar la


inconstitucionalidad de la ley de referendo44.

44
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 9.

163
Expediente CRF-003

El argumento sistemtico no es el nico relevante para establecer la


competencia de este Tribunal para examinar el trmite de la iniciativa
ciudadana, una interpretacin literal del artculo 241.2 constitucional
permite arribar a la misma conclusin. Como antes se consign, este
precepto faculta a la Corte Constitucional para [d]ecidir, con
anterioridad al pronunciamiento popular, sobre la constitucionalidad de
la convocatoria a un referendo o a una Asamblea Constituyente para
reformar la Constitucin, slo por vicios de procedimiento en su
formacin.

Dejando a un lado la determinacin del contenido de este enunciado


normativo, asunto que ser abordado ms adelante cuando se examine lo
relacionado con la prohibicin de sustitucin de la Constitucin, en todo
caso esta disposicin contiene una alusin expresa a la competencia de la
Corte para examinar si, con anterioridad al pronunciamiento ciudadano
acerca de la convocatoria a un referendo encaminado a reformar la
Constitucin, haya sido ste de iniciativa popular o gubernamental, se ha
producido un vicio de procedimiento en su formacin, lo cual comprende
no slo el examen de la aprobacin de la respectiva ley, sino todos los
actos concernientes a la formacin de la iniciativa. De tal suerte que, para
el caso de los referendos de iniciativa popular, el anlisis de esta
Corporacin abarcar el estudio de la validez de las actuaciones
adelantadas por los promotores de la iniciativa ante las autoridades que
conforman la Organizacin Electoral en Colombia, es decir, la
Registradura Nacional del Estado Civil y el Consejo Nacional Electoral.

Advirtase que la Constitucin no excluye, de manera alguna, el examen


de la Corte acerca de los posibles vicios de procedimiento en los que se

164
Expediente CRF-003

pudo haber incurrido a lo largo de la formacin de la iniciativa popular


de reforma a la Carta Poltica. En efecto, los denominados vicios de
procedimiento en su formacin, segn las voces del artculo 241.2, no se
limitan a aquellos acaecidos durante el trmite en el Congreso del
proyecto de ley mediante la cual se convoca al pueblo a un referendo
constitucional, sino que abarcan las etapas anteriores, por cuanto se trata
de un acto jurdico complejo, al igual que la fase comprendida entre la
sentencia de la Corte Constitucional y la promulgacin del acto
reformatorio de la Constitucin, esta ltima mediante la accin pblica
de inconstitucionalidad como previamente se consign.

Existen igualmente importantes precedentes constitucionales en materia


del control de constitucionalidad de procedimientos legislativos que
tienen iniciativa compleja; siendo los casos ms representativos de ello el
control de las leyes aprobatorias de tratados internacionales, el control de
las leyes cuatrianuales de planes de desarrollo, el control de las leyes de
presupuesto y de las que estipulan gastos. En lo sigue se har referencia a
lo sostenido a este respecto por la jurisprudencia constitucional.

Respecto de la revisin del trmite de las leyes aprobatorias de tratados


se ha sostenido que [e]n relacin con el aspecto formal la Corte se
encuentra llamada a examinar la validez de la representacin del Estado
colombiano durante el proceso de negociacin, celebracin y
suscripcin del tratado, al igual que la observancia de las reglas del
trmite legislativo que precedieron la aprobacin de la ley sujeta a
anlisis. 45

45
Cfr. C-577 de 2009, entre otras

165
Expediente CRF-003

Con base en lo anterior, la Corte adopta la metodologa de separar la


verificacin del cumplimiento del proceso de negociacin, celebracin y
suscripcin del tratado, de la verificacin de los requisitos propios del
momento de radicacin del proyecto, es decir, identifica dos etapas en el
trmite de la iniciativa legislativa. Para la primera etapa generalmente
sostiene que, el deber constitucional de revisar los tratados
internacionales y las leyes que los aprueban sugiere que tal anlisis
implica comprobar la existencia de las facultades del representante del
Estado colombiano para negociar, adoptar el articulado mediante su
voto y autenticar el instrumento internacional respectivo, de acuerdo con
lo previsto en los artculos 7 a 10 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados entre Estados de 1969.46

Para la segunda etapa de la iniciativa, esto es la radicacin del proyecto,


la Corte verifica que dicha radicacin se haya realizado por parte del
Gobierno (Presidente o Ministros del Despacho debidamente autorizados,
de conformidad con la verificacin de la primera etapa) en virtud de la
iniciativa privativa, y en la comisin constitucional correspondiente del
Senado de la Repblica (de conformidad con lo exigido en el artculo 43
de la Ley 5 de 1992).

46
Ibidem {Cita del aparte transcrito} El artculo 7 de la citada Convencin dispone que la
representacin de un Estado para todo lo relativo a la celebracin de un tratado es vlida en
cualquiera de los siguientes casos: (1) cuando la persona delegada presenta los adecuados plenos
poderes (7.1-a); (2) si de la prctica del Estado, o de otras circunstancias, se deduce que existe la
intencin de considerar a la persona que participa en la negociacin como la representante del
Estado para esos efectos, prescindiendo de la presentacin de plenos poderes (7.1-b); o (3) cuando se
deduce de las funciones que cumple la persona delegada, sin tener que presentar plenos poderes (7.2).
En este ltimo caso, el mismo artculo considera que, por razn de sus funciones, representan a su
Estado para los efectos de negociar y adoptar el texto de un tratado: (i) los jefes de Estado, jefes de
Gobierno y ministros de relaciones exteriores (7.2-a); (ii) el jefe de la misin diplomtica ante el
Estado con el cual se va a celebrar (7.2-b) y (ii) el representante acreditado por el Estado ante una
conferencia internacional o ante una organizacin internacional o uno de los rganos de sta (7.2-
c).Verificada la ocurrencia de alguna de las circunstancias descritas, debe entenderse cumplido el
requisito de representacin del Estado para cada una de las diversas etapas dentro de la celebracin
de un tratado internacional.

166
Expediente CRF-003

La metodologa descrita, para el evento del control formal de las leyes


aprobatorias de tratados, ratifica el alcance del control de
constitucionalidad en el caso de las leyes que tienen una iniciativa
legislativa compleja; adems de que supone que el incumplimiento de
alguno de los pasos previos a la radicacin del proyecto, implica la falta
de validez del trmite de la iniciativa, y configura una causal de
inexequibilidad de la ley. Una conclusin contraria significara que una
ley aprobatoria seria exequible incluso si no se cumplen los requisitos
para la acreditacin consistente en que un representante del Estado
colombiano est autorizado para negociar, adoptar el articulado mediante
su voto y autenticar el instrumento internacional respectivo.

Otro ejemplo pertinente para la determinacin y alcance de la iniciativa


legislativa compleja, y la incidencia de ello en el control de
constitucionalidad formal de las leyes que presentan esta iniciativa, es el
relativo a los proyectos de ley del plan de desarrollo, de presupuesto y
aquellos que estipulan gastos a cargo del presupuesto nacional.

Respecto de las leyes del plan de desarrollo el artculo 341 Superior


prev, en su inciso primero, el adelantamiento de unos pasos previos a la
presentacin del proyecto de ley del plan de desarrollo, referidos de
manera genrica a la participacin de distintos entes en la elaboracin del
proyecto, y la posibilidad de su enmienda antes de la radicacin, por
parte del Consejo Nacional de Planeacin. Ello indica que, como se ha
venido sosteniendo, el trmite exigido para la iniciativa contiene
actuaciones anteriores a la radicacin del proyecto, los cuales forman
parte del procedimiento de formacin de la ley del plan.

167
Expediente CRF-003

Lo anterior se confirma en el contenido de algunas de las disposiciones


de la Ley 152 de 1994 Orgnica del Plan de Desarrollo, cuyo Captulo IV
dispone el procedimiento para la elaboracin del proyecto. Dicho
procedimiento se describe a partir de la elaboracin del proyecto y la
formulacin inicial por parte del Gobierno (Arts. 13 y 14 L.152/94)47, la
coordinacin de las distintas autoridades involucradas en su elaboracin
y las reglas de su participacin (Arts. 15 y 16 L.152/94)48, la presentacin
del proyecto al CONPES (art. 17 L.152/94)49, el sometimiento del
proyecto de ley al Consejo Nacional de Planeacin para que ste elabore

47
ARTCULO 13. PROCESO DE ELABORACIN. La elaboracin del proyecto del Plan Nacional
de Desarrollo, que debe ser sometido por el Gobierno al Congreso Nacional durante los seis meses
siguientes a la iniciacin del perodo presidencial, se adelantar conforme a las disposiciones de los
artculos siguientes.
ARTCULO 14. FORMULACIN INICIAL. Una vez elegido el Presidente de la Repblica todas las
dependencias de la administracin y en particular, las autoridades de planeacin, le prestarn a l y/o a
las personas que l designe para el efecto, el apoyo administrativo, tcnico y de informacin que sea
necesario para que adelante las gestiones indispensables para iniciar la formulacin del plan de
desarrollo.
48
ARTCULO 15. COORDINACIN DE LAS LABORES DE FORMULACIN. El Director del
Departamento Nacional de Planeacin, coordinar de conformidad con las orientaciones impartidas
por el Presidente de la Repblica, las labores requeridas para continuar la formulacin del plan de
desarrollo, con los ministerios, las entidades territoriales, las regiones administrativas y de
planificacin que se organicen en desarrollo del artculo 306 y con el Consejo Superior de la Judicatura
a travs de su Sala Administrativa.
ARTCULO 16. PARTICIPACIN ACTIVA DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES. Las
autoridades nacionales de planeacin y las entidades de planificacin regional que llegaren a
constituirse, garantizarn la participacin activa de las autoridades de planeacin de las entidades
territoriales en el proceso de elaboracin del plan.
49
ARTCULO 17. PRESENTACIN AL CONPES. El Director del Departamento Nacional de
Planeacin presentar a consideracin del Conpes el proyecto del plan en forma integral o por
elementos o componentes del mismo. El componente correspondiente al plan de inversiones deber
contar con el concepto previo relativo a las implicaciones fiscales del proyecto del plan, emitido por el
Consejo Superior de Poltica Fiscal, Confis. El Conpes aprobar finalmente un documento consolidado
que contenga la totalidad de las partes del plan, conforme a la Constitucin y a la presente Ley. Para
estos efectos, se realizar un Conpes ampliado con los miembros del Conpes Social y se invitar a
participar en representacin de las entidades territoriales, a cinco (5) gobernadores y cinco (5) alcaldes,
en correspondencia con la jurisdiccin territorial de cada uno de los cinco Corpes que hoy existen. As
mismo sern invitados los representantes legales de las regiones a que se refiere el artculo 307 de la
Constitucin y al presidente del Consejo Superior de la Judicatura.
PARGRAFO. Para estos propsitos, deber tenerse en cuenta que los gobernadores que se designen
provengan de departamentos distintos a los que pertenezcan los alcaldes que representen a los
municipios.
ARTCULO 16. PARTICIPACIN ACTIVA DE LAS ENTIDADES TERRITORIALES. Las
autoridades nacionales de planeacin y las entidades de planificacin regional que llegaren a
constituirse, garantizarn la participacin activa de las autoridades de planeacin de las entidades
territoriales en el proceso de elaboracin del plan.

168
Expediente CRF-003

un concepto sobre el mismo (art. 18 L.152/94)50, y finalmente la


radicacin del proyecto en el Congreso de la Repblica (art. 19
L.152/94)51. Como se ve, la iniciativa legislativa de la ley del Plan consta
de varios requisitos especficos, reglados como un procedimiento cuya
culminacin es la radicacin del proyecto. As, la incidencia de la
consagracin de las etapas previas a la presentacin del proyecto, en el
ejercicio del control de constitucionalidad, no puede ser otra que la de
reconocer que la omisin o el adelantamiento equivocado de alguna de
ellas supone un vicio de procedimiento, cuya consecuencia puede ser la
inexequibilidad de la ley.

Al respecto, la Corte Constitucional se ha pronunciado sobre requisitos


previos a la presentacin del proyecto de ley del Plan, distintos a los
contenidos en la ley orgnica del Plan de Desarrollo, tal como el derivado
del artculo 6 del Convenio 169 de la OIT, segn el cual los gobiernos
deben consultar a las comunidades indgenas (y a los pueblos tribales en
general) la implantacin de medidas legislativas o administrativas que
puedan afectarlos. En este sentido, esta Corporacin ha interpretado que
cuando el proyecto de ley del Plan contiene proyectos e inversiones que
afecten directamente a las comunidades indgenas (y a los pueblos
tribales en general), se debe surtir un trmite de consulta previa en los
trminos del citado Convenio 169.
50
ARTCULO 18. CONCEPTO DEL CONSEJO NACIONAL DE PLANEACIN. El proyecto del
plan, como documento consolidado en sus diferentes componentes, ser sometido por el Presidente de
la Repblica a la consideracin del Consejo Nacional de Planeacin a ms tardar el 15 de noviembre,
para anlisis y discusin del mismo, para que rinda su concepto y formule las recomendaciones que
considere convenientes, antes del 10 de enero. Si llegado el 10 de enero, el Consejo no se hubiere
pronunciado sobre la totalidad o parte del plan, se considerar surtido este requisito en esa fecha. El 15
de noviembre el Presidente de la Repblica enviar al Congreso copia del proyecto del plan de
desarrollo.
51
ARTCULO 19. PROYECTO DEFINITIVO. Oda la opinin del Consejo, el Conpes efectuar las
enmiendas que considere pertinentes luego de lo cual, el Gobierno a travs del Ministerio de Hacienda
y Crdito Pblico presentar el proyecto a consideracin del Congreso antes del 7 de febrero, para lo
cual lo convocar a sesiones extraordinarias.

169
Expediente CRF-003

A su turno la jurisprudencia constitucional ha sostenido que dicho trmite


es previo a la radicacin del proyecto. Se ha afirmado entonces, que se
debe brindar () a las comunidades, en un momento previo a la
radicacin del proyecto en el Congreso de la Repblica, las debidas
oportunidades para que ellas no slo conozcan a fondo el proyecto sino,
sobre todo, para que puedan participar activamente e intervenir en su
modificacin, si es preciso.52 Expres la Corte que ese proceso de
consulta puede entenderse cumplido cuando exista evidencia de que
antes de radicar el proyecto de ley en el Congreso de la Repblica, su
texto se haya divulgado entre las comunidades interesadas, se haya
avanzado en la ilustracin de tales comunidades sobre su alcance, y se
hayan abierto los escenarios de discusin que sean apropiados. 53

La omisin del requisito de consulta previa a la presentacin del proyecto


de ley a las comunidades indgenas cuando dichos proyectos contienen
medidas que los afectan directamente, ha trado como consecuencia,
entre otras, la declaracin de inexequibilidad de la denominada ley
forestal (Ley 1021 de 2006) mediante sentencia C-030 de 2008, y de la
llamada ley de desarrollo rural (Ley 1152 de 2007) mediante sentencia C-
175 de 2009. Y, en sentencia C- 461 de 2008 se declar la exequibilidad
condicionada al cumplimiento de la consulta previa en mencin, de la
Ley 1151 de 2007 por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo
2006-2010, y se reiter la afectacin que sobre la validez de la ley tiene
la omisin de un requisito como el referido, contentivo de la iniciativa
legislativa.

Tambin, en materia de presupuesto se ha reconocido la obligatoriedad


52
{Cita de aparte transcrito} C-891 de 2002.
53
C-461 de 2008

170
Expediente CRF-003

del cumplimiento de los trmites previos a la radicacin del proyecto de


ley, conformadores del cumplimiento cabal de la iniciativa legislativa.
Por ejemplo, en sentencia C-1168 de 2001, que revis la
constitucionalidad de algunas disposiciones de la Ley 628 de 2000 por la
cual se decret el Presupuesto de Rentas y Recursos de Capital y Ley de
Apropiaciones para la vigencia fiscal del 1 de enero al 31 de diciembre
de 2001, se sostuvo que [e]l Congreso puede obviamente aprobar
partidas de desarrollo regional, pero siempre y cuando stas respeten los
principios de legalidad y planeacin del gasto. Esto significa, en
particular, que esas apropiaciones deben haber sido previamente
decretadas por la ley o, en caso de que se traten de erogaciones
destinadas a dar cumplimiento al plan de desarrollo, los gastos con
cargo a esas partidas deben corresponder a proyectos o programas
registrados en el Banco Nacional de Proyectos con anterioridad a la
expedicin de la ley de presupuesto, pues de no ser as, se estaran
desconociendo los principios de planeacin y legalidad del
gasto(negrillas y subrayas aadidas). Desconocimiento que afectara la
constitucionalidad de la ley que establezca el gasto.

Por ltimo, dentro de la legislacin orgnica sobre preparacin,


aprobacin y ejecucin del presupuesto de rentas y ley de apropiaciones,
la Ley 819 de 200354, en su artculo 1, impone el Gobierno Nacional la
obligacin de presentar antes del 15 de junio de cada vigencia fiscal, un
Marco Fiscal de Mediano Plazo ante las comisiones econmicas del
Senado y de la Cmara de Representantes, con el fin de que sea estudiado
y discutido con prioridad durante el primer debate de la Ley Anual de
Presupuesto. En su artculo 7 determina la exigencia de compatibilidad
entre los proyectos de ley que ordenen gasto o que otorguen beneficios
54
Por la cual se dictan normas orgnicas en materia de presupuesto, responsabilidad y transparencia
fiscal y se dictan de otras disposiciones

171
Expediente CRF-003

tributarios y el Marco Fiscal de Mediano Plazo. Con base en ello la ley


en mencin exige que tanto en la exposicin de motivos del proyecto de
ley como en sus respectivas ponencias de trmite deben incluirse
expresamente los costos fiscales de la iniciativa y la fuente de ingreso
adicional generada para el financiamiento de dichos rubros. Igualmente,
la disposicin prev que el Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico
deber rendir concepto frente a la consistencia de ese estudio de impacto
fiscal. Con base en esta disposicin, la jurisprudencia constitucional ha
inferido dos connotaciones importantes en relacin con el requisito
impuesto a los proyectos de ley por parte de la norma orgnica de
presupuesto. Primero, que es exigible slo para los proyectos de ley que
ordenen gasto o que otorguen beneficios tributarios; segundo, que el
mismo debe cumplirse en todo momento, es decir, durante todo el trmite
legislativo -tanto en la exposicin de motivos, como en las ponencias-, y,
tercero, que el Marco Fiscal es un referente obligatorio para el anlisis
del impacto fiscal de los proyectos de ley.55 56

De lo anterior se concluye que el estudio de impacto fiscal en cuestin


debe hacerse antes de la presentacin del proyecto al Congreso, en tanto
aqul debe constar en la exposicin de motivos del proyecto referido.
Con lo cual puede afirmarse que la iniciativa legislativa en este tipo de
leyes es compleja, al tenor de las normas orgnicas de presupuesto, y el
cumplimiento de todos los pasos que conforman la configuracin de la
iniciativa es necesario para afirmar la conformidad constitucional de
estas leyes. De ah, que la omisin de la etapa descrita, antes de la
radicacin del llamado proyecto de ley del teatro (Proyecto de ley N.

55
{Cita del aparte transcrito} Cfr. Corte Constitucional, sentencia C-072/06. En esta ocasin, la Corte
efectu el anlisis de las objeciones presidenciales al proyecto de ley n. 239/05 Senado - 165/03
Cmara, por el cual se vincula el ncleo familiar de las madres comunitarias al sistema general de
seguridad social en salud y se dictan otras disposiciones.
56
{nfasis del texto} C-856 de 2006

172
Expediente CRF-003

86/05 Senado - 205/04 Cmara) 57, haya provocado la inexequibilidad de


algunas de las disposiciones en l contenidas, mediante sentencia C-856
de 2006.

Se tiene entonces que existen importantes precedentes constitucionales en


cuanto al control de constitucionalidad de las actuaciones adelantadas
antes de iniciar el trmite legislativo de un proyecto cuando se trata de
leyes de iniciativa compleja.

En este sentido no se debe olvidar que el acto mediante el cual se


convoca al pueblo a un referendo constitucional se encuentra conformado
por diversas actuaciones, las cuales deben agotarse de manera sucesiva,
es decir, no puede seguir adelante sin que cada una se haya surtido en
debida forma. As las cosas, de conformidad con la Constitucin y las
Leyes Estatutarias 130 y 134 de 1994, un referendo constitucional de
iniciativa popular se encuentra conformado por las siguientes etapas: (i)
iniciativa popular; (ii) aprobacin de una ley mediante la cual se
incorpora el texto de articulado que recibi los apoyos ciudadanos; (iii)
revisin de la Corte Constitucional; (iv) sancin presidencial; (iv)
convocatoria del pueblo para que se manifieste a favor o en contra del
texto reformatorio de la Carta Poltica; y (v) entrada en vigencia del
mismo.

La iniciativa popular comprende, a su vez, el agotamiento de las


siguientes etapas, las cuales sern descritas de manera detallada ms
adelante: (i) conformacin de un Comit de Promotores; (ii) inscripcin
del Comit, previo respaldo del cinco por mil de los ciudadanos inscritos

57
Por medio de la cual se dicta la Ley de Teatro colombiano, se crea el Fondo Nacional de Teatro y se
dictan otras disposiciones.

173
Expediente CRF-003

en el respectivo censo electoral, y de la solicitud de referendo; (iii)


verificacin de los anteriores requisitos; (iv) entrega al vocero del
Comit, por parte de la Registradura, del formulario de suscripcin de
apoyos; (v) recoleccin de apoyos equivalentes al 5% del censo electoral
vigente; (vi) verificacin del cumplimiento de los referidos apoyos
ciudadanos; y (vii) expedicin, por parte del Registrador Nacional, de las
certificaciones de que tratan los artculos 24 y 27 de la LEMP. En este
orden de ideas, slo despus de haberse agotado todas y cada una de las
anteriores fases podr presentarse la iniciativa legislativa ante la
secretara de una de las Cmaras del Congreso, como seala el artculo
30 de la LEMP.

En este orden de ideas, siendo la fase de la iniciativa (i) la primera que


debe surtirse en el tiempo; (ii) una de las ms importantes por cuanto los
ciudadanos avalan la conformacin de un Comit de Promotores; (iii)
manifiestan su apoyo a un texto de articulado especfico y concreto de
reforma constitucional; y (iv) al mismo tiempo configura una ms entre
las diversas y sucesivas etapas que debe agotar el trmite de una reforma
constitucional va referendo, le corresponde al juez constitucional
verificar si aqulla se encuentra afectada por algn vicio, en los trminos
del artculo 241.2. Para tales efectos, la competencia de la Corte se
extiende a revisar si, en el trmite de la iniciativa popular se preservaron
los principios constitucionales orientadores de los mecanismos de
participacin ciudadana, al igual que el texto de las leyes estatutarias que
los desarrollan.

Esta apreciacin resulta reforzada con un simple argumento a fortiori: la


iniciativa ciudadana es la etapa inicial del procedimiento legislativo y por
lo tanto si la Corte Constitucional es competente para conocer el trmite

174
Expediente CRF-003

de la ley convocatoria a un referendo tambin lo es para examinar el


trmite de la iniciativa ciudadana.

Pero no slo de la interpretacin sistemtica y literal del texto


constitucional, al igual que los precedentes sobre el control de leyes de
iniciativa compleja, se deriva la competencia de la Corte Constitucional
para examinar el trmite de la iniciativa ciudadana sino que tambin
existen pronunciamientos expresos en la materia.

As, en sentencia C-1121 de 2004, con ocasin de una demanda


ciudadana presentada contra el Acto Legislativo 01 de 2004, en la que se
alegaba que en la expedicin del mismo se haba tomado en cuenta la
cuarta parte de un censo electoral inexacto e indebidamente conformado
de la Constitucin, la Corte se declar competente para examinar la
validez de todos los actos que conformaban el proceso de reforma
constitucional va referendo. En tal sentido, no se acogieron los
argumentos de la Defensora del Pueblo, entidad para la cual en el
presente caso se cuestiona un acto administrativo expedido por la
Registradura Nacional del Estado Civil, cuya ilegalidad debe ser
declarada por la jurisdiccin de lo contencioso administrativo, por
cuanto que:

la reforma constitucional por va de referendo est conformada por


diversas etapas que deben ser agotadas de manera sucesiva, en las cuales
interviene no solo el Congreso de la repblica, expidiendo la ley que
convoca al referendo, sobre la cual debe surtirse automticamente el
control de constitucionalidad, sino adems, las autoridades que
conforman la Organizacin Electoral; los ciudadanos que se
pronuncian mediante el voto afirmativo, en nmero exigido por la
Constitucin; y finalmente, el Presidente de la Repblica a quien le

175
Expediente CRF-003

corresponde sancionar y publicar el acto legislativo respectivo. Se trata


por tanto de un acto jurdico complejo, en cuanto a su formacin, por
cuanto requiere de la intervencin de diversas autoridades pblicas. Todas
estas actuaciones concurren a la conformacin final del acto reformatorio
de la constitucin y constituyen pasos necesarios del trmite de reforma
constitucional va referendo, sobre los cuales corresponde a la Corte
Constitucional ejercer el control de constitucionalidad (negrillas
aadidas).

Ms adelante, en la misma decisin se precisa:

Es decir, es competente la Corte para conocer de todos los actos


expedidos por las autoridades pblicas que, segn su competencia,
tuvieren que intervenir en el complejo procedimiento de reforma
constitucional por sta va, como actos propios del trmite de reforma
constitucional. Sin lugar a dudas, contrario a lo que sostienen algunos
intervinientes, una interpretacin sistemtica de la Carta Poltica
evidencia que ninguna otra autoridad judicial es competente para
pronunciarse acerca de la existencia o no de un vicio de forma
durante el trmite de adopcin del acto legislativo adoptado va
referendo. Por lo tanto, si la propia Constitucin le entreg a la Corte
Constitucional la competencia para conocer sobre la constitucionalidad de
los actos legislativos, cualquiera sea su origen, por vicios de
procedimiento en su formacin, tratndose de un referendo, entonces, las
diversas etapas que concurren a la formacin final del acto legislativo no
pueden ser consideradas de manera individual y aislada del procedimiento
constitucional, sino que se trata de unos actos jurdicos que integralmente
forman parte de un procedimiento complejo de reforma constitucional.
As las cosas, los actos de trmite que culminan con un acto legislativo,
no pueden ser controlados de manera separada por la jurisdiccin
contencioso administrativa.

En este sentido comparte la Corte lo expuesto por el Procurador General,


al decir que ...en este caso, no se trata de un decreto reglamentario ni de

176
Expediente CRF-003

actos administrativos ordinarios, sino de actos indispensables del


procedimiento para la realizacin de un referendo constitucional y, por
tanto, su control es de competencia exclusiva de la Corte Constitucional
por expresa disposicin del artculo 241, numeral 1 de la Carta. A
continuacin agrega cabe advertir que si se trasladara la competencia
para el conocimiento de estos actos administrativos, no habra
procedimiento constitucional o legal aplicable, que prevea que la Corte
pudiese posteriormente entrar a evaluar la constitucionalidad del Acto
Legislativo a partir de decisiones tomadas por otras autoridades judiciales
(negrillas y subrayados agregados).

Ahora bien, si la Corte ha afirmado su competencia para conocer acerca


de la constitucionalidad de actos producidos con posterioridad a la
celebracin de un referendo constitucional, por cuanto hacen parte de un
acto jurdico complejo, las mismas razones avalan su competencia para
examinar los actos previos al trmite de la ley porque estos igualmente
hacen parte del procedimiento de reforma a la Constitucin por medio de
un referendo constitucional.

Para estos efectos resulta particularmente relevante la sentencia SU- 1122


de 2001. En esa ocasin se trataba de la tutela impetrada por el Comit de
Promotores a favor de un referendo contra la corrupcin. En concepto de
los demandantes, la negativa de la Registradura Nacional del Estado
Civil, de adicionar al guarismo de firmas recolectadas para apoyar el
trmite de la solicitud de referendo, el nmero de firmas recibidas para la
inscripcin de la solicitud del mismo, que impeda que se alcanzara el
porcentaje definido en la Constitucin, constitua una interpretacin de la
Carta y de la Ley 136 de 1994, que desconoca el derecho fundamental a
la participacin poltica. En otras palabras, se atacaba por va de tutela un
acto administrativo proferido por el Registrador Nacional en el curso de
una iniciativa popular de referendo constitucional.

177
Expediente CRF-003

La Corte Constitucional se consider competente para analizar la


actuacin desplegada por el Registrador Nacional, concluyendo que no se
haba vulnerado la Carta Poltica en el caso bajo examen, por cuanto no
se podan adicionar los respaldos ciudadanos suscritos para conformar el
Comit de Promotores del Referendo, con aquellos apoyos manifestados
mediante firmas al texto de la propuesta inscrita. En suma, los anteriores
precedentes confirman la competencia de la Corte para analizar la validez
de todo el trmite de reforma constitucional va referendo por iniciativa
popular.

Finalmente, otra razn para justificar la competencia de la Corte


Constitucional para el examen de la iniciativa ciudadana radica en que la
LEMP no establece un control judicial especfico sobre las actuaciones
que se adelante en el trmite de la iniciativa ciudadana, especialmente las
actividades desplegadas por el Comit Promotor. En efecto la LEMP,
cuya constitucionalidad fue analizada en sentencia C-180 de 1994, slo
prev la existencia de una competencia residual de la jurisdiccin de lo
contencioso administrativo, a efectos de examinar la validez del acto
administrativo mediante el cual el Registrador Nacional del Estado Civil
decide anular unas firmas de apoyo a una iniciativa de referendo. La
disposicin en cuestin reza:

ARTCULO 25. DESTRUCCIN DE LOS FORMULARIOS. Una vez


que la Registradura correspondiente haya expedido el certificado a que se
refiere el artculo anterior, conservar los formularios por veinte (20) das.
Durante ese trmino, los promotores podrn interponer ante la
jurisdiccin contencioso administrativa las acciones a que haya lugar
cuando, por la anulacin de firmas, no se hubiere obtenido el apoyo
requerido.

178
Expediente CRF-003

Cuando se haya interpuesto alguna accin contra la decisin de la


Registradura, los formularios debern conservarse mientras sta se
resuelve.
PARGRAFO. Vencido el trmino o resueltas las acciones, los
materiales quedarn a disposicin del Fondo Rotatorio de la
Registradura.

Ntese que esta disposicin prev una accin en cabeza de los


promotores del referendo contra un acto administrativo proferido por la
Registradura Nacional del Estado Civil, sin embargo no seala una
revisin judicial sobre la actuacin de los mismos promotores, la cual si
bien est sujeta a la vigilancia de los organismos que integran la
Organizacin Nacional Electoral, en todo caso se trata de un control que
no tiene naturaleza judicial. La competencia de la Corte Constitucional se
justifica en este caso, como se ha reiterado a lo largo de este acpite,
porque se trata de actuaciones adelantadas dentro de una de las etapas
constitutivas de un referendo constitucional.

En todo caso valga aclarar que la competencia de la Corte Constitucional


no desplaza aqulla que la Carta Poltica y las leyes estatutarias le han
asignado a la Organizacin Electoral. Tampoco aqulla de las autoridades
penales. En efecto, el control de constitucionalidad que se ejerce sobre la
fase de la iniciativa se encamina a garantizar el respeto de los principios
constitucionales, lo que significa que, el juez constitucional no es el
llamado a (i) verificar la validez de los procedimientos tcnicos
adelantados por la Registradura Nacional del Estado Civil, encaminados
a determinar la autenticidad de los apoyos ciudadanos; (ii) no desplaza al
rgano electoral de investigacin administrativa en sus labores, como
tampoco al juez penal. Por el contrario, su competencia se limita a
examinar la constitucionalidad de (i) los actos administrativos

179
Expediente CRF-003

preparatorios de la reforma constitucional; (ii) los actos particulares


desplegados por los ciudadanos que se destaquen por ser promotores de
la iniciativa de reforma constitucional, slo en la medida en que stos
ofrezcan relevancia constitucional, por cuanto afectan principios
fundamentales; y (iii) el cumplimiento de los requisitos estatutarios
indispensables para la presentacin de la iniciativa popular de reforma
constitucional al Congreso de la Repblica.

Finalmente, merece la pena precisar que, as como la competencia de la


Corte no desplaza aqullas atribuidas constitucional y legalmente a otras
autoridades pblicas, tampoco existe, en sede de control de
constitucionalidad, prejudicialidad alguna en relacin con las decisiones
que deban adoptar estas ltimas, tal y como lo ha precisado la Sala Plena
de esta Corporacin en diversas providencias proferidas en el curso de la
revisin de constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.

1.6.3. La competencia de la Corte Constitucional para examinar el


texto de la ley de convocatoria a un referendo constitucional con el
objeto de garantizar la libertad de escogencia de los electores.

Adicionalmente a la competencia para revisar el trmite de la iniciativa


ciudadana y el procedimiento de elaboracin de la ley de convocatoria a
un referendo constitucional, esta Corporacin tambin es competente
para examinar el texto de la ley convocatoria a un referendo
constitucional con la finalidad de preservar la libertad de los votantes.

Esta competencia deriva del enunciado normativo contenido en el


artculo 378 constitucional cuyo tenor es el siguiente: El referendo ser
presentado de manera que los electores puedan escoger libremente en el

180
Expediente CRF-003

temario o articulado qu votan positivamente y qu votan


negativamente. En la sentencia C-551 de 2003 esta Corporacin estudi
detenidamente el alcance de este precepto y deriv importantes
consecuencias normativas que sern reiteradas a continuacin.

En primer lugar seal que el mandato de proteccin al elector en los


referendos constitucionales fijado en el artculo 378 reflejaba una
especial preocupacin del Constituyente por dicha libertad en el caso
de la reforma a la Constitucin mediante referendo58. No se trataba por
lo tanto de una reiteracin gratuita de otras previsiones constitucionales
en el mismo sentido59 sino que buscaba garantizar la correcta y libre
formacin de la voluntad poltica de la ciudadana y por ende la
legitimidad de la decisin popular en el referendo60.

En la misma providencia se destac que el mandato de proteccin de la


libertad del elector previsto por el artculo 378 superior no se reduce a
reiterar las garantas generales del derecho al sufragio como su carcter
igualitario, universal y secreto- sino que se orienta especficamente a la
forma de presentacin del articulado sometido a la consideracin del
pueblo, pues esta disposicin expresamente hace alusin a la forma de
presentacin y por ende de redaccin del temario sometido a la decisin
del elector. Por lo tanto el control ejercido por esta Corte, si bien se
contrae al examen de los eventuales vicios de procedimiento en la

58
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 120.
59
La Constitucin y los tratados de derechos humanos ordenan la proteccin de la libertad del votante
en toda eleccin. As, el artculo 258 de la Carta, despus de afirmar que el voto es un derecho y un
deber ciudadano y de resear una serie de garantas en funcin de la libertad del sufragante (voto
secreto, instalacin de cubculos, elaboracin de tarjetas de distribucin oficial), seala que el
Congreso podr "implantar mecanismos de votacin que otorguen ms y mejores garantas para el
libre ejercicio de este derecho de los ciudadanos." Por su parte, el artculo 23 de la Convencin
Interamericana y el artculo 25 del Pacto de Derechos Civiles y Polticos establecen que es derecho de
toda persona votar y ser elegidos en elecciones peridicas por un sistema de voto secreto que
garantice la libre expresin de la voluntad de los electores.
60
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 120.

181
Expediente CRF-003

formacin de la Ley 796 de 2003, recae tambin, y de manera inevitable,


sobre el texto mismo de la ley, pues esta Corporacin debe examinar si
la presentacin del articulado sometido a la aprobacin del pueblo
asegura o no la libertad del votante61.

As mismo, se sostuvo que por tratarse de una previsin contenida en el


artculo 378 constitucional, el cual hace parte del Ttulo XIII de la
Constitucin, su desconocimiento afectara la constitucionalidad de la ley
objeto de examen, pues tal como lo plasma el artculo 379 la
convocatoria a un referendo slo puede ser declarada inconstitucional
cuando se violen los requisitos establecidos en ese ttulo, en tal
contexto, la consagracin explcita en el artculo 378 superior, que hace
parte de ese Ttulo XIII, del mandato de que el referendo constitucional
debe ser presentado de tal manera que la libertad del elector sea
amparada, implica no slo que una afectacin de esa garanta
representa un vicio de inconstitucionalidad de la ley de referendo, sino
adems que constituyen parmetros de constitucionalidad para el
examen de esa ley todas las normas del Reglamento del Congreso y de la
LEMP que estrecha y directamente desarrollen esa garanta a la libertad
del elector en el referendo. Esto significa que el contenido especfico y
las particularidades de esta garanta tienen que interpretarse en el
contexto normativo que el propio Constituyente y el Legislador
disearon, al momento de regular el sistema democrtico, los
mecanismos de participacin ciudadana y los derechos polticos de los
ciudadanos62.

La Corte Constitucional afirm que una manifestacin de la especial


proteccin al elector prevista en el artculo 378 constitucional era la
61
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 121.
62
Sentencia C-551 de 2003 F. J. 122.

182
Expediente CRF-003

doble exigencia de lealtad y claridad en la redaccin del texto sometido


a consideracin del pueblo. Esta exigencia impone lmites ciertos a la
libertad de configuracin legislativa cuando se trata de una ley
convocatoria a un referendo, especialmente en lo que se refiere a la
redaccin de las preguntas que deben ser sometidas a votacin popular.
As por ejemplo son contrarias a la lealtad y claridad debida a los
electores la incorporacin en el texto de la ley de notas o preguntas
introductorias63; las preguntas ambiguas, confusas o que inducen a
equvocos; cierto tipo de preguntas compuestas64; el voto en bloque de un
referendo multitemtico65 y la introduccin de casillas para el voto en
blanco66.

63
En la sentencia C-551 de 2003 la Corte concluy que en definitiva todas las notas introductorias a
las preguntas sometidas a votacin popular plantean serios problemas constitucionales relacionados
con (i) la imposibilidad de una formulacin totalmente imparcial u objetiva de preguntas relacionadas
con textos normativos, (ii) la inocuidad de una nota introductoria que realmente refleje el contenido
normativo integral del texto a ser aprobado, (iii) la posibilidad de desnaturalizacin del mecanismo de
participacin mediante la incorporacin de preguntas y (iv) los problemas normativos ulteriores que
suscitara la aceptacin de esos encabezados en un referendo; razn por la cual declar inexequibles
todas las notas introductorias de todos los numerales del texto de la ley aprobada por el Congreso.
64
En la misma sentencia se sostuvo que vulneran la libertad del elector y por lo tanto resultan
inadmisibles las preguntas compuestas que incorporan elementos completamente extraos al tema o
institucin propuesta, esto es, regulaciones que no tengan vnculos de conexidad lgica o sistemtica
con la reforma propuesta (F. J. 178).
65
Al respecto se sostuvo: La pregunta del voto en bloque de un referendo multitemtico, en vez de
promover una decisin reflexiva de la ciudadana sobre cada tema y artculo, que es el propsito de
un referendo, tiende entonces a favorecer la expresin de manifestaciones globales de apoyo o
rechazo de los proponentes del referendo. El voto en bloque en esas circunstancias es entonces
inconstitucional, pues es contrario a la exigencia de lealtad, ya que, en vez de fomentar la decisin
libre y autnoma de los ciudadanos, los induce a que descarguen sus delicadas responsabilidades
polticas en los proponentes del referendo. En tal contexto, la defensa del voto en bloque, segn la
cual el ciudadano no est obligado a usar ese mecanismo y puede en todo caso votar individualmente
cada pregunta, no es de recibo, pues la inconstitucionalidad de esa figura en los referendos
multitemticos deriva de la manera como ella induce al elector a aprobar o rechazar la totalidad del
articulado sometido a su consideracin, segn la confianza que tenga en su proponente. Esta pregunta
en un referendo multitemtico en el fondo est guiada por la siguiente lgica: si usted tiene confianza
en el proponente del referendo, entonces apoye todas estas reformas dismiles, lo cual desnaturaliza el
referendo, que es, como dice la LEMP, la convocatoria que se hace al pueblo para que apruebe o
rechace un proyecto de norma constitucional (art. 3 de la Ley 134 de 1994), y no la consulta al
pueblo sobre su confianza en determinado gobernante. Y por esas razones, el voto en bloque de un
referendo multitemtico de origen presidencial, tiende a convertir la consulta a la ciudadana en un
mecanismo plebiscitario, que no es idneo para la reforma a la Carta sentencia C-551 de 2003 F. J.
197.
66
Cuando se trata de un referendo constitucional por ser contrario al expreso mandato contenido en el
artculo 378 de la Carta que slo prev el voto afirmativo y negativo, pues establece que los
ciudadanos deben poder escoger libremente en el temario o articulado qu votan positivamente y qu
votan negativamente.

183
Expediente CRF-003

1.6.4. El alcance de la expresin solo por vicios del procedimiento en


su formacin contenida en el artculo 241.2 de la Constitucin y la
competencia de la Corte Constitucional para examinar los vicios de
competencia de la ley convocatoria a un referendo constitucional

La tantas veces citada sentencia C-551 de 2003 dio inicio a la lnea


jurisprudencial sobre la competencia de la Corte Constitucional para
examinar los as denominados vicios de competencia en el marco de una
reforma a la Constitucin. Esta tesis ha sido posteriormente desarrollada
por las sentencias C-1200 de 2003; C-572, C-970 y C-971 de 2004; C-
1040 de 2005; y en fecha ms reciente en la sentencia C-588 de 2009,
entre otras decisiones relevantes sobre la materia.

Empero, aqu es preciso hacer una primera distincin mientras que en la


sentencia C-551 de 2003 se examin una ley convocatoria a un referendo
constitucional67 y por lo tanto se discuta el alcance de la competencia
prevista en el numeral segundo del artculo 241 de la Carta, en las
restantes providencias esta Corporacin se pronunci sobre actos
reformatorios a la Constitucin, especficamente sobre Actos
Legislativos proferidos por el Congreso de la Repblica68, por lo tanto el
enunciado normativo aplicable en estos casos era el numeral primero del
artculo 241 constitucional.

Esta diferenciacin en cuanto al objeto de control fue indicada en la


sentencia C-551 de 2003, en esa oportunidad sostuvo la Corte
Constitucional que no le corresponda entrar a analizar los lmites del

67
La Ley 796 de 2003.
68
As en la sentencia C-1200 de 2003 se estudi una demanda interpuesta contra el Acto Legislativo
03 de 2002, en las sentencias C-572, C-970 y 971 de 2004 el objeto de control fue el Acto Legislativo
01 de 2003, en la sentencia C-1040 de 2005 se examin el Acto Legislativo 02 de 2004 y en la
sentencia C-588 de 2009 el Acto Legislativo 01 de 2008.

184
Expediente CRF-003

poder de reforma cuando ste es ejercido por va de acto legislativo o de


asamblea constituyente, puesto que el proceso que ocupaba su atencin
estaba referido exclusivamente a una ley que convoca a un referendo, y
posteriormente, fue reiterada en la sentencia C-1040 de 2005. En esta
ltima oportunidad al examinar el conjunto de decisiones proferidas hasta
ese momento se sostuvo, por una parte, que la jurisprudencia haba
adoptado una posicin ms restrictiva del poder de reforma cuando ste
se materializa mediante un acto legislativo expedido por el Congreso, no
mediante referendo aprobado por el pueblo69.

Si bien las anteriores citas son relevantes para entender que la tesis sobre
los vicios de competencia puede tener distinto alcance segn cual sea el
objeto de control de constitucionalidad, o lo que es lo mismo, segn cual
sea la va de reforma constitucional adoptada, en esta oportunidad resulta
necesario detenerse en el alcance de la competencia de la Corte
Constitucional para examinar los vicios de competencia cuando se trata
de una ley convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa

69
Ms adelante en la misma sentencia se aborda nuevamente la cuestin en los siguientes trminos:
En la Sentencia C-551 de 2003 la Corte se pronunci en ejercicio de un control integral de
constitucionalidad sobre la ley mediante la cual se convocaba a un referendo constitucional. Como
premisa para ese control integral, la Corte estableci que puede existir un vicio de competencia cuando
el poder de reforma, por la va del procedimiento especialmente dificultado previsto para ello -en ese
caso, la convocatoria a un referendo- produce en realidad, no una reforma sino una sustitucin de
Constitucin. A partir de esa consideracin, en la Sentencia C-1200 de 2003, la Corte debi resolver
un problema completamente distinto, que no se present en el proceso que dio lugar a la Sentencia C-
551 de 2003 y que era, por consiguiente, un asunto constitucional indito en la jurisprudencia nacional,
esto es, las condiciones de procedibilidad de una demanda ciudadana de inconstitucionalidad de un
Acto Legislativo por sustitucin de Constitucin. En particular, resultaba necesario que la Corte
precisase la diferencia entre un cargo orientado a obtener un pronunciamiento sobre hipotticos vicios
materiales en la reforma, aspecto para el cual la Corte carece de competencia, y uno orientado a
establecer la existencia de un vicio competencial por sustitucin de Constitucin. Ello exiga refinar
los conceptos enunciados de manera general en la Sentencia C-551 de 2003 y en particular, precisar si
bastaba con sealar que un determinado principio esencial, contenido en la Constitucin, haba sido
alterado por la reforma, para entender que se haba estructurado un cargo por sustitucin de
Constitucin, o si, por el contrario, el mbito de la competencia de la Corte en materia de control de
constitucionalidad de los actos reformatorios de la Constitucin, haca necesario que el demandante
mostrase de qu manera la reforma, no simplemente alteraba la Constitucin anterior, sino que, parcial
o totalmente, la sustitua por otra distinta. Los criterios que en ese proceso se fijaron por la Corte son
parmetros obligados de referencia para posteriores decisiones en las que deba abordarse el examen de
cargos por sustitucin de Constitucin. Y ello fue lo que ocurri en las Sentencias C-970 y C- 971 de
2004.

185
Expediente CRF-003

popular. Con este propsito se comenzar por describir brevemente la


postura de esta Corporacin en torno a la prohibicin de sustitucin a la
Constitucin y los vicios de competencia.

En la sentencia C-551 de 2003, tras indicar que la nocin de vicios de


procedimiento no es en s misma evidente, se sostuvo que la
inconstitucionalidad de una reforma no slo puede configurarse durante
el trmite establecido, sino que tambin puede estar presente en un
estadio anterior al desarrollo del respectivo procedimiento y afectar al
sujeto llamado a cumplirlo y, especialmente, a la competencia de ese
sujeto para adelantar la reforma70, pues, como lo haba puntualizado la
Corte, la competencia es presupuesto de la forma, puesto que a sta
slo puede acceder el sujeto calificado para verter en ella el contenido
que de ese modo cobra significacin jurdica71.

En ese sentido se precis que el poder de reforma, por ser un poder


constituido, tiene lmites materiales, pues la facultad de reformar la
Constitucin no contiene la posibilidad de derogarla, subvertirla o
sustituirla en su integridad, planteamiento que segn la misma
providencia remite a uno de los problemas ms complejos de la teora y
la prctica constitucionales, porque implica la necesidad de definir
cual es el papel del pueblo, como poder constituyente originario y
depositario de la soberana (C.P. art 3), una vez que ste ha dictado la
Constitucin.

Entonces, el punto de partida de la tesis defendida por la Corte en la


providencia en comento es la clsica distincin entre poder constituyente
originario y poder de reforma de la Constitucin, el cual, en cuanto que
70
Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-551 de 2003.
71
Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-546 de 1993.

186
Expediente CRF-003

poder constituido, deriva su competencia de la propia Constitucin. Tal


diferenciacin queda plenamente ilustrada en diferentes apartes de esta
decisin:

En el mundo contemporneo, en desarrollo de los principios democrticos


y de la soberana popular, el poder constituyente est radicado en el
pueblo, quien tiene y conserva la potestad de darse una Constitucin. Este
poder constituyente originario no est entonces sujeto a lmites jurdicos,
y comporta, por encima de todo, un ejercicio pleno del poder poltico de
los asociados. Por ello, tanto esta Corte Constitucional, como la Corte
Suprema de Justicia durante la vigencia de la Constitucin de 1886, han
sostenido invariablemente que los actos del poder constituyente originario
son fundacionales, pues por medio de ellos se establece el orden jurdico,
y por ello dichos actos escapan al control jurisdiccional.

Por su parte, el poder de reforma, o poder constituyente derivado, se


refiere a la capacidad que tienen ciertos rganos del Estado, en ocasiones
con la consulta a la ciudadana, de modificar una Constitucin existente,
pero dentro de los cauces determinados por la Constitucin misma. Ello
implica que se trata de un poder establecido por la Constitucin, y que se
ejerce bajo las condiciones fijadas por ella misma. Tales condiciones
comprenden asuntos de competencia, procedimientos, etc. Se trata por lo
tanto, de un poder de reforma de la propia Constitucin, y en ese sentido
es constituyente; pero se encuentra instituido por la Constitucin
existente, y es por ello derivado y limitado.

Por ser un poder instituido, el poder de reforma tiene lmites y est sujeto
a controles. As, en el caso colombiano, los artculos 374 y siguientes de
la Constitucin establecen e instituyen ese poder de reforma, pues regulan
los modos de reforma de la Carta, que son: acto legislativo, referendo y
Asamblea Constituyente. Esas normas fijan adems las reglas y los
procedimientos a los cuales estn sometidos tales mecanismos de reforma
constitucional. As las cosas, no duda la Corte que en tales eventos se est

187
Expediente CRF-003

frente al ejercicio de un poder derivado y, por lo mismo, limitado por la


propia Constitucin.

De esta manera, los lmites al poder de reforma no slo son los formales
derivados de las reglas procedimentales establecidas por la Constitucin
y por las normas legales que regulan la materia, sino tambin los que se
derivan del alcance de su competencia, la cual es reformar la
Constitucin, al respecto se sostuvo:

resulta entonces claro que lo nico que la Carta autoriza es que se


reforme la Constitucin vigente, pero no establece que sta puede ser
sustituida por otra Constitucin. Al limitar la competencia del poder
reformatorio a modificar la Constitucin de 1991, debe entenderse que la
Constitucin debe conservar su identidad en su conjunto y desde una
perspectiva material, a pesar de las reformas que se le introduzcan. Es
decir, que el poder de reforma puede modificar cualquier disposicin del
texto vigente, pero sin que tales reformas supongan la supresin de la
Constitucin vigente o su sustitucin por una nueva Constitucin. Y es
que el ttulo XIII habla de la reforma de la Constitucin de 1991, pero
en ningn caso de su eliminacin o sustitucin por otra Constitucin
distinta, lo cual solo puede ser obra del constituyente originario.

Agreg la Corte que:

aunque la Constitucin de 1991 no establece expresamente ninguna


clusula ptrea o inmodificable, esto no significa que el poder de reforma
no tenga lmites. El poder de reforma, por ser un poder constituido, tiene
lmites materiales, pues la facultad de reformar la Constitucin no
contiene la posibilidad de derogarla, subvertirla o sustituirla en su
integridad. Para saber si el poder de reforma, incluido el caso del
referendo, incurri en un vicio de competencia, el juez constitucional
debe analizar si la Carta fue o no sustituida por otra, para lo cual es

188
Expediente CRF-003

necesario tener en cuenta los principios y valores que la Constitucin


contiene, y aquellos que surgen del bloque de constitucionalidad, no para
revisar el contenido mismo de la reforma comparando un artculo del
texto reformatorio con una regla, norma o principio constitucional lo
cual equivaldra a ejercer un control material.

Ms adelante, la Corte Constitucional sent los siguientes criterios en


relacin con la sustitucin de la Constitucin:

a. El poder de reforma definido por la Constitucin colombiana


est sujeto a lmites competenciales.

b. En virtud de esos lmites competenciales el poder de reforma


puede reformar la constitucin, pero no puede sustituirla por
otra integralmente distinta u opuesta.

c. Para establecer si una determinada reforma a la Constitucin es,


en realidad, una sustitucin de la misma, es preciso tener en
cuenta los principios y valores del ordenamiento constitucional
que le dan su identidad.

d. La Constitucin no contiene clusulas ptreas ni principios


intangibles, por consiguiente, todos sus preceptos son
susceptibles de reforma por el procedimiento previsto para ello.

e. El poder de reforma no puede, sin embargo, derogar, subvertir o


sustituir en su integridad la Constitucin.

f. Slo el constituyente primario tendra la posibilidad de producir


una tal sustitucin.

189
Expediente CRF-003

Ahora bien, cabe recordar que, si bien en la sentencia C-551 de 2003 se


examinaba una ley convocatoria a un referendo constitucional, se trataba
de una ley de iniciativa gubernamental. En la presente oportunidad el
control de constitucionalidad tambin recae sobre una ley de
convocatoria a un referendo la cual tuvo origen en una iniciativa
ciudadana, razn por la cual algunos intervinientes y el Ministerio
Pblico han sostenido que no resulta aplicable la tesis de la sustitucin de
la Constitucin y de los vicios de competencia debido a la participacin
popular en la iniciativa legislativa, de lo que deducen que el origen de la
reforma constitucional es popular y en esa medida el pueblo acta como
poder constituyente originario, sin lmites en el ejercicio de su
competencia. Sin embargo, a juicio de esta Corporacin esta tesis no
puede ser acogida por las razones que se expresan a continuacin.

En primer lugar, cabe sealar que a pesar de tratarse de una ley de


iniciativa ciudadana, en todo caso se trata de un cuerpo normativo
promulgado dentro de un procedimiento de reforma a la Constitucin,
segn el tenor del artculo 374 de la Carta. Por lo tanto el referendo
constitucional de iniciativa ciudadana no slo est sujeto a
requerimientos procedimentales, sino tambin a los lmites
competenciales a los que previamente se hizo alusin. Esta apreciacin
resulta tambin del tenor del artculo 3 constitucional segn el cual [l]a
soberana reside en el pueblo, del cual emana el poder pblico. El
pueblo la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes, en
los trminos que la Constitucin establece (negrillas aadidas), de este
enunciado se desprende que a pesar de ser el depositario de la soberana
el pueblo cuando ejerce el poder de reforma constitucional tambin debe

190
Expediente CRF-003

actuar dentro del marco procedimental y de competencia fijado por la


propia Constitucin.

Parafraseando a ELSTER72 el pueblo tambin est atado a la Constitucin


de 1991 y por lo tanto no puede modificar sus elementos definitorios
cuando acta en el ejercicio del poder de reforma. Mxime si se tiene en
cuenta que a pesar de provenir de una iniciativa ciudadana, como ocurre
en el presente caso, el texto sometido a referendo debe ser aprobado
mediante una ley del Congreso, trmite en el cual puede estar expuesto a
distintas vicisitudes que terminen por modificar la propuesta inicial que
cont con el apoyo ciudadano, de manera tal que la voluntad popular
inicialmente manifestada no necesariamente ha de coincidir con el texto
finalmente sometido a votacin, circunstancia que quita todo peso al
argumento de que la reforma surgira exclusivamente de la actuacin del
pueblo como constituyente primario y por lo tanto carece de lmites de
competencia.

La misma mediacin del Congreso y la participacin final del pueblo que


se reduce a aprobar o improbar el texto normativo sometido a su
votacin, deja serias dudas sobre su actuacin en este caso como
constituyente originario, pues las estrictas regulaciones procedimentales a
las que est sujeta la participacin popular rien con la esencia misma de
este concepto el cual doctrinalmente siempre ha sido caracterizado como
ilimitado y no sometido a cauces procesales.

Con base en lo anterior, y teniendo en cuenta la jurisprudencia de la


Corte Constitucional, es posible aseverar que existe una regla comn

72
JON ELSTER, Ulises desatado: estudios sobre racionalidad, precompromiso y restricciones,
Barcelona, Gedisa, 2002.

191
Expediente CRF-003

segn la cual todos los rganos constituidos tienen un poder de reforma


limitado. Situacin diferente se presenta cuando ya no se trata de la
reforma de la Constitucin vigente sino de su cambio, evento en el cual la
Corporacin ha reconocido, en la citada sentencia C-551 de 2003, que
la fijacin de un cauce al poder constituyente originario es siempre
imperfecta, pues el poder constituyente, por sus propias caractersticas,
es rebelde a una integracin total en el sistema de normas y
competencias, y por ello no admite una institucionalizacin total.

Sin embargo, la Corte estim que la Constitucin de 1991 intenta


superar este dilema y la tensin entre la soberana popular y la
supremaca constitucional por medio de una apertura al poder
constituyente originario, previendo un procedimiento agravado de
reforma y en la Sentencia C-1040 de 2005 indic que el pueblo puede
investir a una Asamblea Constituyente de la competencia para expedir
una nueva Constitucin, posibilidad expresamente permitida en el
artculo 376 de la Carta y que slo por medio de este mecanismo
puede ser sustituida la Constitucin vigente por una opuesta o
integralmente diferente.

En esta hiptesis el pueblo, todava como poder constituido, decide si


convoca o no la Asamblea y, al definir su competencia, puede otorgarla
para una simple reforma, propia del poder constituido, o concederle
facultades tan amplias, cuyo ejercicio conduzca al cambio de la
Constitucin vigente por otra, siempre que el mismo pueblo, al fijar la
respectiva agenda, as lo haya determinado. Este supuesto no hace
desaparecer del todo los lmites, pues aunque ya no provendran de lo
dispuesto en la constitucin sustituida, tendran su origen en las normas
imperativas de derecho internacional y tambin en los convenios

192
Expediente CRF-003

internacionales de derechos humanos, para citar apenas dos ejemplos.

As pues, de los distintos mecanismos contemplados en el artculo 374


constitucional el nico que no est sujeto a lmites de competencia es una
Asamblea Nacional Constituyente, siempre que sea convocada
expresamente para proferir una nueva Carta y, por lo tanto, la va de
referendo constitucional no es idnea para transformar los principios
estructurantes plasmados originalmente en el texto constitucional.

Por las razones antes expuestas esta Corporacin es competente para


examinar si el enunciado normativo contenido en la Ley 1354 de 2009
configura un vicio de competencia, lo que hace necesario resear
brevemente los alcances del juicio de sustitucin a la Constitucin, tal
como ha sido expuesto en anteriores pronunciamientos.

En las sentencias C-970 y C-971 de 2004 se deline el mtodo para


efectuar este particular examen, el cual fue precisado en la sentencia C-
1040 de 2005, en los siguientes trminos: el mtodo del juicio de
sustitucin exige que la Corte demuestre que un elemento esencial
definitorio de la identidad de la Constitucin de 1991 fue reemplazado
por otro integralmente distinto. As, para construir la premisa mayor del
juicio de sustitucin es necesario (i) enunciar con suma claridad cul es
dicho elemento, (ii) sealar a partir de mltiples referentes normativos
cules son sus especificidades en la Carta de 1991 y (iii) mostrar por qu
es esencial y definitorio de la identidad de la Constitucin integralmente
considerada. Solo as se habr precisado la premisa mayor del juicio de
sustitucin, lo cual es crucial para evitar caer en el subjetivismo judicial.
Luego, se habr de verificar si (iv) ese elemento esencial definitorio de la
Constitucin de 1991 es irreductible a un artculo de la Constitucin, -

193
Expediente CRF-003

para as evitar que ste sea transformado por la propia Corte en


clusula ptrea a partir de la cual efecte un juicio de contradiccin
material- y si (v) la enunciacin analtica de dicho elemento esencial
definitorio no equivale a fijar lmites materiales intocables por el poder
de reforma, para as evitar que el juicio derive en un control de violacin
de algo supuestamente intangible, lo cual no le compete a la Corte. Una
vez cumplida esta carga argumentativa por la Corte, procede determinar
si dicho elemento esencial definitorio ha sido (vi) reemplazado por otro
no simplemente modificado, afectado, vulnerado o contrariado- y (vii) si
el nuevo elemento esencial definitorio es opuesto o integralmente
diferente, al punto que resulte incompatible con los elementos
definitorios de la identidad de la Constitucin anterior73.

Esta ltima etapa conduce a la segunda manera de distinguir el juicio de


sustitucin: El resultado del mismo debe poder llevar a la conclusin de
que, como el elemento esencial definitorio ha sido remplazado por otro
opuesto o integralmente diferente, no es posible armonizar la reforma
constitucional con el resto de normas constitucionales que no fueron
modificadas por ella y que reflejan aspectos claves de lo insustituible74.

En suma, la sustitucin implica la franca oposicin entre lo nuevo y lo


anterior75, en la medida en que, so pretexto de la reforma, la Constitucin
es transformada en otra completamente distinta que, por ejemplo, sirva
de base a una forma de organizacin poltica opuesta, como cuando se
cambia la repblica por la monarqua, la democracia por la dictadura o el
Estado de Derecho por el totalitarismo76.

73
Sentencia C-1040 de 2005 f. j. 7.9.
74
Ibdem.
75
Sentencia C-588 de 2009 f. j. 5.
76
Sentencia C-1200 de 2003.

194
Expediente CRF-003

Ahora bien, conforme lo ha precisado la Corte Constitucional en


providencias que condensan el desarrollo jurisprudencial relativo a la
sustitucin de la Carta, esa sustitucin es total cuando la Constitucin
como un todo, es remplazada por otra77 o parcial, caso este ltimo en
el cual un eje definitorio de la identidad de la Constitucin es
reemplazado por otro opuesto o integralmente diferente78. Desde otro
punto de vista, tambin se ha sealado que al Congreso de la Repblica
le est vedado sustituir la Carta en forma permanente o transitoria,
dado que el cambio, total o parcial, no puede ser de una magnitud tal que
impida de manera permanente o transitoria, reconocer en la
Constitucin los elementos esenciales definitorios de su identidad
originaria79.

Esta Corporacin tambin ha diferenciado el juicio de sustitucin del


juicio de intangibilidad y del juicio de violacin de un contenido material
de la Constitucin. Al respecto ha sealado que las diferencias
fundamentales que distinguen al juicio de sustitucin de los otros dos
mencionados, consisten en que la premisa mayor del juicio de sustitucin
no est especficamente plasmada en un artculo de la Constitucin, sino
que es toda la Constitucin entendida a la luz de los elementos esenciales
que definen su identidad. A esto se aade que el juicio de sustitucin no
tiene por objeto constatar una contradiccin entre normas -como sucede
tpicamente en el control material ordinario-, ni se verifica si se presenta
la violacin de un principio o regla intocable -como sucede en el juicio
de intangibilidad-, sino que mediante el juicio de sustitucin (a) se
aprecia si la reforma introduce un nuevo elemento esencial a la
Constitucin, (b) se analiza si ste reemplaza al originalmente adoptado

77
Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-757 de 2008.
78
Cfr. Corte Constitucional. Sentencia C-1040 de 2005.
79
Ibdem.

195
Expediente CRF-003

por el constituyente y, luego, (c) se compara el nuevo principio con el


anterior para verificar, no si son distintos, lo cual siempre ocurrir, sino si
son opuestos o integralmente diferentes, al punto que resulten
incompatibles80.

En fecha ms reciente, mediante la sentencia C-588 de 2009, se


exploraron las relaciones existentes entre la sustitucin de la Constitucin
y los conceptos de destruccin, supresin, quebrantamiento y suspensin
de la misma. Luego de hacer referencia a estas ltimas categoras la
Corte precis que en lo relativo a la destruccin de la Constitucin se
trata de un fenmeno distinto del de reforma, pero que tampoco encaja
dentro del concepto de sustitucin acuado por nuestra jurisprudencia,
por la sencilla razn de que la destruccin de la Carta implica tambin
la del poder constituyente que le dio origen, mientras que la sustitucin
se refiere, fundamentalmente, a un cambio constitucional de gran
magnitud, pero realizado por el Constituyente derivado y que no
necesariamente desconoce el origen de la Carta sustituida emanada del
Constituyente originario que la estableci, an cuando lo usurpa81.

Respecto de la supresin de la Constitucin, la Corte advirti que esta


nocin esta prxima al concepto de sustitucin de la Carta operada
mediante reforma, pero en la modalidad de sustitucin total. As pues, la
supresin encuadra en el concepto de sustitucin que tradicionalmente
ha manejado la Corte Constitucional, an cuando procede aclarar que la
jurisprudencia colombiana ha introducido matices en el concepto de
sustitucin al aludir a la posibilidad de sustituciones parciales o de
sustituciones transitorias que no parecen encuadrar del todo en la
categora de la supresin, tal como la ha delineado la doctrina.
80
Cfr. Sentencia C-1040 de 2009 f. j. 7.9.
81
Sentencia C-588 de 2009 f. j. 5.5.1.

196
Expediente CRF-003

Las conexiones entre la sustitucin y el quebrantamiento de la


Constitucin fueron objeto de un estudio detallado, que llev a esta
Corporacin a concluir que el quebrantamiento o rotura de la
Constitucin puede, en las circunstancias de una situacin especfica,
conducir a la sustitucin de la Carta, trtese de sustitucin parcial o total,
mediante la inclusin de excepciones o restricciones las cuales pueden
constituir una modificacin de tal magnitud y trascendencia que resulta
evidente que la Constitucin original ha sido reemplazada por una
completamente diferente puesto que las enmiendas representan una
sustitucin total o parcial de la misma82.

En relacin con el concepto de suspensin de la Constitucin seal esta


Corporacin que esta hiptesis puede estar regulada por la propia Carta
en eventos tales como los estados de excepcin, pero tambin puede
producirse sin que medie prescripcin legal-constitucional alguna que
prevea tal hiptesis, que derivara en una suspensin inconstitucional de
la Constitucin83, por ejemplo mediante la utilizacin de los
mecanismos de reforma constitucional y en eventualidades diferentes a
aquellas excepcionales que, segn la Constitucin, autorizan suspenderla
con el cumplimiento riguroso de las condiciones establecidas en el
ordenamiento superior del Estado. Concluy entonces que [e]sta ltima
hiptesis permite inferir, con claridad, que la suspensin producida
mediante reforma puede conducir a la sustitucin de la Carta y que, por
lo tanto, sustitucin y suspensin son conceptos perfectamente
conciliables, si bien hay que advertir que, en los supuestos de suspensin
producida por va de reforma constitucional, el juicio de sustitucin

82
Ibidem.
83
Cfr. Mara Victoria GARCIA-ATANCE, ReformaOb. Cit., pgina 90.

197
Expediente CRF-003

adquiere singular relevancia y ha de ser estricto, dadas las


connotaciones de la figura comentada.84

Consignadas las anteriores referencias jurisprudenciales en torno a la


sustitucin de la Constitucin, es menester recalcar que, segn lo ha
reconocido la propia Corte, no se trata de un concepto completo, acabado
o definitivamente agotado que, por ejemplo, permita identificar el
conjunto total de hiptesis que lo caracterizan, puesto que las situaciones
concretas estudiadas por la Corte slo le han permitido a la Corporacin
sentar unas premisas a partir de las cuales la Corte, cuando el caso
concreto sometido a su consideracin as lo exija, deber avanzar en la
difcil tarea de precisar los contornos de ese lmite competencial al
poder de reforma constitucional85.

As las cosas, cabe precisar que el proceso de elaboracin doctrinaria


sobre la materia se encuentra en curso y que, a medida que se le
presenten casos diversos a la Corte, a partir de las premisas que de
manera general se han fijado, estn abiertas algunas opciones
interpretativas en torno a los elementos y las condiciones en las cuales
cabra predicar la existencia de un vicio competencial debido a una
sustitucin de la Constitucin86.

Una vez definido el alcance de la competencia de esta Corporacin para


el examen de una ley convocatoria a referendo constitucional que tuvo
origen en una iniciativa ciudadana, se abordar el control de
constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009. Para tales efectos se seguir
el siguiente orden expositivo: (i) en primer lugar, se consignarn algunas

84
Ibidem.
85
Cfr. Corte Constitucional, Sentencia C-1040 de 2005.
86
Ibdem.

198
Expediente CRF-003

apreciaciones sobre la naturaleza del referendo constitucional


especialmente cuando tiene origen en una iniciativa ciudadana, (ii) luego
se detendr esta Corporacin en el examen del trmite de la iniciativa
ciudadana; (iii) se estudiar el trmite en el Congreso de la Ley 1354 de
2009; (v) finalmente se estudiar si el enunciado normativo contenido en
la Ley 1354 de 2009 configura una sustitucin a la Constitucin. A
medida que se examinen cada una de estas cuestiones se har referencia a
los argumentos expuestos por los intervinentes y por el Ministerio
Pblico.

Empero, antes de iniciar el examen de constitucionalidad es preciso


introducir una aclaracin previa: si bien, como antes se dijo, la
vulneracin de cualquier disposicin constitucional o legal de las
constitutivas del parmetro de control en este caso tiene como
consecuencia la declaratoria de inconstitucionalidad de la ley objeto de
examen, en todo caso esta Corporacin har un examen exhaustivo de
todo el trmite de la iniciativa ciudadana y del procedimiento legislativo,
as encuentre vicios de entidad suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009 desde etapas tempranas de
su anlisis. Esto en aras de dar cumplimiento al principio de suficiencia
argumentativa que debe respetar esta Corporacin en sus decisiones.

2. El respeto a las reglas procedimentales como un componente


sustancial del modelo democrtico.

La Constitucin de 1991 contiene mltiples referencias a la democracia


de las que se puede colegir que sta se erige en uno de los elementos

199
Expediente CRF-003

estructurales del diseo estatal adoptado por la Asamblea Nacional


Constituyente. Esta percepcin resulta evidente desde el Prembulo, el
cual textualmente seala que El pueblo de Colombia () representado
por sus delegatarios a la Asamblea Nacional Constituyente () dentro
de un marco jurdico, democrtico y participativo () decreta, sanciona
y promulga la siguiente Constitucin Poltica de Colombia. Es decir,
desde los orgenes mismos del texto constitucional est presente la
democracia como valor fundante del nuevo orden establecido, pues la
Carta Poltica fue adoptada por un poder constituyente democrticamente
elegido, el cual, adems, ejecut la labor encomendada mediante
procedimientos democrticos.

El carcter fundante y omnipresente de la democracia resulta reafirmado


a su vez en el Ttulo I de la Constitucin, algunas de cuyas disposiciones
perfilan el modelo adoptado en el texto constitucional. As, el artculo
primero seala que Colombia es un Estado social de derecho
organizado en forma () democrtica, participativa y pluralista, el
artculo segundo prev que es un fin esencial del Estado facilitar la
participacin de todos en las decisiones que los afectan y en la vida
econmica, poltica, administrativa y cultural de la Nacin, mientras
que el artculo tercero consigna que la soberana reside
exclusivamente en el pueblo, del cual emana el poder pblico. El pueblo
la ejerce en forma directa o por medio de sus representantes, en los
trminos que la Constitucin establece.

Resulta entonces que, al menos desde la perspectiva del aludido artculo,


Colombia es un Estado democrtico de derecho, participativo,
representativo y pluralista. La jurisprudencia ha sintetizado el sentido de
las frmulas democrticas reseadas, bajo la ptica de que en los

200
Expediente CRF-003

regmenes democrticos existen diversos mecanismos para permitir que


quienes se vern afectados por una determinada decisin o actuacin
puedan expresar y hacer valer sus posiciones y puntos de vista. Los dos
mecanismos clsicos, entre la amplia gama de los existentes, son los de
la representacin y la participacin. Por medio del primero, las
personas afectadas eligen representantes para hablar por ellos en el
mbito de los organismos decisorios representativos, es decir,
constituidos especficamente para permitir la interaccin entre quienes
toman las decisiones y los representantes elegidos colectivamente por las
personas potencialmente afectadas. Por medio del segundo, los
afectados se involucran directamente en la adopcin de las decisiones, y
ejercen su voz no para elegir a un representante que hablar por ellos,
sino para participar directamente en la toma de la decisin. 87

87
Ibdem. Agrega la sentencia citada que: La distincin fue trazada con mayor detalle en la sentencia
T-637 de 2001, as: 3.1.3. Con la Constitucin de 1991 se inici constitucionalmente el trnsito de la
democracia representativa a la participativa. Esta nueva concepcin de nuestra democracia implica
un cambio trascendental del sistema poltico, cuya primera y ms clara manifestacin se encuentra en
la manera como se comprende al ciudadano como tal. En la democracia representativa liberal
clsica, se tena una visin del ciudadano segn la cual su papel se limitaba a elegir a quienes s
tenan el conocimiento y las capacidades suficientes para hacerse cargo de los asuntos del Estado. En
palabras de Montesquieu: "El pueblo es admirable para elegir aquellos a quienes debe confiar una
parte de su autoridad, pero sabr conducir un asunto, conocer los lugares, las ocasiones, los
momentos y aprovecharse de ellos? No, no lo sabr. La gran ventaja de los representantes es que son
capaces de discutir los asuntos. El pueblo en modo alguno lo es, lo que constituye uno de los graves
inconvenientes de la democracia. El pueblo no debe entrar en el Gobierno ms que para elegir a sus
representantes, lo que est muy a su alcance". En la democracia participativa, hay una concepcin
por completo contraria a la que expresa Montesquieu acerca del ciudadano y de su papel en la vida
pblica. En este sistema, en lugar de desconfiarse del ciudadano, ste goza de plena confianza, lo cual
se manifiesta en el derecho que se le otorga de participar en los procesos decisorios pblicos que
habrn de afectarlo, pues se entiende que es el ciudadano quien en realidad sabe cules son sus
necesidades y, en esa medida, cules las prioridades en la distribucin de recursos escasos y, adems,
tiene mayor inters en obtener los resultados perseguidos.
3.1.4. El concepto de democracia participativa es ms moderno y amplio que el de la democracia
representativa. Abarca el traslado de los principios democrticos a esferas diferentes de la electoral,
lo cual est expresamente plasmado en el artculo 2 de la Carta. Es una extensin del concepto de
ciudadana y un replanteamiento de su papel en una esfera pblica que rebasa lo meramente electoral
y estatal. El ciudadano puede participar permanentemente en los procesos decisorios que incidirn en
el rumbo de su vida.
Esto se manifiesta en varios artculos de la Carta sobre participacin en escenarios diferentes al
electoral, a los cuales se har referencia posteriormente. Pero an en ste, el tradicional de la
democracia liberal, los ciudadanos no votan slo para elegir, sino tambin para decidir.
() El principio de participacin democrtica expresa no slo un sistema de toma de decisiones, sino
un modelo de comportamiento social y poltico, fundamentado en los principios del pluralismo, la

201
Expediente CRF-003

A su vez, el conjunto de disposiciones aludidas plasman la variedad de


funciones normativas que cumple la democracia en el ordenamiento
constitucional. Acogiendo la ya clsica distincin propuesta en la
sentencia T-406 de 1992 y reiterada por decisiones posteriores88, la
democracia es un valor, es un principio y guarda estrecha relacin con
derechos fundamentales, tales como el derecho a la participacin y los
derechos polticos reconocidos en el artculo 40 constitucional, para
mencionar slo algunos de ellos.

Por tal razn, la eleccin constitucional de la forma de gobierno


democrtica determina el diseo institucional del Estado colombiano.
Desde esa perspectiva se opt por un modelo que privilegia un poder
decisional ascendente, el cual parte de la voluntad de los individuos
titulares de los derechos polticos (el pueblo es titular nico de la
soberana) hasta llegar a la decisin poltica (del cual emana el poder
pblico). Como ha sealado la doctrina se trata adems del gobierno
pblico en pblico, pues los gobernantes estn obligados a decidir
bajo la luz del sol, de manera tal que los gobernados vean cmo y
dnde se adoptan las decisiones. Este modelo a su vez est
intrnsecamente ligado con el principio de igualdad pues tiene como
presupuesto la idea que todos los individuos tienen la misma dignidad
que los habilita a conocer y participar en los asuntos pblicos.

En cuanto valor y principio constitucional la democracia irradia todo el


ordenamiento jurdico, de manera tal que condiciona la conformacin de
los rganos, las funciones y los procedimientos dentro del Estado, para

tolerancia, la proteccin de los derechos y libertades as como en una gran responsabilidad de los
ciudadanos en la definicin del destino colectivo.
88
Por ejemplo en la sentencia T-881 de 2002 respecto de la dignidad humana.

202
Expediente CRF-003

que stos se articulen de forma coherente con los contenidos propios del
principio democrtico; pero igualmente, ha de servir como elemento
hermenutico en la comprensin del ordenamiento constitucional e
infraconstitucional, de manera que el sentido que se extraiga de las
disposiciones concretas no sea contrario a sus postulados.

En todo caso escapa de los propsitos de la presente decisin hacer una


definicin exhaustiva de democracia y de los elementos que la integran.
No obstante, debido al asunto objeto de examen, en el cual estn
envueltas manifestaciones de la democracia participativa y representativa
(por un lado la iniciativa popular ciudadana y por el otro la ley
convocatoria a un referendo), resulta indispensable plasmar algunas ideas
bsicas en torno a este concepto.

As, es posible constatar que la mayora de los autores contemporneos


son partidarios de una nocin mnima de democracia, segn la cual est
consiste, simplemente, en un conjunto de reglas de procedimiento para
la adopcin de decisiones colectivas que no dice nada sobre el contenido
o resultado de las mismas89. Desde esta perspectiva las reglas son
inherentes a la democracia: reglas sobre las mayoras y minoras, reglas
sobre las elecciones y la actuacin de los parlamentos, reglas sobre las
condiciones de ejercicio de la libertad poltica y, sobre todo, reglas sobre
la proteccin de ciertos intereses bsicos de todos los seres humanos.

En otras palabras, el carcter reglado es una caracterstica distintiva del


modelo democrtico, y se manifiesta desde la eleccin de los
representantes, hasta el producto final de la actuacin de stos. Las reglas
procedimentales constituyen por lo tanto un instrumento para la
89
En este sentido ANDREA GREPPI, Concepciones de la democracia en el ordenamiento jurdico
contemporneo, Madrid, Ed. Trotta, 2006.

203
Expediente CRF-003

consecucin de los valores sustanciales perseguidos mediante la


actuacion democrtica, pero a su vez, por su importancia, adquieren un
valor sustantivo, de manera tal que los procedimientos constituyen una
buena parte de la sustancia de la democracia moderna90.

En el mismo sentido ha afirmado la doctrina: [e]l procedimiento


democrtico no es una actividad espontnea, sino un producto de reglas.
Estas reglas no son arbitrarias sino que estn diseadas para maximizar
el valor epistmico de aquel proceso () este valor depende de varios
factores, incluyendo la amplitud de la participacin en la discusin entre
aquellos potencialmente afectados por la decisin que se tome; la
libertad de los participantes de poder expresarse a s mismos en una
deliberacin; la igualdad de condiciones bajo las cuales la participacin
se lleva a cabo; la satisfaccin del requerimiento de que las propuestas
sean apropiadamente justificadas; el grado en el cual el debate es
fundado en principios en lugar de consistir en una mera presentacin de
intereses; el evitar las mayoras congeladas; la extensin en que la
mayora apoya las decisiones; la distancia en el tiempo desde que el
consenso fue alcanzado y la reversibilidad de la decisin. Las reglas del
proceso democrtico tratan de asegurar que estas condiciones sean
alcanzadas en el mximo grado posible con el objeto de que las leyes que
se sancionen resulten ser guas confiables para conducir a principios
morales91. Nunca mejor sintetizada la ntima relacin existente entre los
valores sustantivos asociados a la democracia con el respeto a la reglas
como condicin necesaria e indispensable para su consecucin.

90
ANDREA GREPPI, Ob. Cit. p. 31.
91
CARLOS SANTIAGO NINO, La Constitucin de la Democracia Deliberativa. Barcelona, Ed. Gedisa,
1996, p. 271.

204
Expediente CRF-003

Las anteriores reflexiones revisten particular importancia en el presente


caso porque el objeto de examen es una ley convocatoria a un referendo
constitucional que tuvo origen en una iniciativa legislativa ciudadana. Es
decir, en el procedimiento de reforma constitucional implementado se
combinan formas tpicas de la democracia representativa el
procedimiento legislativo que culmina con la expedicin de la Ley 1354
de 2009- con mecanismos propios de la democracia participativa la
iniciativa popular en la cual tuvo origen-, de manera tal que la
observancia estricta de las reglas que ordenan este tipo de procedimientos
es una condicin necesaria para la validez de toda la actuacin
adelantada, sobre todo, si se tiene en cuenta el propsito final que sta
persigue: modificar la Constitucin Poltica92.

En esa medida, en la comprensin conceptual de la iniciativa popular


legislativa y del referendo constitucional resultan relevantes las
consideraciones propias para el anlisis de los mecanismos de
participacin democrtica. Cobra particular importancia el conjunto de
reglas procedimentales previstas para su implementacin, las cuales, a su
vez, le otorgan validez tanto al procedimiento inicial, cuya finalidad es
concitar el apoyo ciudadano a una propuesta de reforma, como la
actuacin final que pone trmino al proceso de reforma, en la cual estn
llamados los ciudadanos a participar mediante la votacin del texto
sometido a su consideracin. Mientras que en el examen del trmite
legislativo de la iniciativa popular ciudadana revisten especial significado

92
La jurisprudencia constitucional ha defendido siempre que los actos reformatorios de la Constitucin
deben ser objeto de un juicio estricto de validez formal, en este sentido puede consultarse la sentencia C-
816 de 2004, en la cual se sostuvo textualmente: Este control del respeto de los procedimientos es an
ms importante frente a las reformas constitucionales, puesto que stas tienen que ser tramitadas con el
mximo acatamiento por las normas de procedimiento, al menos por las siguientes dos razones: de un
lado, porque que se trata nada ms y nada menos que de modificar la norma fundamental que gobierna
una sociedad; y, de otro, lado porque precisamente porque se trata de la norma fundamental del
ordenamiento, la Constitucin est dotada de supremaca y de rigidez, por lo cual su reforma exige
procedimientos especiales agravados, en especial en dos aspectos: mayoras ms estrictas y procesos de
aprobacin ms largos..

205
Expediente CRF-003

la actuacin adelantada al interior del Congreso para garantizar la plena


vigencia del principio democrtico.

Esto significa que la verificacin de la conformidad constitucional de las


etapas iniciales del procedimiento de reforma constitucional, al momento
en el cual se realiza el control oficioso de la ley convocatoria comprende
no slo el estudio del procedimiento de formacin de la ley que convoca,
sino tambin el riguroso escrutinio del procedimiento mediante el cual se
adelant el mecanismo de participacin que dio origen al trmite
legislativo, en este caso la iniciativa ciudadana, tal como se explic en el
acpite anterior. Las actuaciones posteriores es decir el referendo
constitucional en sentido estricto- podrn ser objeto de control va accin
pblica, tal como se seal en un acpite previo de esta decisin.

Es menester, no obstante, justificar este ltimo aserto. El punto de partida


es que la escogencia de un referendo de iniciativa legislativa ciudadana
como va de reforma, entre las diversas opciones contempladas en el
artculo 374 constitucional, involucra la utilizacin de distintos
mecanismos de participacin democrtica, a la vez que la expedicin de
una ley, resultado del ejercicio de la democracia representativa.

Por una parte, la iniciativa popular supone en s misma un mecanismo


cuya finalidad es permitir la intervencin directa de los ciudadanos,
quienes se agrupan con el propsito de someter al Congreso la
consideracin de una medida legislativa93; en el presente caso, la
participacin ciudadana est prevista para proponer al Congreso la
expedicin de una ley que convoque a un referendo de reforma
constitucional. A su turno, el referendo constituye la consulta a los
93
CARLOS SANTIAGO NINO, La Constitucin de la Democracia Deliberativa. Barcelona, Ed. Gedisa,
1996. Pg. 205

206
Expediente CRF-003

ciudadanos para que apoyen o rechacen una medida determinada; para el


caso, la reforma de la Constitucin en un aspecto previamente definido
en el texto legislativo. De este modo, la participacin de la ciudadana se
implementa en dos momentos: para el cumplimiento del nmero mnimo
para presentar la solicitud ante el Congreso, y luego, cuando el pueblo
responde a la consulta y acude a las urnas para aprobar o rechazar la
medida formulada en un texto legislativo.

Entre ambos mecanismos de participacin popular se erige el


procedimiento legislativo tpica manifestacin del carcter representativo
de nuestro modelo democrtico pues la iniciativa legislativa ciudadana
tiene que ser tramitada ante el Congreso de la Repblica, para finalmente
convertirse en una ley convocatoria que en definitiva ser la que
posteriormente permitir que se manifieste la voluntad popular mediante
el referendo constitucional.

Ahora bien, la doble intervencin popular en el proceso de reforma


constitucional no significa que sea un mero ejercicio de la democracia
directa, exento de toda suerte de controles. En ese sentido ha sostenido la
Corte que la Carta, al establecer el referendo como mecanismo de
reforma constitucional, no pretendi consagrar un procedimiento de
democracia directa pura, sin controles judiciales, y que estuviera
totalmente desvinculado de las instancias de representacin. Por el
contrario, el artculo 378 superior busca una articulacin entre la
democracia representativa, la participacin directa del pueblo y la
garanta judicial de la supremaca de la Carta, ()94.

94
C-551 de 2003. F.J # 44

207
Expediente CRF-003

Por tal razn en cada una de las etapas antes sealadas, el respeto a las
reglas procedimentales previstas adquiere una singular importancia. As,
en el desarrollo de la iniciativa popular la consecuente participacin
ciudadana en su conformacin, la cual se verifica mediante la recoleccin
de un nmero de respaldos establecidos, es slo uno de los factores a
considerar dentro de su examen de constitucionalidad, pues la iniciativa
legislativa se identifica con las reglas que suponen la implementacin de
un mecanismo de participacin democrtica, cuya legitimidad desde la
perspectiva constitucional est condicionada al pleno respeto de las
formalidades prescritas por el ordenamiento jurdico. Cobra aqu plena
vigencia el carcter reglado de nuestro modelo democrtico, al que
previamente se hizo referencia.

Y, el estricto cumplimiento de dichas reglas y procedimientos resulta


esencial para su legitimidad desde el punto de vista constitucional, pues
reviste de validez el empleo de dicho mecanismo de participacin, en
tanto el carcter procedimental del sistema democrtico lo convierte en
un concepto normativo, que supera su comprensin como la simple
vigencia del principio mayoritario, o de la llamada regla de las
mayoras. Ello porque bajo esta forma de gobierno, la esfera
procedimental de las frmulas de decisin no estn vacas de contenido,
por lo cual su esencia depende en gran medida de las reglas que lo
definen.

Nuevamente una cita doctrinal resulta ilustrativa de este aserto:

Considerar sistemticamente que una decisin del pueblo que interviene


por fuera de las formas prescritas legitima un procedimiento de revisin
constitucional ilcito, equivaldra a introducir un procedimiento dbil de
revisin constitucional al lado del estricto normal. Ahora bien, la rigidez

208
Expediente CRF-003

y la dificultad de un procedimiento permiten preservar las reglas


fundamentales establecidas en la Constitucin y garantizan la
seguridad jurdica. Una Constitucin establece un sistema equilibrado y
elaborado luego de una reflexin madura. La intervencin del pueblo
por fuera de toda forma podra destruir este equilibrio por la va de
un simple voto emitido por la pasin del momento. Ello no es una
garanta para la supervivencia de la democracia y del Estado de derecho,
pues el iniciador del voto tiene all un formidable poder de destruccin
del orden establecido () La decisin popular ha sido considerada como
justa y sabia y el principio de soberana del pueblo conoce sus horas de
gloria. Sin embargo, en nuestros das, este ltimo no puede ser concebido
como un poder absoluto e ilimitado, a punto que permita al pueblo actuar
de forma arbitraria. Dicho principio se debe conciliar con otros principios,
especficamente el del respeto de la legalidad en sentido amplio. Como
lo anota M. Luciani, la observancia de las formas, el respeto de la
legalidad es hoy en da un elemento esencial de la legitimidad. Las
teoras democrticas ms maduras y ms elaboradas no se contentan
con un poder solidamente legtimo, sino que observan el corazn de la
democracia en el hecho de que este poder sea al mismo tiempo
limitado. Y la limitacin se encuentra sobretodo en el respeto de las
formas, de las reglas, en una palabra, de la legalidad (negrillas
aadidas)95.

Se concluye entonces que la regla de la mayora y la voluntad popular no


tiene un valor superior a los procedimientos diseados para permitir que
stas se manifiesten. Esta idea se sustenta en que un sistema democrtico
supone en esencia la combinacin de distintos elementos que permiten la
vlida adopcin de decisiones. En efecto, el sistema est conformado por
(i) un conjunto de reglas que permiten garantizar tanto (ii) la
participacin efectiva de los ciudadanos en las decisiones, como (iii) la
adopcin de una decisin por mayora al final del proceso. La democracia

95
MARTHE FATIN-ROUGE STEFANINI, Le contrle du rfrendum par la justice constitutionnelle, Ed.
Economica, Paris, 2004, p. 295.

209
Expediente CRF-003

es tanto el componente teleolgico (la participacin popular y decisin


adoptada por la mayora) como el medio empleado para alcanzarlo (el
procedimiento y las reglas procesales previamente diseadas y conocidas
por los participantes)96.

Desde el punto de vista conceptual y prctico, no resulta posible entender


la democracia exclusivamente con base en uno de los elementos antes
descritos, es decir, a partir de las reglas procesales, la participacin de los
ciudadanos en la toma de las decisiones o la regla de la mayora, porque
no puede calificarse a un Estado como democrtico si carece de
cualquiera de los componentes referidos. Por ejemplo, no tendra sentido
alguno de los siguientes escenarios: un conjunto de reglas que no
describa la forma exacta en que los ciudadanos pueden participar en las
decisiones o, conteniendo este elemento, tampoco se entendera que el
procedimiento democrtico no tuviera que culminar con una decisin
mayoritaria. En igual sentido, la mera nocin o intuicin de que los
ciudadanos pueden participar en la toma de decisiones que les afectan,
sin un conjunto de reglas que establezcan cmo hacerlo y bajo qu
condiciones se llega al momento de la decisin mayoritaria final,
tampoco presta utilidad a los fines perseguidos.

As como estos tres elementos esenciales son concurrentes en la


conformacin de la voluntad poltica bajo un modelo democrtico, de
forma tal que no se puede omitir algunos de ellos, tampoco es posible
pensar que alguno de los tres tiene mayor importancia que los otros, o
que pueda ser sometido o sacrificado por los dems. Existe pues una
relacin necesaria entre el componente teleolgico y los medios previstos
96
En ese sentido se puede consultar NINO ob. Cit. P. 21-23, GIOVANNI SARTORI Qu es la
democracia?, Ed. Altamir, Bogot, 1994, Captulo VII y JEREMY WALDRON . Deliberacin,
desacuerdo y votacin en H. HONGJU KOJ y otro, Democracia deliberativa y derechos humanos. Ed,
Gedisa. Barcelona 2004. p. 249.

210
Expediente CRF-003

para la implantacin de un sistema democrtico, luego si alguno de ellos


cambia o se pervierte, su caracterizacin democrtica tambin se altera.
Como antes se dijo, el concepto normativo de la democracia, describe
justamente la idea de incorporar el carcter procedimental a su
definicin, pues no hay que olvidar que los procedimientos constituyen
una buena parte de la sustancia de la democracia moderna.
Adicionalmente, las reglas procedimentales cumplen una finalidad
ulterior: la garanta de los derechos de las minoras, las cuales pueden
participar en el procedimiento de toma de decisiones precisamente
porque las ritualidades as lo prescriben.

A su vez, esta Corporacin se ha referido a la importancia del


procedimiento para legitimar la participacin y la decisin mayoritaria en
un sistema democrtico, as ha sostenido que la participacin
democrtica supone la implementacin previa de un proceso (el de toma
de decisiones) con un fin (un resultado imparcial), tambin previamente
determinado. El ltimo ser establecido bajo el criterio de que la
mayora estuvo de acuerdo con dicho fin. El primero establecer qu y
bajo qu condiciones ser ajustada a derecho dicha mayora.97 La cita
anterior reafirma la premisa de partida de este acpite, segn la cual el
concepto normativo de democracia implica aceptar que las reglas, los
mtodos y los procedimientos son definitorios y sin ellos no es posible
este sistema de gobierno; as como tampoco lo es sin participacin
popular y sin decisin mayoritaria98.

97
Ibdem. FJ # 31
98
Este criterio se aplic por parte de esta Corporacin en la citada sentencia C-1175 de 2004, en la que
un grupo de intervinientes defendi la constitucionalidad de una norma que permita a un miembro de
la iglesia catlica, participar de un comit de clasificacin de pelculas cinematogrficas, con el
argumento de que la religin catlica ostentaba en Colombia la aceptacin mayoritaria. La Corte
explic que como no exista regla o condicin alguna previa que permitiera privilegios a una religin
por el slo hecho de ser mayoritaria, entonces dentro del proceso democrtico de decisin no era
permitido privilegiar a la religin catlica. Esto, en tanto la garanta de participacin democrtica est
cimentada, precisamente, en que las reglas de participacin estn preestablecidas, y el fin de la
decisin mayoritaria no puede sacrificar su cumplimiento. Afirm la Corte: Ahora bien, cuando

211
Expediente CRF-003

Ahora bien, la iniciativa legislativa ciudadana y el referendo


constitucional, como mecanismos propios de un sistema democrtico,
comparten los rasgos definitorios comunes a los cuales se ha hecho
amplia alusin; en esa medida, estn configurados por un conjunto de
formalidades que persiguen garantizar la participacin ciudadana y la
adopcin de una decisin por mayora. Adicionalmente, en el caso de la
presente sentencia, tanto la iniciativa legislativa popular como el
referendo son empleados con un propsito particular: modificar la
Constitucin. En este sentido, tienen entonces una doble connotacin: en
primer lugar, hacen parte de un procedimiento de reforma constitucional
y, por otra parte, son mecanismos democrticos configurados por un
conjunto de reglas propias que, segn lo expuesto, los definen como
tales.

La multiplicidad de procedimientos que resulta necesario satisfacer para


llevar a cabo un referendo reformatorio constitucional que tiene origen en
una iniciativa legislativa ciudadana obliga al juez de control de
constitucionalidad a verificar el cumplimiento de estos procedimientos a
la luz de la finalidad perseguida la reforma a la Constitucin- y los
elementos constitutivos del principio democrtico. No se trata por lo
tanto de un control exclusivamente formal, como podra pensarse, pues
en este caso las formas son un componente sustancial del proceso de
toma de decisiones. Para la Sala resulta necesario enfatizar que los fines

dicha participacin se limita a la intervencin en el resultado o decisin, amparado en el supuesto


peso que imprime ostentar una mayora en la sociedad, que no es producto de proceso previo alguno
que as lo determine para el caso concreto de la decisin a tomar, se pervierte la esencia de la
participacin democrtica. Esto porque el peso y empuje que imprime el que un grupo determinado
tenga gran influencia en la sociedad, en virtud de la mayora de afiliados, no lo exime de cumplir las
reglas de participacin democrtica, que son, como se dijo arriba, que exista un proceso
preestablecido que determine las condiciones y la decisin a tomar por una mayora, la cual a su vez
se establecer como tal solo luego de implementado el proceso democrtico de toma de decisiones.
Esto trae como consecuencia entonces, que dicha mayora no est preestablecida.

212
Expediente CRF-003

democrticos no son independientes del procedimiento mediante el que


se llevan a cabo, y mucho menos lo pretermiten, pues no puede
sacrificarse el medio constitucional y legalmente diseado en este caso
el procedimiento de iniciativa legislativa ciudadana y el procedimiento
legislativo de la ley convocatoria a un referendo constitucional- para
alcanzar el fin de modificar la Carta Poltica. Sostener lo contrario
propiciara la ruptura del sistema democrtico.99

En efecto, desconocer la importancia de los procedimientos establecidos


para la adopcin de las decisiones representa una desviacin comn,
defendida por quienes no defienden un entendimiento normativo de la
democracia. Esta desviacin supone la aplicacin sobredimensionada de
uno slo de los elementos del sistema, cual es el de la decisin
mayoritaria. Para esta posicin, el fin sacrifica los medios, y lo
importante es que se logre una decisin con la demostracin irrefutable
de que ella fue tomada por la mayora, sin importar los procedimientos
adelantados para ello.

Postura que sin duda alguna supone una distorsin del modelo
democrtico, pues para esta Corporacin es claro que la verificacin de la
existencia de una mayora, no indica en ningn sentido mecanismo
democrtico alguno, sino, tan solo una valoracin numrica. El ejercicio
cuantitativo para determinar qu o quin obtuvo el respaldo de la
mayora, como nico objeto tanto de la implementacin de un
mecanismo democrtico, como de su control de constitucionalidad,
significara presumir que el proceso subyacente al resultado matemtico
no importa o bien que el mero recuento de los votos es suficiente para
determinar que el procedimiento se adelant de conformidad con las
99
Sobre el carcter sustancial del procedimiento legislativo ver PALOMA BIGLINO en Los vicios en el
procedimiento legislativo, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991, p. 36 y ss.

213
Expediente CRF-003

reglas preestablecidas. Ninguna de las alternativas anteriores es


consecuente con la previsin de un control de constitucionalidad, pues en
ambas hiptesis carecera de sentido y sera reemplazado por un mero
escrutinio electoral.

Aplicadas las anteriores premisas al presente caso, se infiere que si la


configuracin de la iniciativa de la ley que convoca un referendo
reformatorio constitucional describe un procedimiento, que incluye la
participacin directa de un nmero significativo de ciudadanos mediante
su firma (iniciativa popular), el hecho de que el nmero requerido de
ciudadanos participe efectivamente, es slo uno de los aspectos que
deben cumplirse y no el nico; y ni siquiera el primordial, pues
cualquiera de los trmites prescritos es indispensable, no slo por tratarse
de un mecanismo de participacin popular sino tambin porque hace
parte de un procedimiento de reforma constitucional.

Lo que ha llevado a la jurisprudencia a advertir el cuidado que la


Asamblea Constituyente de 1991 tuvo al consagrarlo como frmula de
reforma constitucional. As, el Informe Ponencia para la discusin en la
Comisin I, a la que correspondi el estudio de los mecanismos de
reforma constitucional, seal que uno de los temas que gener
controversia fue el del alcance de la iniciativa del Gobierno en el
referendo constitucional, pues existi el temor de otorgar un
inconveniente poder de decisin al Presidente de la Repblica, quien
podra entonces sustraer de la competencia del Congreso temas sobre
los cules, valindose de los recursos a su disposicin, podra conseguir
una decisin ms de su agrado mediante consulta popular.100
Posteriormente, el Informe Ponencia para Primer Debate en Plenaria
100
{Cita del aparte transcrito} Ver Informe Ponencia. Mecanismos de Participacin Democrtica
en Gaceta Constitucional No 52, p 10.

214
Expediente CRF-003

nuevamente record esos riesgos de los mecanismos de decisin directa


del pueblo, pues seal que el propsito de la Asamblea Constituyente,
al consagrar el plebiscito o el referendo, era ampliar la participacin,
pero que era claro que esos medios por s solos no garantizan la
democracia, ya que pueden ser utilizados al estilo de Napolen o como
los ejerci Pinochet, que en cada momento acudan a esos mecanismos
para legitimar la dictadura, por lo que haba que regular con cuidado
quin, cmo, en qu momento, para qu se utilizan.101102

Sobre los riesgos que entraa sobredimensionar la regla de la mayora


para otros elementos definitorios de la forma de gobierno
constitucionalmente establecida tambin ha advertido la doctrina: en
razn de las manipulaciones que puede sufrir el pueblo, el referendo y la
iniciativa popular plantean de dos maneras un peligro para la
separacin de poderes. De una parte, el pueblo como rgano instituido
del poder del Estado, puede entrometerse en las competencias de otros
poderes. Evidentemente que el principio de la soberana popular
supondra que pueda intervenir en todo campo, pero hay aspectos que no
se acompasan con una decisin en referendo. De otra parte, es
importante que el referendo no sea utilizado por uno de los poderes del
Estado para destruir los otros.103

Mientras que otros trabajos acadmicos resaltan los riesgos que entraan
la democracia directa, en este sentido afirman que los oponentes de
estos modelos, [de democrtica directa], sostienen que los ciudadanos
comunes no estn suficientemente bien informados e intelectualmente
preparados para comprender los temas complejos que algunas veces se
101
{Cita del aparte transcrito} Ver Informe Ponencia para Primer Debate. Democracia Participativa,
Reforma y Pedagoga de la Constitucin en Gaceta Constitucional No 81, p 6.
102
C-551 de 2009, FJ # 43
103
MARTHE FATIN-ROUGE STFANINI, ob. cit., p. 87.

215
Expediente CRF-003

ven involucrados en esas decisiones; sus opiniones son a menudo


manipuladas por grupos que tienen acceso a los medios y con dinero
suficiente como para solventar campaas de propaganda104
(negrillas aadidas).

Tambin se ha sostenido que los mecanismos de democracia directa


han permitido algunas veces que los intereses menos representativos
puedan presentar sus mensajes al pblico mientras aquellos individuos
que no desean ser parte de grupos y formar coaliciones se vean
imposibilitados de aprovechar los procesos de democracia directa ()
Tambin se supone que la democracia directa estimula el debate
educativo sobre importantes asuntos pblicos. Aunque esto se logre, ese
debate usualmente dura cinco o seis semanas () La deficiencia ms
desafortunada () es que aqul con ms dinero demasiado a menudo
es el que define el asunto y estructura del debate de forma no
equilibrada. Mientras que una reunin abierta les da a todos los
ciudadanos igual oportunidad para manifestarse, el dinero y las normas
de procedimiento que permiten un gasto ilimitado promueven un sistema
en el cual el lado mejor financiado puede, y a menudo lo hace, superar
al otro por un margen importante 105 (negrillas aadidas).

Existe entonces todo un conjunto de razones que justifican la


implementacin de un procedimiento complejo y reglado para la
manifestacin de la voluntad popular mediante la iniciativa legislativa
ciudadana cuando sta adicionalmente se integra dentro de un referendo
constitucional, las cuales igualmente explican el riguroso escrutinio
constitucional al cual deben someterse estos procedimientos.

104
NINO, Op. Cit., p. 207.
105
CRONIN THOMAS E. Direct Democracy, Harvard 1999, p. 225 y 226.

216
Expediente CRF-003

De este modo, el cumplimiento de los trmites en cuestin, supone a su


vez el respeto del sentido de los mismos, o dicho en otras palabras el
incumplimiento de cualquiera de ellos supone la trasgresin de principios
constitucionales propios del sistema democrtico. Los cuales como se ha
sostenido, corresponden a la consagracin en el texto constitucional del
Estado Colombiano como una democracia participativa (Arts. 1 y 2 de la
C. P.), cuya expresin se manifiesta en la adopcin de decisiones
mayoritarias con la participacin de la ciudadana (principios de la
mayora y la participacin), mediante la consagracin de un modelo
procedimental contenido principalmente en los artculos 155 y 378
constitucionales al igual que en la Ley Estatutaria 134 de 1994. Estas
sern las directrices que guiarn el examen de la iniciativa ciudadana que
dio origen a la Ley 1354 de 2009.

3. El trmite ante la organizacin electoral de la iniciativa legislativa


ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009.

Para una mayor claridad expositiva, la Corte seguir en el presente


acpite el siguiente orden expositivo:

1. Describir el trmite que, segn la Constitucin, las Leyes


Estatutarias pertinentes, los decretos expedidos por el Presidente
de la Repblica, as como diversas Resoluciones proferidas por el
Registrador Nacional del Estado Civil y el Consejo Nacional
Electoral, debe surtir una iniciativa legislativa popular que permita
la realizacin de un referendo encaminado a reformar la
Constitucin.
2. Analizar el trmite que surti ante la Organizacin Electoral la
iniciativa legislativa popular encaminada a convocar un referendo

217
Expediente CRF-003

mediante el cual se reforma la regulacin constitucional de la


reeleccin presidencial en Colombia.
3. Examinar si, a lo largo de dicho trmite, se incurri en vicios de
procedimiento que afecten la validez del mismo.

3.1. El marco normativo que regula la iniciativa legislativa popular.

El trmite que debe surtir ante la Organizacin Electoral una iniciativa


legislativa popular encaminada a lograr la convocatoria de un referendo
mediante el cual se reforme la Carta Poltica, se encuentra regulado en la
Constitucin; la Ley Estatutaria 134 de 1994 sobre Mecanismos de
Participacin Ciudadana o LEMP; en la Ley 130 de 1994 Por la cual se
dicta el Estatuto Bsico de los partidos y movimientos polticos, se dictan
normas sobre su financiacin y la de las campaas electorales y se
dictan otras disposiciones; en el Decreto 1010 de 2000 Por el cual se
establece la organizacin interna de la Registradura Nacional del
Estado Civil; el Decreto 895 de 2000 Por el cual se reglamenta la
parte operativa de la Ley 134 de 1994, al igual que diversas
Resoluciones expedidas por el Registrador Nacional del Estado Civil y el
Consejo Nacional Electoral.

Diversas disposiciones constitucionales guardan relacin con la materia,


entre las que cabe contar el artculo primero de la Carta, el cual seala
entre los principios fundantes del Estado Colombiano su carcter de
democracia participativa106. Igualmente, el artculo 40 constitucional
seala entre los derechos polticos de los ciudadanos colombianos, el

106
ARTICULO 1o. Colombia es un Estado social de derecho, organizado en forma de Repblica
unitaria, descentralizada, con autonoma de sus entidades territoriales, democrtica, participativa y
pluralista, fundada en el respeto de la dignidad humana, en el trabajo y la solidaridad de las personas
que la integran y en la prevalencia del inters general (negrillas aadidas).

218
Expediente CRF-003

derecho a intervenir en las formas de participacin democrtica107,


mientras que el artculo 103 enuncia expresamente, entre los mecanismos
de participacin la iniciativa legislativa popular108, la cual aparece
descrita con ms detalle en el artculo 153 de la Carta, cuyo tenor es el
siguiente:

ARTICULO 155. Podrn presentar proyectos de ley o de reforma


constitucional, un nmero de ciudadanos igual o superior al cinco por
ciento del censo electoral existente en la fecha respectiva o el treinta por
ciento de los concejales o diputados del pas. La iniciativa popular ser
tramitada por el Congreso, de conformidad con lo establecido en el
artculo 163, para los proyectos que hayan sido objeto de manifestacin
de urgencia.
Los ciudadanos proponentes tendrn derecho a designar un vocero que
ser odo por las Cmaras en todas las etapas del trmite.

Tambin resultan relevantes los preceptos constitucionales que regulan la


Organizacin Nacional Electoral, especficamente los artculos 265109 y

107
ARTICULO 40. Todo ciudadano tiene derecho a participar en la conformacin, ejercicio y control
del poder poltico. Para hacer efectivo este derecho puede:
1. Elegir y ser elegido.
2. Tomar parte en elecciones, plebiscitos, referendos, consultas populares y otras formas de
participacin democrtica.
()
108
ARTICULO 103. Son mecanismos de participacin del pueblo en ejercicio de su soberana: el voto,
el plebiscito, el referendo, la consulta popular, el cabildo abierto, la iniciativa legislativa y la
revocatoria del mandato. La ley los reglamentar (negrillas aadidas).
109
ARTICULO 265. <Artculo modificado por el artculo 12 del Acto Legislativo 1 de 2009. El nuevo
texto es el siguiente:> El Consejo Nacional Electoral regular, inspeccionar, vigilar y controlar toda
la actividad electoral de los partidos y movimientos polticos, de los grupos significativos de
ciudadanos, de sus representantes legales, directivos y candidatos, garantizando el cumplimiento de los
principios y deberes que a ellos corresponden, y gozar de autonoma presupuestal y administrativa.
Tendr las siguientes atribuciones especiales:
1. Ejercer la suprema inspeccin, vigilancia y control de la organizacin electoral.
()
6. Velar por el cumplimiento de las normas sobre Partidos y Movimientos Polticos y de las
disposiciones sobre publicidad y encuestas de opinin poltica; por los derechos de la oposicin y de
las minoras, y por el desarrollo de los procesos electorales en condiciones de plenas garantas.

219
Expediente CRF-003

266110 que sealan las funciones del Consejo Nacional Electoral y del
Registrador Nacional del Estado Civil, respectivamente.

Por ltimo tambin son aplicables los artculos 374111, 375112 y 378113 de
la Carta a los cuales se hizo amplia mencin en acpites precedentes de
esta providencia.

Advirtase entonces que la Carta Poltica regula la iniciativa legislativa


popular para convocar a un referendo constitucional, en lo atinente a su
trmite ante la Organizacin Electoral, en sus aspectos bsicos, es decir,
(i) en el mbito de los principios constitucionales llamados a orientar el
adelantamiento de todo el trmite; e igualmente (ii) establece unos
requisitos de orden sustancial y asigna unas competencias a las
autoridades electorales en la materia.

110
ARTICULO 266. <Artculo modificado por el Artculo 15 del Acto Legislativo 1 de 2003. El nuevo
texto es el siguiente:> El Registrador Nacional del Estado Civil ser escogido por los Presidentes de la
Corte Constitucional, la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado, mediante concurso de
mritos organizado segn la ley. Su perodo ser de cuatro (4) aos, deber reunir las mismas calidades
que exige la Constitucin Poltica para ser Magistrado de la Corte Suprema de Justicia y no haber
ejercido funciones en cargos directivos en partidos o movimientos polticos dentro del ao
inmediatamente anterior a su eleccin.
Podr ser reelegido por una sola vez y ejercer las funciones que establezca la ley, incluida la direccin
y organizacin de las elecciones, el registro civil y la identificacin de las personas, as como la de
celebrar contratos en nombre de la Nacin, en los casos que aquella disponga.
111
ARTICULO 374. La Constitucin Poltica podr ser reformada por el Congreso, por una Asamblea
Constituyente o por el pueblo mediante referendo.
112
ARTICULO 375. Podrn presentar proyectos de acto legislativo el Gobierno, diez miembros del
Congreso, el veinte por ciento de los concejales o de los diputados y los ciudadanos en un nmero
equivalente al menos, al cinco por ciento del censo electoral vigente.
El trmite del proyecto tendr lugar en dos perodos ordinarios y consecutivos. Aprobado en el primero
de ellos por la mayora de los asistentes, el proyecto ser publicado por el Gobierno. En el segundo
perodo la aprobacin requerir el voto de la mayora de los miembros de cada Cmara.
En este segundo perodo slo podrn debatirse iniciativas presentadas en el primero.
113
ARTICULO 378. Por iniciativa del Gobierno o de los ciudadanos en las condiciones del artculo
155, el Congreso, mediante ley que requiere la aprobacin de la mayora de los miembros de ambas
Cmaras, podr someter a referendo un proyecto de reforma constitucional que el mismo Congreso
incorpore a la ley. El referendo ser presentado de manera que los electores puedan escoger libremente
en el temario o articulado qu votan positivamente y qu votan negativamente.
La aprobacin de reformas a la Constitucin por va de referendo requiere el voto afirmativo de ms de
la mitad de los sufragantes, y que el nmero de stos exceda de la cuarta parte del total de ciudadanos
que integren el censo electoral.

220
Expediente CRF-003

Por su parte, al legislador estatutario corresponde desarrollar los


postulados constitucionales en materia de iniciativa legislativa popular
para convocar a referendos constitucionales. En tal sentido, las Leyes
Estatutarias 130 y 134 de 1994 regulan lo referente a la conformacin del
Comit de Promotores del Referendo; la suscripcin de apoyos
ciudadanos a la conformacin de ste; la verificacin de la autenticidad
de los respaldos ciudadanos; la presentacin de la iniciativa del texto; la
recoleccin de firmas en apoyo al mismo; la expedicin de
certificaciones por parte del Registrador Nacional del Estado Civil, al
igual que la financiacin de la campaa que permiti alcanzar el nmero
de apoyos requeridos para conformar el Comit y respaldar el texto de la
iniciativa legislativa popular.

En efecto, en lo que concierne a la LEMP, las disposiciones pertinentes


van desde el artculo 10 hasta el 27 (inscripcin de la iniciativa
legislativa y normativa y de la solicitud de referendo); 30 (presentacin y
publicacin de las iniciativas populares legislativas y normativas ante las
Corporaciones Pblicas); 33 y 34 (convocatoria al referendo
constitucional); 38 a 40 (campaa del referendo); 41 a 49 (tarjeta
electoral, mayoras, vigencia de la decisin); 91 a 98 (normas sobre
divulgacin institucional, publicidad y contribuciones); al igual que el
artculo 106 (remisin a normas electorales).

Debido a su importancia para la resolucin del caso concreto, la Corte


considera necesario transcribir y resaltar, en lo pertinente, las siguientes
disposiciones estatutarias relacionadas con las certificaciones que debe
expedir la organizacin electoral y el financiamiento de la iniciativa
ciudadana:

221
Expediente CRF-003

ARTCULO 24. CERTIFICACIN DE LA REGISTRADURA. En el


trmino de un mes, contado a partir de la fecha de la entrega de los
formularios por los promotores y hechas las verificaciones de ley, el
respectivo Registrador del Estado Civil certificar el nmero total de
respaldos consignados, el nmero de respaldos vlidos y nulos y,
finalmente, si se ha cumplido o no con los requisitos constitucionales y
legales exigidos para el apoyo de la iniciativa legislativa y normativa o de
la solicitud de referendo.

ARTCULO 27. CERTIFICACIN. La organizacin electoral


certificar, para todos los efectos legales, el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de participacin
ciudadana.

ARTCULO 30. PRESENTACIN Y PUBLICACIN DE LAS


INICIATIVAS POPULARES LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS
ANTE LAS CORPORACIONES PBLICAS. Una vez certificado por
la Registradura del Estado Civil correspondiente, el cumplimiento de los
requisitos de una iniciativa legislativa y normativa, exigidos por esta Ley,
su vocero, presentar dicho certificado con el proyecto de articulado y la
exposicin de motivos, as como la direccin de su domicilio y la de los
promotores, ante la Secretara de una de las Cmaras del Congreso de la
Repblica o de la Corporacin Pblica respectiva, segn el caso.

El nombre de la iniciativa, el de sus promotores y vocero, as como el


texto del proyecto de articulado y su exposicin de motivos, debern ser
divulgados en la publicacin oficial de la correspondiente corporacin.

ARTCULO 97. CONTROL DE CONTRIBUCIONES. Los


promotores podrn recibir contribuciones de los particulares para
sufragar los gastos del proceso de recoleccin de firmas y debern llevar
una cuenta detallada de las mismas y de los fines a que hayan sido
destinadas.

222
Expediente CRF-003

Quince das despus de terminado el proceso de recoleccin de firmas,


deber presentarse a la Registradura el balance correspondiente, suscrito
por un contador pblico juramentado.

Desde el inicio del proceso de recoleccin de firmas, cualquier persona


podr solicitar que se haga pblico el nombre de quienes hayan
financiado la iniciativa, en dinero o en especie, por un valor superior a un
salario mnimo mensual.

Ninguna contribucin podr superar el monto que cada ao fije el


Consejo Nacional Electoral.

ARTCULO 98. FIJACIN DEL MONTO MXIMO DE DINERO


PRIVADO PARA LAS CAMPAAS DE LOS DISTINTOS
MECANISMOS DE PARTICIPACIN. El monto mximo de dinero
privado que podr ser gastado en cada una de las campaas relacionadas
con los derechos e instituciones reguladas en la presente Ley, ser fijado
por el Consejo Nacional Electoral en el mes de enero de cada ao. El
incumplimiento de esta disposicin ser causal de mala conducta.

ARTCULO 106. REMISIN A NORMAS ELECTORALES. A las


elecciones previstas en esta Ley se aplicarn las disposiciones electorales
que no sean incompatibles con ella.

Las normas sobre contribucin y publicidad de balance del Estatuto


Bsico de los partidos y movimientos polticos y de la Oposicin se
aplicarn en lo que fueren pertinentes.

Sobre el alcance de estas disposiciones y sus implicaciones en el trmite


de la iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009 se
volver de manera reiterada a lo largo del presente acpite.

223
Expediente CRF-003

A su vez, la Ley Estatutaria 130 de 1994, Por la cual se dicta el


Estatuto Bsico de los partidos y movimientos polticos, se dictan
normas sobre su financiacin y la de las campaas electorales y se
dictan otras disposiciones, se aplica a la financiacin de las campaas a
favor de una iniciativa legislativa popular de convocatoria a un referendo
constitucional, en tanto que normatividad supletoria, es decir, en caso de
existir lagunas en la LEMP, en los trminos del artculo 106114 de
aqulla. Ctese, a manera de ejemplo, las siguientes:

ARTCULO 14. APORTES DE PARTICULARES. Los partidos,


movimientos polticos y candidatos, al igual que las organizaciones
adscritas a grupos sociales que postulen candidatos, podrn recibir ayuda
o contribuciones econmicas de personas naturales o jurdicas.
Ningn candidato a cargo de eleccin popular podr invertir en la
respectiva campaa suma que sobrepase la que fije el Consejo
Nacional Electoral, bien sea de su propio peculio, del de su familia o
de contribuciones de particulares. El Consejo Nacional Electoral fijar
esta suma seis (6) meses antes de la eleccin. Si no lo hiciere los
Consejeros incurrirn en causal de mala conducta.
Las normas a que se refiere este artculo sern fijadas teniendo en cuenta
los costos de las campaas, el censo electoral de las circunscripciones y la
apropiacin que el Estado haga para reponer parcialmente los gastos
efectuados durante ellas.
El candidato que infrinja esta disposicin no podr recibir dineros
provenientes de fondos estatales, sin perjuicio de las multas a que hubiere
lugar de acuerdo con el literal a) del artculo 39 de la presente ley.

ARTCULO 16. DONACIONES DE LAS PERSONAS JURDICAS.


Toda donacin que una persona jurdica realice a favor de una campaa
114
Esta disposicin seala:
ARTCULO 106. REMISIN A NORMAS ELECTORALES. A las elecciones previstas en esta Ley
se aplicarn las disposiciones electorales que no sean incompatibles con ella.
Las normas sobre contribucin y publicidad de balance del Estatuto Bsico de los partidos y
movimientos polticos y de la oposicin se aplicarn en lo que fueren pertinentes.

224
Expediente CRF-003

electoral, deber contar con autorizacin expresa de la mitad ms uno de


los miembros de la junta directiva o de la asamblea general de accionistas
o junta de socios, segn el caso. De ello se dejar constancia en el acta
respectiva.

Adicionalmente a la regulacin constitucional y estatutaria, existen dos


decretos expedidos por el Presidente de la Repblica, los cuales precisan
algunos aspectos tcnicos de la realizacin de la iniciativa legislativa
popular de convocatoria a un referendo constitucional, sin que de manera
alguna se puedan interpretar en contra de lo dispuesto por normas
superiores. El Decreto Reglamentario 895 de 2000, Por el cual se
reglamenta la parte operativa de la Ley 134 de 1994, establece: (i) unas
definiciones, tales como inscripcin, registro y certificacin; (ii) la
regulacin del trmite ante la Registradura, en especial, el tema del
contenido de los formularios para la recoleccin de los apoyos
ciudadanos; (iii) el procedimiento de anulacin de firmas; y (iv) la
publicidad de la campaa, entre otros temas.

Al respecto, como se explicar ms adelante, la Seccin Primera del


Consejo de Estado, en sentencias del 21 de junio de 2001 y 14 de febrero
de 2002, se pronunci en relacin con la legalidad de algunas
disposiciones del mencionado decreto, en especial, aquella atinente a la
certificacin.

Por otra parte, el Decreto 1010 de 2000, expedido por el Presidente de la


Repblica en ejercicio de las facultades extraordinarias que le confiri el
numeral 8 del artculo 1 de la Ley 573 de 2000, regula la organizacin
interna de la Registradura Nacional del Estado Civil. En lo atinente a las
iniciativas legislativas de convocatoria a referendos constitucionales de
origen popular destacan las siguientes disposiciones:

225
Expediente CRF-003

Artculo 5. Funciones. Son funciones de la Registradura Nacional del


Estado Civil, las siguientes:
()
11. Dirigir y organizar el proceso electoral y dems mecanismos de
participacin ciudadana y elaborar los respectivos calendarios electorales.
()
12. Llevar el Censo Nacional Electoral.

En ejercicio de sus competencias constitucionales y legales, el


Registrador Nacional del Estado Civil ha expedido algunas Resoluciones,
mediante las cuales se regulan igualmente algunos aspectos tcnicos de
la iniciativa legislativa popular. As:

Mediante Resolucin nm. 0023 del 5 de enero de 2005, Por la cual


se establece el procedimiento para la verificacin de firmas en los
distintos mecanismos de participacin democrtica, el Registrador
dispuso que, en materia de verificacin de apoyos ciudadanos se
aplicara, en lo pertinente, los artculos 2, 3, 4 y 5 de la Resolucin nm.
1056 de 2004.

En tal sentido, a su vez, mediante Resolucin nm. 1056 del 25 de


marzo de 2004 (por medio de la cual se modifica la Resolucin 5641 de
1996), el Registrador detalla el procedimiento tcnico a seguir a efectos
de verificar la autenticidad de los respaldos ciudadanos al Comit de
Promotores y su iniciativa de reforma constitucional. En tal sentido, se
prev la anulacin de respaldos que contengan irregularidades tales como
(i) contener datos incompletos, ilegibles o no identificables; (ii) datos o
firmas no manuscritos; (iii) firmas o datos diversos consignados por una
misma persona; (iv) ausencia de inscripcin en el censo electoral; (v)

226
Expediente CRF-003

inexistencia de correspondencia entre el nombre y el nmero de la cdula


de ciudadana.

Como se puede apreciar, se trata simplemente de actos administrativos


encaminados a precisar la labor que debe realizar la Registradura en
materia de verificacin de la autenticidad de los apoyos ciudadanos a la
iniciativa legislativa popular.

Por su parte, cada ao, el Consejo Nacional Electoral, en ejercicio de sus


competencias constitucionales y legales, en especial, las acordadas por el
numeral 5 del artculo 265 Superior y 98 de la LEMP, profiere una
Resolucin mediante la cual se fijan los topes mximos individuales y
globales que pueden recibirse durante las campaas a favor de los
mecanismos de participacin ciudadana.

En tal sentido, para el caso concreto de la iniciativa ciudadana que dio


origen a la Ley 1354 de 2009, la Resolucin aplicable es la nm. 0067,
proferida el 30 de enero de 2008 cuyos artculos pertinentes son los
siguientes:

CONSEJO NACIONAL ELECTORAL


RESOLUCIN No. 0067 30 de enero de 2008
Consejo Nacional Electoral
Por la Cual se Fijan Los Montos Mximos de Dinero Privado que se Pueden
Invertir en las Campaas de los Mecanismos de Participacin Ciudadana del
ao 2008.

ARTCULO PRIMERO: Fjese el monto mximo de dinero privado que


podr ser gastado en cada una de las campaas relacionadas con los
mecanismos de participacin ciudadana del orden nacional, departamental,
distrital, municipal y local, durante el ao 2008, en los siguientes valores:

227
Expediente CRF-003

1.- MECANISMOS DEL ORDEN LOCAL: Hasta la suma de TREINTA Y


TRES MILLONES CUATROCIENTOS NOVENTA Y NUEVE MIL
NOVECIENTOS CUARENTA Y CUATRO PESOS MONEDA LEGAL
COLOMBIANA ($33.499.944).
2.- MECANISMOS DEL ORDEN MUNICIPAL:
a) En los municipios con censo electoral inferior a diez mil electores, hasta la
suma de TREINTA Y TRES MILLONES CUATROCIENTOS NOVENTA Y
NUEVE MIL NOVECIENTOS CUARENTA Y CUATRO PESOS
MONEDA LEGAL COLOMBIANA ($33.499.944).

b) En los municipios con censo electoral superior a diez mil electores, sin que
tenga la calidad de capital departamental, hasta la suma de SESENTA Y SEIS
MILLONES NOVECIENTOS NOVENTA Y CUATRO MIL
OCHOCIENTOS SETENTA Y OCHO PESOS MONEDA LEGAL
COLOMBIANA ($66.994.878).

c) En las capitales de Departamento y el Distrito Capital de Bogot, hasta la


suma de CIENTO SESENTA Y SIETE MILLONES CUATROCIENTOS
OCHENTA Y OCHO MIL VEINTINUEVE PESOS. MONEDA LEGAL
COLOMBIANA ($167.488.029).

3.- MECANISMOS DEL ORDEN DEPARTAMENTAL: Hasta la suma de


CIENTO SESENTA Y SIETE MILLONES CUATROCIENTOS OCHENTA
Y OCHO MIL VEINTINUEVE PESOS MONEDA LEGAL COLOMBIANA
($167.488.029).

4.- MECANISMOS DEL ORDEN NACIONAL: Hasta la suma de


TRESCIENTOS TREINTA Y CUATRO MILLONES NOVECIENTOS
SETENTA Y CUATRO MIL TRESCIENTOS OCHENTA Y OCHO PESOS
MONEDA LEGAL COLOMBIANA ($334.974.388).

ARTCULO SEGUNDO: Establzcase que las cuantas mximas para


promover la recoleccin de firmas, que pueden invertir las personas

228
Expediente CRF-003

naturales o jurdicas de derecho privado, de que trata el artculo 97 de la ley


134 de 1994, en los mecanismos de participacin ciudadana que se adelanten
en el ao 2008, no podrn superar el uno por ciento (1%) de los montos
establecidos en el artculo primero de esta resolucin.

ARTCULO TERCERO: Los comits de promotores de mecanismos de


participacin ciudadana y los partidos o movimientos polticos con personera
jurdica que los promuevan, debern presentar a ms tardar un mes despus de
la votacin correspondiente, ante el Consejo Nacional Electoral, una relacin
consolidada de los ingresos obtenidos y los gastos realizados durante la
campaa, as como la relacin detallada de los donantes o aportantes suscrita
por un contador pblico.

PARAGRAFO: Para los efectos de la presente resolucin, se entiende por


campaa el perodo comprendido entre el momento de la inscripcin del
comit de promotores ante la Registradura Nacional del Estado Civil, hasta
las doce de la noche del da anterior sealado para la votacin, en el caso de
iniciativa popular legislativa y normativa, revocatoria del mandato o solicitud
de referendo.

En el caso de la consulta popular y el plebiscito, el trmino de la campaa se


cuenta desde el momento en que la autoridad competente para hacerlo,
consulte o convoque al pueblo, hasta las doce de la noche del da anterior a la
realizacin de la votacin.

En el caso de los referendos constitucionales, la campaa comenzar a


partir de la ejecutoria de la sentencia proferida por la Corte
Constitucional que declare exequible la ley que convoca el referendo.
(negrillas y subrayas aadidas).

Posteriormente, la Corte entrar a examinar el sentido y alcance de los


citados preceptos, debido a su trascendencia en materia de financiacin
de la iniciativa legislativa popular.

229
Expediente CRF-003

3.2. Etapas que debe surtir el trmite de una iniciativa legislativa


popular

Del marco normativo antes descrito se desprende que las sucesivas etapas
que debe surtir una iniciativa legislativa popular ante la Organizacin
Electoral, previa la radicacin del proyecto ante el Congreso de la
Repblica, son las siguientes: (i) conformacin de un Comit de
Promotores; (ii) inscripcin, ante la Registradura Nacional del Estado
Civil, del Comit y de la solicitud de referendo; (iii) verificacin del
cumplimiento de los requisitos legales e inscripcin de la solicitud de
iniciativa ciudadana; (iv) entrega al vocero del Comit del formulario de
suscripcin de apoyos; (v) recoleccin de apoyos; (vi) entrega, dentro del
trmino legal, de los formularios debidamente diligenciados ante la
Registradura; y (vii) expedicin de las certificaciones por el Registrador
Nacional del Estado Civil a las que hacen alusin los artculos 24 y 27 de
la LEMP. A continuacin se describir cada una de dichas etapas.

3.2.1. Conformacin de un Comit de Promotores

Los ciudadanos que deseen ejercer su derecho poltico de elaborar una


propuesta de reforma constitucional debern conformar un Comit,
integrado por nueve (9) miembros, siendo necesario elegir entre ellos un
vocero, quien lo presidir y representar.

De igual manera, el artculo 10 de la LEMP prev la posibilidad de ser


promotores, bajo las mismas condiciones, a una organizacin cvica,
sindical, gremial, indgena o comunal del orden nacional, departamental,

230
Expediente CRF-003

municipal o local, o un partido o movimiento poltico, debiendo cumplir


con el requisito de la personera jurdica en todos los casos.

Aunado a lo anterior, para el caso de las organizaciones, partidos o


movimientos polticos, la solicitud de referendo deber ser aprobada en
asamblea, congreso o convencin, por la mayora de los asistentes con
derecho a voto y ser la misma asamblea la que los elija. A rengln
seguido, la LEMP precisa que, si el promotor es la misma organizacin,
partido o movimiento, el Comit podr estar integrado por sus directivas
o por las personas que stas designen.

En este orden de ideas, la ley prev la existencia de un grupo activo de


ciudadanos, verdaderos protagonistas del mecanismo de participacin,
quienes (i) lideran un determinado proceso poltico, manifestado en un
articulado concreto de reforma constitucional; (ii) buscan respaldos
ciudadanos a su proyecto, mediante firmas de apoyo, as como los
necesarios aportes econmicos a la campaa; (iii) adelantan las gestiones
pertinentes ante la Organizacin Electoral; y correlativamente, (iv)
deben responder por sus actuaciones.

La LEMP no prev, por el contrario que otras asociaciones particulares


intervengan a lo largo del proceso de iniciativa legislativa popular de
reforma constitucional.

3.2.2. Inscripcin del Comit de Promotores y de la solicitud de


referendo

Una vez conformado, mediante un acto particular, el Comit de


Promotores, deber inscribirse ante la Registradura Nacional del Estado

231
Expediente CRF-003

Civil, acreditando para ello el respaldo del cinco por mil de los
ciudadanos inscritos en el respectivo censo electoral. Adicionalmente, el
artculo 12 de la LEMP prev como requisitos suplementarios, para el
caso de los referendos constitucionales, la presentacin de un formulario
diligenciado con (i) el nombre completo y la identificacin de los
promotores; (ii) exposicin de motivos de la solicitud de referendo y un
resumen de la misma; (iii) un ttulo que describa su contenido y un
proyecto de articulado; y, (iv) nombre y prueba de existencia de las
organizaciones que respaldan la solicitud, entre otros115.

Adicionalmente, el artculo 11 de la LEMP dispone que, en el


mencionado formulario deber aparecer, en lugar visible, el nmero de
firmas que sern recogidas para que los promotores puedan inscribir la
iniciativa legislativa popular y la advertencia de que cualquier fraude en
el proceso de recoleccin de firmas ser castigado penalmente.

En cuanto al tiempo con que cuenta el Comit de Promotores para


recolectar los apoyos necesarios para su inscripcin ante la Registradura
Nacional del Estado Civil, la Corte en sentencia SU- 1122 de 2001, con
ocasin de una accin de amparo instaurada por los integrantes de un
Comit Promotor de un referendo constitucional contra la corrupcin,
consider lo siguiente:

La primera etapa, consagra una regulacin exigua que nicamente se


explica por el hecho de que mediante ella se institucionaliza un
mecanismo para legitimar incipientes proyectos de convocatoria a
referendo, operando a la manera de una suerte de plebiscito de los
promotores. La ausencia de un trmino o plazo para presentar los apoyos
implica que el Estado reconoce que es necesario generar un consenso

115
La otra informacin no aplica para el caso de las solicitudes de referendo.

232
Expediente CRF-003

previo a la promocin de una actividad de participacin ciudadana. Con


ello, se busca garantizar la seriedad del proceso y del proyecto, as como
asegurar un respaldo ciudadano que haga razonable que un Estado pobre
en recursos asuma la tarea de organizar, an de manera incipiente, un
proceso democrtico participativo.

Por otra parte, la ausencia de un trmino en la primera fase, tiene como


consecuencia que la bsqueda de apoyo a los promotores puede demandar
un tiempo considerable, de manera que la voluntad popular representada
en las firmas puede responder a circunstancias histricas que no tendrn
referente comn al momento de solicitar el apoyo al texto definitivo
(negrillas aadidas).

3.2.3. Verificacin del cumplimiento de requisitos e inscripcin de la


solicitud de iniciativa ciudadana

Una vez entregada la documentacin a la Registradura Nacional del


Estado Civil, sta proceder, en los trminos del artculo 23 de la LEMP,
a verificar la autenticidad de los respaldos ciudadanos al Comit de
Promotores, pudiendo adoptar tcnicas de muestreo cientficamente
sustentadas, previa aprobacin de las mismas por el Consejo Nacional
Electoral.

Al respecto, la Registradura Nacional del Estado Civil profiri la


Resolucin nm. 1056 del 25 de marzo de 2004 (por medio de la cual se
modifica la Resolucin 5641 de 1996), acto administrativo en el cual se
detalla el procedimiento tcnico a seguir a efectos de verificar la
autenticidad de los respaldos ciudadanos al Comit de Promotores y su
iniciativa de reforma constitucional. En tal sentido, se prev la anulacin
de respaldos que contengan irregularidades tales como (i) contener datos
incompletos, ilegibles o no identificables; (ii) datos o firmas no

233
Expediente CRF-003

manuscritos; (iii) firmas o datos diversos consignados por una misma


persona; (iv) ausencia de inscripcin en el censo electoral; (v)
inexistencia de correspondencia entre el nombre y el nmero de la cdula
de ciudadana.

Una vez cumplidos los anteriores requisitos constitucionales y legales, el


Registrador Nacional del Estado Civil proceder a proferir un acto
administrativo mediante el cual se disponga (i) la inscripcin del Comit
de Promotores de la solicitud de referendo constitucional; y (ii) la
inscripcin del vocero del mismo.

3.2.4. Entrega al vocero del Comit, por parte de la Registradura,


del formulario de suscripcin de apoyos

Una vez inscrita la solicitud de referendo, el Registrador Nacional del


Estado Civil dispondr de quince (15) das para la elaboracin y entrega
de los formularios a los promotores, quienes contarn, a partir de ese
momento del plazo de seis (6) meses para la recoleccin de las firmas de
quienes apoyan la iniciativa legislativa de reforma constitucional.

En cuanto a los requisitos que deben reunir los mencionados formularios,


sobre los cuales firmarn los ciudadanos, el artculo 16 de la LEMP
dispone lo siguiente:

ARTCULO 16. EL FORMULARIO PARA EL TRMITE DE


INICIATIVAS LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS Y DE LAS
SOLICITUDES DE REFERENDO. El documento sobre el cual firmarn
los ciudadanos que apoyan la iniciativa legislativa y normativa o la
solicitud del referendo, deber ser un formulario diferente a aquel con el

234
Expediente CRF-003

cual se efectu la inscripcin en la Registradura correspondiente y


contendr cuando menos la siguiente informacin:
a. El nmero que la Registradura del Estado Civil le asign a la
iniciativa legislativa y normativa o a la solicitud de referendo;
b. La informacin requerida en el formulario presentado para la
inscripcin de la iniciativa legislativa y normativa o la solicitud de
referendo, de conformidad con los artculos 11 y 12 de la presente
Ley
c. El resumen del contenido de la propuesta y la invitacin a los
eventuales firmantes a leerlo antes de apoyarlo.

El texto de la iniciativa legislativa y normativa o de la solicitud de


referendo y su resumen, no podrn contener alusiones personales ni hacer
publicidad personal o comercial.

En el caso de las firmas que se recolecten por correo, segn lo previsto en


el artculo 19 de esta Ley, el documento en que se firme deber contener
la informacin exigida en el presente artculo.

Los promotores debern anexar adems el texto completo del articulado


correspondiente y las razones que lo hacen conveniente para que el
ciudadano que desee conocer el proyecto completo tenga la posibilidad de
hacerlo. Si se trata de una solicitud de referendo derogatorio, se anexar
el texto de la norma en cuestin.

Ahora bien, la Corte consider en sentencia SU- 1121 de 2001 que los
formularios que deben ser firmados por los ciudadanos deben contener el
texto definitivo de la reforma constitucional que ser sometida a la
aprobacin del Congreso de la Repblica. En cuanto a la importancia y
sentido de este documento, la Corte indic lo siguiente:

De la lectura sistemtica de esta regulacin se desprende que una vez


inscrita la solicitud de convocatoria a referendo el proceso deja de ser

235
Expediente CRF-003

plebiscitario, en la medida en que se somete a consideracin de la


poblacin un texto cuyo contenido debe ser visible y cuyos motivos para
proponerse deben ser explcitos (art. 16). El que se someta a
consideracin un texto, torna el proceso independiente de sus
promotores, como quiera que en caso de desistimiento el cual debe ser
motivado- se establece un trmino para que cualquier ciudadano,
concejal o diputado que lo desee integre un nuevo comit de promotores
(art. 20) y prosiga, en lo que resta para que culmine el plazo, con la
solicitud de apoyos (negrillas y subrayados agregados).

Y ms adelante, a manera de conclusin y comparando los dos procesos


de recoleccin de firmas, es decir, el encaminado a alcanzar los
respaldos necesarios para la inscripcin del Comit de Promotores, y
aquel mediante el cual los ciudadanos manifiestan su apoyo a una
iniciativa poltica concreta, materializada en un texto contentivo de un
articulado de proyecto de reforma constitucional, la Corte consider lo
siguiente:

Puede decirse entonces, que existe una diferencia radical entre ambos
momentos. En el primero, quienes promueven la iniciativa son, por as
decirlo, dueos del proyecto y el destino del mismo est atado
directamente a su capacidad de convencimiento. Por describirlo de alguna
manera conforme a cnones de las ciencias sociales, la legitimidad
descansa en un modelo de dominacin carismtica, de suerte que el apoyo
guarda alguna relacin con sus promotores. Por el contrario, una vez
inscrito, la poblacin se enfrenta a un texto abstracto e impersonal y
el apoyo no depende de la relacin entre los promotores y el texto,
sino del contenido del texto. Esto ltimo se evidencia con la prohibicin
de que el texto contenga alusiones personales ni hacer publicidad
personal o comercial. As las cosas, la legitimidad del segundo momento
descansa en un modelo de dominacin legal-racional. (negrillas
agregadas).

236
Expediente CRF-003

De acuerdo con lo anterior, no puede sostenerse que se trate de


diferencias de poca monta. Por el contrario, las diferencias refuerzan la
idea de que la voluntad o la adhesin en cada etapa es distinta y, por lo
mismo, no puede sumarse, so pretexto de expandir la democracia, el
apoyo a los aspirantes a promotores y el apoyo a un texto impersonal y
abstracto. A su vez, la separacin entre cada etapa, con los efectos que
ello implica, garantiza que el apoyo al texto definitivo responda a las
circunstancias histricas, tal como lo manda la Carta en materia
legislativa116 o para el trmite de actos legislativos117.

Ahora bien, podra argirse que el artculo 33 de la Ley 134 de 1994


permite que se adicionen los apoyos alcanzados en la inscripcin de las
convocatorias a referendo derogatorio, lo que supone que el mismo
legislador ha previsto la posibilidad hermenutica que se apoya.

El caso regulado en el artculo 33 de la Ley 134 de 1994 se refiere a los


referendos aprobatorios y derogatorios de leyes y otras disposiciones de
rango legal. Unicamente se prev la adicin de apoyos cuando (i) se trata
de referendos aprobatorios y (ii) cuando la inscripcin se hubiere hecho
con un nmero mayor al 10% del censo electoral. En ningn caso est
previsto para reformas a la Constitucin.

As las cosas, y en pocas palabras, al momento de manifestar su apoyo,


los ciudadanos respaldan un proyecto de articulado de reforma
constitucional especfico, coincida ste o no con el querer o la voluntad
poltica, primigenia o posterior, de los integrantes del Comit Promotor.
En otras palabras, una vez inscrita la solicitud de referendo, los autores
de la iniciativa popular pasan a ocupar un papel secundario, por cuanto el
texto de reforma constitucional adquiere vida propia. Tanto es as que, la

116
Artculo 162 de la Constitucin.
117
Artculo 375 de la Constitucin.

237
Expediente CRF-003

posibilidad que tienen los miembros del Comit Promotor de desistir de


la iniciativa se encuentra limitada legalmente118.

En suma, el querer o la intencin ntima de los integrantes del Comit de


Promotores termina siendo irrelevante frente a la manifestacin de
voluntad popular expresada en el diligenciamiento de un formulario,
donde el ciudadano debe consignar, de su puo y letra: la fecha, su
nombre, nmero de cdula, lugar y direccin de residencia, al igual que
su firma autgrafa (art. 19 de la LEMP).

3.2.5. Plazo para la recoleccin de apoyos

La LEMP, en su artculo 18, establece que, a partir de la inscripcin de la


solicitud de referendo, los promotores contarn con un plazo de seis
meses para la recoleccin de las firmas de quienes apoyan el proceso de
iniciativa popular; plazo que podr ser prorrogado, en caso de fuerza
mayor, en la forma y por el tiempo que seale el Consejo Nacional
Electoral119.

118
El artculo 21 de la LEMP seala al respecto: DESISTIMIENTO. Por decisin de la mitad ms uno
de los miembros del comit de promotores, stos podrn desistir de la iniciativa legislativa y
normativa o de la solicitud de referendo antes del vencimiento del plazo para la recoleccin de los
apoyos. Decisin que debe ser presentada por escrito, motivada y personalmente al registrador
correspondiente, junto con todas las firmas recogidas hasta el momento.
Dentro del mes siguiente a la presentacin del desistimiento, la Registradura efectuar el conteo,
har pblico el nmero de firmas recogidas y sealar el plazo para que cualquier ciudadano,
concejal o diputado que lo desee integre un nuevo comit de promotores. Este dispondr, para
completar el nmero de apoyos requerido, de lo que restaba del plazo, contado a partir del momento
en que el nuevo comit se haya inscrito ante el Registrador del Estado Civil correspondiente y reciba
los formularios respectivos.
Los documentos entregados por los que desistieron reposarn en la Registradura. Para la
continuacin del proceso de recoleccin de apoyos los nuevos promotores recibirn otros formularios
en los que, adems de la informacin contenida en los anteriores, se indique el nombre de los
integrantes del nuevo comit de promotores, y el nmero total de apoyos recogidos hasta el momento.
119
En cuanto a la razn de ser del mencionado plazo legal, la Corte en sentencia SU- 1122 de 2001
consider lo siguiente:
La diferencia entre los dos momentos establecidos por el legislador, se pone de manifiesto al
verificar que el plazo para la recoleccin de apoyos previsto en la Ley 134 de 1994, es decir los seis
(6) meses para recoger las firmas, contados a partir de la elaboracin y entrega de los formularios a
los promotores, marca el comienzo de la etapa subsiguiente del trmite propio de la solicitud de
referendo.

238
Expediente CRF-003

Ahora bien, vencido el plazo para la recoleccin de firmas, sin que se


hubiera logrado el nmero de apoyos requeridos, la solicitud de
referendo ser archivada (Art. 22 de la LEMP).

3.2.6. Etapa posterior al proceso de recoleccin de firmas

Contado un mes a partir de la fecha de la entrega de los formularios, y


hechas las verificaciones de ley, el respectivo Registrador del Estado
Civil certificar el nmero total de respaldos consignados, el nmero de
respaldos vlidos y nulos y, finalmente, si se ha cumplido o no con los
requisitos constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la

La determinacin expresa de este perodo hace manifiesto el inters del legislador estatutario por
delimitar en el tiempo el trmite que se regula. Se trata de establecer para los promotores un plazo
razonable, pues las autoridades pblicas, es decir la organizacin electoral y el Congreso de la
Repblica, a partir de este momento sabrn si realmente existe inters en modificar el texto de la
Constitucin Poltica.
La puesta en funcionamiento del aparato estatal, integrado en este caso por la Organizacin Electoral
y las Cmaras Legislativas, requiere de una planificacin de las labores que les corresponden. Por
tanto, resulta lgico y conveniente que la ley establezca un determinado plazo para tramitar la
solicitud de un referendo, pues la falta de esta regulacin dejara a las autoridades sin posibilidad de
planificar en forma adecuada las tareas que constitucionalmente les corresponden.
De otra parte, la necesidad y la conveniencia del plazo sealado en la Ley, se observa al considerar
que la solicitud de un referendo obedece social y polticamente a una determinada coyuntura
histrica, la cual ontolgicamente no puede convertirse en una circunstancia intemporal que faculte a
los promotores para continuar indefinidamente con el trmite de una solicitud, que pasado
determinado tiempo bien pudo haber perdido su razn de ser.
Adems, el trmino previsto en la disposicin que se comenta, tambin beneficia la estabilidad de las
instituciones polticas y jurdicas en las cuales descansa la organizacin estatal, pues la sociedad y
sus representantes tienen la certeza de que transcurridos los seis (6) meses que all se establecen, sin
que se hayan recolectado los correspondientes apoyos, la solicitud de referendo podr ser archivada,
salvo el evento de la prrroga, regulado por el inciso segundo del artculo 18 de la Ley 134 de 1994.
El Estado, a travs de sus autoridades, tiene el deber de establecer plazos dentro de los cuales se
adelanten los trmites genricamente descritos por el Constituyente. Por su naturaleza todo trmite
tiene un momento para iniciar y otro para su culminacin; por lo tanto, resulta lgico que el
Legislador estatutario, al regular el proceso propio de la solicitud de un referendo, haya sealado el
perodo de seis (6) meses dispuesto en la norma que se comenta..

239
Expediente CRF-003

iniciativa legislativa y normativa o de la solicitud de referendo (art. 24


de la LEMP).

De manera complementaria, el artculo 25 de la LEMP estipula que, una


vez expedido el mencionado certificado, la Registradura conservar los
formularios por veinte (20) das, trmino durante el cual los promotores
podrn interponer ante la jurisdiccin contencioso administrativa las
acciones a que haya lugar cuando, por la anulacin de firmas, no se
hubiere obtenido el apoyo requerido.

A vez, el artculo, 27 de la LEMP reza:

ARTCULO 27. CERTIFICACIN. La organizacin electoral


certificar, para todos los efectos legales, el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de participacin
ciudadana.

Cumplidas las anteriores etapas, se debe dar aplicacin al artculo 30 de


la LEMP, que reza:

ARTCULO 30. PRESENTACIN Y PUBLICACIN DE LAS


INICIATIVAS POPULARES LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS
ANTE LAS CORPORACIONES PBLICAS. Una vez certificado por
la Registradura del Estado Civil correspondiente, el cumplimiento
de los requisitos de una iniciativa legislativa y normativa, exigidos
por esta Ley, su vocero, presentar dicho certificado con el proyecto de
articulado y la exposicin de motivos, as como la direccin de su
domicilio y la de los promotores, ante la Secretara de una de las Cmaras
del Congreso de la Repblica o de la Corporacin Pblica respectiva,
segn el caso. (negrillas y subrayados agregados).

240
Expediente CRF-003

El nombre de la iniciativa, el de sus promotores y vocero, as como el


texto del proyecto de articulado y su exposicin de motivos, debern ser
divulgados en la publicacin oficial de la correspondiente corporacin.

As las cosas, el trmite de la iniciativa legislativa popular, encaminada a


convocar a un referendo mediante el cual se reformar la Constitucin,
culmina, en lo que atae a la Organizacin Electoral, con la expedicin
de las certificaciones de que tratan los artculos 24 y 27 de la LEMP, tal
y como lo ha entendido el Consejo de Estado120.

Antes de continuar con la exposicin es necesario detenerse aqu en un


problema hermenutico planteado tanto por los intervinientes como por
el Procurador General de la Nacin, esto es, si los artculos 24 y 27 de la
LEMP se refieren a una nica certificacin expedida por el Registrador
Nacional del Estado Civil o si se trata de certificaciones diferentes. Al
respecto cabe advertir que la Sala Plena considera que (i) de una
interpretacin sistemtica de la Constitucin y de los artculos 24, 27, 30,
97 y 98 de la LEMP; (ii) la cual fue acogida por el juez constitucional en
su sentencia C-180 de 1994 al igual que por el Consejo de Estado; y (iii)
asimismo ha sido la acordada por los dos rganos que conforman la
Organizacin Electoral: el Consejo Nacional Electoral y el Registrador
Nacional del Estado Civil, se desprende claramente que los artculos
24 y 27 de la LEMP hacen referencia a dos certificaciones distintas o
si se quiere a una doble facultad de certificacin en cabeza del
Registrador Nacional del Estado Civil, como se expondr a
continuacin.

120
Ver al respecto, sentencias de la Seccin Primera del Consejo de Estado del 21 de junio de 2001 y
14 de febrero de 2002.

241
Expediente CRF-003

3.2.7. La interpretacin sistemtica de los artculos 24 y 27 de la


LEMP a la luz de la Constitucin y de la LEMP

Los artculos referentes a las certificaciones que deben expedirse antes de


presentar la iniciativa popular de reforma constitucional al Congreso de
la Repblica, se hallan consagrados en los artculos 24 y 27 de la LEMP,
en los siguientes trminos:

ARTCULO 24. CERTIFICACIN DE LA REGISTRADURA. En el


trmino de un mes, contado a partir de la fecha de la entrega de los
formularios por los promotores y hechas las verificaciones de ley, el
respectivo Registrador del Estado Civil certificar el nmero total de
respaldos consignados, el nmero de respaldos vlidos y nulos y,
finalmente, si se ha cumplido o no con los requisitos constitucionales
y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa legislativa y
normativa o de la solicitud de referendo.

ARTCULO 27. CERTIFICACIN. La organizacin electoral certificar,


para todos los efectos legales, el cumplimiento de los requisitos
exigidos para la realizacin de los mecanismos de participacin
ciudadana.

Ahora bien, como se puede advertir, mientras que la certificacin a que


refiere el artculo 24 de la LEMP alude al cumplimiento del nmero de
respaldos vlidos para presentar la iniciativa de referendo constitucional,
consistente en por lo menos el cinco por ciento (5%) de los ciudadanos
inscritos en el censo electoral correspondiente, aquella del artculo 27 de
la misma normatividad presenta un contenido mucho ms amplio, por
cuanto alude al cumplimiento de los requisitos exigidos para la
realizacin de los mecanismos de participacin ciudadana.

242
Expediente CRF-003

En tal sentido, el artculo 24 de la LEMP apunta a constatar que la


iniciativa legislativa popular, mediante la cual se pretende convocar al
pueblo a un referendo constitucional, sea presentada por el nmero de
ciudadanos exigidos por la Constitucin, lo cual implica adelantar una
labor de tcnica de verificacin acerca del nmero y autenticidad de los
apoyos ciudadanos necesarios para conformar el Comit de Promotores
(cinco por mil de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo
electoral), y luego para presentar ante el Congreso la respectiva iniciativa
legislativa (al menos el 5% del censo electoral vigente).

De manera complementaria, la certificacin de que trata el artculo 27 de


la LEMP alude a los requisitos exigidos para la realizacin del
mecanismo de participacin ciudadana, entre ellos, los atinentes a la
financiacin de la campaa a favor de la iniciativa legislativa.

En efecto, no podra entenderse, como lo hace equvocamente la Vista


Fiscal, que el artculo 27 de la LEMP constituye una simple repeticin de
los requisitos constitucionales y legales referidos en el artculo 24 de la
misma normatividad. En efecto, tal interpretacin conducira, no slo a
negarle todo efecto til a una disposicin de rango estatutario sino, ms
grave an, a que el tema de la financiacin de la campaa a favor de la
iniciativa legislativa popular terminara siendo irrelevante
constitucionalmente, tal y como lo entiende el Jefe del Ministerio Pblico
cuando concepta lo siguiente:

La investigacin que adelanta el Consejo Nacional Electoral sobre las


presuntas irregularidades en el contenido de dicho balance, en nada afecta
la validez de la certificacin dada por el Registrador y el trmite de la
iniciativa popular. El posible incumplimiento de las normas sobre
financiacin y montos mximos de contribuciones privadas slo tiene

243
Expediente CRF-003

incidencia de orden personal y administrativo, porque se concreta a


una investigacin contra personas determinadas por hechos de tipo
sancionatorio que estn reguladas por normas especiales, que para el caso
es la Ley 130 de 1994 (Estatuto Bsico de los Partidos y Movimientos
Polticos y de la Oposicin), por remisin expresa del artculo 106 de la
Ley 134 del mismo ao. (negrillas agregadas).

Por el contrario, este Tribunal entiende que el artculo 27 de la LEMP se


encamina a asegurar la vigencia de principios constitucionales referentes
a la legitimidad de los mecanismos de participacin democrtica
dirigidos a reformar la Carta Poltica, en punto especficamente a la
financiacin de aqullos. En suma, una interpretacin sistemtica de los
artculos 24 y 27 de la LEMP asegura que un mecanismo de participacin
ciudadana, mediante el cual se pretende reformar el Texto Fundamental
sea legtimo en una doble dimensin: en cuanto a que tal iniciativa cuente
con un respaldo popular importante y autntico (art. 24 de la LEMP) y a
que igualmente tales apoyos ciudadanos se hayan alcanzado luego de la
realizacin de una campaa electoral limpia y transparente (art. 27 de la
LEMP).

3.2.8. La sentencia C-180 de 1994 y el alcance de los artculos 24 y 27


de la LEMP

Las leyes estatutarias, ha considerado la jurisprudencia constitucional,


desarrollan temas esenciales para la estructura y funcionamiento del
Estado Social de Derechos, tales como, en los trminos del artculo 152
Superior, los siguientes: (i) derechos y deberes fundamentales de las
personas y los procedimientos y recursos para su proteccin; (ii)
Administracin de justicia; (iii) Organizacin y rgimen de los partidos y
movimientos polticos, estatuto de la oposicin y funciones electorales;

244
Expediente CRF-003

(iv) Instituciones y mecanismos de participacin ciudadana; y, (v)


Estados de excepcin. Adems, el Congreso de la Repblica, actuando en
virtud del poder para reformar la Carta Poltica, adicion el mencionado
artculo para incluir dentro de la regulacin propia de ley estatutaria, la
igualdad electoral entre los candidatos a la Presidencia de la Repblica
que renan los requisitos que determine la ley. De all que se trata de
leyes reforzadas caracterizadas por tener una mayor vocacin de
permanencia debido a las exigencias particularmente severas que rigen
su tramitacin.121 En efecto, el establecimiento de un procedimiento
especial y cualificado para la expedicin de las leyes estatutarias, asegura
que temas esenciales para la vida social122, surtan un amplio debate en
las cmaras legislativas, con un control previo sobre la exequibilidad del
proyecto como parte inherente al rgimen de este tipo de leyes, a fin de
evitar que entren en vigencia sin la plena garanta de sujecin a la
Constitucin, dada la importancia que para la comunidad representan los
temas que regula.

En tal sentido, la Ley 134 de 1994 fue sometida al control previo de la


Corte Constitucional, instancia judicial,que en sentencia C- 180 de 1994,
consider lo siguiente:

Los artculos 18 a 25 desarrollan lo relacionado con los requisitos y el


procedimiento a seguirse para la recoleccin y suscripcin de apoyos;
sealan tambin el plazo para desistir de la iniciativa as como el deber, a
cargo de la respectiva Registradura, de elaborar y suministrar a los
promotores los formularios en los que se consignarn los apoyos
ciudadanos, as como el de verificar la autenticidad de los respaldos y el
de expedir certificacin sobre el nmero total de los consignados, al

121
Sentencia C- 523 de 2005.
122
Sentencia C-261 de 2001.

245
Expediente CRF-003

igual que sobre el cumplimiento de los requisitos constitucionales y


legales exigidos para el apoyo de la iniciativa.

No encuentra la Corte reproche alguno de inconstitucionalidad a las


disposiciones mencionadas, pues su preceptiva adopta medidas
razonables y prudentes para asegurar la seriedad y veracidad del proceso
de participacin ciudadana, as como el cumplimiento de las exigencias
constitucionales de respaldo a las iniciativas. Adems brindan a la
organizacin electoral los mecanismos institucionales necesarios para que
esta pueda hacer las verificaciones que respalden la autenticidad de los
apoyos, las cuales a todas luces se precisan para garantizar el uso
responsable de tan caros instrumentos para la democracia participativa.
Igualmente, debe manifestarse que al exigir el cumplimiento de un
requisito numrico para la presentacin de iniciativas o solicitudes de
referendos, el Constituyente de 1991 persigue que estas reflejen el
verdadero inters ciudadano en una determinada coyuntura. Por lo dems,
se observa que las normas en estudio preservan el derecho de los
ciudadanos a interponer ante la jurisdiccin contencioso administrativa,
las acciones pertinentes contra la decisin de anulacin de firmas.

Ahora bien, en cuanto respecta al artculo 26 del proyecto que establece


que en los casos en que se realicen procesos de participacin ciudadana
en el mbito de las entidades territoriales o de las comunas,
corregimientos o localidades, slo podrn consignar su apoyo quienes
residan en la respectiva entidad territorial y estn inscritos en el
correspondiente censo electoral, esta Corte reitera la jurisprudencia que
ha sentado respecto de normas que consagran anloga condicin, en el
sentido de que ella encuentra pleno asidero en el artculo 316 de la
Constitucin Poltica, que claramente seala que en la decisin de asuntos
de carcter local solo podrn participar los ciudadanos residentes en el
respectivo municipio.

Finalmente, el artculo 27 dispone que la organizacin electoral


certificar el cumplimiento de los requisitos exigidos para la

246
Expediente CRF-003

realizacin de los mecanismos de participacin ciudadana, lo cual


encuadra dentro de las facultades y atribuciones que la Constitucin
asigna a las autoridades electorales (artculo 265 C.P.) (negrillas y
subrayados agregados).

Como se puede observar, la Corte jams afirm que se tratara de una


nica certificacin; es ms, analiza, en primer lugar, la
constitucionalidad de los artculos 18 a 25 de la LEMP, para finalmente
aludir a aquella del artculo 27 de la misma normatividad.

3.2.9. La jurisprudencia del Consejo de Estado en la materia

Igualmente el Consejo de Estado, al pronunciarse sobre las normas


reglamentarias que desarrollaban la LEMP, consider que (i) se trata de
dos certificaciones distintas; y (ii) ambas deben ser expedidas por el
Registrador Nacional del Estado Civil.

As, en sentencia del 21 de junio de 2001, la Seccin Primera del Consejo


de Estado, hubo de examinar una demanda de nulidad parcial dirigida
contra el Decreto 895 de 2000, Por el cual se reglamenta la parte
operativa de la ley 134 de 1994. La norma pertinente acusada fue la
siguiente:

ARTCULO 2-Definiciones. Para todos los efectos, las nociones de


inscripcin, registro y certificacin contenidas en la Ley 134 de 1994 se
definen as:
C) Certificacin. De conformidad con el artculo 27 de la Ley 134 de
1994, se entiende por certificacin el acto mediante el cual el Registrador
del Estado Civil declara que se han cumplido los requisitos exigidos en
cada una de las etapas de realizacin de los mecanismos de participacin
ciudadana desde la inscripcin de iniciativas o solicitudes de referendo
hasta la presentacin de la iniciativa legislativa y normativa ante la

247
Expediente CRF-003

corporacin pblica correspondiente o de la solicitud de referendo ante el


Registrador del Estado Civil.

El cargo planteado contra los anteriores enunciados normativos fue el


siguiente:

Primer cargo : El artculo 120 de la Constitucin Poltica establece que


la Organizacin Electoral est integrada por el Consejo Nacional
Electoral y la Registradura Nacional del Estado Civil, integracin que se
reitera en los artculos 265 y 266 de la Carta. La Corte Constitucional al
revisar la constitucionalidad del artculo 27 del proyecto de ley sobre
mecanismos de participacin ciudadana, precis que mediante este
precepto la Organizacin Electoral certificar el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de participacin
ciudadana.

Entre tanto, el literal c) del artculo 2 del Decreto 895 de 2000, otorga
competencia exclusivamente al Registrador Nacional del Estado Civil
para expedir tal certificacin.

Sobre el particular sostuvo la Seccin Primera del Consejo de Estado:

Corresponde a la Sala examinar la legalidad de los apartes antes


transcritos del Decreto 895 de 2000, proferido por el Presidente de la
Repblica en virtud de las atribuciones que le confiere el numeral 11 del
artculo 189 de la Constitucin Poltica.

Mediante el Decreto parcialmente demandado se reglamenta la parte


operativa de la Ley 134 de 1994 Por la cual se dictan normas sobre
mecanismos de participacin; en esta Ley se establecen las pautas o
directrices por las que se regir la participacin democrtica de las
organizaciones civiles y se regulan las formas de participacin ciudadana,
la iniciativa popular legislativa y normativa; el referendo; el referendo

248
Expediente CRF-003

derogatorio; el referendo aprobatorio; la revocatoria del mandato; el


plebiscito; la consulta popular y el cabildo abierto.

Como quiera que el primer cargo que se plantea en la demanda es el


desconocimiento de lo estipulado en la ley reglamentada, pues en el literal
c) del artculo 2 del Decreto demandado se atribuye al Registrador
Nacional del Estado Civil la facultad de certificar sobre el cumplimiento
de los requisitos exigidos en cada una de las etapas de la realizacin de
los mecanismos de participacin ciudadana, desde la inscripcin de las
solicitudes de referendo hasta la presentacin de la iniciativa legislativa,
mientras que el artculo 27 de la norma reglamentada atribuye dicha
capacidad de certificacin a la Organizacin Electoral, encuentra la Sala
que el artculo 24 de la Ley 134 de 1994 establece :

Certificacin de la Registradura. En el trmino de un mes, contado a


partir de la fecha de la entrega de los formularios por los promotores y
hechas las verificaciones de ley, el respectivo Registrador del Estado
Civil certificar el nmero total de respaldos consignados, el nmero de
respaldos vlidos y nulos y, finalmente, si se ha cumplido o no con los
requisitos constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la
iniciativa legislativa y normativa de la solicitud de referendo.

Por otra parte, cuando el artculo 27 de la ley reglamentada establece que:


La organizacin electoral certificar, para todos los efectos legales, el
cumplimiento de los requisitos exigidos para la realizacin de los
mecanismos de participacin ciudadana no desconoce la facultad de
certificacin que corresponde al Registrador del Estado Civil
contenida en el ya transcrito artculo 24, que determina que dicha
certificacin comprende, no solamente lo relacionado con el nmero
total de respaldos consignados, de respaldos vlidos y de respaldos
nulos, sino el mbito amplio sobre el cumplimiento de los requisitos
exigidos en las normas constitucionales y legales para la realizacin
de los mecanismos de participacin ciudadana; es decir, que cuando
el artculo 27 seala que para todos los efectos legales se debe

249
Expediente CRF-003

certificar el cumplimiento de los requisitos exigidos para la


realizacin de los mecanismos de participacin ciudadana, ya la
norma legal haba precisado en el artculo 24, a cual funcionario,
dentro de la Organizacin Electoral, corresponde tal funcin.
(negrillas y subrayados agregados).

Adems, debe tenerse en cuenta que es al Registrador de la


circunscripcin electoral correspondiente a quien corresponde anular los
respaldos suscritos en documentos que no cumplan los requisitos del
artculo 16 o que incurran en alguna de las causales de nulidad que all se
consagran, atribucin que se encuentra en ntima relacin con la que se
comenta.

Por ello, como la ley otorga al Registrador del Estado Civil amplia
facultad de certificacin sobre el ajuste a la legalidad de todo el
proceso de la participacin ciudadana, la facultad contenida en el literal
c) del acto administrativo objeto de examen se acomoda a la norma
reglamentada.

En efecto, como el Decreto parcialmente demandado, al definir la nocin


de certificacin, atribuye al Registrador del Estado Civil la expedicin del
acto mediante el cual declara que se han cumplido los requisitos exigidos
en cada una de las etapas de realizacin de los mecanismos de
participacin, desde la inscripcin de las iniciativas solicitudes de
referendo hasta la presentacin de la iniciativa legistativa y normativa
ante la corporacin correspondiente o de la solicitud de referendo ante el
Registrador del Estado Civil correspondiente, encuentra la Sala que no
aparece exceso del ejercicio de la facultad de reglamentar las leyes que
corresponde al Presidente de la Repblica.

De otro lado, como la Organizacin Electoral comprende a los


Registradores del Estado Civil, mal se hara en entender que la facultad de
certificar sobre los aspectos definidos en la Ley 134 de 1994 corresponda
a la Organizacin, en su conjunto, hecho que hara inoperante el ejercicio

250
Expediente CRF-003

de la atribucin, dada la complejidad de la Organizacin Electoral; por


otra parte, dado que la Registradura posee la infraestructura necesaria
para, previos los exmenes tcnicos a que haya lugar, decidir sobre la
validez o nulidad de los respaldos consignados y que, adems, el
Registrador Nacional del Estado Civil acta como Secretario del Consejo
Nacional Electoral, por ende, le es inherente la facultad de certificar.

Vale la pena anotar que otras funciones diferentes a la de certificacin son


atribuidas a la Organizacin Electoral, teniendo a la misma en su
conjunto, como es el caso contemplado en el inciso 4 del artculo 10 de la
Ley 130 de 1994, segn el cual la Organizacin Electoral colaborar en la
realizacin de consultas internas de los partidos y movimientos polticos y
que los gastos que generen las actividades previstas para tales consultas
internas sern de cargo de la mencionada Organizacin, atribuciones y
cargas que pueden ser cumplidas por todo el organismo, sin que se afecte
la debida operatividad en el ejercicio de las mismas.

Como se desprende de los apartes anteriormente trascritos la Seccin


Primera consider que corresponda al Registrador Nacional del Estado
Civil certificar no solamente lo relacionado con el nmero total de
respaldos consignados, de respaldos vlidos y de respaldos nulos, sino
tambin el cumplimiento de los requisitos exigidos en las normas
constitucionales y legales para la realizacin de los mecanismos de
participacin ciudadana. En consecuencia, no prosper el cargo de
nulidad planteado contra el literal c) del artculo 2 del decreto 895 de
2000. Posteriormente la Seccin Primera del Consejo de Estado, en
sentencia del 14 de febrero del 2002, declar estarse a lo resuelto en el
mencionado fallo.

En suma, como se puede observar, el Consejo de Estado no afirm que


no existieran dos certificaciones, como lo entiende la Vista Fiscal, sino

251
Expediente CRF-003

que ambas deban ser expedidas por un mismo funcionario: el


Registrador Nacional del Estado Civil.

3.2.10. La interpretacin realizada por el Registrador Nacional del


Estado Civil

De manera constante, el Registrador Nacional del Estado Civil ha


sostenido que los artculos 24 y 27 de la LEMP consagran dos
certificaciones diferentes, y que, en ltimas, hasta que el CNE no finalice
su investigacin administrativa adelantada contra el Comit de
Promotores del Referendo, en el sentido de constatar la ausencia de
irregularidades en materia de financiacin de la recoleccin de apoyos,
no podr otorgar la certificacin de que trata el mencionado artculo 27
de la LEMP, la cual versa, a su vez, sobre el cumplimiento de los
artculos 97 y 98 de la misma normatividad.

En efecto, el da 24 de junio de 2009, en respuesta al Representante


Pedrito Toms Pereira Caballero, quien le haba solicitado emita su
concepto acerca de si este certificado es requisito indispensable, para el
trmite de la conciliacin del proyecto de ley en comento123, respondi
lo siguiente:

De la lectura e interpretacin tanto literal como sistemtica de las


normas y de la doctrina citada, me permito concluir que la premisa
necesaria para el trmite de las iniciativas legislativas y normativas
conforme al artculo 30 de la Ley 134 de 1994, es que se haya certificado
por la Registradura Nacional del Estado Civil el cumplimiento de los
requisitos de la iniciativa legislativa y normativa, exigidos por esta ley, lo

123
Visible a folio 243 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

252
Expediente CRF-003

que no excluye de ninguna manera lo relativo a los artculo 97 y 98


ibdem (negrillas aadidas).124

Posteriormente, el da 18 de agosto de 2009, el Representante lvaro


Alfrez Tapias solicit al Registrador Nacional, me seale si la
recoleccin de firmas que se tuvieron para respaldar esta iniciativa
cumpli con todos los requisitos exigidos por la ley. De serlo as, solicito
me certifique la legalidad de la recoleccin de firmas, ya que esta
iniciativa es de origen popular. 125

Al respecto, el Registrador Nacional respondi lo siguiente:

Los presupuestos de hecho sealados en los artculos 24 y 30 de la Ley


134 de 1994 corresponden a dos etapas distintas y no necesariamente
concurrentes, que transcurren desde la solicitud del referendo hasta la
presentacin del mismo ante la corporacin correspondiente. Por lo cual
la ley establece as dos etapas. La primera etapa que inicia con la
inscripcin de firmas y termina con la certificacin del artculo 24 ibdem
en cuanto al nmero mnimo de apoyos vlidos en el porcentaje que
respecto del censo electoral se seala en el artculo 28 del mismo texto
legal. La segunda de ellas, relacionada con el cumplimiento de los
artculos 97 y 98 de la misma ley, en este caso, etapa que culmina con la
entrega del balance de ingresos y gastos, dentro de los quince das
siguientes a la entrega de apoyos al referendo y slo puede certificar una
vez el Consejo Nacional Electoral haya ejercido su competencia.
Como se advierte, tales etapas, segn las voces del inciso segundo del
artculo 97 del Ttulo X de la Ley 134 de 1994 no son coincidentes en el
tiempo (negrillas y subrayados agregados).

124
Visible a folio 252 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
125
Visible a folio 253 del Anexo XVI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

253
Expediente CRF-003

Luego de afirmar que el CNE no le ha notificado la culminacin de la


investigacin adelantada sobre los balances de ingresos y gastos,
concluye lo siguiente:

Por tanto, con base en el marco anteriormente sealado, ste Despacho


considera que no es posible expedir la certificacin por Usted
solicitada acerca del cumplimiento de todos los requisitos de ley, en
especial de los artculos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, por parte de la
campaa que busca modificar el inciso primero del artculo 197 de la C.P.
hasta tanto no concluya la actuacin del Consejo Nacional Electoral,
en el mbito de su competencia, esto es investigar y sancionar
violaciones a las reglas sobre presentacin de balances y cuentas
consagradas en la Ley 134 de 1994 (negrillas y subrayados agregados).

En igual sentido, en el curso de la investigacin administrativa


adelantada por el CNE, el Magistrado Ponente solicit verbalmente al
Registador Nacional se manifestara acerca del cumplimiento de los
requisitos legales relativos al referendo. Mediante comunicacin del 3 de
diciembre de 2008, el Registrador reiter la respuesta dada a la Comisin
Primera de la Cmara de Representantes, concluyendo que126:

En consecuencia, no es posible constatar el cumplimiento de las


mismas normas de ley hasta que no se termine tal procedimiento,
conforme competencia asumida por decisin del honorable Consejo
Nacional Electoral, mediante Acta No. 035 de septiembre 9 de 2008, y
ratificada con resolucin No. 3724 del 2 de diciembre de 2008, que niega
la solicitud de nulidad presentada por el apoderado del Comit promotor
del referendo constitucional para la reeleccin presidencial (negrillas y
subrayados agregados).

126
Visible a folio 271 del cuaderno principal 1.

254
Expediente CRF-003

De hecho, si se consulta la postura asumida por el Registrador Nacional


frente a otros referendos constitucionales de iniciativa popular, se
constata la necesidad de expedir dos certificaciones: la del artculo 24 de
la LEMP y aquella del artculo 27 de la misma normatividad. En efecto,
consultada la pgina web de la Registradura se encuentra el siguiente
cuadro explicativo:

Durante la pasada legislatura el Congreso abord el estudio de tres


solicitudes de referendo que superaron el proceso de revisin de firmas
ante la Registradura Nacional del Estado Civil. A continuacin se
presenta un paralelo, a manera de resumen cronolgico, de las tres
iniciativas que se encuentran en trmite.

Reeleccin Agua Potable Cadena perpetua para


Presidencial abusadores de ni@s
Propuesta Referendo Referendo Referendo Constitucional
general Constitucional Constitucional para para modificar el artculo
para modificar el consagrar el derecho 34 de la Constitucin,
inciso 1 del humano fundamental que permita incorporar la
artculo 197, para al agua potable, un pena de hasta prisin
permitir que mnimo vital gratuito, perpetua para castigar los
quien haya la gestin pblica delitos de homicidio
ejercido la indelegable y directa doloso, violacin y
Presidencia de la del agua y proteccin explotacin sexual,
Repblica por dos especial para los secuestro y maltrato
perodos ecosistemas esenciales severo cometidos contra
constitucionales, para el ciclo hdrico, lo menores de 14 aos y
pueda ser elegido cual incluye la menores de edad con
para otro perodo proteccin de las discapacidad fsica o
fuentes de agua, lagos, mental.
ros, playas y
humedales, entre otros.

255
Expediente CRF-003

Para ello se propone la


inclusin de dos
artculos nuevos en la
Constitucin Poltica,
as como la
introduccin de
pargrafos adicionales
para los artculos 63,
80 y 365.
Fecha de 12 de marzo de 11 de enero de 2008 14 de agosto de 2008
radicacin de 2008
firmas para
constitucin de
comit
promotor
Fecha de 8 de abril de 2008 22 de febrero de 2008 1 de septiembre de 2008
certificacin
segn la cual las
firmas vlidas
superaron el 5 x
1000 del censo
electoral
Total firmas 238.224 231.081 221.347
vlidas para
constitucin de
comit
promotor
Vocero Luis Guillermo Rafael Colmenares Gilma Jimenez Gmez
Giraldo Hurtado Faccini
Miembros del Luis Guillermo Rafael Colmenares Gilma Jimnez Gmez
comit Giraldo Hurtado Faccini
promotor
Cecilia Paz de Lilia Tatiana Roa Mario Germn Iguarn

256
Expediente CRF-003

Mosquera Arana

Doris ngel Martha Esperanza Edgardo Jos Maya


Villegas Can Parra Villazn

Myriam Donato Javier Roberto Elvira Forero Hernndez


de Montoya Mrquez Valderrama

Gustavo Dajer Rodrigo Hernn Simn Gaviria Muoz


Chadid Acosta Barrios

Juan David ngel Humberto Polo David Andrs Luna


Botero Cabrera Snchez

Alvaro Velsquez Hctor Fabio Gan Rafael Santos Caldern,


Cock Bueno

Hediel Saavedra Cristo Humberto Rodrigo Pardo Garca-


Salcedo Miranda Carvajalino Pea

David Salazar Oscar Eduardo Guillermo Prieto La


Ochoa Gutirrez Reyes Rotta (Pirry).
Fecha de 11 de agosto de 15 de septiembre de 18 de diciembre de 2008
radicacin de 2008 2008
firmas para
solicitud del
referendo
Fecha de 2 de septiembre 3 de octubre de 2009 6 de enero de 2009
entrega a la de 2008
Registradura
del balance de
ingresos y
gastos por parte

257
Expediente CRF-003

del comit
promotor

Total ingresos y $ $ 211.833.069 No registra ingresos ni


gastos 2.046.328.135,81 gastos directos. Reporta
reportados en el 15 donaciones en especie
balance por valor total de
$30.415.220
Fecha de 3 de septiembre 6 de octubre de 2009 13 de enero de 2009
remisin del de 2008.
balance de
ingresos y En la remisin el
gastos por parte Registrador
de la RNEC al Nacional advierte
CNE que se pueden
vislumbrar
algunas
infracciones al
artculo 2 en
concordancia con
el artculo 1 de la
Resolucin No 67
del 30 de enero de
2008 expedida
por ese Consejo.
Fecha de 10 de septiembre 29 de septiembre de 15 de enero de 2009
certificacin de 2008 2008
segn la cual las
firmas vlidas
superaron el
5% del censo
electoral

258
Expediente CRF-003

Total de firmas 3.909.825 2.039.812 1.734.195


vlidas
Resolucin del Pendiente Pendiente Resolucin 457 del 2 de
CNE sobre el Junio de 2009
estudio del
balance de
ingresos y
gastos
Fecha de la Pendiente Pendiente 18 de junio de 2009
certificacin
segn la cual se
cumplieron los
requisitos
constitucionales
y legales en el
proceso de
recoleccin de
firmas

Como se puede apreciar, en los tres referendos constitucional se alude a


la expedicin de dos certificaciones, no coincidentes en el tiempo.

3.2.11. La interpretacin acordada por el CNE

El CNE igualmente ha considerado que el Registrador debe expedir dos


certificaciones: una primera, referente a la validez de los apoyos
ciudadanos; una segunda, atinente al acatamiento de los dems requisitos
legales, es decir, los contenidos en los artculos 97 y 98 de la LEMP.
Veamos.

259
Expediente CRF-003

En la Resolucin nm. 0206 del 25 de marzo de 2009, contentiva de una


apertura formal de investigacin, el CNE consider lo siguiente en la
materia:

Nace la controversia en el caso en estudio por cuanto algunos consideran


que el Registrador Nacional del Estado Civil certific nicamente lo
relacionado con el nmero de respaldos consignados y se abstuvo de
referirse al cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales
distintos a ste. Infiere la Sala de la comunicacin que esta Corporacin
recibi del Registrador, que tal abstencin se dio porque vislumbr una
posible infraccin de los artculos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994 y de los
artculos 1, 2 y 3 de la Resolucin 0067 de 2008, expedida por el Consejo
Nacional Electoral, a quien remite copia del balance para que, en ejercicio
de su competencia proceda con lo que corresponda.

Si bien se ha determinado que al Consejo Nacional Electoral corresponde,


por virtud de la remisin del artculo 106 de la Ley 134 de 1994, la
revisin de estas cuentas (pargrafo del art.18 de la Ley 130 de 1994), al
igual que la potestad sancionatoria prevista en el artculo 39 de la misma
ley, hemos de detenernos ahora para determinar, si en razn del artculo
27 de la Ley 134 corresponde expedir una nueva certificacin sobre el
cumplimiento de los requisitos omitidos en la primera certificacin. El
artculo 27 expresa:

"ARTICULO 27. CERTIFICACIN. La organizacin electoral


certificar, para todos los efectos legales, el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de
participacin ciudadana."

Observa la Sala que los artculos transcritos hacen relacin a objetos


distintos, en tanto la primera (art. 24) se refiere a los "requisitos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa
legislativa y normativa o de la solicitud de referendo" y la segunda a
los "requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de

260
Expediente CRF-003

participacin ciudadana." En efecto, la recoleccin de apoyos es slo


una etapa, la ms relevante pero no la nica, dentro de la realizacin
de un mecanismo de participacin llamado iniciativa legislativa
popular, que en el caso en estudio, es a su vez una etapa de trmite
dentro del propsito de convocar un Referendo Constitucional.

Sobre este artculo 27 se expres la Corte Constitucional, en sentencia C-


180 de 1994, correspondiente al Control Previo de Constitucionalidad de
la Ley 134 de 1994, M.P. Hernando Herrera Vergara, de la siguiente
manera:

Finalmente, el artculo 27 dispone que la organizacin electoral


certificar el cumplimiento de los requisitos exigidos para la realizacin
de los mecanismos de participacin ciudadana, lo cual encuadra dentro
de las facultades y atribuciones que la Constitucin asigna a las
autoridades electorales (artculo 265 CP).

Siendo que la Organizacin Electoral est integrada tanto por el Consejo


Nacional Electoral como por la Registradura Nacional del Estado Civil,
remite la Corte el ejercicio de esta potestad al artculo 265 de la Carta,
que regula las funciones del Consejo Nacional Electoral, de donde se
desprende que es a esta entidad a quien corresponde expedir la
certificacin del artculo 27, que como se dijo, es diferente de la del 24.

Pero este no fue el alcance que le dio a esta disposicin el artculo


segundo del Decreto Reglamentario 895 de 2000, que dispuso:
()
De manera que este decreto radic en cabeza del Registrador del Estado
Civil la competencia para expedir la certificacin prevista en el artculo
27. Justamente, bajo el entendido que esta disposicin desbordaba la
estipulacin legal, fue demandada en Accin de Nulidad ante el Consejo
de Estado, que en sentencia 6334 del 23 de agosto de 2002.
()
Esta sentencia deja claro que es, para el caso en estudio, nicamente el

261
Expediente CRF-003

Registrador Nacional del Estado Civil quien est facultado para expedir,
tanto la certificacin prevista en el artculo 24 como en el 27 de la Ley
134 de 1994. Como consecuencia, esta indagacin no se orienta a
verificar el cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales con
el nimo de expedir o no la certificacin mencionada, sino, de hallar
infracciones y sancionarlas, de conformidad con lo dispuesto por el
artculo 39 de la Ley 130 de 1994.

Ahora bien, si de conformidad con el artculo 30 de la Ley 134 de 1994,


la certificacin prevista en el 24 de la misma ley debe acompaarse a la
presentacin del proyecto de ley ante el Congreso, la validez del trmite
sin que aquella estuviese completa es asunto cuya valoracin corresponde
a la Corte Constitucional, nica autoridad con competencia para
determinar la licitud de los tramites legislativos (negrillas y subrayados
agregados).

Advirtase entonces que el CNE no abrig duda alguna acerca de la


existencia de dos certificaciones, ambas expedidas por el Registrador
Nacional del Estado Civil.

Precisado entonces el alcance de los artculos 24 y 27 de la LEMP se


describir en detalle el trmite de la iniciativa legislativa ciudadana que
dio origen a la Ley 1354 de 2009.

En esta descripcin se incluirn las actuaciones adelantadas por la


Registradura Nacional del Estado Civil y por el Consejo Nacional
Electoral, al igual que la actuacin de la Sala de Conjueces integrada para
investigar las posibles irregularidades en que supuestamente incurri el
Comit de Promotores cuando adelantaba el trmite de la iniciativa
legislativa.

262
Expediente CRF-003

3.3. Trmite surtido, en el caso concreto, de la iniciativa popular


legislativa ante las autoridades electorales

3.3.1. El trmite adelantado ante la Registradura Nacional del


Estado Civil

3.3.1.1. Conformacin de un Comit de Promotores

En Bogot, a los 11 das del mes de noviembre de 2007127, en el Club de


Ejecutivos, se reunieron las siguientes personas:
Doris ngel Villegas
Miryam Donato de Montoya
Juan David ngel Botero
lvaro Velsquez Cock
Ediel Saavedra Salcedo
David Salazar Ochoa
Luis Montoya Moreno
Hernn Lara Perdomo
Carlos Alberto Jaramillo
Pompilio Casasfranco
Luis Guillermo Giraldo Hurtado

Luego de realizar las respectivas presentaciones personales y


profesionales, tom la palabra Luis Guillermo Giraldo Hurtado y ley la
lista de las personas que conformaran el Comit Promotor del
Referendo:

Doris ngel Villegas cdula 41.369.921


Cecilia Paz de Mosquera cdula 25.251.387
Miryam Donato de Montoya cdula 24.310.168

127
Obrante a folios 165 y 166 del cuaderno principal 1.

263
Expediente CRF-003

Gustavo Dajer Chadid cdula 17.088.818


Juan David ngel Botero cdula 70.548.602
lvaro Velsquez Cock cdula 3.337.554
Ediel Saavedra Salcedo cdula 2.883.367.
David Salazar Ochoa cdula 1.020.736.761
Luis Guillermo Giraldo Hurtado cdula 2.911.993.

Presentes siete de los postulados, y habiendo manifestado su


consentimiento por va telefnica los dos restantes, qued constituido el
Comit Promotor.

Segn el Acta, en cuanto al propsito perseguido con la conformacin


del mencionado Comit, el seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado
explic lo siguiente:

dos circunstancias: la primera, el procedimiento que se seguir para


lograr una iniciativa popular, referendo constitucional, que permita que en
el 2010 exista la posibilidad de la reeleccin presidencial; la segunda,
las razones por las cuales esa posibilidad ser benfica para el pas 128.
(negrillas y subrayados agregados).

De igual manera, por unanimidad, se adoptaron las siguientes decisiones:


(i) por iniciativa de Luis Guillermo Giraldo Hurtado, la Direccin
General de la iniciativa qued a cargo de la seora Doris ngel Villegas;
(ii) se design como vocero del Comit de Promotores al seor Luis
Guillermo Giraldo Hurtado; (iii) el seor Hernn Lara Perdomo qued
encargado de la Tesorera, aclarndose que se acord que tendra la
colaboracin de todos y de cada uno de los miembros del comit para
efecto de los recaudos; (iv) se afirma igualmente en el Acta que Carlos
Alberto Jaramillo, designado adems como gerente de la iniciativa,

128
Ibdem.

264
Expediente CRF-003

explic lo que entenda por las gestiones a su cargo; (v) la Dra. Miryam
Donato de Montoya fue designada como directora de asuntos jurdicos
del Comit; y (vi) el seor Pompilio Casasfranco fue encargado del
voluntariado.

Por ltimo, en el Acta se afirma lo siguiente:

Doris ngel inform de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar


sus instalaciones para reuniones. Tambin inform que la corporacin
Colombia Primero, tendr a su cargo la parte contable y de ayuda en
materia de manejo de los fondos. (negrillas y subrayados agregados).

Se convoc a una nueva reunin informal y con ms colaboradores


invitados, para el lunes 18, en el Hotel Dann Carlton, en la calle 94,
carrera 19, en Bogot.

Siendo las 10: 45 a.m. se levant la sesin.

(firmado) (firmado)

Luis Guillermo Giraldo Hurtado Carlos Alberto Jaramillo


Vocero Comit Promotor Secretario

3.3.1.2. Inscripcin del Comit de Promotores y de la solicitud de


referendo

El da 9 de Noviembre de 2007, el seor Luis Guillermo Giraldo


Hurtado solicit a la Registradura Nacional el envo de un formulario
con el objeto de proceder a recoger el 5 por mil de las firmas necesarias
para acreditar el comit promotor de un referendo constitucional, al

265
Expediente CRF-003

tenor del artculo 378 de la Constitucin Nacional y de la Ley 134 de


1994.129

El da 31 de enero de 2008, el seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado,


envo comunicacin a la Direccin de Gestin Electoral de la
Registradura, solicitando la certificacin del nmero de ciudadanos y
ciudadanas que se encontraban inscritas en el censo electoral, solicitud
que fue atendida mediante oficio del 5 de febrero de 2008.

De conformidad con la mencionada certificacin130 el censo era el


siguiente:

Femenino Masculino Total Total mesas


14.550.273 13.505.058 28.055.331 82.364

El da 28 de Febrero de 2008, el seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado


envi comunicacin al Despacho del Registrador Nacional, mediante la
cual puso en conocimiento de la Entidad, el grupo de ciudadanos y
ciudadanas que decidieron conformar el Comit de Promotores para
modificar el artculo 197 superior.

El da 12 de marzo de 2008, el seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado


present ante la Registradura Nacional del Estado Civil, la siguiente
documentacin131:

1. Acta de constitucin del respectivo comit, con su vocero.


2. Formulario en el cual consta el nombre, cdula, direccin, telfono,
lugar y firma de los miembros de dicho comit, con su vocero
129
Visible a folio 167 del cuaderno principal nm. 1.
130
Visible a folio 38, del Anexo IV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.
131
Visible a folio 41 del Anexo VI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.

266
Expediente CRF-003

correspondiente, y doscientas sesenta mil ochocientas veinte y seis (sic)


(260.826) firmas, para completar ms del 5 por mil exigido por las
disposiciones pertinentes.
3. Noventa y ocho cuadernos, de los cuales noventa y siete contienen 100
folios cada uno y uno que contiene ciento veinte y siete (sic) folios, para
un total de noventa y ocho cuadernos que contienen nueve mil
ochocientos veinte y siete (sic) folios, con las firmas correspondientes

El da 7 de abril de 2008, el seor Luis Guillermo Giraldo le remiti un


oficio al Registrador Nacional del Estado Civil, indicndole que lo
siguiente:

Como Vocero del Comit Promotor del tema de la reeleccin


presidencial, me permito informarles que el ttulo de la iniciativa es el
siguiente: Reeleccin Presidencial, reforma al inciso 1, artculo 197 de
la Constitucin Poltica.

El da 8 de abril de 2008, el seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado


remiti al Registrador Nacional la siguiente documentacin132: (i) Ttulo
del referendo constitucional, (ii) Exposicin de motivos, (iii) Resumen
del contenido, (iv) Proyecto de articulado.

En cuanto al contenido de la propuesta se lee lo siguiente:

RESUMEN DE CONTENIDO

Se trata de que mediante referendo constitucional el pueblo colombiano


defina si es posible o no que quien haya ocupado por dos perodos
constitucionales la Presidencia de la Repblica, pueda ser elegido para un
nuevo perodo.

132
Visible a folio 48 del Anexo VII de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.

267
Expediente CRF-003

El anterior se considera un procedimiento ampliamente democrtico y


completamente ajustado a la Constitucin Poltica.

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO


C.C. 2.911.993
Vocero Referendo Constitucional.

A su vez, el texto del proyecto de reforma constitucional presentado por


el vocero del Comit Promotor fue el siguiente:

PROYECTO DE LEY NO.

Por medio de la cual se convoca a un Referendo Constitucional y se


somete a consideracin del pueblo un proyecto de Reforma
Constitucional.

EL CONGRESO DE COLOMBIA
Decreta

ARTCULO 1. CONVOCATORIA. Convcase al pueblo colombiano


para que en desarrollo de lo previsto por los artculos 374 y 378 de la
Constitucin Poltica, mediante Referendo Constitucional decida si
aprueba el siguiente
Proyecto de Acto Legislativo
El pueblo de Colombia
Decreta
El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica quedar as:
Quien haya ejercido la Presidencia de la Repblica por dos perodos
constitucionales, podr ser elegido para otro perodo.
Aprueba Usted el anterior inciso:
Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )

268
Expediente CRF-003

ARTCULO 2. La presente ley regir a partir de la fecha de su


promulgacin.

LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO


C.C. 2.911.993
Vocero Referendo Constitucional.

3.3.1.3. Verificacin del cumplimiento de requisitos para conformar


el Comit de Promotores e inscripcin de la solicitud de iniciativa
ciudadana

Como se ha explicado, una vez recibida a cabalidad la documentacin


exigida por la ley y los respectivos apoyos, el Registrador Nacional
expedir la correspondiente Resolucin.

En el caso concreto, el Registrador Nacional expidi la Resolucin nm.


1685 del 8 de abril de 2008133, Por la cual se inscribe el Comit de
Promotores y el Vocero de una solicitud de Referendo Constitucional.
En dicho acto administrativo se consignan las siguientes afirmaciones (i)
el da 9 de noviembre de 2007 se present una solicitud de inscripcin de
Comit Promotor; (ii) ese da el censo electoral estaba conformado por
28.065.249 ciudadanos; (iii) se requera por tanto, en los trminos del
artculo 10 de la LEMP, contar con 140.326 apoyos vlidos; (iv) los
interesados presentaron ante la Registradura un total de 260.826
respaldos, los cuales, una vez revisados por la Direccin de Censo
Electoral, se constat que realmente ascendan a 261.008 apoyos; (v) la
Registradura procedi a verificar la validez de tales respaldos; y (vi) una

133
Visible a folios 31 a 33 del Anexo II de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

269
Expediente CRF-003

vez aplicadas las pruebas tcnicas se constat la validez de 238.224


apoyos.

La parte resolutiva de la mencionada Resolucin dice lo siguiente134:

ARTCULO PRIMERO. Inscribir el comit de promotores de la


solicitud de referendo constitucional que busca la reforma al inciso 1,
artculo 197 de la Constitucin Poltica, el cual estar integrado por los
siguientes ciudadanos:

NOMBRES Y APELLIDOS CDULA DE


CIUDADANA
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993
CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387
DORIS ANGEL VILLEGAS 41.369.921
MYRIAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168
GUSTAVO ANTONIO DAJER CHADID 17.088.818

JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602

ALVARO DE JESS VELSQUEZ COCK 3.337.554

HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367


DAVID SALAZAR OCHOA 1.736.761

ARTCULO SEGUNDO. Inscribir como vocero del Comit Promotor al


seor LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO, identificado con
cdula de ciudadana nmero 2.911.993 expedida en la ciudad de Bogot.
ARTCULO TERCERO. La presente resolucin rige a partir de la fecha
de su publicacin.

134
Visible a folios 157 a 159 del cuaderno principal.

270
Expediente CRF-003

Posteriormente, el Registrador Nacional profiri la Resolucin nm.


1896 del 18 de abril de 2008135, Por la cual se inscribe una solicitud de
Referendo Constitucional, acto administrativo en el cual se da cuenta de
la recepcin del proyecto de articulado y la exposicin de motivos, en los
trminos del artculo 12 de la LEMP. Se afirma igualmente que para el
da 9 de abril de 2008, fecha en la cual se present la respectiva solicitud
de inscripcin, el censo electoral ascenda a 28.061.379 ciudadanos aptos
para sufragar, cifra que permite establecer que el cinco por ciento (5%)
necesario para el presente proceso equivale a 1.403.069 respaldos
vlidos. As mismo, se establece que, en el trmino de 15 das se
elaborarn y entregarn los formularios a los Promotores, quienes
contarn, a partir de entonces, con un trmino de seis (6) meses para
recolectar las respectivas firmas.

As las cosas, la parte resolutiva del mencionado acto administrativo


dispone:

ARTCULO PRIMERO. INSCRIBIR la solicitud de Referendo


Constitucional por medio del cual se pretende promover una REFORMA
AL INCISO 1, ARTCULO 197 DE LA CONSTITUCIN POLTICA
()
ARTCULO SEGUNDO. ASIGNAR a la solicitud de Referendo
Constitucional por medio del cual se pretende promover una REFORMA
AL INCISO 1, ARTCULO 197 DE LA CONSTITUCIN POLTICA,
el Radicado 002 de 2008.

ARTCULO TERCERO. DISPONER, por intermedio de la Direccin


de Censo Electoral, la entrega dentro del trmino legal, de los formularios
para la suscripcin de apoyos de la solicitud de Referendo Constitucional

135
Visible a folios 28 y 29 del Anexo I de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

271
Expediente CRF-003

por medio del cual se pretende promover una REFORMA AL INCISO


1, ARTCULO 197 DE LA CONSTITUCIN POLTICA.

Advirtase entonces la expedicin de dos actos administrativos: uno


primero, mediante el cual la Registradura inscribi el Comit de
Promotores del Referendo (Resolucin nm. 1685 del 8 de abril de
2008); uno segundo, por medio del cual se inscribi la propuesta de
reforma constitucional (Resolucin nm. 1896 del 18 de abril de 2008).
En otras palabras, la inscripcin del Comit y de la propuesta no
coincidieron en el tiempo.

3.3.1.4. Entrega al vocero del Comit, por parte de la Registradura,


del formulario de suscripcin de apoyos

El da 22 de abril de 2008, el Director Nacional del Censo Electoral


notific personalmente al seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado el
contenido de la Resolucin 1896 del 18 de abril de 2008, e igualmente
se realiza la entrega al respetivo comit promotor, de tres (3)
formularios modelo oficial para la recoleccin de los apoyos que
respaldarn la solicitud promovida136.

3.3.1.5. Plazo para la recoleccin de los apoyos

Una vez se cont con la inscripcin de la iniciativa, los promotores


dispusieron de un plazo de 6 meses para recolectar apoyos ciudadanos
equivalente al menos el 5% del censo electoral. Segn el Registrador, se
requera contar con al menos 1.403.069 apoyos.

136
Visible a folio 55 del Anexo VIII de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

272
Expediente CRF-003

3.3.1.6. Entrega de los respaldos ciudadanos

El da 11 de agosto de 2008, el seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado


procedi a entregar en la Registradura Nacional un total de 5.021.873
firmas o apoyos a dicho referendo, reforma al inciso 1 del artculo 197
de la Constitucin Poltica137.

Obra igualmente en el expediente, la correspondiente Acta de Recibo de


1.674 cuadernillos que dicen contener cinco millones, veintin mil
ochocientos setenta y tres ( 5.021.873 ) firmas, que corresponden a los
ciudadanos que apoyan la solicitud promovida. A rengln seguido se
afirma lo siguiente:

De conformidad con lo previsto en el artculo 24 de la Ley 134 de 1994,


la Registradura Nacional del Estado Civil cuenta con el trmino de un
mes, contado a partir de hoy, para pronunciarse mediante certificacin
sobre el nmero total de respaldos consignados, el nmero de respaldos
vlidos y nulos y, finalmente, si se ha cumplido o no con los requisitos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la solicitud de
referendo presentada138.

3.3.1.7. Certificacin a la que hace referencia el artculo 24 de la


LEMP y su correspondiente notificacin

El da 10 de septiembre de 2008, el Registrador Nacional del Estado


Civil expidi la siguiente certificacin:

EL REGISTRADOR NACIONAL DEL ESTADO CIVIL


De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 24 de la Ley 134 de 1994

137
Visible a folio 57 del Anexo IX de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.
138
Visible a folio 58 del Anexo IX de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.

273
Expediente CRF-003

CERTIFICA

Que el doctor LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO, Identificado


con cdula de ciudadana nmero 2.911.993 expedida en la ciudad de
Bogot, el da 9 de noviembre de 2007 manifest a la Registradura
Nacional del Estado Civil- la intencin de adelantar un Referendo
Constitucional para buscar la "reforma al Inciso 1 Artculo 197 de la
Constitucin Poltica"

Que el Censo Electoral vigente a la fecha de la presentacin de la


solicitud en mencin ascenda a veintiocho millones sesenta y cinco mil
doscientos cuarenta y nueve (28.065.249) cdulas de ciudadana aptas
para votar, y en consecuencia de acuerdo con lo dispuesto por el artculo
70 de la ley 134 de 1994, para el xito de esta etapa del proceso se
requera la presentacin de un nmero de respaldos no Inferior al 5 por
mil del Censo Electoral, es decir la acreditacin de 140.326 apoyos
vlidos para la Inscripcin del respectivo Comit Promotor.

Que efectuada la revisin de apoyos para la acreditacin del Comit de


Promotores, se validaron doscientos treinta y ocho mil doscientos
veinticuatro (238.224) apoyos, nmero superior al mnimo requerido para
esta fase, por lo anterior este Despacho expidi la Resolucin 1685 del 8
de abril de 2008, por medio de la cual se realiz la Inscripcin del Comit
de Promotores, y la acreditacin del Vocero del mismo.

Que en razn a que el respectivo Comit Promotor alleg la


documentacin exigida en el artculo 12 de la Ley 134 de 1994, la
Registradura Nacional del Estado Civil por medio de la Resolucin No.
1896 de 18 de abril de 2008 procedi a inscribir la solicitud de Iniciativa
ciudadana de Referendo Constitucional asignndole l nmero de
radicacin 002.

Qu el da 22 de abril de 2008, compareci en el despacho de la Direccin


de Censo Electoral, el doctor LUIS GUILLERMO GIRALDO

274
Expediente CRF-003

HURTADO, en su calidad de vocero del Comit Promotor del Referendo


Constitucional, con el fin de recibir a satisfaccin el formulario de
suscripcin de apoyos aprobado por la Registradura Nacional del Estado
Civil para la recoleccin de respaldos equivalentes al 5% del Censo
Electoral, de conformidad con previsto en el artculo 18 de la Ley 134 de
1994.

Que de conformidad con el respectivo Censo Electoral, el nmero de


apoyos necesarios para certificar el presente proceso, debe ser igual o
superior a un milln cuatrocientos tres mil sesenta y nueve ( 1.403.069 )
respaldos vlidos.

Que el da 11 de Agosto de 2008, se recibi de parte de los miembros del


Comit Promotor, la cantidad de mil seiscientos setenta y cuatro (1.674)
cuadernos, manifestando que los mismos contenan cinco millones
veintin mil ochocientos setenta y tres (5.021.873) firmas,
correspondientes a los ciudadanos que apoyan la solicitud promovida.

Que una vez numerada y foliada la documentacin allegada por el Comit


Promotor por parte de la Direccin de Censo Electoral, se estableci que
el nmero real d apoyos presentados ascendi a la suma de cuatro
millones noventa y tres mil quinientos cuatro (4.093.504) respaldos,
allegados en mil cuatrocientos cuarenta y Cinco (1.445) cuadernillos y
setenta y un (71 ) carpetas AZ.

Que de conformidad con lo dispuesto por el artculo 23 de la Ley 134 de


1994 y la Resolucin No. 1056 del 25 de marzo de 2004 proferida por la
Registradura Nacional del Estado Civil, la Direccin de Censo Electoral,
procedi a verificar los apoyos presentados aplicando la tcnica de
muestreo prevista en el artculo 7 de la Resolucin 5641 del 30 de
octubre de 1996 expedida Igualmente por parte de sta Entidad y en el
artculo 5 de la Resolucin 1056 aludida en precedencia. Lo anterior, en
la medida que el nmero de apoyos a verificar era superior a 8.000.

275
Expediente CRF-003

Que para establecer la posible uniprocedencia de los respaldos allegados a


la Registradura Nacional del Estado Civil, se dispuso que algunos de los
apoyos presentados fueran objeto de anlisis por parte de expertos
graflogos, con el fin de que estos emitieran concepto sobre la validez de
los mismos; el cual reposa en los archivos de la Direccin de Censo
Electoral.
.
Que aplicada la revisin a cada uno de los apoyos de acuerdo a lo
establecido en el artculo 4 .de la referida Resolucin No. 5641, se
obtuvo el siguiente resultado: .

Numero de apoyos revisados: 5.021.973


Nmero de apoyos efectivamente presentados 4.093.504
Nmero de apoyos nulos 183.679

Que una vez se determin el nmero de respaldos sobre los cuales se


aplicara el procedimiento establecido por el artculo 7 de la Resolucin
5641 del 30 de octubre de 1996, se procedi a revisar los apoyos
correspondientes a la muestra (24716 respaldos), se procedi a confrontar
la' Informacin contenida en el Archivo Nacional de Identificacin (ANI)
y en la base de datos del Censo Electoral, con el propsito de establecer
la correspondencia entre el nmero de cdula de ciudadana, los nombres
y apellidos y su Inscripcin en el censo electoral, siendo rechazadas 1685
firmas despus de esta revisin.

Que adelantada la anterior actividad y aplicada la mencionada formula


estadstica, de acuerdo a los soportes que reposan en la Direccin de
Censo Electoral, se concluye que el nmero de apoyos vlidos obtenidos
es de veintitrs mil treinta y un (23.031) apoyos vlidos.

Como consecuencia del anterior proceso y de acuerdo con la metodologa


dispuesta mediante la Resolucin No. 5641 de de 1996, y superados los
parmetros establecidos en la norma, es pertinente conforme lo establece
el artculo 24 de la Ley 134 de 1994, emitir la presente certificacin de

276
Expediente CRF-003

cumplimiento del requisito constitucional y legal de la presentacin de


respaldos de un nmero de ciudadanos no menor al 5% del censo
electoral que apoyan la solicitud de referendo, por medio del cual se
pretende la "reforma al Inciso 1 . Artculo 197 de la Constitucin
Poltica". .
.
Esta certificacin se emite en la ciudad de Bogot D. C., de acuerdo a lo
dispuesto en la Ley 134 de 1994 en su artculo 24, con destino al doctor
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO, en su calidad de Vocero y
representante de esta solicitud de referendo, a los diez (10) das del mes
de Septiembre de dos mil ocho (2008).

Contra la presente certificacin no procede recurso alguno por va


gubernativa de conformidad con lo dispuesto por el artculo 25 de la Ley
134 de 1994.

El anterior acto administrativo fue notificado al vocero del Comit de


Promotores el da 10 de septiembre de 2008.139

3.3.1.8. Solicitudes de certificaciones formuladas al Registrador


Nacional del Estado Civil sobre el cumplimiento de los requisitos
previstos por los artculos 24 y 27 de la LEMP en el trmite de la
iniciativa legislativa ciudadana y sus respectivas respuestas

El da 19 de junio de 2009, el Representante Carlos Arturo Piedrahita


Crdenas, solicit al Registrador certificar lo siguiente140:

139
Visible a folio 151 del Anexo XI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
140
Visible a folio 228 del Anexo XIV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

277
Expediente CRF-003

En el caso concreto del referendo de reeleccin presidencial, srvase


certificar seor Registrador si sta ya cumpli con los dos requisitos en
cuanto al nmero de apoyos de firmas y en cuanto a los dems requisitos
constitucionales y legales exigidos para el apoyo de la iniciativa
legislativa y normativa o de la solicitud de referendo en cuanto a la
financiacin de la campaa, por la recoleccin de firmas y trmite del
referendo; de conformidad con lo sealado por el Consejo Nacional
Electoral?

Igualmente srvase certificar si la Registradura Nacional del Estado Civil


ya certific (enviar copia del mismo en caso positivo), el requisito de la
financiacin y en caso contrario de no haberse certificado, srvase expedir
la certificacin de que hasta la fecha no se ha efectuado este trmite, por
el no cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales exigidos
en la ley 134 de 1994, en cuanto a la financiacin

El Registrador Nacional procedi, en consecuencia, a certificar lo


siguiente141:

En lo atinente al primer requerimiento, que de acuerdo con la


metodologa dispuesta mediante resolucin No. 5641 de 1996, y
superados los parmetros establecidos en la norma, de conformidad con el
artculo 24 de la Ley 134 de 1994, el 10 de septiembre de 2008, se
profiri certificacin de cumplimiento del requisito constitucional y legal
de la presentacin de respaldos de un nmero de ciudadanos no menor al
5% del censo electoral que apoyan la solicitud de referendo, por medio de
la cual se pretende la reforma al inciso 1 , Artculo 197 de la
Constitucin Poltica ( Se anexa certificacin en 3 folios).

En atencin a su segunda peticin, me permito certificar que a la fecha no


se ha expedido ninguna certificacin en donde conste que el referendo
de Reeleccin Presidencial ha cumplido con las normas legales
141
Visible a folios 230 y 231 del Anexo XIV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de
octubre de 2009.

278
Expediente CRF-003

referentes a la financiacin y montos mximos de contribuciones


privadas que puedan ser invertidas en los mecanismos de
participacin ciudadana. (negrillas y subrayados agregados).

El da 24 de junio de 2009, el Representante Pedrito Toms Pereira


Caballero solicit al Registrador Nacional, aludiendo a la anterior
respuesta emita su concepto acerca de si este certificado es requisito
indispensable, para el trmite de la conciliacin del proyecto de ley en
comento142, a lo cual se respondi lo siguiente:

Por ser las certificaciones de que tratan los artculos 24 y 27 de la Ley


134 de 1994, competencia de esta Entidad, se proceder a dar respuesta a
la expedicin de las certificaciones.
()
Obsrvese que la primera proposicin del artculo 30 idem establece una
vez certificado, expresin que no hace referencia a un nmero
determinado de certificaciones sino a la evidencia de que se haya
certificado por la Registradura Nacional del Estado Civil el
cumplimiento de los requisitos de una iniciativa legislativa y normativa,
exigidos por esta ley (negrillas fuera de texto).

A rengln seguido, el Registrador Nacional trajo a colacin el texto del


Decreto 895 de 2000, que reglamenta la parte operativa de la LEMP, y a
cuyo tenor143:

Artculo 2. Definiciones. Para todos los efectos, las nociones de


inscripcin, registro y certificacin contenidas en la ley 134 de 1994 se
definen as:

142
Visible a folio 243 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
143
Visible a folio 252 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

279
Expediente CRF-003

()

c) Certificacin. De conformidad con el artculo 27 de la Ley 134 de


1994, se entiende por certificacin el acto mediante el cual el
Registrador del Estado Civil declara que se han cumplido los requisitos
exigidos en cada una de las etapas de realizacin de los mecanismos de
participacin ciudadana desde la inscripcin de iniciativas solicitudes de
referendo hasta la presentacin de la iniciativa legislativa y normativa
ante la corporacin pblica correspondiente o de la solicitud de referendo
ante el Registrador del Estado Civil correspondiente (negrillas y
subrayados agregados).

De igual manera, el Registrador Nacional recuerda que el Consejo de


Estado, mediante sentencia del 14 de febrero de 2002, proferida por la
Seccin Primera, conoci de una accin de nulidad dirigida contra el
artculo 2 del decreto 895 de 2000, cuyo cargo principal consista en
afirmar que, encontrndose conformada la Organizacin Electoral por el
Consejo Nacional Electoral y la Registradura Nacional del Estado Civil,
vulneraba la Constitucin (arts. 120 y 265) el hecho de que el decreto
hubiese asignado competencia exclusiva para certificar al Registrador
Nacional. El cargo no prosper por las siguientes razones:

Por otra parte, cuando el artculo 27 de la ley reglamentada establece


que La organizacin electoral certificar, para todos los efectos legales,
el cumplimiento de los requisitos exigidos para la realizacin de los
mecanismos de participacin ciudadana, no desconoce la facultad de
certificacin que corresponde al Registrador Nacional del Estado
Civil contenida en el ya trascrito artculo 24, que determina que dicha
certificacin comprende, no solamente lo relacionado con el nmero total
de respaldos consignados, de respaldos vlidos y de respaldos nulos, sino
el mbito amplio sobre el cumplimiento de los requisitos exigidos en las
normas constitucionales y legales para la realizacin de los mecanismos

280
Expediente CRF-003

de participacin ciudadana; es decir, que cuando el artculo 27 seala que


para todos los efectos legales se debe certificar el cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de participacin
ciudadana, ya la norma legal le haba precisado en el artculo 24, a cual
funcionario, dentro de la Organizacin Electoral, corresponde tal funcin.
()

Por ello, como la ley otorga al Registrador del Estado Civil amplia
facultad de certificacin sobre el ajuste a la legalidad de todo el proceso
de la participacin ciudadana, la facultad contenida en el literal c) del acto
administrativo objeto de examen se acomoda a la norma reglamentada.

En efecto, como el Decreto parcialmente demandado, al definir la nocin


de certificacin, atribuye al Registrador del Estado Civil la expedicin del
acto mediante el cual declara que se han cumplido los requisitos
exigidos en cada una de las etapas de realizacin de los mecanismos de
participacin ciudadana, desde la inscripcin de las iniciativas
solicitudes de referendo hasta la presentacin de la iniciativa
legislativa y normativa ante la corporacin correspondiente o de la
solicitud de referendo ante el Registrador Nacional del Estado Civil
correspondiente, encuentra la Sala que no aparece exceso del ejercicio de
la facultad de reglamentar las leyes que corresponde al Presidente de la
Repblica (negrillas y subrayados agregados).

Por ltimo, en relacin con los artculos 97 y 98 de la LEMP, atinentes al


control de contribuciones en materia de mecanismos de participacin
ciudadana, y la relacin de aqullos con las certificaciones expedidas por
el Registrador Nacional, esta autoridad respondi lo siguiente:

De la lectura e interpretacin tanto literal como sistemtica de las


normas y de la doctrina citada, me permito concluir que la premisa
necesaria para el trmite de las iniciativas legislativas y normativas
conforme al artculo 30 de la Ley 134 de 1994, es que se haya certificado

281
Expediente CRF-003

por la Registradura Nacional del Estado Civil el cumplimiento de los


requisitos de la iniciativa legislativa y normativa, exigidos por esta ley, lo
que no excluye de ninguna manera lo relativo a los artculo 97 y 98
ibdem144

El da 18 de agosto de 2009, el Representante lvaro Alfrez Tapias


solicit al Registrador Nacional, me seale si la recoleccin de firmas
que se tuvieron para respaldar esta iniciativa cumpli con todos los
requisitos exigidos por la ley. De serlo as, solicito me certifique la
legalidad de la recoleccin de firmas, ya que esta iniciativa es de origen
popular. 145

Al respecto, el Registrador Nacional respondi:

Los presupuestos de hecho sealados en los artculos 24 y 30 de la Ley


134 de 1994 corresponden a dos etapas distintas y no necesariamente
concurrentes, que transcurren desde la solicitud del referendo hasta la
presentacin del mismo ante la corporacin correspondiente. Por lo cual
la ley establece as dos etapas. La primera etapa que inicia con la
inscripcin de firmas y termina con la certificacin del artculo 24 ibdem
en cuanto al nmero mnimo de apoyos vlidos en el porcentaje que
respecto del censo electoral se seala en el artculo 28 del mismo texto
legal. La segunda de ellas, relacionada con el cumplimiento de los
artculos 97 y 98 de la misma ley, en este caso, etapa que culmina con la
entrega del balance de ingresos y gastos, dentro de los quince das
siguientes a la entrega de apoyos al referendo y slo puede certificar una
vez el Consejo Nacional Electoral haya ejercido su competencia.
Como se advierte, tales etapas, segn las voces del inciso segundo del
artculo 97 del Ttulo X de la Ley 134 de 1994 no son coincidentes en el
tiempo (negrillas y subrayados agregados).

144
Visible a folio 252 del Anexo XV de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.
145
Visible a folio 253 del Anexo XVI de la Respuesta Oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de
2009.

282
Expediente CRF-003

Luego de afirmar que el CNE no le ha notificado la culminacin de la


investigacin adelantada sobre los balances de ingresos y gastos,
concluye lo siguiente:

Por tanto, con base en el marco anteriormente sealado, ste Despacho


considera que no es posible expedir la certificacin por Usted
solicitada acerca del cumplimiento de todos los requisitos de ley, en
especial de los artculos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, por parte de la
campaa que busca modificar el inciso primero del artculo 197 de la C.P.
hasta tanto no concluya la actuacin del Consejo Nacional Electoral,
en el mbito de su competencia, esto es investigar y sancionar
violaciones a las reglas sobre presentacin de balances y cuentas
consagradas en la Ley 134 de 1994 (negrillas y subrayados agregados).

3.3.2. La investigacin adelantada por el Consejo Nacional Electoral

3.3.2.1. La remisin del balance al CNE

El Registrador Nacional del Estado Civil, mediante oficio del 3 de


septiembre de 2008, remiti al CNE el balance de ingresos y gastos
presentado por el Comit de Promotores para la Reeleccin Presidencial.
El texto es el siguiente146:

Respetado Seor Presidente.


Me permito remitir para lo de competencia del Consejo Nacional
Electoral, el documento original que contiene seis folios en anexos
firmado por el doctor Luis Guillermo Giraldo Hurtado, mediante el cual
en su calidad de vocero del Comit de Promotores para la Reeleccin
Presidencial presenta: Entrega de balance de ingresos y gastos del proceso
de recoleccin de apoyos, en cumplimiento del artculo 97 de la Ley 134.

146
Visible a folio 4 del cuaderno de pruebas del referendo.

283
Expediente CRF-003

Este balance fue radicado en este Despacho dentro del trmino


establecido en el inciso 2 del artculo 97 de la Ley 134 de 1994. Esta
remisin se realiza en razn a que se pueden vislumbrar algunas
infracciones al artculo 2 en concordancia con el artculo 1 de la
Resolucin No. 0067 del 30 de enero de 2008 expedida por ese
Consejo. (negrillas y subrayados agregados)

Atentamente,
Carlos Ariel Snchez Torres
Registrador Nacional del Estado Civil.

En cuanto a las razones que llevaron al Registrador Nacional a remitir al


CNE el balance de ingresos y gastos del proceso de recoleccin de
apoyos, explica el funcionario que:

El da 2 de septiembre de 2008, el seor Luis Guillermo Giraldo, en su


calidad de vocero del Comit Promotor de la iniciativa popular en
mencin, hace entrega a esta Entidad dentro del trmino legal, del balance
de ingresos y gastos del proceso de recoleccin de apoyos suscrito por el
contador pblico Luis Fernando Useche Jimnez, del cual se transcribe lo
que en su tenor literal se lee:

COMIT DE PROMOTORES PARA LA REELECCIN


PRESIDENCIAL
BALANCE INFORME DE INGRESOS Y GASTOS DEL PROCESO
DE RECOLECCIN DE APOYOS

TOTAL DE INGRESOS $ 2.046.328.135.81


Contribuciones de 142.870.000
particulares
Otros crditos 1.903.458.135.81

284
Expediente CRF-003

TOTAL DE LOS $2.046.328.135.81


GASTOS
Honorarios 46.858.162.
Recoleccin de apoyos 1.416.714.893
Materiales y 226.898.454
publicaciones
Arrendamiento sede 17.143.550
Alquiler de equipos 10.164.641.
Seguros 5.575.730
Servicios pblicos 66.769.605
Correos, portes y 19.266.159
telegramas
Otros gastos 239.936.941.81

ORIGINAL FIRMADO ORIGINAL FIRMADO


LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO LUIS FERNANDO USECHE JIMENEZ
C. C. 2.911.993 de Bogot C. C. 17.168.818 de Bogot
Vocero del Comit Contador Pblico
T. P. 4.157-T J.C.C

Afirma el Registrador Nacional que:

Una simple lectura del documento trascrito genera las siguientes dudas:

1) El total de ingresos y el total de gastos pueden exceder lo previsto en


la Resolucin 0067 del 30 de enero de 2008 del Consejo Nacional
Electoral, tanto en el exceso del monto global, que corresponde a la
suma de $ 334.974.388, como en el monto individual que equivale al
1% del monto anteriormente sealado ( $ 334.974.388 ), por
ausencia de discriminacin de la partida otros crditos por valor
de $ 1.903.458.135.81
2) El artculo 97 de la Ley 134 de 1994 no incluye dentro de las formas
de financiacin de la campaa de recoleccin de apoyos, la

285
Expediente CRF-003

modalidad de crditos por lo que stos pueden ser ilegales como


medio de financiacin.
Las anteriores dudas dieron lugar a la remisin por competencia al
Consejo Nacional Electoral, con fundamento en el artculo 106 de la
Ley 134 de 1994147 (negrillas y subrayados agregados).

Ahora bien, el da 3 de septiembre de 2008, el seor Luis Fernando


Useche Jimnez, contador del Comit de Promotores, procedi a remitir
a la Registradura Nacional una aclaracin informe, en el cual se
afirma que me permito aclarar las inconsistencias presentadas en el
informe de donantes, las cuales obedecen a errores de digitacin, como
se puede apreciar en la relacin que se presenta148.

Al respecto, la Corte advierte que no se trata de la presentacin de un


balance sino de aquello que el contador denomina inconsistencias
presentadas en el informe de donantes, lo que significa, simplemente
algunas correcciones de los nmeros de cdulas de algunas personas que
contribuyeron econmicamente con la campaa.

3.3.2.2. Apertura de indagacin preliminar

En reparto de negocios realizado por la Sala Plena del CNE, celebrada el


9 de septiembre de 2008, se asign al Despacho del Magistrado Hctor
Osorio Isaza, el trmite y sustanciacin del respectivo proceso
administrativo149.

El da 19 de septiembre de 2008, el Magistrado Ponente le solicit al


vocero del Comit Promotor, le facilitara los soportes contables, libros

147
Visible a folio 15 del cuaderno Respuesta oficio No. OPC- 301/09 del 5 de octubre de 2009.
148
Visible a folios 11 y 12 del cuaderno principal 1.
149
Visible a folio 1 del Cuaderno Pruebas. Oficio del Consejo Nacional Electoral. OPC- 302/09.

286
Expediente CRF-003

y dems documentos que sirvieron de fundamento para la elaboracin


del mencionado balance150.

El CNE, en Sala Plena del 19 de noviembre de 2008, rechaz la ponencia


presentada por el Magistrado Osorio Isaza, disponiendo el traslado del
expediente al Magistrado en turno, Joaqun Jos Vives Prez.

Por medio de Auto del 20 de noviembre de 2008, el Magistrado Ponente


orden abrir investigacin preliminar por la presunta vulneracin de los
artculo 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, el artculo 18 de la Ley 130 de
1994 y los artculos primero, segundo y tercero de la Resolucin 0067 de
2008, con ocasin de la presentacin del balance de ingresos y gastos
del proceso de recoleccin de firmas presentado por el Comit Promotor
para la Reeleccin Presidencial y se decretan algunas pruebas.

En cuanto a la parte considerativa, en el Auto en mencin se transcriben


los artculos 24, 97, 98 y 101 de la Ley 134 de 1994; el artculo 18 de la
Ley 130 de 1994; los artculos 1, 2 y 3 de la Resolucin nm. 0067 de
2008 del CNE. A rengln seguido, se afirma lo siguiente:

DEL CASO CONCRETO.


Atendiendo el oficio remitido a esta Corporacin el 3 de septiembre de
2008, por el seor Registrador Nacional del Estado Civil, Dr. Carlos Ariel
Snchez Torres, con sus respectivos anexos, tiene el Despacho que existe
al menos prueba sumaria de la que es posible inferir que el balance
de ingresos y gastos del proceso de recoleccin de firmas presentado
por el Comit Promotor para la Reeleccin Presidencial, no cumple
con el lleno de los requisitos exigidos para tal efecto (negrillas y
subrayados agregados).

150
Visible a folio 17 del cuaderno principal 1.

287
Expediente CRF-003

En consecuencia, se orden:

ARTCULO PRIMERO. Ordenar la apertura de indagacin preliminar


por la eventual vulneracin de los artculos 97 y 98 de la ley 134 de
1994, el artculo 18 de la Ley 130 de 1994, y de los artculos primero,
segundo y tercero de la Resolucin 0067 de 2008, con ocasin de la
presentacin del balance de ingresos y gastos del proceso de recoleccin
de firmas presentado por el Comit Promotor para la recoleccin, segn
las razones de hecho y de derecho expuestas en la parte considerativa de
esta providencia151 (negrillas agregadas).

Seguidamente, se decretaron como pruebas (i) la exhibicin de libros de


contabilidad del Comit Promotor para la Reeleccin Presidencial
especficamente aquellos donde conste los soportes contables de los
ingresos y gastos generados con la recoleccin de firmas para apoyo a
la reeleccin; y (ii) recibir la declaracin juramentada de los seores
Luis Guillermo Giraldo Hurtado y Luis Fernando Useche Jimnez, en sus
calidades de vocero y contador del Comit de Promotores del Referendo,
respectivamente.

El contenido del auto fue comunicado a los seores Luis Guillermo


Giraldo Hurtado y Luis Fernando Useche Jimnez.

3.3.2.3. Decreto y prctica de pruebas

El Magistrado Ponente, mediante Auto nm. 074 del 27 de noviembre de


2008 decret como pruebas (i) recibir declaracin juramentada al
Representante Legal de la Sociedad Transportadores Estratgicos de
Valores Unidos Limitada Transval Ltda, seor Jos Luis Lpez Runio; y
(ii) inspeccin con exhibicin de libros de contabilidad de la entidad sin
151
Visible a folios 56 a 61 del cuaderno principal 1.

288
Expediente CRF-003

nimo de lucro Colombia Primero. As mismo, se orden tener como


prueba el trmite adelantado ante la Direccin Nacional del Censo
Electoral.

Posteriormente, mediante oficio del 26 de noviembre de 2008, la


Procuradora Sptima Delegada ante el Consejo Nacional Electoral y el
Consejo de Estado, solicit al Magistrado Ponente requerir de manera
inmediata a los promotores del referendo, para que en el trmino de cinco
(5) das pusieran a disposicin de la Corporacin el listado total de
personas que con aportes superiores a un salario mnimo contribuyeron a
la financiacin desde el que se pueden vislumbrar algunas infracciones
al artculo 2 en concordancia con el artculo 1 de la Resolucin No.
006 del 30 de enero de 2008 expedida por ese Consejo152.

Dentro de la etapa probatoria, el 28 de noviembre de 2008, el seor Luis


Fernando Useche Jimnez, encargado de la contabilidad del Comit de
Promotores, remiti un memorial al Magistrado Ponente, indicando lo
siguiente:

De la manera ms atenta me permito comunicarle, que no tengo en mi


poder ni estoy autorizado para entrega de documentos contables del
Comit de Promotores para la Reeleccin Presidencial, por lo cual me es
imposible atender la citacin de la comunicacin de la referencia
(negrillas y subrayados agregados).153

Seguidamente el Magistrado Ponente, mediante Auto nm. 77 del 1 de


diciembre de 2008, decret como pruebas (i) inspeccin con exhibicin
de documentos de los libros de contabilidad del Comit Promotor del
Referendo; (ii) inspeccin con exhibicin de documentos de los libros de
152
Visible a folios 209 a 212 del cuaderno principal 1.
153
Visible a folio 223 del Cuaderno Principal 1.

289
Expediente CRF-003

contabilidad de la Asociacin Colombia Primero; y (iii) declaracin


juramentada del Representante Legal de la Asociacin Colombia
Primero.

Mediante Auto nm. 078 del 1 de diciembre de 2008, el Magistrado


Ponente decret como pruebas oficiar a la Cmara de Comercio de
Bogot para que remitiera copia del expediente completo de la entidad
sin nimo de lucro Colombia Primero, al igual que aquel de numerosas
personas jurdicas aportantes de la campaa.

El da 3 de diciembre de 2008, se realiz finalmente la inspeccin con


exhibicin de libros de contabilidad y documentos de soporte del Comit
de Promotores, diligencia que fue atendida por el seor Luis Fernando
Useche Jimnez. Dentro de los apartes pertinentes se hallan los
siguientes:

PREGUNTADO. Puede hacer una explicacin general de la


contabilidad del Comit Promotor para el referendo. CONTEST. Me
permito manifestarles que la contabilidad del Comit de Promotores se
reduce a un registro de ingresos y egresos que se descompone as: en
cuanto a los ingresos, el comit recibi unas donaciones en dinero y en
pagars de los cuales hago entrega del listado general de donantes,
fotocopia de los comprobantes de ingresos y el listado de los pagars que
fueron entregados por el comit de promotores a Colombia Primero para
aplicarlos en la cuenta. PREGUNTADO. No obstante el Dr. Luis
Guillermo Giraldo dijo que la deuda estaba respaldada con un pagar
firmado por l. CONTESTADO. Estos pagars son endosados.
()
PREGUNTADO. tiene usted relacin profesional, como abogado o
contador, con Colombia Primero?. CONTESTADO. No, con el
Comit, pero Colombia Primero es quien paga. PREGUNTADO. En

290
Expediente CRF-003

qu fecha el Dr. Luis Guillermo Giraldo Hurtado firm y entreg el


pagar a Colombia Primero como garanta del crdito recibido?
CONTESTADO. Creo que el dos. PREGUNTADO. Significa eso que
durante el tiempo que el crdito se gener, es decir, mientas Colombia
Primero realizaba los pagos, no exista ninguna garanta?
CONTESTADO. No tengo conocimiento.
()
PREGUNTADO. Llevaron ustedes los libros auxiliares y principales de
contabilidad? CONTESTADO. Yo traje fue un balance general, un estado
de resultados y los libros auxiliares de ingresos y egresos de gasto.
PREGUNTADO. Existe un contrato de mutuo firmado entre el Dr.
Luis Guillermo Giraldo y Colombia Primero? CONTESTADO. Si
existe pero no lo conozco.
()
PREGUNTADO. No tenemos la relacin de egresos?. CONTESTADO.
Si hay una relacin sucinta por que los pagos los hizo Colombia.
PREGUNTADO. los pagos de Colombia Primero no han sido
relacionados con detalle?. CONTESTADO. No seor. PREGUNTADO.
y en la medida en que se tiene un egreso por qu no se tiene la relacin?.
CONTESTADO. Cmo lo digo, eso lo haca Colombia Primero.
PREGUNTADO. ese documento es todo el soporte de lo que pag
Colombia Primero?, el Comit no tiene soporte?. CONTESTADO. No,
no los tiene. PREGUNTADO. el hecho econmico en s puede probarlo
el Comit de Promotores o Colombia Primero?. CONTESTADO.
Manifiesta que Colombia Primero tiene los documentos que basan esos
hechos. (negrillas y subrayados agregados).154

Mediante Auto nm. 079 del 4 de diciembre de 2008, el Magistrado


Ponente orden oficiar a la DIAN, a efectos de obtener las declaraciones
de renta de la Asociacin Colombia Primero.

154
Visible a folios 262 a 264 del Cuaderno Principal 1.

291
Expediente CRF-003

Luego, el Magistrado Ponente, mediante Auto 089155 del 9 de diciembre


de 2008, decret como prueba una inspeccin con exhibicin de la
correspondencia relativa a la relacin que la Asociacin Colombia
Primero ha tenido con el Comit Promotor del Referendo, en lo que atae
a la recoleccin de firmas y con las personas que hicieron aportes o
donaciones a la entidad en los aos 2007 y 2008, al igual que los libros
de contabilidad de la entidad desde su creacin.

El da 15 de diciembre de 2008156 se realiz la declaracin del


Representante Legal de la Asociacin Colombia Primero, al que la
inspeccin con exhibicin de libros de contabilidad de la misma,
diligencia que continu el da 22 de diciembre.157

A continuacin, mediante Auto nm. 096 del 18 de diciembre de 2008,


el Magistrado Ponente orden oficiar al Centro de Informacin
Financiera C.I.F.I.N., para que diera cuenta acerca de todas y cada una de
las cuentas bancarias registradas a nombre de la Asociacin Colombia
Primero y el Comit de Promotores del Referendo.

Seguidamente, a travs de Auto nm. 097 del 22 de diciembre de 2008,


el CNE orden oficiar a un nmero importante de personas naturales y
jurdicas, a efectos de que remitieran toda la correspondencia, recibida y
enviada, con ocasin del aporte, contribucin o donacin que hicieron a
la Asociacin Colombia Primero y/o al Comit de Promotores del
Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial, durante el
ao 2008. As mismo, se les solicit aportaran los respectivos
comprobantes de egresos, que acredita la contribucin, aporte o

155
Visible a folios 288 y 289 del cuaderno principal 1.
156
Visibles a folios 429 a 441 del cuaderno principal 1.
157
Visibles a folios 442 a 450 del cuaderno principal 1.

292
Expediente CRF-003

donacin, al igual que todos y cada uno de los documentos y soportes


que se generaron con ocasin del mismo. En caso de haber realizado
donaciones superiores a cincuenta (50) salarios mnimos ( $23.075.000),
acompaar la respectiva insinuacin notarial, si la hubiere.

Mediante Auto nm. 102 del 17 de febrero de 2009, el Magistrado


investigador orden oficiar a la Cmara de Comercio de Bogot, a
efectos de que remitiera certificado de existencia y representacin de la
entidad sin nimo de lucro Colombia Primero158.

Luego, mediante Auto del 25 de marzo de 2009159, el encargado de la


investigacin, orden citar a rendir declaracin a los integrantes del
Comit Promotor, e igualmente, requiri al Vocero del mismo, para que
en el trmino de cinco das remitiera copia de todas las actas de reunin
del Comit.

De igual manera, a travs de Auto nm. 113 del 27 de marzo de 2009160,


el Magistrado investigador orden citar a rendir declaracin a las
siguientes personas: Luis Fernando Useche Jimnez; Ivn Arturo Novella
Rivera (Revisor Fiscal de la Asociacin Primero Colombia); Mary Isabel
Patio (Contadora de la Asociacin Primero Colombia), al igual que a la
seora Mara Elsa Gutirrez Pacheco.

Continuando con la descripcin de la investigacin, se tiene que


mediante Auto nm. 115161 del 31 de marzo de 2009, se orden oficiar a
la Registradura Nacional del Estado Civil, a efectos de que rindiera un

158
Visible a folios 51 y 52 del cuaderno principal 2.
159
Visible a folios 73 y 74 del cuaderno principal 2.
160
Visible a folios 75 a 77 del cuaderno principal 2.
161
Visibles a folios 149 y 150 del cuaderno principal 2.

293
Expediente CRF-003

informe acerca del Comit de Promotores que se cre en 2004 para


permitir la reeleccin presidencial.

Mediante Auto nm. 117 del 11 de abril de 2009162 se orden oficiar a la


empresa de servicios temporales Redes Humanas S.A. para que remitiera
copia de todos los recibos y facturas expedidos con ocasin del contrato
suscrito con la Asociacin Colombia Primero. Luego, mediante Auto
nm. 119 del 2 de abril de 2009, se orden recibir la declaracin del
seor David Murcia Guzmn163.

Ahora bien, mediante Auto nm. 124 del 14 de marzo de 2009 se orden
citar a declarar, nuevamente, al seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado, al
igual que a los seores Javier Abello Strauss y Jorge Berro Villareal.

Luego, mediante Auto nm. 148 del 22 de julio de 2009164, el


Magistrado investigador orden citar a declarar al representante legal de
la Asociacin Colombia Primero, a efectos de que discrimine los valores,
facturas, destinatario, fechas y dems elementos que permitan determinar
uno a uno como se componen los citados conceptos.

3.3.2.4. Apertura de investigacin formal por la presunta violacin


de los topes a las contribuciones individuales que se recibieron con
ocasin del proceso de recoleccin de firmas. Resolucin nm. 0206
del 25 de marzo de 2009 del CNE

162
Visible a folios 305 y 306 del cuaderno principal 2.
163
Visible a folios 323 y 324 del cuaderno principal 2.
164
Visible a folios 44 a 54 del cuaderno principal 4.

294
Expediente CRF-003

El CNE en Pleno, con salvamento del voto del Magistrado Hctor Osorio
y Aclaracin de Voto de la Magistrada Adelina Covo, mediante
resolucin nm. 0206 del 25 de marzo de 2009, decidi165:

ARTCULO PRIMERO. Abrir investigacin formal por la presunta


violacin de los topes a las contribuciones individuales que se
recibieron con ocasin del proceso de recoleccin de firmas adelantado
por el Comit de Promotores de la iniciativa popular legislativa que busca
la convocatoria de un referendo constitucional para la reforma del inciso
1 del artculo 197 de la Constitucin Poltica, inscrito ante la
Registradura Nacional del Estado Civil mediante resolucin 1685 de
2008.
ARTCULO SEGUNDO. Notifquese el contenido de la presente
decisin, en los trminos indicados en los artculos 44 y 45 del C.C.A., a
cada uno de los integrantes del Comit de Promotores, as como al
Representante Legal de la entidad sin nimo de lucro Colombia Primero.
ARTCULO TERCERO. Comunquese la presente decisin a la Delegada
del Procurador General de la Nacin ante el Consejo Nacional Electoral.
ARTCULO CUARTO. Contra la presente decisin no procede recurso
alguno.

En lo relacionado con el tema de los topes de gastos y contribuciones en


la iniciativa popular legislativa, el CNE, haciendo una interpretacin
sistemtica de los artculos 103, 155 y 378 Superiores, por un lado, y 97
y 98 de la LEMP, por el otro, sostuvo lo siguiente:

El artculo 103 de la Constitucin Poltica Colombiana seala como uno


de los mecanismos de participacin del pueblo en ejercicio de su
soberana a la iniciativa legislativa. Esta figura est desarrollada dentro de
la misma Carta, en el artculo 155, de la siguiente manera:

165
Visible a folios 151 a 265 del cuaderno principal 2.

295
Expediente CRF-003

"ARTICULO 155. Podrn presentar proyectos de ley de reforma


constitucional, un nmero de ciudadanos igual o superior al cinco por
ciento del censo electoral existente en la fecha respectiva o el treinta por
ciento de los concejales o diputados del pas. La iniciativa popular ser
tramitada por el Congreso, de conformidad con lo establecido en el
artculo 163, para los proyectos que hayan sido objeto de manifestacin
de urgencia.

Los ciudadanos proponentes tendrn derecho a designar un vocero que


ser odo por las Cmaras en todas las etapas del trmite."

El artculo 378 de la Constitucin expresa que sta podr ser reformada


por medio de Referendo convocado por el Congreso "por iniciativa del
Gobierno o de los ciudadanos en las condiciones del artculo 155".
Advirtase que hasta aqu, la Carta no consagra requisito alguno distinto a
reunir la firma de un nmero determinado de ciudadanos. Sin embargo,
los artculos 98 y 97 de la Ley 134 de 1994 sealaron topes, tanto a los
gastos que se pueden realizar dentro de los mecanismos de participacin
como a los aportes que individualmente pueden recibirse de los
particulares para la financiacin de los procesos de recoleccin de firmas.
Las disposiciones citadas lo consagran as:

"ARTCULO 98. FIJACIN DEL MONTO MXIMO DE DINERO


PRIVADO PARA LAS CAMPAAS DE LOS DISTINTOS
MECANISMOS DE PARTICIPACIN. El monto mximo de dinero
privado que podr ser gastado en cada una de las campaas
relacionadas con los derechos e instituciones reguladas en la presente
Ley, ser fijado por el Consejo Nacional Electoral en el mes de enero de
cada ao. El incumplimiento de esta disposicin ser causal de mala
conducta.

ARTCULO 97. CONTROL DE CONTRIBUCIONES. Los promotores


podrn recibir contribuciones de los particulares para sufragar los
gastos del proceso de recoleccin de firmas y debern llevar una cuenta

296
Expediente CRF-003

detallada de las mismas y de los fines a que hayan sido destinadas.

Quince das despus de terminado el proceso de recoleccin de firmas,


deber presentarse a la Registradura el balance correspondiente,
suscrito por un contador pblico juramentado.

Desde el inicio del proceso de recoleccin de firmas, cualquier persona


podr solicitar que se haga pblico el nombre de quienes hayan
financiado la iniciativa, en dinero en especie, por un valor superior a
un Salario mnimo mensual.

Ninguna contribucin podr superar el monto que cada ao fije el


Consejo Nacional Electoral.

Con relacin a lo dispuesto por el artculo 98, siendo la iniciativa


legislativa uno de los mecanismos de participacin regulado en la Ley
134, sera forzoso concluir que los lmites ordenados se le aplican; por tal
razn, resultara inobjetable considerar que quienes la promueven estn
sujetos a los topes mximos de gastos que seala para cada ao el
Consejo Nacional Electoral. Sin embargo, el artculo 97 establece un
lmite a las contribuciones individualmente consideradas. Nace entonces
la inquietud acerca de si tales lmites son concurrentes o excluyentes.
Lo primero en advertirse es que, mientras el tope global cobija todo el
proceso del mecanismo de participacin, el individual hace relacin
exclusiva a la "recoleccin de firmas", que, si bien es la ms importante,
es slo una etapa dentro de ese proceso, que incluye otras como la
constitucin e inscripcin de la iniciativa (previa a la recoleccin de
firmas), o como el lobby para su debate y aprobacin dentro de
Congreso (posterior a la recoleccin).

Al decidir sobre la constitucionalidad previa de lo dispuesto en el hoy


artculo 97 tantas veces citado, la Corte Constitucional, mediante
sentencia C-180 de 1997, expres:

297
Expediente CRF-003

En relacin a los gastos del proceso de recoleccin de firmas y a las


contribuciones particulares para sufragarlos, la ley slo puede limitar,
como as lo hace en el inciso cuarto del artculo sub examine, el monto
mximo de las contribuciones que pueden ser recibidas por quienes
promuevan estas iniciativas. Respecto a los fines y el destino de tales
ingresos y contribuciones, los promotores que hayan sido beneficiarios
de stos debern presentar ante la Registradura el balance
correspondiente, suscrito por un contador pblico. Ello permite al Estado
controlar eficazmente que los ingresos procedentes de este tipo de
contribuciones se destinen a hacer efectivos los mecanismos de
participacin democrtica."

Con base en el alcance sealado por la Corte, ha de concluirse que en el


proceso de recoleccin de firmas slo aplican topes a los aportes que
individualmente pueden recibirse, y que tal etapa est excluida de los
topes generales del artculo 98 de la Ley 130 de 1994. Ahora, el balance
y las cuentas que esta Corporacin estudia hacen relacin a esta etapa y
no al proceso en general, razn por la cual se desecharn las valoraciones
relativas a identificar violaciones a topes generales y se enfocar el
anlisis sobre el respeto a los individuales.

Otro aspecto importante de la decisin adoptada por el CNE es el


referente al tema de los topes individuales a las contribuciones realizadas
para impulsar la iniciativa legislativa popular:

Por lo antes mencionado, corresponde determinar si en el proceso de


recoleccin de firmas que se adelant para impulsar la iniciativa
legislativa popular por medio de la cual se pretende la convocatoria de un
Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial se violaron o no
los topes establecidos por virtud del artculo 97 de la Ley 134 de1994.

El Consejo Nacional Electoral, mediante Resolucin 0067 de 2008


determin:

298
Expediente CRF-003

"ARTCULO PRIMERO: Fjese el monto mximo de dinero privado que


podr ser gastado en cada una de las campaas relacionadas con los
mecanismos de participacin ciudadana del orden nacional,
departamental, distrital, municipal y local, durante el ao 2008, en los
siguientes valores:

4.- MECANISMOS DEL ORDEN NACIONAL: Hasta la suma de


TRESCIENTOS TREINTA Y CUATRO MILLONES NOVECIENTOS
SETENTA Y CUATRO MIL TRESCIENTOS OCHENTA Y OCHO PESOS
MONEDA LEGAL COLOMBIANA ($334.974.388).

ARTCULO SEGUNDO: Establzcase que las cuantas mximas para


promover la recoleccin de firmas, que pueden invertir las personas
naturales o jurdicas de derecho privado, de que trata el artculo 97 de la
Ley 134 de. 1994, en los mecanismos de participacin ciudadana que se
adelanten en el ao 2008, no podrn superar el uno por ciento (1%) de
los montos establecidos en el articulo primero de esta resolucin.

En consecuencia, en el proceso de recoleccin de firmas que se


estudia no era posible recibir ningn aporte superior a tres millones
trescientos cuarenta y nueve mil setecientos cuarenta y tres pesos con
ochenta y ocho centavos ($3.349.743,88). Corresponde ahora valorar
si este tope result vulnerado. (negrillas y subrayados agregados).

En cuanto al Comit Promotor del Referendo y los topes fijados a las


contribuciones individuales, el CNE encuentra que:

Del anlisis del balance radicado por el vocero del Comit de


Promotores del Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial
y los soportes de ingresos y egresos allegados a este expediente, se
advierte que todas las contribuciones por aqul recibidas estn dentro de
los limites sealados por el CNE en la Resolucin 0067 de 2008, al igual

299
Expediente CRF-003

que los gastos se encuentran relacionados con el proceso de recoleccin


de firmas.

Un crdito por ms de mil novecientos tres millones de pesos


($1.903.000.000) lleva esta indagacin a verificar su existencia e
identificar los alcances de la relacin que existi con la Asociacin
Colombia Primero, que aparece como prestamista.

A continuacin, el CNE entra a examinar las relaciones existentes entre


la Asociacin Colombia Primero y el Comit Promotor del Referendo
Reeleccionista y concluye:

En resumen, para la fecha de la inscripcin del Comit de Promotores,


cinco de sus integrantes son miembros principales del Consejo Central de
la Asociacin, integrada en ese momento por 7; y dos miembros ms del
Comit, son suplentes del mismo Consejo; es decir, el Comit tom
control de la Asociacin.

Coinciden los integrantes de ambas entidades as:


Lus Guillermo Giraldo Hurtado: Quien actu simultneamente
como Presidente, Representante Legal y miembro del Consejo
Central de la Asociacin, y como integrante y Vocero del Comit
de Promotores.
Doris ngel Villegas: La que concurrentemente figuraba como
miembro fundador, suplente del representante legal e integrante
del Consejo Central de la Asociacin, y como promotora de la
solicitud de referendo constitucional y directora general de la
Iniciativa.
Gustavo Dajer Chadid: Fungi conjuntamente como miembro
fundador y miembro suplente del consejo central de la Asociacin,
y como integrante del Comit Promotor.
Myriam Donato de Montoya: Paralelamente formaba parte del
Consejo Central de la Asociacin as como del Comit de

300
Expediente CRF-003

Promotores, del cual tambin era la directora de asuntos jurdicos.


Juan David ngel Botero: Al mismo tiempo era miembro del
Consejo Central de la Asociacin y promotor del referendo
reeleccionista.
Hediel Saavedra Salcedo: De manera coetnea fue miembro
suplente del Consejo Central de la Asociacin e integrante del
Comit Promotor.

Pero, adems, estaban presentes en la conformacin del Comit las


siguientes personas, miembros tambin de la Asociacin y directivos
principales de ella:
CARLOS ALBERTO JARAMILLO URIBE. Quien, tal y como
consta en el acta de instalacin del Comit (fls. 166 y 165 Cuad.
GP. 1), fue designado como secretario del mismo y como Gerente
de la Iniciativa, es el actual Presidente de la Asociacin, y figura
como integrante de su Consejo Central.
HERNN LARA PERDOMO. El que fuera escogido como
encargado de la Tesorera del Comit (acta de instalacin, fls. 166
y 165 Cuad. P. 1), y quien para la misma fecha, ya haca parte del
Consejo Central de la Asociacin.

Aunque los integrantes del Comit ya lograban mayora en el Consejo


Central de la Asociacin, la toma del control seguira su curso, cuando en
la reunin del 17 de julio de 2008, el Consejo Central incrementa en dos
(2) el nmero de sus integrantes y los designan as:

PRINCIPALES SUPLENTES

Luis Montoya Guido Echeverri

Pompilio Casasfranco David Salazar

Luis Montoya, Pompilio Casasfranco y David Salazar asistieron a la


Constitucin del Comit Promotores el 11 de noviembre de 2007.
Casasfranco fue encargado del voluntariado y se comprometi a

301
Expediente CRF-003

perfeccionar el organigrama, para hacerlo ms ajustado a las exigencias


de las tareas del Comit. Salazar, por su parte, es promotor. Con este
cambio ya seran 8 de los 9 miembros del Comit que hicieron parte del
Consejo Central de la Asociacin (5 Principales y 3 suplentes).

Pero no slo se logr identificar que el Consejo Central de la Asociacin


lleg a estar compuesto por 8 de los 9 integrantes del Comit Promotor, y
que tenan el mismo Representante Legal, sino que tambin compartan el
mismo Gerente, el mismo Tesorero, el mismo Contador, la misma
Secretaria, la misma papelera (como se explicar posteriormente), la
misma sede y el mismo propsito.

En cuanto a la sede, los certificados de existencia y representacin legal


expedidos de la Cmara de Comercio de Bogot (f1.200 Cuad. P. 1) dan
cuenta que la sede de la Asociacin Colombia Primero est ubicada en la
Calle 72 # 7- 55. De hecho en ese lugar se practic por parte del
Magistrado sustanciador visita para inspeccionar documentos. En su
declaracin el seor Giraldo responde, al ser interrogado sobre donde
funcion la sede del Comit Promotor del Referendo, con la misma
direccin antes citada (fl. 226 Cuad. P. 1).

Los mismos propsitos estn claramente definidos, el del Comit en la


misma ley, y el de la Asociacin en muchos detalles, en especial, la
declaracin de Carlos Alberto Jaramillo que se analizar adelante, la
expresiones de Doris ngel de Echeverri en la integracin del Comit el
11 de noviembre de 2007, en cuanto a la decisin que la Asociacin
ayudara en la parte administrativa y manejo de recursos, en las
actividades de la Asociacin para recaudar fondos, en los pagos
realizados para el proceso de recoleccin de firmas, pero en especial, en
la intervencin del seor Giraldo en el Consejo Central de la Asociacin
del 28 de abril de 2008 (f1.336 Cuad. P.), que se transcribe en el punto
siguiente.

Seguidamente, el CNE examin lo atinente a las relaciones existentes

302
Expediente CRF-003

entre la Asociacin Primero Colombia y la reeleccin presidencial con


los resultados que acto seguido se trascriben:

Desde sus inicios, la Asociacin Colombia Primero ha estado vinculada


a la idea de un Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial.
En el Acta de la reunin de su Consejo Central, de fecha octubre 4 de
2004, se lee:

"2. Participacin en el proceso de la iniciativa popular para la


Reeleccin Presidencial.

La doctora Doris Angel de Villegas inform de la necesidad de aprobar


formalmente la participacin de la Asociacin en la Iniciativa Popular de
Reeleccin. Presidencial, como apoyo del Comit de Promotores en dicha
iniciativa en la canalizacin de recursos y tareas administrativas
necesarias para la promocin de la iniciativa. Propuso por tanto que se
aprobara dicha participacin en lo relativo a la canalizacin y manejo de
los recursos necesarios para la promocin, as como las tareas
administrativas necesarias para el efecto, en los trminos fijados por el
Comit de Promotores. La proposicin fue aprobada por unanimidad.

Sin embargo, la iniciativa que en aquella poca se pens no fue tramitada,


como quiera que la modificacin para lograr la reeleccin presidencial,
ausente entonces en nuestro ordenamiento jurdico, se desarroll por
medio de un proyecto de Acto Legislativo que fue aprobado por el
Congreso de la Repblica.

La Asociacin, creada en el 2004 con un patrimonio de cinco millones de


pesos ($5.000.000) tuvo desde entonces una actividad mnima, segn se
desprende del anlisis de sus declaraciones de renta. En efecto, tuvo los
siguientes ingresos y patrimonio:

AO INGRESOS PATRIMONIO

303
Expediente CRF-003

LQUIDO
2004 $67.237.000 $1.087.000

2005 $30.000.000 $16.540.000

2006 $1.604.000 $9.661.000

2007 $0 $2.032.000

Tal inactividad se advierte tambin en la intervencin que Luis Guillermo


Giraldo Hurtado, entonces Presidente de la Asociacin, hace dentro de la
reunin del Consejo Central del 28 de abril de 2008, que consta en el acta
008 (fl. 336 Cuad. P. 1). En ella se lee:

"Se dio lectura al informe del presidente de la Asociacin.


Apreciados Amigos:
() me permito recordar que esta entidad entr en un receso
institucional. Ms all de eso, los estados financieros muestran dicho
receso, con el traslado de las ms significativas cifras del balance del
2006 al balance del 2007."
La reactivacin de las actividades de la Asociacin tiene lugar con la
constitucin del Comit de Promotores de un Referendo Constitucional
para la Reeleccin Presidencial, el 11 de noviembre de 2.007.
En efecto, en el Acta de integracin e instalacin del Comit de
Promotores, del 11 de noviembre de 2007 se lee:
"Doris Angel inform de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar
sus instalaciones para reuniones. Tambin inform que la Corporacin
Colombia Primero, tendr a su cargo la parte contable y de ayuda en
materia de manejo -de los fondos."
La reanudacin de las actividades de la Asociacin, vinculada a la
promocin de la iniciativa legislativa popular que busca la convocatoria
de un Referendo para la Reeleccin Presidencial, est reiterada por las
palabras pronunciadas por el seor Giraldo Hurtado dentro de la reunin
del Consejo Central realizada el 28 de abril de 2008 y que consta en el
acta 008, en la que expres:

304
Expediente CRF-003

"Con gran placer he recibido la designacin que a bien tuvieron ustedes


hacerme el ao anterior como Presidente de esta Asociacin, en la que
hemos adelantado como primer gran proyecto la Iniciativa Popular para
la Reforma Constitucional Va Referendo del artculo 197 de la
Constitucin, que como ustedes saben, culmin su primera etapa el
pasado 12 de marzo con la entrega a la Registradura Nacional del
Estado Civil de 98 libros que contenan 260.826 apoyos recogidos en
todo el pas para la inscripcin del Comit Promotor de este Proyecto. "

Ms adelante agrega:

"Para este ao hemos comenzado con la iniciativa popular que est


demandando esfuerzos enormes y que nos han llevado a colocar a punto
la organizacin para atender todos los requerimientos tanto a nivel
operativo como logstica y administrativos, en la bsqueda de tener una
entidad pulcra y eficiente."

y remata diciendo:

"El camino que se deber recorrer es largo en este proyecto, pero con el
apoyo de todos ustedes, y especialmente con el equipo que nos est
colaborando directamente, estoy seguro que lo sacar adelante. An hay
que pasar por cuatro etapas adicionales, como son la consecucin de al
menos 2.100.000 apoyos, el paso del proyecto por el Congreso, la
revisin de la Corte Constitucional y luego el Referendo en s. Este
proyecto demandar no solo enormes recursos financieros sino el
compromiso de todos."
De esta intervencin, "amn de la identidad de propsitos con el Comit,
queda ms que clara la participacin de la Asociacin en actividades
propias de aquel, no slo las realizadas hasta esa fecha, sino las que
vendran durante el ao, incluido el esfuerzo de conseguir recursos a fin
de financiar, se insiste, las actividades propias del Comit. Es decir, la
Asociacin siempre supo para qu buscara el dinero, y slo el
conocimiento de esa finalidad por parte de los donantes o aportantes

305
Expediente CRF-003

explica el enorme recaudo sin antecedentes en la vida de la Asociacin.


No sobra recordar que quien intervena como Presidente y Representante
Legal de la Asociacin era a la vez Vocero del Comit de Promotores, y
que de los siete (7) asistentes al Consejo Central cuatro (4) eran
integrantes del Comit Promotor (Luis Guillermo Giraldo, Doris ngel,
Miriam Donato y Juan David ngel), y uno (1) era simultneamente
Gerente del Comit y de la Asociacin (Carlos Alberto Jaramillo Uribe).

Otro aspecto que fue objeto de anlisis por parte del CNE fue el
concerniente a las diferencias existentes entre los trminos donacin y
contribucin:

Corresponde ahora distinguir los conceptos de Contribucin y Donacin.


La donacin "es una acto por el cual una persona transfiere, gratuita e
irrevocablemente, una parte de sus bienes a otra persona que la acepta"
(Art. 1443 C.C.) En ella no hay una destinacin especfica. Quien dona
decrece en su patrimonio y quien recibe lo incrementa. El fruto de la
donacin podr ser libremente destinado por el donatario. La donacin no
tiene contraprestacin, carga o finalidad especfica.
Contribucin es, segn el diccionario de la Real Academia de la Lengua,
"accin y efecto de contribuir" o "cuota o cantidad que se paga para un
fin". De otro lado, contribuir significa "concurrir voluntariamente con
una cantidad para determinado fin".
Mientras que las contribuciones no estn sujetas a formalidad alguna, a
las donaciones, en algunas circunstancias, la ley exige formalidades,
como para aquellas que superan cincuenta (50) Salarios mnimos. (Art.
1458 CC).
Si bien desde el punto de vista tributario pueden llegar a confundirse, en
tanto el artculo 125 de ese Estatuto est precedido de la expresin
"Contribuciones y Donaciones" para efectos de permitir deducciones de
renta, tal confusin, que en realidad no existe en tanto las deducciones
estn atadas a finalidades generales del objeto social de quien recibe y en
ningn momento reconoce como donaciones aquellos aportes destinados

306
Expediente CRF-003

a una actividad especfica, esa posibilidad de confusin no existe ni


medianamente en el campo del derecho civil y menos en el derecho
electoral, en donde los conceptos corresponden a situaciones claramente
distintas.
De manera que para el caso que nos ocupa ser determinante establecer si
los dineros recepcionados por la Asociacin Colombia Primero tenan
como finalidad financiar la iniciativa popular legislativa que busca
convocar un referendo para la reeleccin presidencial y, por tanto, el
proceso de recoleccin de firmas cuyas cuentas se estudian.

A rengln seguido, el CNE examina lo referente a la finalidad que


tuvieron los aportes recibidos por la Asociacin Primero Colombia:

Las siguientes reflexiones y evidencias muestran que, tanto la


Asociacin Colombia Primero, como quienes hicieron aportes a ella,
conocan perfectamente que la finalidad de los mismos era financiar la
promocin de la iniciativa legislativa que busca la convocatoria de un
Referendo para la Reeleccin Presidencial.

4.6.1. EL ACTA 008 DE 2008 DE LA ASOCIACIN


COLOMBIA PRIMERO

La lectura del Acta 008 de la reunin del Consejo Central de la


Asociacin realizada el 28 de abril de 2008 (fl. 336 Cuad. P.1), muestra
lo siguiente:

"6. Proposiciones y Temas de los seores Consejeros.

En este punto, se propone que el Consejo Central apruebe una serie de


donaciones que se van a recibir con ocasin del proyecto de iniciativa
popular que se plantea apoyar, conforme el informe del seor
Presidente, teniendo en cuenta que los estatutos imponen la necesidad
de obtener aprobacin del Consejo para todo acto de cuanta sea o

307
Expediente CRF-003

exceda de cincuenta Salarios mnimos legales mensuales. Se discuti


sobre los procedimientos que se deben implementar a fin de someter al
ms riguroso examen las donaciones que se vayan a recibir. Luego de
una breve discusin se aprob la siguiente Resolucin:

EL CONSEJO CENTRAL DE LA ASOCIACION COLOMBIA PRIMERO


RESUELVE:
Primero: Se autoriza la recepcin de donaciones para financiar el
apoyo de la iniciativa legislativa popular que permita la segunda
reeleccin, sujetas a los siguientes procedimientos:
Segundo: Se autoriza recibir las siguientes donaciones:
1. Donacin por la suma de veinticinco millones de pesos ($25.000.000)
de INTERSEC LTDA.
2. Donacin por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de
INTERACTlVA LTDA. .
3. Donacin por la suma de treinta millones de pesos ($30.000.000) de
INVERSIONES ZARATE GUTERREZ & CIA.
4. Donacin por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de la
Organizacin Ardila Lule.
5. Donacin por cincuenta millones de pesos ($50.000.000) de Colpatria
S.A."

Luego la Asociacin, de cuyo Consejo Central hacan parte, en ese


momento, 7 de los 9 miembros del Comit Promotor, tena claro el
destino de los recursos que recibira. Y es que ellos no iban a ser
invertidos de manera general en la promocin de iniciativas legislativas,
sino en concreto en una de ellas.

No sobra advertir que las mal denominadas donaciones anunciadas en


efecto fueron recibidas: La de INTERSEG LTDA haba sido recibida el
13 de febrero, segn se desprende del comprobante de ingreso # 5 (f1.10
Anexo 4); la de INTERACTIVA S.A., haba sido recibida el 8 de abril
de 2008, segn se desprende del comprobante de ingreso # 15 (f1.30
Anexo 4); la de inversiones Zarate Gutirrez & Ca., haba sido recibida

308
Expediente CRF-003

el, 4 de abril de 2008, por solo $20.000.000, segn se desprende del


comprobante de ingreso # 14 (fl. 28 Anexo 4); la de Colpatria S.A., fue
recibida el 6 de mayo de 2008, segn se desprende del comprobante de
ingreso # 32 (fl. 53 Anexo 4).

Resulta lcito que la Asociacin Colombia Primero tenga entre sus


finalidades la promocin de todo tipo de iniciativas populares
legislativas, pero ya su desarrollo en un caso concreto debe sujetarse a
los dictmenes de la Ley 134 de 1994, como quiera que la promocin de
estas iniciativas en concreto son actividades reguladas por ley. Significa
esto que la Asociacin no tiene ni podra tener por virtud de sus estatutos
la condicin de promotor de una iniciativa legislativa popular en
concreto, porque tal condicin es sujeta a las condiciones y
procedimientos sealados en la citada ley (Art. 10), es decir, se requiere
del respaldo de un nmero de ciudadanos equivalente al cinco por mil
del censo electoral. La Asociacin no ha tenido en ningn momento la
condicin de Promotor de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reeleccin
Presidencial.

La ley reserva, en su artculo 97, el derecho de recibir contribuciones en


el proceso de recoleccin de firmas exclusivamente a los promotores. Es
decir, nadie, distinto a ellos pueden recaudar contribuciones para ese
fin. No es lcito ni tendra sentido alguno permitirle a terceros, sin la
condicin de promotor, realizar libremente actividades para las cuales la
ley establece requisitos. Fcil sera violar sus contenidos si
permitiramos a terceros realizar lo que est prohibido a quienes
legtimamente estn facultados para promover el proceso de recoleccin
de firmas. Los estatutos de la Asociacin no estn, no podran estar
nunca, por arriba de las regulaciones de la ley.

Luego de examinar en detalle los numerosos documentos remitidos por


los aportantes, el CNE concluye lo siguiente:

309
Expediente CRF-003

Ahora, los documentos remitidos por los aportantes a esta indagacin


indican que tanto ellos como la Asociacin conocan que la finalidad de
los mismos estaba dirigida a contribuir al xito de la iniciativa legislativa
popular que busca la convocatoria de un Referendo Constitucional para
una nueva Reeleccin Presidencial. En efecto, obran en el expediente los
siguientes documentos

Otro aspecto que mereci especial atencin por parte del CNE, fue el
atinente al crdito que figura en el balance presentado por el Comit de
Promotores del Referendo, suscrito a favor de la Asociacin Primero
Colombia:

EL CRDITO
El actual representante legal de la Asociacin Colombia Primero, Carlos
Alberto Jaramillo Uribe, manifest en su declaracin ante el Magistrado
Ponente, que todos los recursos que ingresaron a esta entidad fueron
donaciones sin destinacin especfica que engrosaron su patrimonio; que
por eso poda disponer libremente de ellos, y que, de esa manera
decidieron prestarlo al Comit de Promotores del Referendo
Constitucional para la Reeleccin Presidencial, que oportuno sea
recordarlo, est constituido por siete (7) de los miembros del Consejo
Central de la Asociacin, y que para ese momento ambas entidades tenan
el mismo Representante Legal, el mismo Gerente, el mismo Contador, el
mismo tesorero, la misma secretaria, la misma sede, entre otras
coincidencias que se analizarn ms adelante.

Entra esta Corporacin a estudiar si realmente hubo un crdito entre estas


entidades.

a) Advierte la Sala que el crdito se ha soportado en un "Contrato de


Prstamo" firmado entre la Asociacin Colombia Primero y el Comit de
Promotores el da 17 de julio de 2008 (fl. 279, Cuaderno Principal). Dicho
documento est firmado por Luis Guillermo Giraldo Hurtado como

310
Expediente CRF-003

vocero del Comit, siendo ste mismo el Representante Legal de la


Asociacin, sin que se presentara ninguna falta, ni absoluta ni temporal en
ese cargo, como quiera que estaba presente en el acto, tal vez ms por
decoro que por pertinencia legal, firm en nombre de la Asociacin Doris
ngel de Echeverri, que en efecto tena en ese momento el carcter de
suplente del presidente.

b) En la reunin del Consejo Central de la Asociacin Colombia Primero


realizada ese mismo da, es decir, el 17 de julio de 2008 a la 9:00 a.m.,
segn consta en el acta 10 de esa fecha (fl. 334, Cuad. P.) consta lo
siguiente:
"El presidente solicita la revisin de los estatutos para evaluar la
posibilidad de realizar prstamos por parte de la Asociacin Colombia
Primero. Se ley el artculo segundo que dice: En desarrollo de su
finalidad la asociacin podr realizar las siguientes actividades: b) dar
en mutuo, adquirir bienes races, acciones, bonos y cuotas de
participacin en sociedades comerciales; e) Crear, novar y extinguir
obligaciones y crditos a su favor o de terceros".
Se concluye que es una de las actividades de la Asociacin el
otorgamiento de prstamos. Por lo que se solicita la autorizacin para
dar un prstamo al Comit de Promotores para la Reeleccin
Presidencial, a fin de formalizar las gestiones que se han venido
realizando. Para el efecto, se autoriz la respectiva operacin. "

c) No asiste duda a la Corporacin de que desde el punto de vista de la


Asociacin el crdito estaba autorizado de manera legal, pero no suceda
lo mismo desde el ngulo del Comit de Promotores. De haber estado
presente en la reunin del Comit Central de la Asociacin la mayora de
los integrantes del Comit Promotor, podramos asumir que al autorizar el
crdito como Asociacin, simultneamente aceptan adquirir la obligacin
como Comit. Pero no habiendo sido as, el seor Giraldo como vocero
del Comit de Promotores exceda las facultades que le corresponden
como tal y se obligaba de manera personal, junto con quienes al entregar
esa autorizacin tenan la doble condicin de miembros del Consejo

311
Expediente CRF-003

Central y del Comit Promotor. Esto ocurri, junto a Giraldo, a Doris


ngel de Echeverri.
El Comit de Promotores no genera una persona jurdica distinta de
quienes la integran, por lo tanto, en ltimas tanto los derechos como las
obligaciones que le asisten estn en cabeza de quienes lo integran a ttulo
personal.
En este, orden de ideas, el crdito no es tal para el Comit, sino
simplemente el aporte personal de los miembros minoritarios que lo
adquirieron; lo que constituira una ostensible falta al lmite que a los
aportes individuales establece la normatividad que regula esta materia.
Sin embargo, la Corporacin no llegar a esta conclusin, pues los hechos
que adelante se analizan indican que la Asociacin actuaba en virtud de
un mandato consensual que le permita recibir las contribuciones.

d) Salta a la vista la clusula segunda del contrato de prstamo en la que


se expresa:
"El pago de las obligaciones que asuma el prestatario con terceros podr
realizarlos la prestamista, a solicitud del obligado, de manera directa,
sin que los dineros tengan que ingresar en el haber del deudor".
Advierte la Corporacin que en virtud de esto la Asociacin carg al
Comit un valor de mil novecientos tres millones cuatrocientos cincuenta
y ocho mil ciento treinta y cinco pesos con ochenta y un centavos
($1.903.458.135, 81). De ello ciento cinco millones de pesos
($105.000.000) corresponden a dineros girados a la cuenta del Comit,
cincuenta millones trescientos cincuenta y cinco mil ciento treinta y ocho
pesos ($50.335.183) se cargaron como "anticipo" para gastos pendientes
de legalizar y mil setecientos cuarenta y ocho millones ciento dos mil
novecientos cincuenta y dos pesos ($1.748.102.952,81) como gastos
contabilizados a esa fecha 2 de septiembre de 2008) (fl. 214, Anexo 1)
Ahora, no encuentra la Sala evidencia alguna que el Comit haya
solicitado de manera expresa a la Asociacin el pago de obligaciones que
haya adquirido. Por el contrario, el acervo muestra que la Asociacin
adquiri directamente las obligaciones con terceros, sin siquiera
mencionar su condicin de mandatario, y procedi al pago de ellas

312
Expediente CRF-003

cargndolas posteriormente al Comit.


Esta actuacin nuevamente indicara un desbordamiento de la conducta de
la Asociacin, desvirtuada nicamente por el hecho de haber desplegado
esas actividades en desarrollo del mandato que adelante se analizar.

e) Pero lo que ms duda genera sobre la realidad de este crdito es el


hecho que cuando el contrato se suscribi, ya la Asociacin haba pagado
dentro del proceso de recoleccin de firmas, sin garanta ninguna, la suma
de mil ochenta y un millones ciento cuarenta y tres mil trescientos treinta
y dos pesos ($1.081.143.332); es decir, el crdito en realidad era anterior
al contrato.

f) Tambin contribuye a restarle credibilidad a la realidad de crdito el


hecho que los pagos realizados por la Asociacin en desarrollo del
proceso de recoleccin de firmas fueron cargados contablemente como
gastos operacionales de la misma, y que solo el 2 de septiembre de 2008,
fecha en que el Comit present su balance ante la Registradura Nacional
del Estado Civil, tales anotaciones fueron reversadas para cargarlas como
un crdito. Es decir, contablemente el crdito no existi, ni siquiera en los
balances mensuales de la Asociacin posteriores a la firma del respectivo
contrato (julio y agosto de 2008). Sugieren estos hechos, que la
Asociacin decidi convertir en crdito los gastos relativos al proceso de
recoleccin de firmas despus de realizarlos, o que siempre actu en
nombre del Comit como lo infiere esta Sala del acervo probatorio, razn
por la cual nunca existi un crdito.

g) Tambin llama la atencin el hecho que en el Contrato no se haya


exigido garanta alguna para un crdito de cerca de dos mil millones de
pesos ni se hayan pactado intereses de ninguna ndole, mientras que por el
contrario, expresamente se haya hecho constar que no procederan. Mas
sin embargo, cuando se desembols el primer crdito de tesorera (giro de
dinero a la cuenta del Comit) por valor de noventa millones de pesos,
registrado en el Comprobante de Ingreso del Comit # 46 del da 14 de
agosto de 2008 (fl. 74 Anexo 1), se firm por parte del vocero un pagar a

313
Expediente CRF-003

favor de la Asociacin que curiosamente tiene fecha del 4 de agosto de


2008, es decir, 10 das antes del registro en el Comit. Este Pagar se
distingue como un PAGAR No. 1".
Luego hay un nuevo crdito de tesorera por quince millones de pesos
($15.000.000), registrado en el Comit con el Comprobante de Ingreso #
63 del 28 de agosto de 2008 (fl. 29 Anexo 1), que gener, al igual que el
anterior, un pagar por ese valor distinguido como "PAGARE No. 2", de
fecha 29 de agosto de 2008.
El mismo da de corte del balance presentado por el Comit a la
Registradura Nacional del Estado Civil, el vocero firma dos (2) pagars
ms uno por $1.798.458.135.81 que recoge los conceptos que en la
relacin que se carga al crdito hay por anticipos y por pagos realizados,
que se distingue como PAGAR No. 3; y otro, por valor de
$1.903.458.135,81, que recoge el valor de todo el crdito registrado
soportado en los anteriores. Curiosamente ste se distingue nuevamente
como PAGAR No. 1. Al ser interrogado sobre ste tpico, el seor
Carlos Alberto Jaramillo explica que tal numeracin regresa al 1 porque
"los anteriores pagars quedan anulados y queda el mismo nmero" (fl.
437 Cuad. P. 1); lo que resulta razonable.
No obstante, llama la atencin que con fecha 5 de septiembre el vocero
constituye un nuevo pagar por $54.000.000 de pesos, que cubre nuevos
crditos de tesorera al Comit, realizados con posterioridad a la
presentacin del balance, probablemente para cubrir deudas pendientes,
que por dems no se reflejaron en el balance presentado tres das atrs.
Este pagar se numer como PAGAR No 4. No entiende esta Sala
como, si ya se haba interrumpido la numeracin sucesiva por haber sido
recogido los ttulos en uno solo, ste pagar lleve una numeracin
sucesiva con relacin a los ya cancelados. Al interrogarlo sobre eso, el
seor Jaramillo Uribe expres que se trat de un error mecanogrfico,
mas para esta Corporacin no deja de ser un indicio de que tales pagars
no se realizaron en la fecha que dicen, sino posteriormente, cuando ya
esta Corporacin y los medios de comunicacin exigan la presentacin
de todos los documentos contables del Comit. En efecto, Jaramillo
sostuvo: (fl. 437, Cuad. P. 1):

314
Expediente CRF-003

"PREGUNTADO. De conformidad con su respuesta anterior, el pagar


que totaliza la deuda lleva el numero 1 porque los anteriores fueron
anulados, entonces por qu el de fecha septiembre 5 sigue con la
numeracin numero 4? CONTESTADO. Lo que ocurre es un error de
mecanografa, ya que en la base de datos aparece un documento con el
nmero 1 y otro con no. 2, y das posteriores uno con el nmero 4.
Constituye entonces, por ser nmero 4 y no numero dos, una opcin para
que el Comit de Promotores no responda por esta deuda? pues no.
Encontrar esto en nuestros soportes contables, al igual que en los
documentos que dispongo a su Despacho

h) Si hay algo que ha llamado la atencin de esta Corporacin es el hecho


que la Asociacin Colombia Primero haya prestado al Comit ms de mil
novecientos millones de pesos ($1.900.000.000) cuando de conformidad
con el citado certificado de existencia y representacin legal de la misma,
tena un patrimonio de slo cinco millones de pesos ($5000.000). De las
declaraciones de renta allegadas a este Despacho, que hacen parte de
cuaderno especial sujeto a reserva, la Asociacin tuvo en los aos
anteriores los siguientes ingresos y patrimonio:

PATRIMONIO
AO INGRESOS
LIQUIDO
2004 $67.237.000 $1.087.000

2005 $30.000.000 $16.540.000

2006 $1.604.000 $9.661.000

2007 $0 $2.032.000

Entonces, una entidad que en el ao 2007 no tuvo ningn ingreso y


registra un patrimonio lquido de solo dos millones treinta y dos mil pesos
($2.032.000) hizo un crdito al Comit durante los primeros ocho (8)
meses del ao siguiente por ms de "mil novecientos millones de pesos
($1.900.000). Esto claramente lleva a pensar, tal como se desprende de la
declaracin del seor Jaramillo y de los documentos analizados, que en

315
Expediente CRF-003

realidad los ingresos obtenidos en el ao 2008 estn relacionados con un


evento extraordinario para ellos, que justamente est dado por la
invocacin que hicieron del impulso de la iniciativa popular del referendo
reeleccionista, soportada la alta imagen favorable que viene mostrando el
presidente de la Repblica, nico destinatario de la reforma. De esta
forma, muy a pesar de que la promocin de iniciativas populares sea parte
del objeto de la Asociacin, su vinculacin a una concreta de estas debe
respetar las normas, por dems de ley estatutaria, que se han establecido,
mediante las cuales las labores de promocin estn reservadas justamente
a un Comit Promotor, de forma que nadie ms est facultado para
desarrollar las actividades que la Ley 134 de 1994 le asigna, sin perjuicio,
claro est, de terceros que acten en nombre de aqul.

No est por dems resaltar que el incremento de los ingresos y el


patrimonio de la Asociacin durante el ao 2008, ocurrieron durante la
Presidencia que de ella ejerca Luis Guillermo Giraldo Hurtado.

i) Por ltimo, estima esta Corporacin que debe investigarse si los


recursos registrados como crditos no pueden ser tales, como quiera que
pertenecan al mismo Comit y no a la Asociacin, quien los solicit y
recepcion en nombre de aquel, para sus fines y en virtud de un mandato
consensual que se analizar ms adelante.

Pasa a continuacin el CNE a examinar lo referente al contrato de


mandato existente entre el Comit de Promotores del Referendo y la
Asociacin Primero Colombia:

4.8.- EL MANDATO

El anlisis del plenario obliga a plantearse un interrogante: Actuaba la


Asociacin Colombia Primero en el recaudo de contribuciones para
financiar el proceso de recoleccin de firmas a ttulo personal o como
mandatario del Comit de Promotores?

316
Expediente CRF-003

De acuerdo con la definicin establecida por el artculo 2142 del Cdigo.


Civil, "El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo
de la primera."
"El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura
pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo f)
inteligible, y an por aquiescencia tcita de una persona a la gestin de
sus negocios por otra" (Art.2149 C.C.).
Agrega el artculo 2150 de la misma codificacin que: "El mandato no
confiere naturalmente al mandatario ms que el poder de efectuar los
actos de administracin, como son pagar deudas y cobrar los crditos del
mandante, pertenecientes unos y otros al giro administrativo ordinario."
Valoraremos ahora las pruebas incorporadas a este plenario a efectos de
precisar si entre el Comit Promotor de la Iniciativa Legislativa Popular
del Referendo Constitucional para la Reeleccin y la Asociacin
Colombia Primero se constituy un mandato y cul fue el contenido del
mismo.

4.8.1. ACTA DE CONSTITUCIN DEL COMIT PROMOTOR

En el Acta de integracin e instalacin del Comit de Promotores, del 11


de noviembre de 2007 se lee:

"Doris ngel inform de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar


sus instalaciones para reuniones.
Tambin inform que la Corporacin Colombia Primero, tendr a su
cargo la parte contable y de ayuda en materia de manejo de los fondos. "
La palabra "manejo" significa "Accin y efecto de Manejar" y este ltimo
verbo significa "gobernar, dirigir". Quiere esto decir que la direccin de
los recursos con que se financiara el proceso de recoleccin de firmas de
la iniciativa popular que busca la convocatoria al referendo, estara, de
manera conjunta, a cargo del Comit, a quien por ley le corresponde, y la

317
Expediente CRF-003

Asociacin Colombia Primero, por autorizacin que le hace la primera; es


decir, esta ltima manejara, en parte, los recursos propios de las
actividades del Comit.
Ahora, desde el 21 de enero de 2008, 7 de los miembros del Comit de
Promotores son parte del Consejo Central de la Asociacin y empiezan a
tener el mismo Representante Legal, de manera que conocedores del
mandato ha de asumirse su aceptacin por parte de la Asociacin,
consentimiento que a juicio de la Sala fue expreso, pero que en caso de
duda queda dilucidado por lo dispuesto por el artculo 2149 del Cdigo
Civil, en tanto la sola aquiescencia tcita es suficiente para constituir el
contrato de mandato.

4.8.2. LOS DOCUMENTOS QUE ALLEGARON LOS DISTINTOS


APORTANTES.

a) La empresa INGENIERIA, SUMINISTROS, MONTAJES Y


CONSTRUCCIONES realiz "donacin" a la Asociacin Colombia
Primero por valor de veinte millones de pesos ($20.000.000). Este aporte
consta en el Comprobante de Ingreso # 6 del 13 de febrero de 2008 de la
Asociacin (fl. 13 Anexo 4). Llama la atencin que entonces hayan sido
Luis Guillermo Giraldo y Doris ngel de Echeverri quienes en nombre
del Comit de Promotores de la Iniciativa Popular que promueve la
reeleccin presidencial hayan agradecido tal donacin. El primero firma
como vocero del Comit y la segunda como Directora Iniciativa Popular
Comit de Promotores (fl. 55 Anexo 10.1).
Para reiterar que la relacin de la Asociacin no nace con el crdito, sino
que es ms antigua, y por tanto tambin, de ms amplio espectro,
Jaramillo dijo (fl 437, Cuad. P. 1):

"CONTESTADO. No fue una relacin bilateral de un nico momento, la


relacin del Comit y Colombia Primero vena de mucho tiempo atrs.
PREGUNTADO. Qu tan atrs? CONTESTADO. Lo que demuestran los
soportes contables, desde el mes de enero.

318
Expediente CRF-003

Sin embargo, el Acta de 11 de noviembre de 2007, en donde consta la


integracin y constitucin del Comit, muestra que la relacin naci ese
mismo da, incluso, podramos decir en cuanto a la relacin con la idea de
un referendo para la Reeleccin Presidencial, que renaci, en tanto que
como se anot anteriormente, desde el ao de su nacimiento la
Asociacin estaba vinculada a esa idea y al propsito de manejar los
recursos de ese fin.

c). Las siguientes transcripciones ayudan a desentraar el alcance del


Mandato que existi entre la Asociacin y el Comit:

"PREGUNTADO. Cul ha sido la relacin que ha existido entre la


Asociacin Colombia Primero y el Comit de Promotores para el
referendo constitucional para la reeleccin presidencial?
CONTESTADO. La relacin bsicamente se ha constituido por un
mandato que ha creado el Comit de Promotores para con la Asociacin
Colombia Primero, mandato que puede expresarse y se puede ver en l
sin nmero de documentos que hemos dado al Despacho.
PREGUNTADO. En qu consiste tal mandato? Cuando, donde, por qu y
para qu se realiz? CONTESTADO. La Asociacin Colombia Primero
tiene entre sus objetos y de manera fundamental en sus estatutos, una
finalidad que la constituye el desarrollo, " promocin y fomento de todo
tipo de actividades de iniciativa populares, y teniendo como base
nuestros estatutos, ha venido operando para que el mandato sea
realmente acorde con los objetivos. Debo regresar a la declaracin que
hoy entregue a este Despacho, en enero de 2008 y meses siguientes se
prepara y se trabaja, y la Asociacin as lo hace, para que el Comit de
Promotores sea debidamente inscrito, y desde ese mismo da existe un
mandato que est escrito en algunos de los documentos que reposan en el
Despacho. Tambin reposa en los archivos de los participantes
PREGUNTADO. El Comit qu le mand a hacer a la Asociacin?
CONTESTADO. Como quiera que entre los objetivos de la Asociacin
estn las incitativas, y los del Comit tenan inters y estaban dedicados
a su propuesta de referendo constitucional, solicitan a la Asociacin

319
Expediente CRF-003

Colombia Primero que, por su cuenta, adelanten las acciones tendientes


para que su propsito pueda operar adecuadamente, y las acciones
consisten en que su estructura administrativa este debidamente
adecuada para ese propsito que es la iniciativa de referendo para la
reeleccin presidencial. PREGUNTADO. En concreto quin hizo esa
solicitud? CONTESTADO. Los voceros del Comit del referendo son 9,
de estos 6 son miembros del consejo central de la Asociacin Colombia
Primero, la cul tiene 18 miembros participes. A solicitud del Despacho
le indico que el Comit central de la Asociacin tiene 9 miembros
principales y 9 miembros suplentes. PREGUNTADO. 6 de los 9 eran
parte central de la Asociacin, la pregunta es quin del Comit hizo el
encargo?, el Sr. Luis Guillermo como vocero del Comit de Promotores
entreg ese mandato de manera verbal o escrita a la Asociacin
Colombia Primero? CONTESTADO. Adems del Dr. Luis Guillermo
Giraldo debo indicar que la totalidad de los miembros del Comit
solicitaron a Colombia Primero su colaboracin para la ayuda de
adelantar el Referendo Constitucional PREGUNTADO. De qu manera
lo hicieron, existen actas? CONTESTADO. En las reuniones personales
que se pudieron haber tenido. No conozco actas. PREGUNTADO. Qu
entiendes por personales?, Significa esto que existi una solicitud formal
de ese mandato que se haya oficializado? Esto fue absolutamente verbal?
CONTESTADO. No conozco ese documento, sin embargo en las
reuniones del Comit se dejaba claro que se iba a iniciar este mandato
con el apoyo de la Asociacin Colombia Primero. PREGUNTADO.
Existi alguna relacin contractual civil o comercial entre la Asociacin
y el Comit distinta al mandato? CONTEST. Muy seguramente s.

Posteriormente agrega:

PREGUNTADO. Respecto al folio 166, acta de instalacin del Comit, en


la segunda pgina se lee lo siguiente: "Carlos Alberto Jaramillo,
designado adems como gerente de la iniciativa explic lo que entenda
por las gestiones a su cargo." Qu explic usted? CONTESTADO. Del
acta que usted me pone de presente voy a leerle un aparte que dice

320
Expediente CRF-003

textualmente "Doris ngel inform de la oferta de los hoteles Dann para


prestar sus instalaciones para reuniones. Tambin inform que la
Corporacin Colombia Primero. tendr a su carao la parte contable y de
ayuda en el manejo de los fondos", es que me parece muy interesante este
documento, que tiene fecha del 11 de noviembre de 2007, y que hace
aclaracin de manera meridiana a lo que hace referencia a la iniciativa
de la reeleccin, toda vez que como consta, usted me hace ver que
asistieron una serie de personas que somos miembros del Consejo
Central de la Asociacin Colombia. Primero, y me refiero a esta acta
porque aqu hay un acuerdo de las personas de la Asociacin Colombia
Primero para que sta tenga a su cargo la parte contable y la ayuda en el
manejo de fondos, lo que coincide con los estatutos de la Asociacin
Colombia Primero. Es decir, los miembros de la Asociacin claramente
aceptamos que una iniciativa popular que estaba en ese momento en
ideas, en proyectos, pudiera realizarse. Cuando dice "Carlos Alberto
Jaramillo designado adems como gerente de la iniciativa explic lo que
entenda por las funciones a su cargo", esas funciones, como lo he dicho
al Despacho, consistan en la labor operativa para lograr que esta
iniciativa popular pudiera ser inscrita y presentada ante a la
Registradura. PREGUNTADO. Si o no ejerci usted como gerente de la
asociacin Colombia Primero? CONTESTADO. Si. PREGUNTADO. Si o
no fue usted designado gerente de la iniciativa del referendo
constitucional y del Comit Promotor y ejerci como tal?
CONTESTADO. Si."

El conjunto de estas expresiones dan alcance al mandato al que tantas


veces se refiri el seor Jaramillo. Puede entonces ratificarse que el
mandato nace en la misma integracin del Comit de Promotores de la
iniciativa popular y que en virtud de l la Asociacin tendra a su cargo
"la parte contable y de ayuda en el manejo de los fondos".

Corresponde ahora desentraar el alcance del mandato, puesto que al ser


consensual y concurrir la representacin legal de ambos en una misma
persona natural (Luis Guillermo Giraldo), en la prctica la voluntad del

321
Expediente CRF-003

Mandante se confunde con la del Mandatario.

El seor Jaramillo expresa que el mandato que puede expresarse y se


puede ver en l sinnmero de documentos que hemos dado al Despacho,
de lo que la Corporacin ha de entender que ellos explican el alcance del
mismo. En tal sentido, si la Asociacin cobr al Comit sumas de dinero
que sta pag en desarrollo del proceso de recoleccin de firmas obvio es
concluir que tales gastos se hicieron en desarrollo del mandato, como
quiera que por dems, buena parte de ellos, anteceden en el tiempo al
contrato de mutuo.

De la misma forma, slo la existencia de un mandato explica que las


mltiples cartas que Luis Guillermo Giraldo, Carlos Alberto Jaramillo y a
Doris ngel enviaron a quienes expresaron su intencin de donar o
contribuir estn hechas en nombre de la Asociacin y del Comit
simultneamente, lo que va acorde con el conocimiento acreditado que
del destino de los dineros tenan tanto aportantes como la misma
Asociacin.

Incluso, el mandato entrega perfecta lgica a la situacin descrita, en


virtud de la cual los aportes de algunas personas que expresaron su
voluntad de contribuir econmicamente a la Asociacin terminaron
consignados directamente en el Comit.

La declaracin de Carlos Alberto Jaramillo, al recordar que la Asociacin.


tiene "de manera fundamental en sus estatutos, una . finalidad que la
constituye el desarrollo, promocin y fomento de todo tipo de actividades
de iniciativa populares, y teniendo como base nuestros estatutos, ha
venido operando para que el mandato sea realmente acorde con los
objetivos" no significa cosa distinta que dentro del objeto del mandato
entendieron que estaba el desarrollo, la promocin y fomento de la
iniciativa que impulsa el Comit Promotor del Referendo Constitucional
para la Reeleccin Presidencial.

322
Expediente CRF-003

Ahora, se insiste, una cosa es promover la participacin y la utilizacin de


las iniciativas populares, propsito que puede buscar libremente cualquier
persona natural o jurdica, y otra muy distinta es la promocin de una
iniciativa particular y concreta, para cuya promocin se requiere sujetarse
a las disposiciones de la Ley Estatutaria 134 de 1994, que exige requisitos
especiales (art. 10) para poder ser promotor de ellas.

De manera que la Asociacin slo podra realizar actividades de


promocin de una iniciativa concreta en virtud del mandato conferido por
quien legtimamente ha adquirido la condicin de promotor, pero desde
luego, sujeto al marco normativo que ste tiene.

De suerte que el mandato da validez a las mltiples actividades que la


Asociacin realiz para promover, en concreto, la iniciativa legislativa
que convoca un Referendo Constitucional para la Reeleccin
Presidencial, pero no la exonera del marco legal que la regula.

Para reiterar que el recaudo de las contribuciones, mal llamadas


donaciones, tena una relacin inescindible con la Iniciativa Popular que
pretende la convocatoria de un Referendo Constitucional para la
Reeleccin Presidencial, basta traer a colacin ms respuestas del seor
Jaramillo. En efecto, tambin se expres as:

"PREGUNTADO. Existe una relacin entre el incremento de los ingresos


de la Asociacin Colombia Primero y el apoyo que la misma le esta
dando a la iniciativa popular en cuestin? CONTESTADO. Si.
PREGUNTADO. Si o no las personas que hicieron donaciones a la
Asociacin conocan que el destino de ellas era contribuir de alguna
forma a la promocin de esa iniciativa? CONTESTADO. En algunos
casos si y en algunos casos no. La asociacin claramente indicaba, y
existe constancia de ello, en muchos medios de comunicacin que se
estaba realizando por la asociacin Colombia primero el desarrollo de
una iniciativa popular en virtud del mandato realizado por el Comit de
Promotores. PREGUNTADO. Cuando usted desarrollaba actividades

323
Expediente CRF-003

relativas a la promocin del referendo constitucional para la reeleccin


presidencial, le haca saber a sus interlocutores la condicin en virtud de
la cul actuaba, es decir, si lo haca como gerente de la Asociacin,
como gerente de la iniciativa o secretario? CONTESTADO. No les deca
en mi calidad de persona consciente de que esta actividad ser la mejora
de la calidad de vida para Colombia. PREGUNTADO. O sea que ustedes
recibieron donaciones en desarrollo del mandato recibido del Comit?
CONTESTADO: Recibimos donaciones para que la iniciativa popular,
que justamente es una de nuestras finalidades, fuera exitosa.
PREGUNTADO. En cules casos si y en cules casos no saba la gente
cul era destino de sus donaciones? CONTESTADO. Los donantes de la
asociacin Colombia Primero siempre recibieron un certificado expedido
por la cmara de comercio, y con anticipacin a que se recibiera la
donacin, donde constan los objetos y las finalidades de las donaciones.
No tengo como explicarle a usted si las personas saban si o no el
destino, nadie va a entregar un dinero a una organizacin sin saber.

Resulta claro para esta Corporacin que, por conducto de la Asociacin


Colombia Primero, se recibieron contribuciones que tenan la finalidad
exclusiva de financiar las actividades del Comit de Promotores del
Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial, que tal hecho
era conocido tanto por los aportantes como por la Asociacin y el Comit,
que una gran cantidad de contribuciones excedieron el lmite mximo
ordenado por el artculo 97 de la Ley 134 de 1994 y fijado por el Consejo
Nacional Electoral mediante Resolucin 0067 del 30 de enero de 2008, es
decir, fueron superiores a $3.349.743,88, y, que por lo tanto,
presuntamente no se ha cumplido a cabalidad la ley en el proceso de
recoleccin de firmas de esta iniciativa..

Con base en los anteriores anlisis, el CNE arrib a las siguientes


conclusiones:

4.10. CONCLUSIONES

324
Expediente CRF-003

4.10.1. El balance presentado por el Comit de Promotores presenta un


crdito por mil novecientos tres millones cuatrocientos cincuenta y ocho
mil ciento .treinta y cinco pesos con ochenta y un centavos ($1.903.
458.135,81) que en realidad corresponden a contribuciones recibidas para
financiar la iniciativa legislativa popular que busca la convocatoria de un
Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial.
4.10.2. La Asociacin Colombia Primero tuvo un mandato de parte del
Comit Promotor de la iniciativa legislativa popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reeleccin
Presidencial que le permiti en su nombre solicitar y recaudar
contribuciones, al igual que adquirir y pagar obligaciones.

4.10.3. En desarrollo de este mandato, la Asociacin Colombia Primero al


parecer recibi contribuciones superiores a los topes individuales
ordenados por el artculo 97 de la Ley 134 de 1994 y fijados por la
Resolucin 0067 de 2008, emanada del Consejo Nacional Electoral.

4.10.4. La presunta infraccin se produce como consecuencia del


desbordamiento de los lmites del mandato, que aunque consensual, es
claro que ningn encargo de negocios puede tener como objeto la
violacin de la ley.

4.10.5. Siendo el Representante Legal del Mandatario y Mandante el


mismo, podra entenderse que la transgresin legal ocurri con
conocimiento y consentimiento del mandante, de forma tal que ambos
pueden ser responsables de la infraccin.

4.10.6. La presunta infraccin pareciera no ser casual ni accidental


sino posiblemente fruto de una estrategia premeditada que incluy el
montaje de una gran infraestructura administrativa, la fusin fctica
de dos entidades jurdicas distintas y la ficcin de un crdito para
ocultarla.

4.10.7. Al igual que con la recepcin de dinero por arriba de los topes

325
Expediente CRF-003

establecidos, en especie tambin se recibi la contribucin de Transval


Ltda por arriba de esos lmites.

4.10.8. El propsito de las topes sealados por la ley de mecanismos de


participacin es salvaguardarles su carcter autnticamente popular, que
en este caso pudo haberse burlado, con la posibilidad de quitarle licitud al
trmite y de cercenar su autenticidad y legitimidad.

4.10.9. Siendo que se ha identificado una falta y sus posibles infractores,


estn dados los requisitos exigidos por el artculo 5 de la Resolucin 1487
de 2008 para abrir investigacin formal y recabar ms pruebas que
permitan mayor claridad con los hechos y responsabilidades investigadas
(negrillas y subrayas aadidos).

Contra la Resolucin 0206 de 25 de marzo de 2009 expedida por el CNE


el apoderado del Comit de Promotores interpuso una solicitud de
nulidad, un recurso de reposicin y una solicitud de archivo, todos los
cuales fueron denegados.

Una vez finalizada la investigacin formal, la ponencia presentada por el


Magistrado Sustanciador no alcanz la mayora legal de 2/3 de los
integrantes de la Corporacin. De all que, de conformidad con el artculo
20 del Cdigo Electoral, se procedi a sortear, de los dieciocho (18)
Conjueces de la lista vigente para la Corporacin, un grupo de tres (3)
que definirn el camino a seguir con la susodicha investigacin. Dichos
Conjueces fueron sorteados por la Sala Plena de la Corporacin de
conformidad con lo dispuesto en el Art. 21 del Cdigo Electoral
anteriormente referenciado, lo que qued plasmado en acta cuya copia

326
Expediente CRF-003

adjunto. Dichos conjueces tomaron posesin de los cargos de


conformidad con las actas cuyas copias adjunto (3)166.

Ahora bien, al respecto cabe sealar que mediante Resolucin nm. 0730
del 25 de agosto de 2009, el CNE estableci el rgimen de conjueces167.
En cuanto a la integracin de la lista de Conjueces, la posibilidad de
designar una Sala conformada por aqullos, al igual que las competencias
de esta ltima, la mencionada resolucin dispone lo siguiente:

ARTCULO PRIMERO. Para garantizar el oportuno cumplimiento de sus


funciones constitucionales y legales, el Consejo Nacional Electoral
elegir cada dos (2) aos un cuerpo de Conjueces en nmero
correspondiente al doble de sus miembros, que deber reflejar su
composicin poltica.
ARTCULO SEGUNDO. Podrn ser designados Conjueces las personas
que renan los requisitos para desempear en propiedad el cargo de
Magistrado de la Corporacin. No podrn ser en ningn caso miembros
de corporaciones pblicas, ni empleados o trabajadores de ninguna
entidad que cumpla funciones pblicas, durante el desempeo de sus
funciones; tampoco podrn ser designados quienes ejerzan cargos de

166
Escrito presentado por el Presidente del Consejo Nacional Electoral, radicado en la Secretara de la
Corte el da 30 de octubre de 2009, obrante en el cuaderno de pruebas folio 1-3.
167
En los considerandos de la citada resolucin se lee lo siguiente:
Que el numeral 13 del artculo 265 de la Constitucin Poltica, tal como qued con la reforma que
introdujo el artculo 12 del Acto Legislativo No. 1 de 2009, asign como atribucin especial a la
Corporacin 13. Darse su propio reglamento.
Que mediante resolucin No. 65 del 11 de junio de 1996, la Corporacin adopt su Reglamento
interno.
Que con posterioridad al acto administrativo que se refiere en el considerando anterior, el Congreso
Nacional como constituyente derivado ha proferido los Actos Legislativos nmeros 01 de 2003 y 01 de
2009 en los cuales, entre otras disposiciones, introdujo sustanciales variaciones en el estatuto
constitucional del Consejo Nacional Electoral, en el sentido de fortalecer su carcter de Organismo
autnomo e independiente dentro de la estructura del Estado colombiano.
Que a pesar de encontrarse formalmente vigente el artculo 21 del decreto ley 2241 de 1986, el H.
Consejo de Estado, en Sala Plena del 28 de octubre de 2003 concluy que a partir de la expedicin del
Acto Legislativo No. 1 de 2003 el Consejo de Estado perdi competencia para elegir conjueces del
Consejo Nacional Electoral.
Que para el cumplimiento normal de sus funciones constitucionales, legales y reglamentarias la
Corporacin requiere adoptar las disposiciones necesarias en materia de Conjueces

327
Expediente CRF-003

direccin o control de algn partido o movimiento poltico con personera


jurdica.
ARTCULO TERCERO. Tomarn posesin de su cargo en legal forma
ante el Presidente de la Corporacin. Una vez posesionados tendrn los
mismos deberes de los Magistrados de la Corporacin, estn sujetos al
mismo rgimen de inhabilidades e incompatibilidades, tienen las mismas
responsabilidades y su mismo rgimen disciplinario. Sus servicios sern
remunerados, en la forma y cuanta que seale anualmente la Sala.
ARTCULO CUARTO. Cuando al momento de decidir, en la Sala del
Consejo Nacional Electoral se presenten empates, o sobre un asunto no se
haya obtenido el nmero de votos necesarios para adoptar decisin, la
Corporacin sortear tres (3) Conjueces a quienes se les asignar el
asunto correspondiente, tomarn posesin de sus cargos en legal forma
ante el Presidente de la Corporacin y procedern a tomar la
correspondiente decisin que se pondr en vigencia con sus firmas.
ARTCULO QUINTO. La presente resolucin rige a partir de su
publicacin en el Diario Oficial y deroga las disposiciones que le sean
contrarias, en especial, el artculo 6 de la Resolucin No. 65 del 11 de
junio de 1996, proferida por esta Corporacin.

3.3.2.5. La decisin de los conjueces del CNE respecto a las presuntas


irregularidades acaecidas durante el trmite de la iniciativa
ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009

Pasa la Corte a describir los aspectos esenciales del texto de la


Resolucin nm. 001 del 12 de noviembre de 2009, mediante la cual la
Sala de Conjueces decidi anular las firmas recolectadas a favor de la
iniciativa de reforma constitucional e igualmente formul unos cargos.

En el cuerpo de la Resolucin nm. 001 del 12 de noviembre de 2009,


los conjueces realizan un resumen de los hechos probados y de las
actuaciones administrativas adelantas por el CNE, en especial, (i) el

328
Expediente CRF-003

oficio radicado en la Presidencia del CNE el 3 de septiembre de 2008 por


el Registrador Nacional del Estado Civil, mediante el cual se remiti el
informe contable presentado por los Promotores del Referendo
Constitucional; (ii) el reparto inicial al Magistrado Hctor Osorio Isaza;
(iii) el rechazo de la ponencia elaborada por ste y la designacin del
Magistrado Joaqun Jos Vives Prez; (iv) la apertura de indagacin
preliminar, mediante auto del 20 de noviembre de 2008, por la presunta
vulneracin de los artculos 97 y 98 de la Ley 134 de 1994, el artculo 18
de la Ley 130 de 1994 y los artculos 1 , 2 y 3 de la Resolucin nm.
0067 de 2008, con ocasin de la presentacin del balance de ingresos y
gastos del proceso de recoleccin de firmas; (v) una descripcin de las
pruebas decretadas en el curso de la investigacin administrativa, en
especial, diligencias de exhibicin de libros contables del Comit
Promotor y de la Asociacin Colombia Primero, as como declaraciones
de los integrantes de tales organizaciones; (vi) la decisin adoptada por la
Sala Plena del CNE mediante Resolucin nm. 0206 del 25 de marzo de
2009, por medio de la cual se orden abrir investigacin administrativa
por la presunta vulneracin de los artculos 97 de la Ley 134 de 1994 y 3
de la Resolucin nm. 0067 de 2008 del CNE, con ocasin del proceso
de recoleccin de firmas; (vii) el Auto del Consejero Ponente del 25 de
marzo de 2009, mediante el cual se dispuso citar a rendir declaracin a
los miembros del Comit Promotor del Referendo, e igualmente, se
requiri a su vocero, a efectos de que remitiera las actas de la reuniones
del Comit; (viii) la decisin del 30 de marzo de 2009 de la Fiscala
Delegada ante la Corte Suprema de Justicia de continuar con la
inspeccin sobre el expediente contentivo de la investigacin
administrativa; (ix) el Auto del 31 de marzo de 2009, mediante el cual el
Consejero Ponente dispuso oficiar al Registrador Nacional del Estado
Civil, a efectos de que remitiera los documentos relacionados con la

329
Expediente CRF-003

inscripcin en el ao de 2004 de un Comit Promotor de una iniciativa


legislativa para convocar a un referendo que permitiera, en aquel
entonces, la reeleccin presidencial; (x) el Auto del 31 de marzo de 2009
del Consejero Ponente, mediante el cual se orden la prctica de otras
pruebas; y (xi) el Auto del 14 de abril de 2009, proferido por el
Consejero Ponente, ordenando citar a rendir declaracin a los seores
Luis Guillermo Giraldo Hurtado, Javier Abello Strauss y Jorge Berro
Villareal.

A. Anlisis de las violaciones atribuidas al Comit de Promotores


del Referendo Reeleccionista y la Asociacin Colombia Primero

Los Conjueces sealan que tres son las faltas bsicas que hallaron de cara
al artculo 97 de la ley 134 de 1994 y a la Resolucin 067 de 2008 del
CNE, a saber (i) violacin a los topes individuales de las contribuciones;
(ii) omisin de gastos en el balance; y (iii) omisin de contribuciones que
fueron registradas como un crdito inexistente en el mismo.

La violacin de los topes individuales de las contribuciones

La Sala de Conjueces sostiene que, en el expediente contentivo de la


investigacin administrativa figuran mltiples aportes, cuya finalidad
claramente fue financiar el proceso de recoleccin de firmas para el
referendo constitucional, por valores superiores a los $ 3349.743.88
sealados en la Resolucin 0067 de 2008 del Consejo Nacional
Electoral. En su totalidad, fueron recibidos por la Asociacin Colombia
Primero.

330
Expediente CRF-003

Con el propsito de constatar la existencia de la falta administrativa, la


Sala de Conjueces pasa a identificar cada una de las contribuciones
realizadas, las pruebas que muestran su finalidad, as como las
condiciones en que fueron recibidos tales aportes por la Asociacin
Colombia Primero.

A tales efectos, los Conjueces procedieron a examinar (i) la manera como


se recibieron las contribuciones; (ii) los aportes que constan en el Acta
nm. 008 de la reunin del Consejo Central de la Asociacin Colombia
Primero, los cuales superan los topes mximos; (iii) las otras
contribuciones que superan el tope legal; (iv) los servicios prestados por
la empresa Transval, en tanto que aporte en especie que supera los topes
legales; (v) los gastos no registrados en el balance presentado ante la
Registradura Nacional del Estado Civil; (vi) la omisin de
contribuciones que fueron registradas como un crdito inexistente en el
balance; (vii) el mandato entre el Comit de Promotores del Referendo y
la Asociacin Colombia Primero; (viii) la toma de la Asociacin
Colombia Primero; (ix) las cartas de agradecimiento; y (x) las fechas de
los documentos del crdito y su registro contable.

El procedimiento de los recaudos

La Sala de Conjueces, con base en abundante material probatorio,


constat que el recaudo de los aportes se realiz mediante la organizacin
de reuniones donde se explicaban las bondades de una nueva reeleccin
presidencial; se distribuan unos formularios en los cuales los aportantes
manifestaban su voluntad de hacer una donacin a la Asociacin
Colombia Primero; posteriormente, quienes diligenciaban el formulario,
que por lo dems contena el valor del aporte, reciban luego una carta de

331
Expediente CRF-003

agradecimiento en nombre de la mencionada Asociacin y del Comit de


Promotores del Referendo, al igual que la informacin de dnde deban
consignar el dinero.

Al respecto, citan los Conjueces algunos apartes de la declaracin


rendida por Luis Guillermo Giraldo Hurtado, Vocero del Comit de
Promotores y Representante Legal de la Asociacin Colombia Primero,
quien explica que, luego de las reuniones informativas, se distribua un
formato de intencin entre los asistentes, contentivo de su intencin de
aportar dirigido a la Asociacin Colombia Primero, no al Comit
Promotor. Seala que luego los interesados se comunicaban con la
parte administrativa y escogan si el aporte se consignaba en cuentas del
Comit o de la Asociacin.

Ahora bien, luego de transcribir otras declaraciones, la Sala de Conjueces


concluye lo siguiente:

1.- Que el procedimiento para el recaudo de aportes era uno slo, bien se
recibiera por el Comit de Promotores, bien por la Asociacin Colombia
Primero, y que estaba ligado a la promocin de la Iniciativa Popular
Legislativa que busca la convocatoria de un Referendo Constitucional
para la Reeleccin Presidencial.
2.- Que los acompaantes del seor Giraldo distribuan un formulario de
intencin de aportes dirigido a la Asociacin Colombia Primero, que en
algunos casos sealaba expresamente que la finalidad de los mismos sera
contribuir con la Iniciativa Popular Legislativa que busca la convocatoria
del Referendo para la Reeleccin Presidencial.
3.- Que los aportantes escogan dnde realizar su aporte: en cuentas del
Comit de Promotores o de la citada Asociacin Colombia Primero.
Sin embargo, esta ltima conclusin aparece desvirtuada en los siguientes
documentos que obran como prueba en este expediente

332
Expediente CRF-003

En efecto, segn los Conjueces, el material probatorio recaudado


demuestra que, si los ciudadanos expresaban su intencin de aportar ms
de $ 3349.743.88 pesos, no se admita su aporte para el Comit y seran
orientados, por personas del mismo Comit Promotor, para consignar en
la cuenta de la Asociacin Colombia Primero. De hecho, en el caso de los
aportes efectuados antes del 10 de julio de 2008, stos se realizaron en las
cuentas de la Asociacin Colombia Primero, por cuanto, en aquel
entonces, el Comit Promotor careca de una cuenta bancaria. De all que
tal maniobra no poda tener un propsito distinto que ocultar una
violacin a la ley, de la cual eran conscientes quienes estaban al frente
del proceso.

En este orden de ideas, la Sala de Conjueces concluye afirmando que el


Seor Giraldo Hurtado, quien funga como Vocero del Comit y
Representante Legal de la Asociacin Colombia Primero, al igual que los
aportantes, conocan plenamente el destino real de los aportes, voluntad
que se ve reflejada en las Actas de la Asociacin, los comprobantes de
egreso de los aportantes, las cartas de intencin de aportes al igual que
aquellas de agradecimiento, quedando por tanto demostrada la violacin
de topes, en los trminos del artculo 97 de la LEMP, concretamente para
el caso de todos aquellos superiores a $ 3349.743.88 pesos, consignados
a favor de la Asociacin Colombia Primero.

Los aportes que constan en el Acta nm. 008 de la Reunin del


Consejo Central de la Asociacin Colombia Primero son claramente
contribuciones que superan los topes mximos

333
Expediente CRF-003

Luego de analizar el contenido del Acta nm. 008, del 28 de abril de


2008, contentiva de la sesin realizada por el Consejo Central de la
Asociacin Colombia Primero, en la cual se da cuenta de la autorizacin
para recibir determinados aportes, la Sala de Conjueces concluye que (i)
las donaciones recibidas por la Asociacin tenan como finalidad
apoyar el referendo reeleccionista, configurando verdaderas
contribuciones electorales; (ii) la mencionada Asociacin no estaba
facultada para recaudar contribuciones, facultad que el artculo 97 de la
LEMP reserva a los promotores, calidad que no ha tenido en ningn
momento esa entidad; y (iii) tales contribuciones violan los topes
mximos permitidos legalmente.

Otras contribuciones superiores al tope legal

La Sala de Conjueces sostiene que determinados aportes, reseados en el


texto de la resolucin, no slo superaron el tope mximo establecido en
la Resolucin nm. 067 de 2008 del CNE, sino que, de conformidad con
las pruebas obrantes en el expediente administrativo, se conoca que su
destino era financiar la iniciativa de reforma constitucional, por lo que se
tiene claro su carcter de contribucin electoral.

Los servicios de Transval constituyen un aporte en especie superior


al tope establecido

Segn los Conjueces se encuentra acreditado en el expediente, que la


empresa Transval prest, de manera gratuita, servicios de recoleccin,
transporte y custodia de los formularios con las firmas que apoyaban la
iniciativa de reforma constitucional. As mismo, los Conjueces
consideraron probado que el mencionado servicio fue aceptado por la

334
Expediente CRF-003

Asociacin Colombia Primero, entidad que los cuantific en $ 4700.000


pesos, que carg como crdito al Comit de Promotores.

Luego de transcribir algunos apartes de la declaracin rendida por el


Seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado, la Sala de Conjueces concluy lo
siguiente:

De manera expresa la Asociacin haba asumido la custodia de las


firmas, encargo dentro del cual decidi solicitar el servicio que
claramente tena un solo destinatario y un solo beneficiario: el Comit de
Promotores. Habiendo sido este servicio gratuito y valorado en $
4.700.000, cifra superior al tope permitido, se trat de una contribucin en
especie al proceso de recoleccin de firmas, as haya sido solicitado por la
Asociacin en virtud de responsabilidad expresa que haba recibido del
Comit. Mal hizo la Asociacin en tasar un valor y cargarlo como crdito
por cuanto no pag nada por l; tampoco lo valor como un servicio que
hubiese prestado puesto que en ese caso hubiese tenido que facturar
Impuesto de Valor Agregado, cosa que no hizo.

Los gastos no registrados en el balance presentado ante la


Registradura Nacional del Estado Civil

El Comit de Promotores present el 2 de septiembre de 2008, ante la


Registradura Nacional del Estado Civil, el balance de que trata el
artculo 97 de la LEMP. Bajo el concepto otros crditos, aparece la
cifra de $ 1.903458.135.81 pesos. Sostienen los Conjueces que de
conformidad con las declaraciones y documentos recaudados, este valor
corresponde en su integridad a un solo crdito otorgado por la
Asociacin Colombia Primero.

A rengln seguido, se afirma lo siguiente:

335
Expediente CRF-003

Sin embargo, el 3 de Septiembre, mediante comprobante de egreso 0021


( fl. 220 Anexo 1), el Comit de Promotores gir o pag 60 millones de
pesos como abono a la factura 010306 a la entidad Redes Humanas. Esta
factura tiene un valor de ms de 193 millones, est fechada en el mes de
agosto de 2008 y fue recibida por el comit el 19 de agosto de ese ao.
Esto significa que el Comit tena obligaciones o cuentas por pagar que
no se registraron en el balance presentado ante el Registrador Nacional.
Con ello se ha ocultado el costo real del proceso de recoleccin de
firmas.

Luego de transcribir extractos de las declaraciones rendidas por los


Seores Luis Guillermo Giraldo Hurtado y Luis Fernando Useche, este
ltimo quien se desempeaba como contador del Comit de Promotores y
de la Asociacin Colombia Primero, y confrontarlas con lo estipulado en
el artculo 97 de la LEMP, la Sala de Conjueces dedujo:

De manera que, el balance correspondiente no es de ingresos y


egresos, sino de ingresos (contribuciones) y gastos, que como en el caso
concreto debe incluir los que han sido causados y no pagados. En
consecuencia, el informe presentado incumple las exigencias del artculo
97 transcrito al omitir gastos del Comit, lo que hace que las cifras en l
consignadas no sean reales y generen una falsa visin del estado contable
del proceso de recoleccin de firmas, motivo por el cual esta Corporacin
formular los cargos correspondientes.

De la omisin de contribuciones que fueron registradas como un


crdito inexistente en el balance

La Sala de Conjueces afirma que en el balance presentado el da 2 de


Septiembre de 2008 por los integrantes del Comit de Promotores del
referendo, ante la Registradura Nacional del Estado Civil, se seala la

336
Expediente CRF-003

existencia de un crdito por $ 1.903458.135.81 pesos, sealando que se


ha establecido en esta investigacin que la totalidad de esta cifra
proviene de un solo prestamista: la Asociacin Colombia Primero.

En segundo lugar, se considera probada la existencia de una estrecha


relacin entre la Asociacin Colombia Primero y el Comit de
Promotores del Referendo, como quiera que compartieron buena parte su
integrantes (directivos y funcionarios), representante legal y vocero
respectivamente, sede y actividades a lo largo del ao 2008. Adems, la
Asociacin recibi encargos del Comit para realizar funciones de este
ltimo.

Con base en la existencia de ese entramado de relaciones, los Conjueces


analizaron si realmente se estaba ante un crdito real, o si, por el
contrario, se trataba de verdaderas contribuciones realizadas al Comit
para sus actividades; todo ello con la intencin de ocultar la violacin de
topes electorales. Sobre este tpico encuentran que:

Es de advertir que la Asociacin Colombia Primero nunca ha estado


facultada por ley para recibir contribuciones dirigidas a financiar una
Iniciativa Legislativa Popular. Esta facultad est exclusivamente
autorizada por el artculo 97 de la ley 134 de 1994 a quienes tengan la
calidad de promotores de la misma, condicin que no tiene y que nunca
ha tenido la Asociacin Colombia Primero.

As las cosas, para la Sala de Conjueces fue claro que la Asociacin


Colombia Primero no particip en el proceso de formacin del Comit de
Promotores, y que el hecho de contemplar en sus estatutos como objeto
social la promocin de iniciativas populares no significa que adquiera la
condicin de promotor.

337
Expediente CRF-003

En consecuencia, se concluye afirmando que, cuando la mencionada


Asociacin recibi contribuciones, viol el artculo 97 de la LEMP, a
menos que tal recepcin se haga, como sugiere este caso, en nombre de
un tercero, que s tiene la calidad de Promotor, hecho que mostrara el
crdito como inexistente en tanto los recursos del mismo siempre
pertenecieron al Comit y tenan como fin la financiacin de la Iniciativa
Legislativa Popular, que la ley solo asigna a los promotores.

El mandato celebrado entre el Comit de promotores y la asociacin


Colombia Primero

Consideran los Conjueces que, de las pruebas arrimadas a proceso, en


especial, el Acta de Integracin e Instalacin del Comit de Promotores,
se configur un mandato, as fuera tcitamente, entre este ltimo y la
Asociacin Colombia Primero.

En apoyo de tales afirmaciones, resaltan que seis (6) de los miembros del
Comit de Promotores eran parte, a su vez, del Consejo Central de la
Asociacin; organizaciones que, por lo dems, comienzan a contar como
un mismo representante legal y estructura administrativa. De tal suerte
que, en desarrollo de sus actividades, la Asociacin actuaba realmente en
representacin del Comit de Promotores.

Otro indicio apreciado por la Sala de Conjueces, tuvo que ver con el
hecho de que slo hasta el 10 de julio de 2008 el Comit de Promotores
abri una cuenta bancaria, en tanto que la Asociacin ya vena recibiendo
importantes aportes, por un valor de $ 1.303.407.960 pesos. A ello se

338
Expediente CRF-003

suman las cartas de agradecimiento y los documentos suscritos por los


aportantes.

Terminan aseverando que, antes que un mandato verbal, el encargo se


materializ por la aquiescencia tcita de las partes, en los trminos del
artculo 2149 del Cdigo Civil.

La toma de la Asociacin Colombia Primero de la campaa de la


iniciativa legislativa popular

Segn la Sala de Conjueces, otro indicador de la inexistencia del crdito


registrado en el balance, est dado por el hecho de que el Comit de
Promotores tom el control de la Asociacin Colombia Primero,
invocando para ello una supuesta experiencia y capacidad tcnica en
materia de Iniciativa Legislativa Popular que en realidad no exista.

Al respecto, se recuerda que la mencionada Asociacin fue creada el 28


de mayo de 2004. Igualmente, debe tenerse en cuenta que, revisada la
Resolucin nm. 2349 del 28 de junio de 2004 de la Registradura
Nacional del Estado Civil, Por medio de la cual se inscribe el comit de
promotores y el vocero de una iniciativa popular y legislativa, no
aparece en ningn momento la Asociacin Colombia Primero. Sin
embargo, debido el fracaso de la iniciativa, por cuanto se decidi
modificar la Constitucin por va del Congreso de la Repblica, la citada
organizacin no alcanz a desarrollar actividades notorias ni a generar
experiencia, ni siquiera en el manejo de fondos por cuanto los mismos no
superaron los $ 67.000.000 millones de pesos.

339
Expediente CRF-003

Destacan igualmente que para el 8 de abril de 2008, fecha de inscripcin


del Comit de Promotores, funga como Representante Legal de la
Asociacin Primero Colombia, el seor Luis Guillermo Giraldo Hurtado.
Para la misma poca, cuatro (4) de los integrantes del Comit de
Promotores eran miembros principales del Consejo Central de la
Asociacin, conformada en ese momento por siete (7) personas; dos (2)
miembros ms del Comit eran suplentes del mismo Consejo;
adicionalmente dos (2) miembros principales del Consejo Central de la
Asociacin han sido designados Tesorero y Gerente del Comit de
Promotores.

Ahora bien, aunque los integrantes del Comit ya lograban la mayora en


el Consejo Central de la Asociacin, la toma del control sigui su curso
cuando en reunin del 17 de julio de 2008, el Consejo increment en dos
(2) el nmero de sus integrantes. Con este cambio ya seran 7 de los 9
miembros del Comit que hicieron parte del Consejo Central de la
Asociacin (4 principales y 3 suplentes).

Finalmente, los Conjueces arriban a tres conclusiones principales:

Pero no slo se logr identificar que el Consejo Central del Asociacin


lleg a estar compuesto por 7 de los 9 integrantes del Comit Promotor, y
que tenan el mismo Representante Legal, sino que tambin, compartan
el mismo Gerente, el mismo Tesorero, el mismo Contador, la misma
Secretaria, la misma papelera, la misma sede y el mismo propsito
()
La Asociacin siempre supo para qu buscara el dinero, y slo el
conocimiento de esa finalidad por parte de los donantes o aportantes
explica el enorme recaudo sin antecedentes en la vida de la Asociacin.
()

340
Expediente CRF-003

La reactivacin de las actividades de la Asociacin tiene lugar con la


constitucin del Comit de Promotores de un Referendo Constitucional
para la Reeleccin Presidencial, el 11 de noviembre de 2007

Las cartas de agradecimiento

Durante la investigacin administrativa se lograron incorporar al


expediente mltiples cartas firmadas bien por el seor Luis Guillermo
Giraldo Hurtado y la seora Doris ngel Villegas, bien por el primero
solamente o por Carlos Alberto Jaramillo, al igual que correos
electrnicos, en donde los aportes recibidos por la Asociacin son
agradecidos, no slo a su nombre sino tambin del Comit Promotor, lo
que confirma, segn los Conjueces, que la Asociacin actuaba a nombre
del Comit y que los aportes tenan la finalidad de financiar la iniciativa
de reforma constitucional.

Las fechas de los documentos del crdito y su registro contable

Luego de analizar la declaracin rendida por el Representante Legal de la


Asociacin Colombia Primero y el contenido de la reunin del Consejo
Central de la misma, celebrada el 17 de julio de 2008, para los conjueces
se constata la inexistencia de evidencia alguna en el sentido de que el
Comit haya solicitado de manera expresa a la Asociacin el pago de
obligaciones que haya adquirido. Por el contrario, el acervo muestra
que la Asociacin adquiri directamente las obligaciones con terceros,
sin siquiera mencionar su condicin de mandatario, y procedi al pago
de ellas cargndolas posteriormente al Comit.

A rengln seguido afirman los conjueces que, lo que ms duda genera en


relacin con el crdito suscrito entre el Comit de Promotores y la

341
Expediente CRF-003

Asociacin, es el hecho de que cuando el contrato se suscribi, ya la


segunda haba pagado dentro del proceso de recoleccin de firmas, sin
garanta ni autorizacin alguna, la suma de $ 1.081143.332 pesos, es
decir, el crdito en realidad era anterior al contrato.

A manera de conclusin aseveran lo siguiente:

Tambin contribuye a restarle credibilidad a la realidad del crdito, el


hecho que los pagos realizados por la Asociacin en desarrollo del
proceso de recoleccin de firmas fueron cargados contablemente como
gastos operacionales de la misma, y que slo el 2 de septiembre de 2008,
fecha en que el Comit present su balance ante la Registradura Nacional
del Estado Civil, tales anotaciones fueron reversadas para cargarlas como
un crdito. Es decir, contablemente el crdito no existi, ni siquiera en los
balances mensuales de la Asociacin posteriores a la firma del respectivo
contrato (julio y agosto de 2008). Sugieren estos hechos, que la
Asociacin decidi convertir en crdito los gastos relativos al proceso de
recoleccin de firmas despus de realizarlos, o que siempre actu en
nombre del Comit como lo infiere esta Sala del acervo probatorio, razn
por la cual nunca existi un crdito.

De igual manera, llam la atencin de los Conjueces que el contrato se


hubiera celebrado sin exigir garanta alguna, ni se hubiesen pactado
intereses de ninguna especie. Sin embargo, cuando se desembols el
primer crdito de tesorera, por valor de $ 90000.000 millones de pesos,
se firm por parte del Vocero del Comit de Promotores un pagar a
favor de la Asociacin. que curiosamente tiene fecha del 4 de agosto de
2008, es decir, 10 das antes del registro en el Comit.

As mismo, los Conjueces destacan el hecho de que la Asociacin


hubiese prestado al Comit de Promotores la suma de $ 1.900000.000 de

342
Expediente CRF-003

pesos, cuando de conformidad con el citado certificado de existencia y


representacin legal de la misma, tena un patrimonio de slo cinco
millones de pesos ( $ 5.000.000).

Revisadas igualmente las declaraciones de renta de la Asociacin


Primero Colombia, se constat que, una entidad que en el ao 2007 no
tuvo ningn ingreso y registraba un patrimonio lquido de $ 2032.000
pesos, hubiese otorgado un crdito al Comit de Promotores durante los
primeros ocho (8) meses del ao siguiente por ms de $ 1.900000.000
millones de pesos.

Los responsables

En el acpite sobre responsables, la Sala de Conjueces desarrolla los


siguientes tems (i) la violacin de los topes individuales mximos de las
contribuciones; (ii) la omisin de gastos y de la inclusin de un crdito
inexistente; y (iii) la responsabilidad del Comit de Promotores.

La violacin de los topes individuales mximos de las contribuciones

Los Conjueces constataron que fueron recibidas contribuciones


individuales para financiar la iniciativa a favor del referendo, sumas que
superaron los $ 3339.743.88 pesos, violndose de esta manera el artculo
3 de la Resolucin nm. 067 de 2008 del CNE y el artculo 97 de la
LEMP.

Los anteriores aportes fueron consignados en las cuentas de la


Asociacin Colombia Primero, quien actuando en calidad de mandatario
del Comit de Promotores, las recibi. Dado que coincidan para la poca

343
Expediente CRF-003

las figuras de mandante y mandatario, en cabeza del seor Luis


Guillermo Giraldo Hurtado, se entiende que se actu con conocimiento
de causa.

De igual manera, entendieron que, dentro del mandato se encontraba la


funcin de recibir aportes y consignar en las cuentas de la Asociacin
contribuciones superiores a las autorizadas por la ley, y que en la medida
que dicho mandato se concret, el mandato desarrollado tuvo objeto
ilcito, que desde luego era conocido tanto por el mandante como por el
mandatario, lo que hace que ste ltimo tambin se erija como
responsable de la falta cometida, a ttulo de coautora.

En conclusin, se decidi formular cargos contra el Comit de


Promotores y la Asociacin Colombia Primero.

La omisin de gastos y de la inclusin de un crdito inexistente

La Sala de Conjueces encontr elementos que indican que el balance


presentado ante la Registradura Nacional del Estado Civil, no refleja la
realidad de la financiacin del proceso de recoleccin de firmas, en la
medida en que no incluye todos los gastos generados y no pagados al
momento de la presentacin de aqul, al igual que por registrar como
crditos valores que en realidad correspondan a contribuciones de
particulares recibidas en nombre del Comit por la Asociacin Colombia
Primero.

Por las mismas razones, se elevaron cargos contra el Comit de


Promotores como responsable del balance.

344
Expediente CRF-003

La responsabilidad del Comit de Promotores

Sostienen los Conjueces que, para efectos de tramitar un referendo, de


conformidad con el artculo 10 de la LEMP, se exige la constitucin de
un Comit Promotor, al cual no se le reconoce personera jurdica para
actuar, lo cual no obsta para que sea titular de derechos y obligaciones
que expresamente la ley le reconoce al igual que aquellos que
naturalmente surgen de la necesidad de adelantar sus gestiones.

As las cosas, entienden que la responsabilidad recae en comn y


proindiviso en las personas naturales que conforman el Comit de
Promotores, sin perjuicio de las respectivas responsabilidades
individuales. Consideran, adems, que el Vocero del Comit acta en
todo momento en nombre y representacin de todos y cada uno de
quienes integran el Comit Promotor, y las faltas en que incurra, amn de
la responsabilidad personal que le pudiese acarrear, compromete a sus
representados, en cuyo nombre acta.

En conclusin, los Conjueces decidieron formular cargos contra todos y


cada uno de los integrantes del Comit Promotor, por las faltas que a ste
se le imputan.

B. De la posible sancin

En cuanto a las posibles sanciones a imponer, la Sala de Conjueces


consider que, de conformidad con el literal a) del artculo 39 de la Ley
130 de 1994, el valor de la multa a imponer no sera menor a $ 2000.000

345
Expediente CRF-003

de pesos, ni superior a $ 20000.000 millones de pesos, valores que


deben ser reajustados por el CNE, segn el IPC.

En cumplimiento de tal deber el CNE, para el ao 2009, profiri la


Resolucin nm. 005, por medio de la cual se fij el valor de la multa en
un mnimo de $ 9374.297 pesos y un mximo de $ 93742.966 pesos.

C. Contenido de la parte resolutiva de la Resolucin nm. 001


del 12 de noviembre de 2009

La parte resolutiva de la Resolucin nm. 001 del 12 de Noviembre de


2009, proferida por la Sala de Conjueces, reza:

ARTCULO PRIMERO. - Declarar la etapa de inscripcin de la


iniciativa legislativa y normativa y de la solicitud de referendo que busca
la convocatoria de un referendo constitucional para la reforma del inciso
primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica, surtida ante la
Organizacin Electoral, de que trata este proceso; no ajustada a las
condiciones de plenas garantas a que se refiere el numeral 6 , del artculo
265 de la Constitucin Poltica, por la violacin de los topes de
financiacin del proceso de recoleccin de firmas, segn se establece en
la resolucin 067 de 2008, de conformidad con lo expuesto en la parte
motiva de esta providencia y como consecuencia de ello, dejarla sin
validez alguna.
Contra esta decisin procede el recurso de reposicin.
ARTCULO SEGUNDO. Formular cargos por infringir los artculos
tercero de la Resolucin 067 de 2008 del Consejo Nacional Electoral y 97
de la Ley 134 de 1994, al recibir contribuciones individuales superiores
a los topes establecidos dentro del proceso de recoleccin de firmas de
apoyo para la Iniciativa Legislativa Popular, que busca la convocatoria de
un Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial, a la entidad

346
Expediente CRF-003

sin nimo de lucro COLOMBIA PRIMERO, con nmero de


identificacin tributaria 830142415-3.
ARTCULO TERCERO. - Formular cargos por infringir los artculos
tercero de la Resolucin 067 de 2008 del Consejo Nacional Electoral y 97
de la Ley 134 de 1994, al recibir contribuciones individuales superiores
a los topes establecidos dentro del proceso de recoleccin de firmas de
apoyo para la Iniciativa Legislativa Popular que busca la convocatoria de
un Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial, a las
siguiente personas, en su condicin de integrantes del Comit de
Promotores inscritos en la Registradura Nacional del Estado Civil
mediante Resolucin 1685 del 8 de abril de 2008:

NOMBRE CDULA DE CIUDADANA


LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993
DORIS ANGEL DE ECHEVERRI 41.369.921
JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602
MIRYAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168
CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387
GUSTAVO DAJER CHADID 17.088.818
HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367
DAVID SALAZAR OCHOA 1.020.736.761
LVARO DE JESS VELSQUEZ COCK 3.337.554

ARTCULO CUARTO - Formular cargos por infringir el artculo 97 de


la Ley 134 de 1994, por omitir gastos en el balance presentado por el
Comit de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reeleccin
Presidencial, inscrito mediante Resolucin 1685 del 8 de abril de 2008 de
la Registradura Nacional del Estado Civil, a las siguientes personas, en
su condicin de integrantes del mencionado Comit.

NOMBRE CDULA DE
CIUDADANA
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993
DORIS ANGEL DE ECHEVERRI 41.369.921
JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602

347
Expediente CRF-003

MIRYAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168


CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387
GUSTAVO DAJER CHADID 17.088.818
HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367
DAVID SALAZAR OCHOA 1.020.736.761
LVARO DE JESS VELSQUEZ COCK 3.337.554

ARTCULO QUINTO. - Formular cargos por infringir el artculo 97 de


la Ley 134 de 1994, por omitir gastos en el balance presentado por el
Comit de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reeleccin
Presidencial, inscrito mediante Resolucin 1685 del 8 de abril de 2008 de
la Registradura Nacional del Estado Civil, al seor LUS FERNANDO
USECHE JIMENEZ identificado con la cdula de ciudadana #
17169.818.
ARTCULO SEXTO. - Formular cargos por infringir el artculo 97 de la
Ley 134 de 1994, por omitir contribuciones que fueron registradas
como un crdito inexistente en el balance presentado por el Comit de
Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular, que busca la convocatoria
de un Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial, inscrito
mediante Resolucin 1685 del 8 de abril de 2008 de la Registradura
Nacional del Estado Civil, a las siguientes personas, en su condicin de
integrantes del mencionado Comit:

NOMBRE CDULA DE CIUDADANA


LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO 2.911.993
DORIS ANGEL DE ECHEVERRI 41.369.921
JUAN DAVID ANGEL BOTERO 70.548.602
MIRYAM DONATO DE MONTOYA 24.310.168
CECILIA PAZ DE MOSQUERA 25.251.387
GUSTAVO DAJER CHADID 17.088.818
HEDIEL SAAVEDRA SALCEDO 2.883.367
DAVID SALAZAR OCHOA 1.020.736.761
LVARO DE JESS VELSQUEZ COCK 3.337.554

348
Expediente CRF-003

ARTCULO SPTIMO. - Formular cargos por infringir el artculo 97


de la Ley 134 de 1994, por omitir contribuciones que fueron
registradas como un crdito inexistente en el balance presentado por el
Comit de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular que busca la
convocatoria de un Referendo Constitucional para la Reeleccin
Presidencial, inscrito mediante Resolucin 1685 del 8 de abril de 2008 de
la Registradura Nacional del Estado Civil, al seor LUIS FERNANDO
USECHE JIMENEZ identificado con la cdula de ciudadana #
17169818.
ARTCULO OCTAVO. - Notifquese el contenido de la presente
decisin, en los trminos indicados en los artculos 44 y 45 del CCA., al
Dr. Ren Moreno Alfonso en su condicin de apoderado de la entidad sin
nimo de lucro Colombia Primero; y, al Dr. Antonio Jos Lizarazo
Ocampo en su calidad de apoderado del Comit de Promotores.
ARTCULO NOVENO. - Los investigados, o sus apoderados,
dispondrn de quince (15) das hbiles a partir de la notificacin de la
presente resolucin, para pronunciarse frente a los cargos formulados, y
solicitar la prctica de pruebas o aportarlas.
ARTCULO DCIMO. - Infrmese a los investigados que en la
Subsecretara de la Corporacin, estar a disposicin el expediente para
su consulta.
ARTCULO DCIMO-PRIMERO. - Comunquese la presente
decisin al Delegado del Procurador general de la Nacin ante el Consejo
Nacional Electoral, Dr. Wilson Ruz Orejuela; al Representante Legal de
la entidad sin nimo de lucro Colombia Primero, Dr. Carlos Alberto
Jaramillo Uribe o quien haga sus veces; al igual que a cada uno de los
miembros del Comit de Promotores de la Iniciativa Legislativa Popular
que busca la convocatoria de un Referendo Constitucional para la
Reeleccin Presidencial, inscrito mediante Resolucin 1685 de 2008 de la
Registradura Nacional del Estado Civil.
ARTCULO DCIMO-SEGUNDO. - Solicitar a la Subsecretara de la
Corporacin, que informe si los investigados han sido sancionados
administrativamente por el Consejo Nacional Electoral en anteriores
ocasiones.

349
Expediente CRF-003

ARTCULO DCIMO- TERCERO. - Contra las decisiones de


acusacin no procede recurso alguno.

COMUNQUESE, NOTIFIQUESE Y CMPLASE,

Una vez descrito con detalle el trmite de la iniciativa popular ciudadana


que dio origen a la Ley 1354 de 2009, incluyendo las actuaciones
adelantadas por la Registradura Nacional del Estado Civil y por el
Consejo Nacional Electoral, pasar esta Corporacin a examinar si
durante esta etapa se configuraron vulneraciones al marco normativo que
rige este mecanismo de participacin ciudadana.

Cabe recordar que los elementos probatorios recaudados tanto por la


Registradura Nacional del Estado Civil, durante el trmite de la
iniciativa legislativa ciudadana, como por el Consejo Nacional Electoral
durante la investigacin adelantada por este organismo, fueron allegadas
al presente proceso en virtud del auto proferido por el Magistrados
sustanciador, fechado el primero (01) de octubre de dos mil nueve
(2009).

Estos elementos probatorios, a los cuales se ha hecho referencia en los


acpites anteriores de la presente decisin, al igual que las distintas
valoraciones y decisiones adoptadas por el Registrador Nacional del
Estado Civil, el Consejo Nacional Electoral y la Sala de Conjueces
sorteada para decidir sobre la investigacin adelantada contra el Comit
de Promotores de la iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de
2009, consignadas en los actos administrativos que fueron previamente
referenciados de manera minuciosa, constituyen elementos relevantes que
sern apreciados en su conjunto por esta Corporacin para formar su

350
Expediente CRF-003

conviccin sobre la constitucionalidad del trmite de la iniciativa popular


objeto de examen que se adelantar a continuacin.

3.4. Examen constitucional del trmite de la iniciativa legislativa


ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009

Como se ha explicado, la competencia del juez constitucional no


desplaza aqulla de los rganos investigadores, sean ellos de naturaleza
administrativa o judicial, de tal suerte que no le corresponde a la Corte
asumir las funciones de instructor paralelo en tales casos. Su competencia
se limita a verificar las actuaciones desplegadas por particulares
vinculados directamente con el trmite de una iniciativa legislativa
popular encaminada a convocar un referendo mediante el cual se
modificar la Carta Poltica a la luz del parmetro de control
constitucional previamente definido, en la medida en que sus actos
ofrezcan relevancia constitucional y puedan comportar vicios que afecten
la validez de la iniciativa legislativa popular.

Para tales efectos, la Corte Constitucional, apoyndose en las pruebas que


han sido recaudadas a lo largo de la investigacin administrativa
adelantada por el CNE, concluye que se present un conjunto de
irregularidades vinculadas con la financiacin de la campaa a favor de
la iniciativa de reforma constitucional, las cuales, vistas en conjunto,
configuran una violacin grave a principios cardinales sobre los cuales se
estructura un sistema democrtico como son aquellos de la transparencia
y el respeto por el pluralismo poltico del elector consagrados en los
artculos 1, 155, 374 constitucionales y en los artculos 24, 27, 97 y 98 de
la LEMP.

351
Expediente CRF-003

3.4.1. Vicios que se presentaron durante la financiacin de la


campaa a favor de la iniciativa legislativa popular

3.4.1.1. La Asociacin Primero Colombia no poda asumir labores


propias de un comit de promotores de un referendo

El mandato del legislador estatutario

La LEMP es muy clara en sealar la organizacin ciudadana legitimada


para promover una iniciativa popular de referendo constitucional: el
Comit de Promotores. De hecho, establece unas condiciones especficas
para la conformacin y funcionamiento de aqul:

ARTCULO 10. LOS PROMOTORES Y VOCEROS. Para ser promotor


de una iniciativa legislativa y normativa o de una solicitud de referendo,
se requiere ser ciudadano en ejercicio y contar con el respaldo del cinco
por mil de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo electoral,
cumpliendo con este requisito, podrn tambin ser promotores, una
organizacin cvica, sindical, gremial, indgena o comunal del orden
nacional, departamental, municipal o local, segn el caso, o un partido o
movimiento poltico, debiendo cumplir con el requisito de la personera
jurdica en todos los casos.
Adems del cumplimiento de los requisitos exigidos en el inciso 1; en el
caso de las organizaciones, partidos o movimientos polticos, la iniciativa
legislativa y normativa y la solicitud de referendo deber ser aprobada en
asamblea, congreso o convencin, por la mayora de los asistentes con
derecho a voto, y ser la misma asamblea la que los elija.
Debern constituirse en comit e inscribirse como tales ante la
Registradura del Estado Civil de la correspondiente circunscripcin
electoral. Este comit estar integrado por nueve ciudadanos, y elegir el
vocero, quien lo presidir y representar. Si el promotor es la misma

352
Expediente CRF-003

organizacin, partido o movimiento, el comit podr estar integrado por


sus directivas o por las personas que stas designen para tal efecto.
En el caso de que la iniciativa legislativa sea presentada por un grupo de
concejales o de diputados, el comit ser integrado por cinco de ellos, en
uno y otro caso, quienes elegirn a su vocero. Por el solo hecho de ser
concejal o diputado se podr ser promotor.

Como se puede apreciar, el Legislador estatutario contempl la


posibilidad que las organizaciones cvicas, sindicales, gremiales,
indgenas o comunales puedan ser promotores de una iniciativa
legislativa o de una solicitud de referendo, pero para tales efectos se
tienen que inscribir como tales en la Registradura Nacional del Estado
Civil. En otras palabras, mientras no adelante el trmite de la inscripcin
una organizacin privada no puede realizar las funciones propias de un
Comit de Promotores y menos an usurpar las competencias, roles y
responsabilidades de un Comit de Promotores ya constituido.

Pues bien, en el caso concreto, como pasa a explicarse, la Asociacin


Primero Colombia no se inscribi como promotora de la iniciativa del
referendo constitucional y adelant gestiones reservadas al Comit de
Promotores que se haba conformado e inscrito ante la Registradura
Nacional del Estado Civil, desconociendo, de manera flagrante, los
mandatos del legislador estatutario, y en ltimas, principios
constitucionales.

Desde la conformacin del Comit de Promotores se asignaron tareas


esenciales a la Asociacin Primero Colombia

353
Expediente CRF-003

En el Acta de Constitucin del Comit de Promotores del Referendo,


fechada 11 de Noviembre de 2007168, se lee lo siguiente:

en el Club de Ejecutivos, se reunieron las siguientes personas:


Doris ngel Villegas
Miryam Donato de Montoya
Juan David ngel Botero
lvaro Velsquez Cock
Ediel Saavedra Salcedo
David Salazar Ochoa
Luis Montoya Moreno
Hernn Lara Perdomo
Carlos Alberto Jaramillo
Pompilio Casasfranco
Luis Guillermo Giraldo Hurtado

Luego de realizar las respectivas presentaciones personales y


profesionales, tom la palabra Luis Guillermo Giraldo Hurtado y ley la
lista de las personas que conformaran el Comit Promotor del
Referendo:

Doris ngel Villegas cdula 41.369.921


Cecilia Paz de Mosquera cdula 25.251.387
Miryam Donato de Montoya cdula 24.310.168
Gustavo Dajer Chadid cdula 17.088.818
Juan David ngel Botero cdula 70.548.602
lvaro Velsquez Cock cdula 3.337.554
Ediel Saavedra Salcedo cdula 2.883.367
David Salazar Ochoa cdula 1.020.736
Luis Guillermo Giraldo Hurtado cdula 2.911.993.

168
Obrante a folios 165 y 166 del cuaderno principal 1.

354
Expediente CRF-003

Presentes siete de los postulados, y habiendo manifestado su


consentimiento por va telefnica los dos restantes, qued constituido el
Comit Promotor.

Por ltimo, en el Acta se afirma lo siguiente:

Doris ngel inform de la oferta de los hoteles Dann Carlton de prestar


sus instalaciones para reuniones. Tambin inform que la corporacin
Colombia Primero, tendr a su cargo la parte contable y de ayuda en
materia de manejo de los fondos. (negrillas y subrayados agregados).

Como puede apreciarse, desde la conformacin misma del Comit de


Promotores se asignaron, a la Asociacin Primero Colombia, dos labores
fundamentales en el manejo de la campaa a favor del referendo: (i) la
contabilidad; y (ii) el manejo de los fondos.

La Asociacin Colombia Primero recibi aportes para la campaa a


favor del referendo constitucional

Una de las labores fundamentales que la LEMP asigna al Comit de


Promotores de un referendo constitucional, consiste en recibir los
diversos aportes econmicos que se realicen a favor de la campaa. De
hecho, el artculo 97 de la LEMP obliga al Comit de Promotores a
presentar ante la Registradura, pasados quince das de finalizado el
proceso de recoleccin de firmas, el correspondiente balance contentivo
de las contribuciones que recibieron para financiar los gastos del proceso
de recoleccin de firmas.

Pues bien, en el presente asunto, obran pruebas en el expediente que


indican que la Asociacin Colombia Primero, es decir, una organizacin

355
Expediente CRF-003

particular no prevista por el legislador estatutario, recibi aportes para


financiar el proceso de recoleccin de apoyos ciudadanos. En especial, se
destaca el Acta nm. 008 del 2008 del Consejo Central de la mencionada
Asociacin, fechada 28 de abril de 2008:

6. Proposiciones y Temas de los seores Consejeros.

En este punto, se propone que el Consejo Central apruebe una serie de


donaciones que se van a recibir con ocasin del proyecto de iniciativa
popular que se plantea apoyar, conforme el informe del seor
Presidente, teniendo en cuenta que los estatutos imponen la necesidad de
obtener aprobacin del Consejo para todo acto de cuanta sea o exceda
de cincuenta Salarios mnimos legales mensuales. Se discuti sobre los
procedimientos que se deben implementar a fin de someter al ms
riguroso examen las donaciones que se vayan a recibir. Luego de una
breve discusin se aprob la siguiente Resolucin:
EL CONSEJO CENTRAL DE LA ASOCIACION COLOMBIA PRIMERO
RESUELVE:
Primero: Se autoriza la recepcin de donaciones para financiar el
apoyo de la iniciativa legislativa popular que permita la segunda
reeleccin, sujetas a los siguientes procedimientos:
Segundo: Se autoriza recibir las siguientes donaciones:
1. Donacin por la suma de veinticinco millones de pesos ($25.000.000)
de INTERSEC L TDA.
2. Donacin por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de
INTERACTlVA LTDA. .
3. Donacin por la suma de treinta millones de pesos ($30.000.000) de
INVERSIONES ZARATE GUTERREZ & CIA.
4. Donacin por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de la
Organizacin Ardila Lule.
5. Donacin por cincuenta millones de pesos ($50.000.000) de Colpatria
S.A."

356
Expediente CRF-003

Aunado a lo anterior, como se examinar ms adelante, la Asociacin


Colombia Primero recibi otras numerosas contribuciones de
particulares. As pues, una organizacin no prevista por el legislador
estatutario, recaud y administr importantes aportes econmicos para
financiar la campaa de recoleccin de apoyos ciudadanos a favor del
referendo, recursos que fueron trasladados al Comit de Promotores
mediante un prstamo.

De igual manera, obran en el expediente documentos remitidos por los


aportantes, que evidencian que los dineros entregados a la mencionada
Asociacin, finalmente seran empleados por sta, no para sus fines
estatutarios, sino para financiar la campaa a favor de la iniciativa
legislativa de un referendo constitucional.

De all que la Corte comparta la siguiente afirmacin contenida en la


Resolucin nm. 0206 del 25 de marzo de 2009 de la Sala Plena del
Consejo Nacional Electoral, mediante la cual se dispuso la apertura de
una investigacin formal por la presunta violacin de topes electorales:

Ahora, los documentos remitidos por los aportantes a esta indagacin


indican que tanto ellos como la Asociacin conocan que la finalidad de
los mismos estaba dirigida a contribuir al xito de la iniciativa legislativa
popular que busca la convocatoria de un Referendo Constitucional para
una nueva Reeleccin Presidencial. En efecto, obran en el expediente los
siguientes documentos

En suma, para la Corte queda claro que durante la financiacin del


proceso de recoleccin de apoyos ciudadanos a favor de la iniciativa de
referendo constitucional, particip activamente una organizacin
particular no prevista por el legislador estatutario, la cual actu sin contar

357
Expediente CRF-003

con los apoyos ciudadanos que LEMP prev para la conformacin del
Comit de Promotores, y que finalmente tampoco est previsto, como es
lgico, que deba rendir cuentas ante el CNE por sus actuaciones. Tales
comportamientos vulneran no slo la LEMP sino principios
constitucionales, en especial, aquellos de transparencia y el pluralismo
poltico, como se explicar posteriormente.

La actuacin de esta organizacin espejo que no estaba sujeta por lo


tanto a las limitaciones sealadas en la LEMP permiti eludir todas las
restricciones legales impuestas para adelantar la campaa de una
iniciativa legislativa tal como se explica a continuacin.

La Asociacin Colombia Primero fue solo un instrumento empleado


para desconocer los mandatos de la LEMP

Como antes se dijo la Asociacin Colombia Primero no se inscribi


como promotora de la iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354
de 2009, sin embargo realiz funciones reservadas al Comit de
Promotores. Realmente el rol que cumpli la mencionada organizacin
durante la campaa de recoleccin de apoyos ciudadanos, apunt a servir
de medio para desconocer los mandatos del legislador estatutario, y de
esta manera, vulnerar la Constitucin.

Los integrantes del Comit de Promotores insisten en que la Asociacin


Primero Colombia se limit a prestarles un soporte logstico, esencial
para desempear sus funciones. Agregan que, en esa labor, les facilitaron
un crdito por $ 1.903458.135.81 pesos, suma que, adems, segn su
planteamiento, no puede ser contabilizada como un aporte para efectos
del examen del balance. Es ms, segn el balance presentado a la

358
Expediente CRF-003

Registadura, slo recibieron contribuciones particulares por $


142870.000 millones de pesos, es decir, cifra muy inferior a los
$334974.388 millones permitidos por la Resolucin nm. 0067 de 2008
del CNE. No obstante las pruebas allegadas demuestran otra cosa.

El Comit de Promotores y la Asociacin compartan la mayora de


sus integrantes

El Comit de Promotores y la dirigencia de la Asociacin Primero


Colombia compartieron la mayora de sus integrantes, pudindose
concluir la existencia de una unidad de gestin que se tradujo en una
identidad de propsitos entre ambas organizaciones particulares.

En efecto, segn el Acta nm. 007 del 21 de enero de 2008 del Consejo
Central de la Asociacin Colombia Primero, para la fecha de inscripcin
del Comit de Promotores del Referendo, formaban parte de aqul las
siguientes personas169:

PRINCIPALES SUPLENTES

Lus Guillermo Giraldo Lus Fernando Jaramillo Correa

Doris ngel Villegas Amparo Jaramillo de Drews


Hernn Lara Perdomo Gilberto Gmez Mazuera
Carlos Alberto Jaramillo Uribe Eduardo ngel Villegas

Myriam Donato de Montoya Hediel Saavedra Salcedo

Juan David ngel Botero Gustavo Dajer Chadid

Juan Carlos Salazar Torres Pompilio Casas Franco

A su vez, figuran como miembros del Comit de Promotores del

169
Visible a folios 111 y 112 del anexo II.

359
Expediente CRF-003

referendo, tanto en el acta de su instalacin, como en la Resolucin por la


cual el Registrador Nacional los inscribe como Comit, las siguientes
personas:

COMIT DE PROMOTORES
Luis Guillermo Giraldo Hurtado
Cecilia Paz de Mosquera
Doris ngel Villegas
Myriam Donato de Montoya
Gustavo Antonio Dajer Chadid
Juan David ngel Botero
lvaro de Jess Velsquez Cock
Hediel Saavedra Salcedo
David Salazar Ochoa

As las cosas, para la fecha de la inscripcin del Comit de Promotores,


cinco de sus integrantes eran miembros principales, a su vez, del Consejo
Central de la Asociacin, integrada en ese momento por 7; y dos
miembros ms del Comit, eran suplentes del mismo Consejo; es decir, el
Comit tom el control de la Asociacin y viceversa.

En este orden de ideas, resultan acertadas las siguientes conclusiones del


CNE, contenidas en el texto de la Resolucin nm. 0206 del 25 de marzo
de 2009, en punto a las relaciones entre ambas organizaciones privadas:

Coinciden los integrantes de ambas entidades as:


Lus Guillermo Giraldo Hurtado: Quien actu simultneamente
como Presidente, Representante Legal y miembro del Consejo
Central de la Asociacin, y como integrante y Vocero del Comit
de Promotores.
Doris ngel Villegas: La que concurrentemente figuraba como
miembro fundador, suplente del representante legal e integrante

360
Expediente CRF-003

del Consejo Central de la Asociacin, y como promotora de la


solicitud de referendo constitucional y directora general de la
Iniciativa.
Gustavo Dajer Chadid: Fungi conjuntamente como miembro
fundador y miembro suplente del consejo central de la Asociacin,
y como integrante del Comit Promotor.
Myriam Donato de Montoya: Paralelamente formaba parte del
Consejo Central de la Asociacin as como del Comit de
Promotores, del cual tambin era la directora de asuntos jurdicos.
Juan David ngel Botero: Al mismo tiempo era miembro del
Consejo Central de la Asociacin y promotor del referendo
reeleccionista.
Hediel Saavedra Salcedo: De manera coetnea fue miembro
suplente del Consejo Central de la Asociacin e integrante del
Comit Promotor.

Pero, adems, estaban presentes en la conformacin del Comit las


siguientes personas, miembros tambin de la Asociacin y directivos
principales de ella:
CARLOS ALBERTO JARAMILLO URIBE. Quien, tal y como
consta en el acta de instalacin del Comit (fls. 166 y 165 Cuad.
GP. 1), fue designado como secretario del mismo y como Gerente
de la Iniciativa, es el actual Presidente de la Asociacin, y figura
como integrante de su Consejo Central.
HERNN LARA PERDOMO. El que fuera escogido como
encargado de la Tesorera del Comit (acta de instalacin, fls. 166
y 165 Cuad. P. 1), y quien para la misma fecha, ya haca parte del
Consejo Central de la Asociacin.

Aunque los integrantes del Comit ya lograban mayora en el Consejo


Central de la Asociacin, la toma del control seguira su curso, cuando en
la reunin del 17 de julio de 2008, el Consejo Central incrementa en dos
(2) el nmero de sus integrantes y los designan as:

361
Expediente CRF-003

PRINCIPALES SUPLENTES

Luis Montoya Guido Echeverri

Pompilio Casasfranco David Salazar

Luis Montoya, Pompilio Casasfranco y David Salazar asistieron a la


Constitucin del Comit Promotores el 11 de noviembre de 2008.
Casasfranco fue encargado del voluntariado y se comprometi a
perfeccionar el organigrama, para hacerlo ms ajustado a las exigencias
de las tareas del Comit. Salazar, por su parte, es promotor. Con este
cambio ya seran 8 de los 9 miembros del Comit que hicieron parte del
Consejo Central de la Asociacin (5 Principales y 3 suplentes).

As las cosas, siempre se present una unidad de gestin administrativa


y de propsitos entre el Comit de Promotores del referendo y la
Asociacin Primero Colombia. De hecho, como lo constat el CNE, los
certificados de existencia y representacin legal expedidos de la Cmara
de Comercio de Bogot dan cuenta que la sede de la Asociacin
Colombia Primero est ubicada en la Calle 72 # 7- 55, direccin que
coincide con aquella del Comit de Promotores. Adems, compartan
representante legal y gerente, respectivamente; Tesorero; Contador,
Secretaria, e incluso papelera.

En tal sentido, la constatacin de la existencia de dicha unidad de gestin


y administrativa, resulta un dato relevante al momento de examinar la
transparencia del proceso de financiacin de la campaa de recoleccin
de apoyos ciudadanos, y por supuesto, la vulneracin de la LEMP y de la
Constitucin.

Los recursos de la Asociacin no resultan separables de aquellos del


Comit de Promotores

362
Expediente CRF-003

La existencia de una unidad de gestin administrativa y de propsitos


entre el Comit de Promotores y la Asociacin Primero Colombia,
termin afectando la transparencia del proceso de financiacin de la
campaa a favor de la iniciativa popular de reforma constitucional.

En efecto, segn el planteamiento de los integrantes del Comit de


Promotores, la Asociacin Primero Colombia les prest la suma de $
1.903.458.135.81 pesos para la campaa; tanto es as, que al momento de
presentar el balance ante la Registradura lo presentan como un crdito,
respaldado adems por un pagar. Sin embargo, la extensa y profunda
investigacin administrativa adelantada por el CNE pone en evidencia
que los aportantes a la campaa entregaban sus aportes a la Asociacin,
bajo la creencia de que dicho dinero ira, no para ayudar a la Asociacin
a cumplir sus fines estatutarios, sino realmente para apoyar la campaa
encaminada a lograr los apoyos necesarios para presentar una iniciativa
de reforma constitucional que permitiera la reeleccin del actual
mandatario de la Repblica. Al respecto, resulta elocuente el siguiente
aparte de la segunda declaracin rendida ante el CNE por el Vocero del
Comit de Promotores:

PREGUNTADO. Consigui aportes o contribuciones de quienes


asistieron a esas reuniones?. CONTESTADO. Si
()
PREGUNTADO. Por qu absolutamente todos estos documentos que se
distribuyeron expresaban la voluntad de apoyar a la Asociacin
Colombia Primero, sin embargo, absolutamente todas las contribuciones
fueron recibidas por el comit de promotores. CONTESTADO. Entiendo
que era una manifestacin informal no obligaba a la gente, y despus
cuando se pona en comunicacin con alguien administrativo de la

363
Expediente CRF-003

campaa se le manifestaba si quera hacerlo a Colombia Primero o al


Comit de Promotores (negrillas y subrayados agregados).

Quiere ello decir que, al trmino de las reuniones polticas celebradas con
los aportantes a la campaa, un funcionario administrativo dialogaba con
aqullos, a efectos de precisar si el dinero ira a las cuentas bancarias del
Comit de Promotores o de la Asociacin Colombia Primero. Lo
anterior, con el propsito de evadir la regulacin de los topes electorales.

Una segunda prueba que revela la confusin que en materia de recursos


existi entre aquellos manejados por el Comit de Promotores y la
mencionada Asociacin, al igual que la referida unidad de gestin
administrativa y de propsitos, lo constituye el oficio del 2 de septiembre
de 2008, remitido por el Gerente de la segunda al vocero de la primera170:

Bogot, septiembre 2 de 2008

Doctor
LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO
Comit de Promotores para la Reeleccin Presidencial
Ciudad.
Respetado doctor:

Me permito comunicarle que a la fecha, la ASOCIACIN COLOMBIA


PRIMERO ha pagado por cuenta del Comit los valores que se
detallan ms adelante, suma que ser cargada a su cuenta con respaldo
del pagar que otorgar el Comit a favor de la Asociacin:

CONCEPTO VALOR PAGADO

170
Visible a folio 69 del cuaderno principal 2.

364
Expediente CRF-003

Honorarios 46858.162.oo
Anexo 01
Recoleccin de apoyos 1.118489.710.oo
Anexo 02
Materiales y publicaciones 226898.454.oo
Anexo 03
Arrendamiento sede 17143.550.oo
Anexo 04
Alquiler equipos 10164.641.oo
Anexo 05
Seguros 5575.730.oo
Anexo 06
Servicios pblicos 66769.605.oo
Anexo 07
Correos, portes y telegramas 19266.159.oo
Anexo 08
Otros gastos 236936.941.81
Anexo 09

TOTAL GASTOS CONTABILIZADOS


A LA FECHA 1.748102.952.81
Anticipos para gastos pendientes
de legalizar 50355.183.oo
Girado en cheques Comit 105000.000.oo
TOTAL PAGADO Y/O ENTREGADO
POR LA ASOCIACIN $. 1.903458.135.81

Las sumas anteriores estn sujetas a ajustes y modificaciones por razn de


cobros de servicios pendientes de recibo de las correspondientes cuentas y
por las verificaciones que se estn realizando.
El pagar que respalda los pagos realizados deber otorgarse por la suma
de $ 1.903458.135.81 (negrillas y subrayados agregados)

Cordialmente

365
Expediente CRF-003

(firmado)
Ing. CARLOS ALBERTO JARAMILLO U
Gerente

De hecho, a lo largo de sus declaraciones, el vocero del Comit Promotor


ha intentado explicar tal situacin aludiendo a la figura jurdica del
mandato, el cual existira entre el Comit y la Asociacin. Lo anterior,
sin embargo, no resulta ser ms que una ficcin que evidencia la
confusin que siempre existi entre ambas organizaciones privadas.

En conclusin, el Comit de Promotores del referendo se sirvi de una


Asociacin particular, que siempre control, para adelantar labores que
segn la LEMP le eran propias, en concreto, las atinentes a la
financiacin de la campaa para la recoleccin de los apoyos ciudadanos
necesarios para tramitar una reforma constitucional. Lo anterior,
configura una maniobra para burlar los mandatos de la LEMP,
encaminados precisamente a que tales procesos sean realmente
transparentes y claros, y que, en definitiva, no se lesionen principios
constitucionales.

3.4.1.2. La violacin manifiesta y grave de los topes individuales y


globales establecidos para una campaa de iniciativa legislativa
popular

El tema de la regulacin de la financiacin de la campaa de la iniciativa


legislativa popular se encuentra en el epicentro mismo del examen de
constitucionalidad entorno a la existencia de vicios que afecten la
validez del mecanismo de participacin ciudadana. De all que, como
punto de partida, sea necesario presentar las diversas posturas e
interpretaciones que se dan cita en la materia:

366
Expediente CRF-003

(i) Inexistencia de una campaa, propiamente dicha, a lo largo de la


iniciativa legislativa popular para convocar a un referendo mediante
el cual se reforme la Constitucin. Esta primera postura siempre ha
sido sostenida por los integrantes del Comit de Promotores del
Referendo. Segn ellos, la campaa para el referendo no ha comenzado
an, por cuanto la misma iniciara una vez la Corte Constitucional
declara exequible la ley que convoca al pueblo para la realizacin de
aqul. Al respecto, sostienen que el mismo CNE, mediante Resolucin
nm. 0067 30 de enero de 2008 expresamente dispuso lo siguiente:

En el caso de los referendos constitucionales, la campaa comenzar a


partir de la ejecutoria de la sentencia proferida por la Corte Constitucional
que declare exequible la ley que convoca el referendo.

Esta primera postura, implicara en la prctica que (i) no existiran topes


electorales, es decir, lmites a los aportes individuales o globales, a los
cuales estaran sometidos los integrantes del Comit de Promotores de un
Referendo; (ii) correlativamente, el balance que deben presentar ante la
Registradura Nacional del Estado Civil, tendra un carcter meramente
informativo; y (iii) en consecuencia, no podran ser sancionados por el
CNE. De all que, durante la primera fase de un trmite de reforma
constitucional se pueden, segn tal opinin, invertir todos los recursos
econmicos que sean necesarios para persuadir a los electores, sin
importar el origen de aqullos, lcito o no, ni tampoco su monto o
destinacin. Tampoco interesaran si los aportantes son personas
naturales o jurdicas, nacionales o extranjeras, e igualmente carecera de
sentido cualquier investigacin, incluso penal, encaminada a determinar
si existe algn tipo de inters ilegal detrs de dichos aportes. Bastara
entonces con constatar el nmero (porcentajes exigidos constitucional y

367
Expediente CRF-003

legalmente) y la autenticidad de unos apoyos ciudadanos a una


iniciativa legislativa encaminada a presentar un proyecto de ley mediante
el cual se convoca al pueblo a un referendo constitucional. En definitiva,
el tema de la financiacin de las labores del Comit de Promotores
resultara ser completamente irrelevante.

Esta postura resulta fcilmente descartable con una simple lectura del
artculo 97 de la LEMP. En efecto, este precepto textualmente seala:

ARTCULO 97. CONTROL DE CONTRIBUCIONES. Los


promotores podrn recibir contribuciones de los particulares para
sufragar los gastos del proceso de recoleccin de firmas y debern llevar
una cuenta detallada de las mismas y de los fines a que hayan sido
destinadas.
Quince das despus de terminado el proceso de recoleccin de firmas,
deber presentarse a la Registradura el balance correspondiente, suscrito
por un contador pblico juramentado.
Desde el inicio del proceso de recoleccin de firmas, cualquier persona
podr solicitar que se haga pblico el nombre de quienes hayan
financiado la iniciativa, en dinero o en especie, por un valor superior a un
salario mnimo mensual.
Ninguna contribucin podr superar el monto que cada ao fije el
Consejo Nacional Electoral (negrillas y subrayas aadidos).

De esta disposicin se desprende claramente que durante la recoleccin


de firmas, esto es, durante la etapa de la iniciativa popular ciudadana los
promotores pueden recibir contribuciones pero tambin tienen unos
deberes correlativos a saber: (i) llevar una cuenta detallada de las
contribuciones recibidas, (ii) llevar una cuenta detallada de los fines a los
cuales han sido destinadas, (iii) igualmente deben presentar un balance
ante la Registradura Nacional del Estado Civil suscrito por un contador

368
Expediente CRF-003

pblico juramentado. Esta disposicin sera inocua si durante la etapa de


recoleccin de firmas para apoyar la iniciativa legislativa no se aplicaran
lmites a las contribuciones, pues nada explicara el sentido del conjunto
de deberes legalmente impuestos a los promotores de la iniciativa.
Entonces, aplicando el criterio hermenutico del efecto til se entiende
claramente que las obligaciones persiguen precisamente que la
Organizacin Nacional Electoral pueda ejercer un control sobre las
contribuciones recibidas, precisamente para verificar entre otras
circunstancias que no se vulneren los lmites establecidos a las
contribuciones. Finalmente, el ltimo inciso de esta disposicin no deja
duda al respecto, al menos en lo que se refiere a las contribuciones
individuales, cuando seala textualmente que [n]inguna contribucin
podr superar el monto que cada ao fije el Consejo nacional electoral.

Por otra parte la postura segn la cual no existen lmites ni individuales


ni globales a las contribuciones econmicas durante la etapa de la
iniciativa ciudadana, resulta insostenible por razones adicionales. En
primer lugar, porque la inexistencia de lmites a los aportes de cualquier
naturaleza puede conducir a la afluencia de dineros ilcitos en este tipo de
procesos participativos, con las nefastas consecuencias que de ello
derivaran para la legitimidad del mecanismos de participacin popular.
Eventualidad que no es de remota ocurrencia en Colombia, pues con
frecuencia dineros provenientes de actividades delictivas se han
destinado a la financiacin de campaas polticas. Esto llevara a que en
el peor de los escenarios, la tesis sobre la inexistencia de limites a la
financiacin de este tipo de iniciativas, se promovieran iniciativas
normativas con fines espurios, que dispondran de abundantes medios
econmicos para pervertir la voluntad popular.

369
Expediente CRF-003

En segundo lugar, aun si deja de lado las reservas sobre el ingreso de


dineros ilcitos en la implementacin del mecanismos de participacin
popular, la permisin de la afluencia indiscriminada de recursos convierte
la iniciativa ciudadana en un procedimiento plutocrtico, financiado por
sectores econmicos poderosos, para la defensa de sus intereses
particulares. Lo que conduce igualmente al resultado nefasto al que se
hizo alusin: la perversin de la voluntad popular y la desnaturalizacin
de la iniciativa normativa, que dejara de ser ciudadana para ser
instrumentalizada por grupos de presin para la defensa de sus intereses
particulares.

En esa medida es claro que la existencia de lmites a los aportes, adems


de ser un requisito ordenado por la ley, tiene una clara finalidad acorde
con el principio democrtico: preservar la voluntad popular y la libertad
en el proceso de formacin de la iniciativa popular, para evitar que este
mecanismo sea cooptado por intereses particulares de distinta ndole y
utilizado en procura de intereses particulares o sectoriales.

(ii) Las contribuciones individuales se encontraran limitadas por


unos topes legales y reglamentarios; sin embargo, no existira un tope
global para la campaa. Esta es la tesis planteada por el Consejo
Nacional Electoral. En efecto, si bien el CNE inici su investigacin
preliminar por la supuesta violacin de los artculos 97 ( topes para
contribuciones individuales) y 98 ( topes globales para las campaas de
mecanismos de participacin ciudadana) de la LEMP, tambin lo es que,
en sus posteriores decisiones ha estimado que slo existiran los
primeros. Al respecto, en la Resolucin nm. 0206 del 25 de marzo de

370
Expediente CRF-003

2009 de la Sala Plena del Consejo Nacional Electoral, se afirma lo


siguiente:

Resulta claro para esta Corporacin que, por conducto de la Asociacin


Colombia Primero, se recibieron contribuciones que tenan la finalidad
exclusiva de financiar las actividades del Comit de Promotores del
Referendo Constitucional para la Reeleccin Presidencial, que tal hecho
era conocido tanto por los aportantes como por la Asociacin y el Comit,
que una gran cantidad de contribuciones excedieron el lmite mximo
ordenado por el artculo 97 de la Ley 134 de 1994 y fijado por el
Consejo Nacional Electoral mediante Resolucin 0067 del 30 de enero de
2008, es decir, fueron superiores a $3.349.743,88, y, que por lo tanto,
presuntamente no se ha cumplido a cabalidad la ley en el proceso de
recoleccin de firmas de esta iniciativa. (negrillas y subrayado
agregados).

De igual manera, frente al argumento segn el cual antes de la sentencia


de exequibilidad de la Corte no existira campaa, en los trminos de su
propia Resolucin nm. 0067 30 de enero de 2008, el CNE le sale al
paso a la defensa de los investigados, diciendo lo siguiente:

No se controvierte esta afirmacin, pero se aclara que no estamos


propiamente frente a un proceso de referendo. Aqu no se ha hecho
convocatoria alguna para que el pueblo se pronuncie sobre la aprobacin,
modificacin o derogatoria de una norma jurdica. En realidad estamos,
por el momento, frente a un mecanismo de participacin distinto, y para
el caso, previo a la convocatoria del referendo. Se trata de una Iniciativa
Legislativa Popular que pretende la convocatoria de un Referendo
Constitucional para la Reeleccin Presidencial, y son las normas de esta
institucin las que gobiernan el desarrollo del mismo. En consecuencia,
de acuerdo con el pargrafo del artculo 3 de la Resolucin 0067 de 2008
del Consejo Nacional Electoral, la campaa se inici desde el momento

371
Expediente CRF-003

mismo de la inscripcin del Comit Promotor171 (negrillas y


subrayados agregados).

As pues, a juicio del CNE, (i) existen dos mecanismos de participacin


ciudadana distintos, a saber: la iniciativa legislativa popular y el
referendo constitucional propiamente dicho; (ii) si bien, tcnicamente, y
en los trminos de su Resolucin nm. 0067 del 30 de enero de 2008, no
existira una campaa electoral a favor del referendo sino exclusivamente
en el segundo caso, es decir, luego de proferido el fallo de exequibilidad
de la Corte, termina reconociendo que s existira igualmente una
campaa para la iniciativa legislativa popular; (iii) esta ltima iniciara
desde el momento de la inscripcin del Comit Promotor; (iv) e
igualmente, los aportes individuales que se realicen a favor la misma, no
podran superar, para el ao 2008, la suma de $3.349.743,88 de pesos.
Sin embargo, se insiste, para el CNE no existiran topes globales para la
mencionada campaa.

Esta segunda postura implica, a su vez, lo siguiente: (i) se rechaza la tesis


segn la cual la fase de la iniciativa legislativa popular no conocera
lmites en materia de financiacin; (ii) consecutivamente, se admite la
existencia de una campaa, aunque distinta de aquella que eventualmente
se lleve a cabo en un futuro a favor del texto del referendo constitucional;
(iii) con todo, las limitaciones existiran tan slo en materia de
contribuciones individuales, mas no en lo atinente a un monto global. En
pocas palabras, segn esta lgica de argumentacin, lo importante es
simplemente que ninguna persona, sea natural o jurdica, aporte ms de
$3.349.743,88 de pesos a la campaa de la iniciativa legislativa popular,

171
Apertura de investigacin formal por la presunta violacin de los topes a las contribuciones
individuales que se recibieron con ocasin del proceso de recoleccin de firmas. Resolucin nm.
0206 del 25 de marzo de 2009 del CNE.

372
Expediente CRF-003

sin importar a cunto ascienda el total del dinero recaudado por el


Comit de Promotores.

La Sala Plena sin embargo tampoco comparte esta postura porque parte
de un errado entendimiento del artculo 98 de la LEMP y de una lectura
equivocada de la sentencia C-180 de 1994. En efecto, esta disposicin
seala literalmente: [e]l monto mximo de dinero privado que podr ser
gastado en cada una de las campaas relacionadas con los derechos e
instituciones reguladas en la presente Ley, ser fijado por el Consejo
Nacional Electoral en el mes de enero de cada ao. El incumplimiento
de esta disposicin ser causal de mala conducta. Como puede
observarse esta disposicin otorga al CNE competencia para fijar los
lmites globales a las contribuciones de los particulares respecto de
cualquier mecanismo de participacin ciudadana, incluida la iniciativa
legislativa popular. El legislador no diferenci entre los distintos
mecanismos previstos en la LEMP, ni excluy respecto de alguno de
ellos la atribucin de fijar lmites globales a las contribuciones. No le
asiste razn entonces al CNE cuando entiende que respecto de la
iniciativa legislativa ciudadana no se aplican lmites globales a las
contribuciones, pues del enunciado normativo citado se desprende
justamente lo contrario.

Adicionalmente, la postura del CNE en cuanto a la inexistencia de


lmites globales a los aportes durante la etapa de recoleccin de apoyos
de una iniciativa normativa no resulta constitucionalmente aceptable por
las razones previamente expuestas. Esto es, porque permite la afluencia
indiscriminada de recursos a este tipo de procesos, que finalmente
conducira a que la voluntad popular sea instrumentalizada por intereses

373
Expediente CRF-003

particulares o sectoriales que cuenten con abundantes recursos


econmicos.

(iii) Existen dos campaas distintas sometidas a regulaciones


diferentes. Una tercera postura, derivada de una interpretacin
sistemtica de la Constitucin y de las leyes estatutarias pertinentes, y
que ser acogida por la Corte, apunta a sealar que (i) existen dos
campaas diferentes: una primera, para la iniciativa legislativa popular;
una segunda, para la realizacin del referendo constitucional propiamente
dicho; (ii) cada una de ellas est sometida a regulaciones distintas en
materia de financiacin, acceso a medios de comunicacin y publicidad.
Pasa la Corte a examinar a fondo el tema.

La existencia de dos campaas electorales diferentes responde a que,


como bien lo seala el CNE, se est en presencia de dos mecanismos de
participacin ciudadana distintos: la iniciativa legislativa popular y el
referendo constitucional propiamente dicho. As tambin lo entendi la
Corte en sentencia C- 180 de 1994, cuando revis el proyecto de ley
estatutaria mediante el cual se regulaban los mecanismos de participacin
ciudadana. En lo que concierne al primer mecanismo, esta Corporacin
seal lo siguiente:

La Carta Poltica de 1886 reservaba la iniciativa legislativa al gobierno o


a los miembros de los cuerpos colegiados en los mbitos nacional,
regional o local, con lo cual limitaba sensiblemente la participacin activa
y efectiva de los ciudadanos. En la Constitucin Poltica que actualmente
rige los destinos de la nacin, los ciudadanos tienen la oportunidad y, por
sobre todo, el derecho de presentar proyectos de ley o de reforma
constitucional. En efecto, esta consagra varios casos de iniciativa
popular:

374
Expediente CRF-003

En primer lugar, un nmero de ciudadanos igual o superior al 5% del


censo electoral existente en la fecha respectiva, pueden presentar ante
el Congreso proyectos de ley o de reforma constitucional (CP.,
artculos 154 y 155); de igual modo, previo cumplimiento de los
requisitos que la ley seale y en los casos que sta determine, los
habitantes de las entidades territoriales podrn presentar proyectos de
ordenanzas o de acuerdos, sobre asuntos que sean de competencia de la
respectiva corporacin pblica (CP., artculo 106). En el primer caso, los
proponentes tienen derecho a designar un vocero que ser odo por las
Cmaras en todas las etapas del trmite; en el segundo, las corporaciones
pblicas del nivel departamental, distrital o municipal, tienen la
obligacin de tramitar las iniciativas ciudadanas. (Negrillas y subrayas
aadidas)

En tanto que, en relacin con el segundo, consider lo siguiente:

El Referendo.
El referendo es el mecanismo mediante el cual el pueblo aprueba o
rechaza las decisiones normativas de las autoridades, expresadas en un
texto ya elaborado de proyecto; lo hay para derogar reformas
constitucionales y leyes, para aprobar reformas a la Constitucin y para
convocar asambleas constituyentes.
El referendo traduce "una manifestacin del cuerpo electoral respecto a
un acto normativo"172. Esta institucin hace relacin tanto a un
procedimiento como a un recurso de quien, en ejercicio de la soberana
nacional, consulta al legislador primario para que "refrende, autorice,
corrobore, certifique o respalde" un texto normativo ya formalizado.
Nuestra Constitucin distingue dos modalidades de referendo, a saber:
a) El Referendo derogatorio de una ley previsto en el artculo 170 de la
Constitucin, en la siguiente forma:
"Un nmero de ciudadanos equivalente a la dcima parte del censo
electoral, podr solicitar ante la organizacin electoral la convocacin de
un referendo para la derogatoria de una ley.
172
Biscaretti di Ruffia, Ob. cit.

375
Expediente CRF-003

La ley quedar derogada si as lo determina la mitad mas uno de los


votantes que concurran al acto de consulta, siempre y cuando participe en
ste una cuarta parte de los ciudadanos que componen el censo electoral.
No procede el referendo respecto de las leyes aprobatorias de tratados
internacionales, ni de la ley de presupuesto, ni de las referentes a materias
fiscales o tributarias (negrillas fuera de texto)".
Otra modalidad es el referendo derogatorio de una reforma constitucional
aprobada por el Congreso, relacionada con los derechos fundamentales
reconocidos en el Ttulo II, Captulo 1 de la Constitucin, con los
procedimientos de participacin popular o con el Congreso, el cual se
produce con el voto negativo de la mayora de los sufragantes, previa
participacin a lo menos de la cuarta parte del censo electoral, y que se
contempla en el artculo 377 de la Carta.
b) El Referendo aprobatorio, el cual se prev como mecanismo para
convertir una regin en entidad territorial (CP., artculo 307) al igual que
para reformar directamente la Constitucin (artculo 374) y para
refrendar las reformas constitucionales que el Congreso aprobare en
relacin con los derechos fundamentales y sus garantas (Captulo I,
Titulo II CP.), con los procedimientos de participacin popular o con el
Congreso mismo (CP. artculo 377). (Negrillas y subrayas aadidas)

As pues, la iniciativa legislativa popular consiste simplemente en que


un grupo de ciudadanos se organiza, en forma de Comit de Promotores;
recolecta un grupo de apoyos para validar su conformacin ante la
Registradura; inscribe un proyecto de articulado y recoge firmas que
apoyen tal propuesta, la cual deber ser presentada al Congreso de la
Repblica para que ste tramite un proyecto de ley convocando al pueblo
a un referendo constitucional, y de ser aprobado, pase al control
automtico de la Corte Constitucional. Por el contrario, el referendo
propiamente dicho es el instrumento democrtico mediante el cual el
pueblo aprueba o imprueba el texto del articulado de reforma
constitucional que es sometido a su consideracin.

376
Expediente CRF-003

La regulacin de la campaa de la iniciativa legislativa popular

Como se ha explicado en detalle, la regulacin de la campaa electoral de


la iniciativa legislativa popular se encuentra desarrollada en la
Constitucin, las Leyes Estatutarias 130 y 134, decretos reglamentarios al
igual que ciertas Resoluciones proferidas por el CNE y el Registrador
Nacional del Estado Civil.

En lo que concierne a la financiacin de la campaa a favor de dicha


iniciativa, la Corte comparte parcialmente la postura asumida por el
CNE, en el sentido de que efectivamente existen topes a las
contribuciones individuales. Disiente, por el contrario, en relacin con
los topes globales, en el sentido de que considera que deben igualmente
aplicarse. Lo anterior, por las siguientes razones.

Una interpretacin armnica de los artculos 97 y 98 de la LEMP apunta


a sealar que existen, en materia de financiacin de campaas a favor de
los mecanismos de participacin ciudadana, dos clases de topes: los
individuales y los globales. As, mientras que los primeros se refieren al
monto de dinero o ayudas en especie que cada persona, natural o jurdica,
puede aportar a favor de la campaa, los segundos apuntan a la sumatoria
o total de aportes, en dinero o especie, que recibi el Comit de
Promotores. Lejos de excluirse, se complementan. En efecto, de nada
servira limitar el monto individual de los aportes, si se permitiera que, en
definitiva, en una campaa a favor de una determinada iniciativa
legislativa popular se pudieran gastar, en total, cifras desproporcionadas
o astronmicas, completamente ajenas al propsito democrtico que
inspiran los diversos mecanismos de participacin ciudadana.

377
Expediente CRF-003

Adicionalmente, como antes se dijo, la interpretacin de los artculos 97


y 98 de la LEMP permite arribar a la misma conclusin. En primer lugar
del artculo 97 se desprende claramente que durante la iniciativa
legislativa popular los promotores pueden recibir contribuciones pero
tambin tienen unos deberes correlativos a saber: (i) llevar una cuenta
detallada de las contribuciones recibidas y de los fines a los cuales han
sido destinadas, (ii) igualmente deben presentar un balance ante la
Registradura Nacional del Estado Civil suscrito por un contador pblico
juramentado. Esta disposicin sera inocua si durante la etapa de
recoleccin de firmas para apoyar la iniciativa legislativa no se aplicaran
lmites a las contribuciones, pues nada explicara el sentido del conjunto
de deberes legalmente impuestos a los promotores de la iniciativa.
Entonces, aplicando el criterio hermenutico del efecto til se entiende
claramente que las obligaciones persiguen precisamente que la
Organizacin Nacional Electoral pueda ejercer un control sobre las
contribuciones recibidas, precisamente para verificar entre otras
circunstancias que no se vulneren los lmites establecidos a las
contribuciones. Finalmente, el ltimo inciso de esta disposicin no deja
duda al respecto, al menos en lo que se refiere a las contribuciones
individuales, cuando seala textualmente que [n]inguna contribucin
podr superar el monto que cada ao fije el Consejo Nacional
Electoral.

Por su parte el artculo 98 de la LEMP seala literalmente: [e]l monto


mximo de dinero privado que podr ser gastado en cada una de las
campaas relacionadas con los derechos e instituciones reguladas en la
presente Ley, ser fijado por el Consejo Nacional Electoral en el mes de
enero de cada ao. El incumplimiento de esta disposicin ser causal de

378
Expediente CRF-003

mala conducta. Como puede observarse esta disposicin atribuye al


CNE la facultad de fijar los lmites globales a las contribuciones de los
particulares respecto de cualquier mecanismo de participacin ciudadana,
incluida la iniciativa legislativa popular. En esa medida, tal como se
consign previamente no le asiste razn al CNE cuando entiende que
respecto a este mecanismo en particular no se aplican lmites globales a
las contribuciones, pues del enunciado normativo citado se desprende
justamente lo contrario.

Aunado a lo anterior, es preciso tener en cuenta que se est ante una


iniciativa legislativa popular encaminada a reformar la Carta Poltica,
adems en materia electoral, es decir, una modificacin en las reglas de
juego de la democracia, motivo por el cual resulta inaceptable sostener
que puedan invertirse recursos econmicos ilimitados en tales campaas.

La exigencia de topes a la financiacin privada, cuando se trata de una


iniciativa popular para convocar un referendo constitucional, cumple una
funcin elemental: garantizar que no se distorsione el inters ciudadano
frente a un tema especfico slo porque los promotores disponen de una
cantidad ilimitada de recursos. Es posible inclusive partir del presupuesto
de que cuando se sobrepasan los topes de financiacin no se trata
realmente de un asunto que concite el apoyo popular, sino de un tema que
interesa particularmente a un grupo econmicamente fuerte, en
condiciones de emplear el mecanismo de participacin para promover su
agenda particular y presentarla como una iniciativa ciudadana. Como se
explica ms adelante, el establecimiento de topes a la financiacin de los
mecanismos de participacin tambin garantiza el principio de libertad
que debe orientar la participacin popular, pues tanto el poder econmico

379
Expediente CRF-003

como la coaccin mediante el uso de la fuerza impiden a los ciudadanos


decidir u opinar libremente.

Sobre este tema en la sentencia C-180 de 1994 se sostuvo lo siguiente:

10.6 Por su parte, el artculo 97 regula el control de contribuciones


provenientes de particulares, para sufragar los gastos del proceso de
recoleccin de firmas, para lo cual se exige llevar una cuenta detallada de
las mismas y los fines a que hayan sido destinadas. El control estar a
cargo de la Registradura, y los montos que pueden recibir anualmente,
sern fijados por el Consejo Nacional Electoral. En este sentido, la norma
encuadra dentro del ordenamiento constitucional, pues corresponde a una
de las competencias sealadas expresamente por la Carta en cabeza de la
organizacin electoral.

10.7 El artculo 98 fija el monto mximo de dinero proveniente de


particulares para las campaas de los distintos mecanismos de
participacin, el cual ser fijado por el Consejo Nacional Electoral.

En relacin a los gastos del proceso de recoleccin de firmas y a las


contribuciones particulares para sufragarlos, la ley slo puede limitar,
como as lo hace en el inciso cuarto del artculo sub-examine, el monto
mximo de las contribuciones que pueden ser recibidas por quienes
promuevan estas iniciativas. Respecto a los fines y el destino de tales
ingresos y contribuciones, los promotores que hayan sido beneficiarios de
stos debern presentar ante la Registradura el balance correspondiente,
suscrito por un contador pblico. Ello permite al Estado controlar
eficazmente que los ingresos procedentes de este tipo de contribuciones
se destinen a hacer efectivos los mecanismos de participacin
democrtica.

El objetivo del artculo 97, es por tanto, que ningn promotor de


iniciativas populares pueda invertir en el respectivo proceso de

380
Expediente CRF-003

participacin una suma que sobrepase la que oportunamente -en el mes de


enero de cada ao- fije el Consejo Nacional Electoral. Teniendo en cuenta
que la determinacin de esas sumas no la puede hacer la ley para cada una
de las campaas o procesos de participacin, defiere esa funcin de
simple actualizacin, al Consejo Nacional Electoral.

Con fundamento en los anteriores argumentos, es claro que estas normas


no desbordan el ordenamiento constitucional.

Como antes se dijo, el Consejo Nacional Electoral en la Resolucin 0206


de 25 de marzo de 2009 parece entender que de los apartes trascritos se
desprende que en el proceso de recoleccin de firmas slo aplican topes
a los aportes que individualmente puedan recibirse y que tal etapa est
excluida de los topes generales del artculo 98 de la Ley 134 de 1994,
sin embargo, como se ver a continuacin tal entendimiento es
manifiestamente errneo.

A pesar de que la referencia al artculo 98 en el fundamento jurdico 10.7


parece dar a entender que la Corte Constitucional, al revisar la
constitucionalidad de los artculo 97 y 98 del proyecto que
posteriormente se convertira en la Ley 134 de 1994 Estatutaria de los
Mecanismo de Participacin Ciudadana, slo se refiri al artculo 97 en
el fundamento jurdico 10.6, y que por lo tanto excluy la aplicacin de
topes generales en la etapa de recoleccin de firmas, tal comprensin es
equivocada pues los prrafos segundo y tercero del fundamento jurdico
10.7 tambin se refieren al artculo 97. Una lectura cuidadosa permite
percibir que al mencionar los gastos del proceso de recoleccin de
firmas y a las contribuciones particulares para sufragarlos se est
haciendo referencia al inciso cuarto del artculo sub-examine
enunciado que slo contiene el artculo 97, pues el artculo 98 tiene un

381
Expediente CRF-003

nico inciso. El siguiente prrafo de nuevo alude expresamente al


artculo 97 de la Ley 134 de 1994. Por lo anterior, no es posible concluir
que en la etapa de recoleccin de firmas no sean aplicables los lmites a
la financiacin privada como hace el Consejo Nacional Electoral en la
citada resolucin.

Sobre el tema cabe anotar adems que en las campaas que se adelanten
en relacin con los mecanismos de participacin, ya sea para la
inscripcin del Comit de Promotores, para la recoleccin de apoyos o
para promover el voto a favor o en contra, la financiacin privada no es
ilimitada. Por ello resulta conforme a lo establecido en la Ley 134 de
1994 que se haya fijado un nico monto y se haya aludido a las
campaas en general, pues ese monto es aplicable a cada una de las
campaas que se hagan: la de recoleccin de firmas, la campaa por el
voto favorable y la campaa por el voto negativo.

Tambin resulta pertinente traer a colacin el siguiente extracto de la


sentencia C- 1153 de 2005, referente al proyecto de ley estatutaria sobre
garantas electorales en materia de reeleccin presidencial:

Los topes mximos de gastos en campaas polticas constituyen una


medida que persigue varios objetivos dentro del contexto de los
regmenes democrticos. Uno de ellos es reducir las disparidades de
recursos entre los partidos, movimientos o grupos, favoreciendo con ello
la igualdad electoral. Otro es controlar los aportes privados y con ello
la corrupcin que puedan aparejar. La Constitucin Poltica se refiere
expresamente a la posibilidad de introducir estos topes, cuando en el
artculo 109 superior dispone que se podr limitar el monto de los gastos
que los partidos, movimientos o candidatos puedan realizar en las
campaas electorales, as como la mxima cuanta de las contribuciones
privadas, de acuerdo con la ley.(negrillas y subrayados agregados).

382
Expediente CRF-003

Como se puede advertir, la fijacin de topes mximos que se pueden


invertir en una campaa electoral persigue la consecucin de fines
constitucionales fundamentales, entre ellos, la igualdad electoral y la
lucha contra la corrupcin y adicionalmente busca preservar el carcter
popular de la iniciativa normativa, al evitar el ingreso indiscriminado de
recursos econmicos de dudosa procedencia o que estn ligados a
intereses econmicos particulares, como antes se anot.

Por otra parte, en lo que concierne al momento a partir del cual inicia
una campaa a favor de una iniciativa legislativa popular, la Corte
tambin disiente de la interpretacin acordada por el CNE a la LEMP,
segn la cual aqulla comienza a partir de la inscripcin del Comit de
Promotores. En efecto, la campaa empieza una vez aqul se constituye e
inicia sus labores de recoleccin de apoyos ciudadanos necesarios para
inscribirse ante la Registradura, es decir, para lograr el cinco (5) por mil
de los ciudadanos inscritos en el respectivo censo electoral; en el caso
concreto, segn el Registrador: 140.326 apoyos ciudadanos.

En efecto, a la Corte no escapa el hecho de que la recoleccin de un


nmero tan elevado de apoyos ciudadanos, a efectos de lograr la
inscripcin de un Comit de Promotores, demanda la existencia de una
infraestructura administrativa y logstica importante, la cual, como es
evidente, debe ser financiada de alguna manera. De all que, tampoco se
entendera que en estos casos no existiera lmite alguno para la recepcin
de contribuciones individuales, y, por ende, del monto global.

Correlativamente, la campaa a favor de la iniciativa legislativa popular


culmina con la presentacin de la misma ante el Congreso (art. 30 de la

383
Expediente CRF-003

LEMP), sin perjuicio de los derechos que la LEMP le asigna al vocero


del mismo durante el trmite legislativo.173

En suma, a juicio de la Corte, las campaas a favor de una iniciativa


legislativa popular encaminada a convocar a un referendo para modificar
la Constitucin (i) inician luego de la conformacin del Comit de
Promotores y terminan con la presentacin del proyecto respetivo ante el
Congreso de la Repblica; y (ii) se encuentran sometidas a topes
individuales y globales.

La regulacin de la campaa del referendo constitucional


propiamente dicho.

La campaa a favor de un referendo constitucional propiamente dicho,


como lo sostiene el CNE en su Resolucin nm. 0067 30 de enero de
2008, comenzar a partir de la ejecutoria de la sentencia de la Corte
Constitucional que declare exequible la ley que convoca el referendo.

173
El artculo 31 de la LEMP dispone:
REGLAS PARA EL TRMITE DE INICIATIVAS POPULARES LEGISLATIVAS Y
NORMATIVAS ANTE LAS CORPORACIONES PBLICAS. Para garantizar la eficacia de la
participacin ciudadana durante el trmite de la iniciativa popular legislativa y normativa en la
corporacin respectiva, se respetarn las siguientes reglas:
1. La iniciativa popular ser estudiada de conformidad con lo establecido en el reglamento de la
corporacin respectiva y se aplicarn las disposiciones establecidas en el artculo 163 de la
Constitucin Poltica para los proyectos que hayan sido objeto de manifestacin de urgencia.
En el caso de la iniciativa popular de acto legislativo presentada por el 20% de los concejales o
diputados del pas se aplicar el trmite previsto en el artculo 375 de la Constitucin.
2. El vocero deber ser convocado a todas las sesiones en que se tramite el proyecto y ser odo en
todas las etapas del trmite.
3. El vocero podr apelar ante la plenaria cuando la comisin respectiva se haya pronunciado en
contra de la iniciativa popular.
4. Cuando la respectiva corporacin no d primer debate a una iniciativa popular legislativa o
normativa durante una legislatura y sta deba ser retirada, se podr volver a presentar en la siguiente
legislatura. En este caso, seguirn siendo vlidas las firmas que apoyan la iniciativa popular, y no ser
necesario volver a recolectarlas.
Las firmas ciudadanas que apoyen iniciativas que al momento de entrar en vigencia la presente Ley, se
encuentren en trnsito en cualquier Corporacin seguirn siendo vlidas por un ao ms.

384
Expediente CRF-003

Al respecto, la LEMP regula, a lo largo de su Ttulo X, lo atinente a la


divulgacin institucional, publicidad y contribuciones, en otras palabras,
aquello que se conoce como legislacin electoral de contorno.

As, en lo que se refiere al empleo de espacios institucionales, el artculo


91 de la LEMP dispone:

ARTCULO 91. ESPACIOS INSTITUCIONALES EN TELEVISIN.


En el referendo de carcter constitucional o legal, los promotores a
favor o en contra de la iniciativa, as como los partidos y movimientos
con personera jurdica, tendrn derecho dentro de los treinta (30) das
anteriores a la fecha de la votacin, a por lo menos dos espacios
institucionales en cada canal nacional de televisin. El Gobierno
Nacional, si lo desea, dispondr de tres espacios en cada canal para que
presente su posicin sobre la materia.
En las campaas de referendo de ordenanzas, de acuerdo o de
resoluciones locales, en las capitales de los departamentos, los promotores
de la iniciativa y los que promuevan el voto por el no, as como los
partidos y movimientos con personera jurdica, que participen en el
debate, tendrn derecho a por lo menos tres espacios institucionales en el
canal de televisin de la respectiva regin, dentro de los treinta (30) das
anteriores a la fecha de la votacin. En el caso del Distrito Capital, y
mientras no disponga de canal regional, se considerar para tales efectos
como canal regional la cadena tres de televisin.
El Consejo Nacional Electoral previo concepto del Consejo Nacional de
Televisin o el rgano que haga sus veces, distribuir los espacios,
sealar la duracin de cada presentacin y establecer las reglas que
deban observarse en los mismos.
El tiempo asignado a los promotores de la iniciativa no podr ser inferior
al promedio del asignado a los partidos y movimientos polticos con
personera jurdica (negrillas y subrayas aadidas).

385
Expediente CRF-003

Como se puede observar, durante la campaa del referendo, la LEMP


reconoce unos derechos, a los promotores y opositores al mismo, de
acceso a espacios institucionales en televisin, regulacin que se
encuentra ausente en la iniciativa legislativa popular. As mismo, se
prev que el Gobierno, si as lo desea, disponga de tres espacios en cada
canal para que presente su posicin sobre la materia.

De igual manera, la LEMP, en su artculo 92, dispone la realizacin de


unas publicaciones institucionales del proyecto de referendo
constitucional, en los siguientes trminos:

ARTCULO 92. PUBLICACIONES INSTITUCIONALES. El


Registrador del Estado Civil correspondiente, ordenar tres (3)
publicaciones del texto del proyecto sometido a referendo, al comienzo,
en el intermedio y al final de la campaa, en dos diarios de circulacin
nacional si se trata de un referendo de carcter constitucional o legal, o
dos publicaciones en un diario de amplia circulacin en el respectivo
territorio, en el caso de un referendo de carcter departamental o
municipal (negrillas aadidas).

Al respecto, es importante resaltar que, a diferencia de lo sucedido en la


etapa de la iniciativa legislativa popular, donde los promotores, a lo largo
de su campaa, eran los responsables de difundir el proyecto de texto, en
esta segunda etapa tal labor, con sus consabidos gastos, corre por cuenta
del Estado.

De igual manera, la participacin activa del Estado en esta segunda


campaa, a diferencia de la primera, se evidencia en el texto del artculo
93 de la LEMP:

386
Expediente CRF-003

ARTCULO 93. CAMPAA INSTITUCIONAL DE LA


ORGANIZACIN ELECTORAL. Sin perjuicio de la campaa que
adelanten los distintos grupos, la organizacin electoral ser
responsable de la campaa por el s y por el no, y para dar una
orientacin objetiva al debate, escuchar en audiencia los
argumentos de los promotores y opositores segn lo establecido por el
Consejo Nacional Electoral.
Durante el tiempo de la campaa, la organizacin electoral publicar
anuncios en los medios de comunicacin ms adecuados para la suficiente
divulgacin del contenido de la propuesta que ser sometida a referendo,
para invitar a los ciudadanos a participar en la votacin, y para ilustrar a
los ciudadanos sobre la organizacin del mismo, pero no podr expresar
juicio alguno sobre el texto que ser votado, ni sealar sus ventajas,
implicaciones o desventajas, si las hubiere (negrillas y subrayas
aadidas).

Se puede advertir, entonces, que durante la campaa electoral del


referendo constitucional, si bien los grupos a favor y en contra del mismo
pueden adelantar sus respectivas campaas, lo cual obviamente remite al
tema de la financiacin, es el Estado, mediante su Organizacin
Electoral, el responsable de la campaa por el s o por el no.

Correlativamente, los artculos 94 a 97 de la LEMP regulan el tema de las


reglas referentes a la publicidad de la campaa para el referendo
constitucional, en los siguientes trminos:

ARTCULO 94. REGLAS PARA CAMPAAS PUBLICITARIAS. En


las campaas de los procesos de participacin ciudadana de iniciativa
popular, toda persona natural o jurdica de derecho privado podr
contratar publicidad para promover la recoleccin de firmas, la
participacin ciudadana y una determinada posicin frente al tema de la

387
Expediente CRF-003

iniciativa. En todo caso, deber indicarse el nombre de quien financie los


anuncios.

Las afirmaciones falsas sobre el contenido de una iniciativa o de un


referendo sern sancionadas, en el caso de personas de derecho privado,
por el Consejo Nacional Electoral, con multas entre diez y cincuenta
salarios mnimos. En el caso de funcionarios o de entidades pblicas,
stas podrn ser denunciadas ante el Ministerio Pblico por cualquier
ciudadano.

ARTCULO 95. PUBLICIDAD EN LAS CAMPAAS DE


REFERENDO. Los promotores de una iniciativa de referendo, los que
promuevan el voto por el no, as como los partidos y movimientos
polticos que intervengan en el debate, podrn hacer propaganda por todos
los medios de comunicacin, de acuerdo con la reglamentacin que para
el efecto expida el Consejo Nacional Electoral.

ARTCULO 96. PUBLICIDAD PAGADA EN LOS MEDIOS DE


COMUNICACIN SOCIAL. Cuando un peridico, una emisora, una
programadora de televisin u otro medio de comunicacin social acepte
difundir publicidad pagada sobre un referendo, deber prestar sus
servicios a todos los promotores, partidos o grupos polticos que
intervengan en el debate y que los soliciten en igualdad de condiciones.

En cuanto a la financiacin de esta segunda campaa, como se puede


apreciar, presenta diferencias importantes en relacin como la primera,
aunque tambin ciertas semejanzas, por las siguientes razones.

Como se ha indicado, durante la campaa del referendo constitucional el


Estado incurre en un conjunto de gastos (publicaciones, espacios en la
televisin institucional, celebracin de debates), no previstos para la fase
de la iniciativa legislativa popular, financiada exclusivamente con

388
Expediente CRF-003

recursos privados. En otras palabras, se est ante una campaa soportada


con recursos pblicos y privados.

En este orden de ideas, se presenta una semejanza importante: en ambas


campaas se permite la financiacin privada; incluso en aquella del
referendo constitucional se prevn dos campaas: la de los promotores y
aquella de los opositores a la aprobacin del proyecto de reforma
constitucional. De tal suerte que, al igual que sucede con la campaa a
favor de la iniciativa legislativa popular, en esta segunda tambin deben
existir lmites a la financiacin de las campaas, lo cual se traduce en la
existencia de topes individuales y globales. En efecto, las mismas
razones constitucionales que justifican la existencia de topes en la
primera campaa son aplicables para la segunda.

Una ltima diferencia, muy importante, consiste en que mientras que en


la campaa a favor de una determinada iniciativa legislativa popular el
Comit de Promotores es el gran protagonista del mecanismo de
participacin ciudadana, en aquella del referendo constitucional lo es la
propuesta en s de reforma a la Carta Poltica. En efecto, en este
escenario, el centro del debate poltico se centra entre quienes estn a
favor y aquellos que estn en contra de introducir determinada enmienda
al Texto Fundamental. De hecho, la misma LEMP dispone que la
organizacin electoral ser responsable de la campaa por el s y por el
no, y para dar una orientacin objetiva al debate, escuchar en
audiencia los argumentos de los promotores y opositores segn lo
establecido por el Consejo Nacional Electoral.

Finalmente, haba que indicar que las campaas, a favor o en contra de


la aprobacin del pueblo de un referendo constitucional, inician con la

389
Expediente CRF-003

declaratoria de exequibilidad del proyecto por parte de la Corte y


culminan con la realizacin del certamen democrtico.

Examen, en el caso concreto, del marco normativo que regula la


iniciativa legislativa popular

La Corte considera que las campaas electorales, sean para respaldar una
iniciativa legislativa popular o un referendo constitucional propiamente
dicho, se encuentran sometidas a lmites en cuanto a su financiacin
privada, lo cual se traduce en la existencia de topes individuales y
globales. Tambin se ha explicado cundo inicia y culmina cada una de
ellas. Pasa entonces la Corte a precisar el marco normativo vigente para
el caso concreto.

Como se ha indicado, el CNE, mediante Resolucin nm. 0067 del 30 de


enero de 2008 del CNE, seal lo siguiente:

4.- MECANISMOS DEL ORDEN NACIONAL: Hasta la suma de


TRESCIENTOS TREINTA Y CUATRO MILLONES
NOVECIENTOS SETENTA Y CUATRO MIL TRESCIENTOS
OCHENTA Y OCHO PESOS MONEDA LEGAL COLOMBIANA
($334.974.388).

ARTCULO SEGUNDO: Establzcase que las cuantas mximas para


promover la recoleccin de firmas, que pueden invertir las personas
naturales o jurdicas de derecho privado, de que trata el artculo 97 de la
ley 134 de 1994, en los mecanismos de participacin ciudadana que se
adelanten en el ao 2008, no podrn superar el uno por ciento (1%) de
los montos establecidos en el artculo primero de esta resolucin
(negrillas, subrayas y maysculas aadidas).

390
Expediente CRF-003

Quiere ello significar que, durante la campaa adelantada a favor de la


iniciativa legislativa, la sumatoria de las contribuciones, provinieran de
personas naturales o jurdicas, no poda exceder el monto de $
334974.388 millones de pesos.

En cuanto a los topes globales, la Corte entiende que la mencionada


Resolucin debe interpretarse de conformidad con la Constitucin, y en
consonancia con los artculos 97 y 98 de la LEMP, lo cual significa que
el monto total de los aportes no podan superar los $334.974.388
millones de pesos. La anterior interpretacin ni siquiera se opone a lo
previsto en el mencionado acto administrativo, segn el cual En el caso
de los referendos constitucionales, la campaa comenzar a partir de la
ejecutoria de la sentencia proferida por la Corte Constitucional que
declare exequible la ley que convoca el referendo, por cuanto, como se
explic, existen realmente dos campaas electorales: una primera, a favor
de una iniciativa legislativa popular; y una segunda, aquella del referendo
constitucional propiamente dicho.

Pues bien, el balance entregado por el Comit de Promotores a la


Registradura evidencia que esa suma se super con creces. Veamos:

COMIT DE PROMOTORES PARA LA REELECCIN


PRESIDENCIAL
BALANCE INFORME DE INGRESOS Y GASTOS DEL PROCESO
DE RECOLECCIN DE APOYOS

TOTAL DE INGRESOS $ 2.046.328.135.81


Contribuciones de particulares 142.870.000
Otros crditos 1.903.458.135.81
TOTAL DE LOS GASTOS $2.046.328.135.81

391
Expediente CRF-003

Honorarios 46.858.162.
Recoleccin de apoyos 1.416.714.893
Materiales y publicaciones 226.898.454
Arrendamiento sede 17.143.550
Alquiler de equipos 10.164.641.
Seguros 5.575.730
Servicios pblicos 66.769.605
Correos, portes y telegramas 19.266.159
Otros gastos 239.936.941.81

ORIGINAL FIRMADO ORIGINAL FIRMADO


LUIS GUILLERMO GIRALDO HURTADO LUIS FERNANDO USECHE JIMENEZ
C. C. 2.911.993 de Bogot C. C. 17.168.818 de Bogot
Vocero del Comit Contador Pblico T. P. 4.157-T J.C.C

As pues, de conformidad con documento aportado por el vocero del


Comit de Promotores, certificado adems por contador pblico, la
organizacin gast en su campaa para recoleccin de apoyos
ciudadanos, ms de seis (6) veces lo autorizado por la Resolucin nm.
0067 de 2008 del CNE.

Ahora bien, si en gracia de discusin se sostuviera que la cifra fijada por


el CNE en su citada Resolucin comprenda no slo la campaa a favor
de la iniciativa legislativa popular, sino tambin aquella del referendo
propiamente dicho, la situacin resultara ser an ms grave. En efecto,
en la primera etapa el Comit de Promotores habra gastado seis (6) veces
lo autorizado, quedando pendientes aquellos gastos en los cuales,
eventualmente, incurrieran para incitar a los ciudadanos a votar a favor
del texto de reforma constitucional.

En cuanto a los aportes individuales, como se ha indicado, no podan ser

392
Expediente CRF-003

superiores a $ 3349.743.88 millones de pesos, cifra que igualmente se


desconoci. En efecto, segn el Acta nm. 008 del 2008 del Consejo
Central de la Asociacin Colombia Primero, fechada 28 de abril de 2008,
se recibieron diversos aportes individuales por 25, 30, 50 y 100 millones
de pesos, es decir, muy superior a los a $3.349.743,88 millones de pesos
autorizados por el CNE. El texto pertinente es el siguiente:

6. Proposiciones y Temas de los seores Consejeros.

En este punto, se propone que el Consejo Central apruebe una serie de


donaciones que se van a recibir con ocasin del proyecto de iniciativa
popular que se plantea apoyar, conforme el informe del seor
Presidente, teniendo en cuenta que los estatutos imponen la necesidad de
obtener aprobacin del Consejo para todo acto de cuanta sea o exceda
de cincuenta Salarios mnimos legales mensuales. Se discuti sobre los
procedimientos que se deben implementar a fin de someter al ms
riguroso examen las donaciones que se vayan a recibir. Luego de una
breve discusin se aprob la siguiente Resolucin:
EL CONSEJO CENTRAL DE LA ASOCIACION COLOMBIA PRIMERO
RESUELVE:
Primero: Se autoriza la recepcin de donaciones para financiar el
apoyo de la iniciativa legislativa popular que permita la segunda
reeleccin, sujetas a los siguientes procedimientos:
Segundo: Se autoriza recibir las siguientes donaciones:
1. Donacin por la suma de veinticinco millones de pesos ($25.000.000)
de INTERSEC L TDA.
2. Donacin por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de
INTERACTlVA LTDA. .
3. Donacin por la suma de treinta millones de pesos ($30.000.000) de
INVERSIONES ZARA TE GUTERREZ & CIA.
4. Donacin por la suma de cien millones de pesos ($100.000.000) de la
Organizacin Ardila Lule.
5. Donacin por cincuenta millones de pesos ($50.000.000) de Colpatria

393
Expediente CRF-003

S.A." (negrillas y subrayados agregados).

Pero, adicionalmente, en el Anexo nm. 8 de la investigacin


administrativa que adelanta el CNE, visible a folios 39 a 95, existen
numerosos certificados de aportes, suscritos por el contador Luis
Fernando Useche Jimnez, actuando en nombre de la Asociacin
Colombia Primero, cuyo examen evidencia otras graves violaciones a los
topes individuales. Para mayor claridad expositiva, la Corte indicar, en
una tabla, el nombre del contribuyente y el valor de su respectivo aporte:

Nombre del aportante Monto del aporte


Hctor Anzola 5000.000
Unin Temporal Devinorte 40000.000
Gmez Zapata & Cia. 10000.000
Inversiones Zrate 5000.000
Inversiones Zrate 20000.000
Inversiones Zrate GTZ & CIA 10000.000
Fideicomiso BBVA Fiduciaria 20000.000
Concesin Santa Marta, Riohacha,
Paraguachn.
Sutex S.A. 6668.000
Texeli 6666.000
Hatovial 20000.000
lvaro Herrera Urrego 20000.000
Inversiones Petroleras de Colombia 30000.000
INVERPETROL
Fundacin Sendero 50000.000
Inversora del Magdalena & CIA S.A. 40000.000
Edgar Navarro Vives 50000.000

394
Expediente CRF-003

DCD Constructores S.A. 5000.000


Coquecol S.A. 10000.000
Arq. Roco Otlora Ayala 1000.000
Nicols Simn Solano Tribin 1000.000
Oleoflores S.A. 10000.000
RCN Radio 10000.000
Casa de la Vlvula 3000.000
Manuelita S.A. 23000.000
Construitec S.A. 5000.000
Constructora CRD LTDA 5000.000
Inmobiliaria los Sauces S.A. 5000.000
Asocaa 6231.000
Asocaa 27537.000
Asocaa 13142.000
Alfonso M. S.A. 3000.000
Divano LTDA. 1000.000
Riopaila Castilla 30000.000
Olga de Dvila 500.000
Manuel Forero 1000.000
Tito Livio Caldas 10000.000
Empacor 10000.000
Gildardo Rojas 2000.000
Gilberto lvarez Uribe 1000.000
Hctor Gaviria 1000.000
Textron S.A. 10000.000
Julio (ilegible) 11700.000
Interseg S.A. 25000.000
Integra Seguridad 10000.000

395
Expediente CRF-003

Almacenes Mximo 10000.000


Valorem S.A. 100000.000
Arturo Calle 25000.000
C.I. Grodco 24000.000
Constructora Fratel LTDA. 10000.000
C.I. Banasan S.A. 20000.000
Textiles Nueva Moda 6666.000
La Samaria S.A. 15000.000
Tequendama 15000.000
Construcciones Edifa LTDA. 2500.000
Amarey Nova Medical 30000.000
Promotora Tamaca 5000.000
Comercial Cardona Hermanos LTDA. 3000.000

Ahora bien, segn el certificado expedido por el contador pblico de la


Asociacin Colombia Primero, fueron realizadas para cumplir los fines
y objetivos establecidos en los estatutos de la Asociacin, lo cual
realmente fue una ficcin, por cuanto los aportantes entregaron los
recursos para apoyar la iniciativa legislativa popular a favor del referendo
reeleccionista. As lo demuestra, la correspondencia cruzada entre los
aportantes, el Comit de Promotores y la Asociacin Primero Colombia,
como lo analizaron los Conjueces en su decisin.

De igual manera, el listado elaborado a partir de los cincuenta y seis (56)


certificados expedidos por el mencionado contador evidencia lo
siguiente:

396
Expediente CRF-003

1. Un total de 44 aportes, es decir el 78.5%, superaron la cifra de $


3349.743 pesos, es decir, el lmite mximo para las contribuciones
individuales.

2. Ese mismo nmero de aportantes, sin que coincidan plenamente con


aquellos que superaron los topes, son personas jurdicas, sean sociedades
annimas o limitadas, dentro de las que se destacan: constructoras174;
concesionarias de vas175; fondos de inversiones176 y Fideicomisos177;
empresas vinculadas con determinados sectores de la produccin agrcola
(azcar)178 y textil179; explotacin de recursos minerales180 y medios de
comunicacin181. En otras palabras, empresas que, en su mayora y
debido a las actividades que realizan, usualmente celebran contratos con
el Estado o son destinatarias de polticas pblicas, como es el caso de la
poltica agrcola.

3. Igualmente, la Corte encuentra que, sumados los aportes dados por las
mencionadas empresas a favor de la campaa del mecanismo de
participacin ciudadana, que sobrepasaron el tope mximo de los aportes
individuales de $ 3349.743 de pesos, se alcanza la cifra de $
733910.000 millones de pesos, es decir, los aportes individuales que
sobrepasaron los lmites impuestos para este tipo de contribuciones
sumados representan, a su vez, ms del doble del tope global autorizado.

174
Entre otras, DCD Constructores S.A; Construitec S.A.; Constructora CRD Ltda.; Constructora
Fratel Ltda.; y Construcciones Edifa Ltda.;
175
Unin Temporal Devinorte y Hatovial.
176
Entre otras, Valorem S.A.; Inversiones Zrate e Inversora del Magdalena;
177
Fideicomiso BBVA Concesin Santa Marta, Riohacha- Paraguachon.
178
Entre otras, Asocaa, Riopaila Castilla, Oleoflores S.A.y Manuelita S.A.
179
Arturo Calle y Textiles Nueva Moda.
180
Inverpetrol, Textron y Coquecol S.A.
181
RCN Radio

397
Expediente CRF-003

De tal suerte que, segn las pruebas obrantes en el expediente, queda


claro que (i) los integrantes del Comit de Promotores gastaron durante la
campaa de recoleccin de apoyos a la iniciativa de reforma
constitucional, ms de seis (6) veces lo autorizado por el CNE; y (ii)
existieron aportes individuales superiores hasta en casi treinta (30) veces
lo permitido, contribuciones adems realizadas, en este ltimo caso, a
una organizacin no facultada para ello por el legislador estatutario,
como es el caso de la Asociacin Colombia Primero.

3.4.1.3. Razones por las cuales se estiman violados los principios de


transparencia, pluralismo poltico e igualdad. La importancia de la
financiacin de las campaas de los mecanismos de participacin
ciudadana.

En principio, se podra pensar que los integrantes del Comit de


Promotores incurrieron en dos clases de irregularidades diferenciables: (i)
servirse de una Asociacin particular para cumplir labores que segn la
LEMP le son propias, en especial, el recaudo de los recursos econmicos,
y (ii) desconocer los topes mximos generales e individuales. Sin
embargo, las pruebas obrantes en el expediente demuestran que ambas
situaciones son indisolubles: el recaudo de contribuciones para la
campaa por parte de la Asociacin buscaba eludir, a su vez, las
prohibiciones en materia de superacin de topes electorales, individuales
y globales. Tal maniobra, se pretendi abrigar con un ropaje jurdico,
recurriendo, como se ha explicado, a contratos de mutuo y de mandato.

Pues bien, estas actuaciones del Comit de Promotores configuran no


slo violaciones a la LEMP, sino que afectan los principios

398
Expediente CRF-003

constitucionales de transparencia del sistema democrtico y de


pluralismo poltico, como se expondr a continuacin.

1. El principio de transparencia en un sistema democrtico.

Contenido y alcance del principio

El tema de la transparencia en las campaas electorales en materia de


mecanismos de participacin ciudadana se inscribe en un intenso debate
acadmico acerca de la financiacin de la poltica. En efecto, como
sostiene la doctrina, el problema de los recursos econmicos que
soportan tales actividades, ha adquirido una importancia cada vez mayor
por sus consecuencias importantes en enturbiar la transparencia de las
elecciones y deteriorar la legitimidad del sistema democrtico y la tica
de la administracin pblica182.

En tal sentido, el principio de transparencia en materia electoral apunta al


establecimiento de instrumentos encaminados a determinar con precisin
el origen, la destinacin, al igual que el monto de los recursos
econmicos que soportan una determinada campaa electoral. De all que
las diversas legislaciones establezcan el deber de rendir cuentas o
balances al trmino de las elecciones, e igualmente, prevean diversas
sanciones, bien sean para el candidato o partido poltico, que incumplan
tal deber o que superen los montos mximos autorizados.

As pues, el mencionado principio apunta a combatir el fenmeno de la


corrupcin, entendida esta, en palabras de Herbert, como "el mal uso y
abuso de poder, de origen pblico o privado, para fines partidistas o

182
Idem.

399
Expediente CRF-003

personales, a travs de la violacin de normas de Derecho" 183. En otras


palabras, la entrega de dinero, bienes o servicios, que se realiza de forma
encubierta a favor de un determinado candidato, con el fin de obtener un
beneficio posterior.

En igual sentido se pronunci la Corte en sentencia C- 1153 de 2005,


referente al control automtico del proyecto de ley estatutaria mediante la
cual se regulaban las garantas electorales para los casos de reeleccin
presidencial:

En aras de garantizar la transparencia de los aportes y de evitar el


ingreso de dineros de dudosa procedencia, le ley obliga a llevar un
registro pormenorizado de los recursos recibidos por la campaa.
Dicho registro incluye datos precisos de los particulares donantes, de
manera que sea posible identificar la legalidad de la procedencia de los
recursos. En tanto que la fijacin de topes financieros busca equilibrar
el motor econmico de la contienda, permitiendo, con ello, la
democratizacin del acceso a dicho cargo, es lgico que el Estado exija
claridad absoluta a los partidos y movimientos respecto del manejo
financiero de sus empresas polticas. Por ello, tal como lo dispone el
inciso final del artculo 17, el Consejo Nacional Electoral est autorizado
para revisar y verificar dicha documentacin. La Corte Constitucional
entiende que la norma bajo estudio refleja un legtimo inters -impuesto
desde la misma base de la democracia- por garantizar la transparencia en
el manejo de los recursos de las campaas polticas, en un esfuerzo que
busca impedir la repeticin de episodios que marcaron negativamente la
historia nacional. As se lo autoriza, adems, el artculo 109
constitucional, al prever que los partidos, movimientos y candidatos
debern rendir pblicamente cuentas sobre el volumen, origen y destino
de sus ingresos, norma que no sera posible si las campaas no llevaran
la contabilidad de los mismos. (negrillas y subrayados agregados).
183
Herbert, A, Financing Politics: Money, Elections and Political Reform. 4th Edition. University of
Southern California

400
Expediente CRF-003

Ms adelante en la misma decisin se seala lo siguiente:

Los elementos aportados por la jurisprudencia llevan a la Corte a


considerar que, como la informacin relacionada con los aportes y
contribuciones, as como los crditos, recibidos por las campaas polticas
involucra directamente el inters pblico reflejado en la necesidad de
garantizar la transparencia de las campaas polticas e implica un
riesgo social -derivado posiblemente de la tergiversacin de los medios
econmicos dispuestos para competir por el cargo de Presidente de la
Repblica- la misma es de naturaleza semi privada, por lo que puede ser
solicitada por una autoridad administrativa en ejercicio de sus funciones,
la cual, para el caso, es el Consejo Nacional Electoral.

Ahora bien, el principio de transparencia se aplica no solamente en el


caso de las elecciones encaminadas a seleccionar a los integrantes de una
Corporacin Pblica o al responsable de un determinado cargo, sino
igualmente en materia de mecanismos de participacin ciudadana, en
tanto que manifestaciones de la democracia directa, tal como lo prevn
los artculos 97 y 98 de la LEMP. En efecto, no se entendera que las
campaas que apuntan a que el pueblo se manifieste por una determinada
opcin poltica, fuesen ajenas a los postulados de la transparencia, es
decir, que pudiesen ser financiadas con toda suerte de recursos, sin
importar sus orgenes lcito o ilcito, ni tampoco sus montos; tanto menos
y en cuanto, como en el presente caso, la decisin a adoptar apunte a
reformar la Constitucin.

En tal sentido, en los ltimos aos, debido a la importancia que han


adquirido los mecanismos de participacin ciudadana, en especial el
referendo, los organismos internacionales y la doctrina especializada han
centrado su atencin en examinar la regulacin y puesta en marcha de

401
Expediente CRF-003

stos, aplicando para ellos, mutatis mutandis, los principios que rigen los
actos electorales.

En lo que atae a doctrina especializada, cabe sealar que la Comisin


Europea para la Democracia por el Derecho o Comisin de Venecia,
rgano consultivo del ms alto nivel del Consejo de Europa para asuntos
constitucionales, aprob en 2007 un Cdigo de Conducta en materia de
Referendos, texto que fija unas directrices a los pases miembros de la
Unin Europea para la celebracin de aqullos.

En tal sentido, en materia de financiamiento de campaas, el parmetro


fijado es el siguiente:184

g. El financiamiento de los partidos y de las campaas del referendo


deben ser transparentes.
h. El principio de igualdad de oportunidades puede, en ciertos casos,
conducir a limitar los gastos de los partidos y de otros actores del debate
sobre el referendo, especialmente en el mbito de la publicidad.
i. Las violaciones del deber de neutralidad de las autoridades pblicas
deben ser sancionadas

Ms adelante, el grupo de expertos explica el sentido de esta lnea


directriz en los siguientes trminos:

3.3. Financiacin.
Las reglas generales concernientes al financiamiento de los partidos y
de las campaas electorales, que sea pblico o privado, deben
aplicarse a las campaas de los referendos. Como en materia de
elecciones, la transparencia financiera debe encontrarse garantizada,
especialmente en lo atinente a las cuentas de la campaa. Una

184
CDL- AD (2007) 008, Commission Europenne pour la Dmocratie par le Droit, Code de Bonne
Conduite en matiere referendaire, 17 de marzo de 2007.

402
Expediente CRF-003

variacin en relacin con las exigencias legales, por ejemplo,


sobrepasar de manera sustancial el techo de los gastos, puede dar
lugar a la anulacin de una votacin. (negrillas y subrayados
agregados)185.

En el mismo documento, sealan lo siguiente:

Reglas particulares aplicables a un referendo de iniciativa de una


fraccin del cuerpo electoral o iniciativa popular (cuando ellos son
previstos por la Constitucin).

38. La recoleccin de firmas debera ser gratuita y no financiada por


fondos privados. Si la remuneracin es autorizada, no debe comprender
ms que a las personas que recolectan las firmas, y no a los electores que
suscriben la iniciativa popular y la demanda de referendo. Se deben
reglamentar los lmites a las sumas globales permitidas, as como las
cantidades permitidas por cada persona que recolecte firmas. (Negrillas
agregadas)

Ahora bien, dado que los integrantes de la Comisin de Venecia


consideran que las reglas generales acerca de la financiacin de las
campaas electorales deben asimismo aplicarse en materia de referendos,
en el referido extracto traducido, sus integrantes remiten al Cdigo de
Buena Conducta en Materia Electoral, elaborado en 2002, y cuyo texto
pertinente es el siguiente:

3.5. La financiacin.
107. La reglamentacin de la financiacin de los partidos polticos y de
las campaas electorales es un elemento importante de la regulacin del
proceso electoral.

185
Ibdem.

403
Expediente CRF-003

108. En primer lugar, la transparencia financiera debe estar garantizada.


Ella es necesaria cualquiera que sea el desarrollo poltico y econmico de
un Estado.
109. La transparencia se sita en dos niveles. El primero concierne a las
cuentas de las campaas, que deben figurar en una contabilidad especial y
cuidadosamente llevada. Una violacin sustancial de las normas o una
variacin en relacin con los techos de los gastos que figuren en la ley,
pueden dar lugar a la anulacin de una eleccin. El segundo nivel
consiste en vigilar la situacin financiera del elegido antes y despus de
su mandato. Una comisin para la transparencia financiera debe recibir
las declaraciones de los elegidos. Aquellas son confidenciales pero el
expediente puede, llegado el caso, ser remitido al rgano de investigacin
penal.186

As las cosas, segn la Comisin de Venecia, en materias electorales y de


mecanismos de participacin ciudadana, debe aplicarse el principio de
transparencia en cuanto a sus respectivas financiaciones, principio que,
por lo dems, entienden, de conformidad con sus textos, debe ser
interpretado no de manera aislada, sino en conjunto con otros como son:
(i) el sufragio universal; (ii) igualdad de oportunidades; (iii) sufragio
libre; (iv) libre expresin de la voluntad del elector, (v) sufragio secreto;
(vi) imparcialidad de los rganos electorales; y (vii) existencia de un
conjunto de recursos efectivo.

Violacin del principio de transparencia en el caso concreto

De conformidad con las pruebas obrantes en el expediente, la Corte


encuentra que se vulner el principio de transparencia por cuanto (i) el
recaudo de recursos econmicos se adelant por intermedio de una
organizacin privada no autorizada por la LEMP para ello; (ii) se acudi
186
CDL-AD (2002) 023 rev., par. 107. Commission Europenne pour la Dmocratie par le Droit, Code
de Bonne Conduite en matire lectorale, 19 de octobre de 2002.

404
Expediente CRF-003

a diversas maniobras (contratos de mandato y de mutuo) para tratar de


ocultar la unidad de gestin y de propsitos que siempre existi entre el
Comit de Promotores y la Asociacin Primero Colombia; y (iii) si bien
el balance fue entregado en trmino por el vocero del Comit de
Promotores, no puede perderse de vista que a folio 213 del cuaderno
principal 4 obra un oficio fechado 6 de octubre de 2009, dirigido al
Presidente del CNE, suscrito por los seores Luis Guillermo Giraldo
Hurtado y Luis Fernando Useche Jimnez, donde se afirma lo siguiente:

Los suscritos vocero y contador del Comit Promotor del


Referendo para la Reeleccin Presidencial, muy
respetuosamente nos permitimos manifestarle que con el
propsito de realizar algunas correcciones, retiramos el
balance presentado ante la Registradura Nacional del Estado
Civil sobre la financiacin de la recoleccin de firmas de
apoyo a la solicitud del mencionado referendo

Sin embargo, las correcciones introducidas al balance no desvirtuaron la


vulneracin de los topes individuales ni del gasto global porque
simplemente consistieron en enmendaduras y precisiones sobre el
nombre de algunos de los contribuyentes.

En suma, los actos particulares desplegados por el Comit de Promotores


no se ajustaron al principio de transparencia, lo cual configura un
desconocimiento de la Constitucin. En efecto, un trmite de reforma
constitucional, as sea iniciado por el querer de un grupo ciudadanos y
posteriormente apoyado por un nmero considerable de stos, debe
encontrarse libre de toda oscuridad o suspicacia. En otras palabras, en un
Estado Social de Derecho, toda manifestacin de la voluntad popular
debe ajustarse a los cnones y parmetros previamente sealados por el

405
Expediente CRF-003

ordenamiento jurdico, entre ellos, aquellos orientados por el principio de


transparencia.

2. La fijacin de topes de financiacin como garanta del principio


del pluralismo poltico y de la igualdad en los mecanismos de
participacin ciudadana

Contenido y alcance del principio

Hasta la primera mitad del siglo XX, el debate en materia electoral se


centr en la titularidad del derecho al sufragio. Se pas entonces de un
voto censitario, caracterizado por discriminar a los electores en funcin
de su sexo, riqueza o educacin, para pasar al sufragio universal, cuya
frmula consiste en: un ciudadano, igual a un voto. Luego la controversia
dogmtica se centr en la conformacin de las circunscripciones
electorales y en los mecanismos para repartir las curules, discusiones que,
hoy por hoy, subsisten en la doctrina.

Terminada la II Guerra Mundial la doctrina y la jurisprudencia alemanas,


seguidas por otras europeas, comenzaron a elaborar la nocin de
igualdad de oportunidades en las competiciones electorales. Mediante
esta concepcin se pretende superar la mera igualdad formal entre los
candidatos, en aras a garantizar que gocen de las mismas posibilidades de
resultar elegidos. Se analiza entonces la llamada legislacin electoral de
contorno, atinente a la publicidad, acceso a medios de comunicacin y
financiacin de los partidos polticos y de sus respectivas campaas

406
Expediente CRF-003

electorales. En tal sentido, se ha entendido que existen, desde una


perspectiva fctica, tres factores que pueden marcar la diferencia entre
los candidatos en competencia, a saber: aquellas superioridades derivadas
del (i) ejercicio del poder pblico; (ii) los recursos econmicos; y (iii) el
acceso a los medios de comunicacin. De all que, las legislaciones
electorales contemporneas apunten a (i) prohibir que los funcionarios
pblicos intervengan en poltica; (ii) limitar las cantidades o montos
globales que pueden gastarse en las campaas, el origen de los recursos,
al igual que su destinacin, siendo necesaria la rendicin de cuentas; y
(iii) regulando el acceso de los candidatos a los medios de comunicacin.

En cuanto al tema de la financiacin de las campaas electorales, las


diversas legislaciones han establecido topes, a efectos de evitar que los
candidatos con mayores recursos sean ms visibles que los dems. Se
suelen igualmente prohibir determinados tipos de aportes (vgr.
provenientes de empresas extranjeras), e igualmente, se prevn diversas
sanciones a la violacin de topes electorales, que pueden ser (i) la
reduccin de las subvenciones estatales a los partidos infractores
(Espaa); (ii) la nulidad de la eleccin y la inelegibilidad del candidato
hasta por 10 aos en casos de declaraciones falsas sobre gastos
electorales, al igual que la superacin de topes acarrea la prdida de la
curul (caso del Reino Unido con la Representation of the People Act de
1983); (iii) inelegibilidad del candidato hasta por 1 ao para el caso de
superacin de topes o rendicin extempornea de cuentas (Francia); y
(iv) imposicin de multas al partido y prdida del escao (Italia)187.

En el caso colombiano, la insuficiencia que han demostrado las sanciones


pecuniarias a los infractores de los topes electorales, aunada a las
187
Snchez Muoz, O., La igualdad de oportunidades en las competencias electorales, Madrid, 2007,
p. 193.

407
Expediente CRF-003

numerosas investigaciones penales que se han adelantado en el pas


debido a la infiltracin de dineros ilcitos en la vida poltica, condujeron a
introducir reformas en la materia. En tal sentido, el Acto Legislativo 01
de 2009, retomando algunos avances que ya se haban presentado en la
anterior Reforma Poltica (Acto Legislativo 01 de 2003)188 dispone lo
siguiente:

ARTCULO 3o. El artculo 109 de la Constitucin Poltica quedar as:


El Estado concurrir a la financiacin poltica y electoral de los Partidos y
Movimientos Polticos con personera jurdica, de conformidad con la ley.
Las campaas electorales que adelanten los candidatos avalados por
partidos y movimientos con Personera Jurdica o por grupos
significativos de ciudadanos, sern financiadas parcialmente con recursos
estatales.
La ley determinar el porcentaje de votacin necesario para tener derecho
a dicha financiacin.
Tambin se podr limitar el monto de los gastos que los partidos,
movimientos, grupos significativos de ciudadanos o candidatos
puedan realizar en las campaas electorales, as como la mxima
cuanta de las contribuciones privadas, de acuerdo con la ley.
Un porcentaje de esta financiacin se entregar a partidos y movimientos
con Personera Jurdica vigente, y a los grupos significativos de
ciudadanos que avalen candidatos, previamente a la eleccin, o las
consultas de acuerdo con las condiciones y garantas que determine la ley
y con autorizacin del Consejo Nacional Electoral.
Las campaas para elegir Presidente de la Repblica dispondrn de
acceso a un mximo de espacios publicitarios y espacios institucionales

188
La preocupacin por la limitacin de los gastos de las campaas electorales aparece desde el texto
inicial de la Constitucin Poltica, as el inciso final del artculo 109 sealaba: La ley podr limitar el
monto de los gastos que los partidos, movimientos o candidatos puedan realizar en las campaas
electorales, as como la mxima cuanta de las contribuciones individuales. Los partidos, movimientos
y candidatos debern rendir pblicamente cuentas sobre el volumen, origen y destino de sus
ingresos. El texto constitucional original fue modificado por el artculo 3 del Acto Legislativo 01 de
2003 y qued con el siguiente tenor: Tambin se podr limitar el monto de los gastos que los
partidos, movimientos o candidatos puedan realizar en las campaas electorales, as como la mxima
cuanta de las contribuciones privadas, de acuerdo con la ley.

408
Expediente CRF-003

de radio y televisin costeados por el Estado, para aquellos candidatos de


partidos, movimientos y grupos significativos de ciudadanos cuya
postulacin cumpla los requisitos de seriedad que, para el efecto,
determine la ley.
Para las elecciones que se celebren a partir de la vigencia del presente
acto legislativo, la violacin de los topes mximos de financiacin de
las campaas, debidamente comprobada, ser sancionada con la
prdida de investidura o del cargo. La ley reglamentar los dems
efectos por la violacin de este precepto.
Los partidos, movimientos, grupos significativos de ciudadanos y
candidatos debern rendir pblicamente cuentas sobre el volumen,
origen y destino de sus ingresos.
Es prohibido a los Partidos y Movimientos Polticos y a grupos
significativos de ciudadanos, recibir financiacin para campaas
electorales, de personas naturales o jurdicas extranjeras. Ningn
tipo de financiacin privada podr tener fines antidemocrticos o
atentatorios del orden pblico.
PARGRAFO. La financiacin anual de los Partidos y Movimientos
Polticos con Personera Jurdica ascender como mnimo a dos punto
siete (2.7) veces la aportada en el ao 2003, manteniendo su valor en el
tiempo.
La cuanta de la financiacin de las campaas de los Partidos y
Movimientos Polticos con Personera Jurdica ser por lo menos tres
veces la aportada en el perodo 1999-2002 en pesos constantes de 2003.
Ello incluye el costo del transporte del da de elecciones y el costo de las
franquicias de correo hoy financiadas.
Las consultas de los partidos y movimientos que opten por este
mecanismo recibirn financiacin mediante el sistema de reposicin por
votos depositados, manteniendo para ello el valor en pesos constantes
vigente en el momento de aprobacin de este Acto Legislativo.
PARGRAFO TRANSITORIO. El Gobierno Nacional o los miembros
del Congreso presentarn, antes del 1o de agosto de 2009, un Proyecto de
Ley Estatutaria que desarrolle este artculo.

409
Expediente CRF-003

El proyecto tendr mensaje de urgencia y podr ser objeto de mensaje de


insistencia si fuere necesario. Se reducen a la mitad los trminos para la
revisin previa de exequibilidad del Proyecto de Ley Estatutaria, por parte
de la Corte Constitucional. (Negrillas y subrayas aadidos).

Con base en las normas transcritas, se puede afirmar que Colombia se


inscribe en una tendencia internacional encaminada a sancionar todo
abuso del poder econmico en la actividad poltica.

En igual sentido, de tiempo atrs, la Corte haba insistido en la


importancia de la fijacin de topes electorales en la contienda poltica.
As por ejemplo, en sentencia C- 089 de 1994, consider lo siguiente:

La norma determina las pautas conforme a las cuales, seis meses antes
de cada eleccin, puede establecerse una suma mxima de gastos en que
pueda incurrirse por parte de cualquier candidato en una campaa. De
este modo la ley ejerce la atribucin que el artculo 109 de la CP le ha
conferido. Como quiera que la fijacin concreta no la puede hacer la ley
para cada una de las campaas, defiere esa funcin de mera actualizacin
al Consejo Nacional Electoral. Se busca que la lucha poltica, en lo
posible sea igualitaria, y que la idoneidad intelectual y moral de los
candidatos, las ideas y los programas, sean los medios
preponderantes a los que apelen los actores en la contienda electoral
y los nicos recursos que decidan su suerte. (Negrillas aadidas).

Ms recientemente, la Corte en sentencia C- 1153 de 2005, referente al


proyecto de ley estatutaria mediante el cual se regulaba lo referente a las
garantas electorales en materia de elecciones presidenciales, realiz
importantes consideraciones en relacin con la necesidad de limitar y
controlar los dineros que sirven para realizar actividades polticas:

410
Expediente CRF-003

La creciente participacin de grandes sumas de dinero en las campaas


electorales conlleva grandes riesgos para la democracia. Estos riesgos
se derivan de los intereses econmicos de los diversos grupos que apoyan
las candidaturas, que constituyen verdaderos grupos de presin que es
necesario controlar con el fin de que no se desvirte la verdadera voluntad
de los electores, por conducto de diferentes mecanismos de sugestin. La
distorsin que la necesidad de financiacin de los partidos genera en la
democracia se evidencia desde la disputa por el cargo hasta el ejercicio
del mismo. (Negrillas agregadas).

Y ms adelante seal en relacin con los topes electorales:

En este contexto, los mecanismos para garantizar el equilibrio de


financiacin de las campaas han evolucionado desde la regulacin
minuciosa de lo que puede gastarse y recibirse a ttulo de contribucin en
la contienda, hasta la financiacin estatal de la misma. En esa franja la
doctrina ha identificado mecanismos como el establecimiento de lmites
de gastos, lmites a las contribuciones, regulaciones especiales sobre
transparencia de los aportes y revelacin de la fuente de las
contribuciones, proscripcin de procedencias especficas, mecanismos
diseados para encauzar las donaciones de particulares, subsidios en
especie y en dinero y financiacin estatal propiamente dicha.

Concretamente, en cuanto al tema de la financiacin de partidos y


campaas, la primera cuestin que resalta es si la misma debe ofrecerse
en igualdad de condiciones a todos los partidos y movimientos que
ingresan a la campaa o si la misma debe asignarse segn el apoyo
poltico con que cuente cada uno. As, una financiacin matemticamente
equitativa asignara los mismos recursos a partidos y movimientos
polticos con amplia aceptacin popular, que a movimientos o partidos
pequeos y de poca representatividad. Esta asignacin igualitaria -no
proporcional- reconoce que en el juego de la democracia, tanto los
contendientes dbiles como los poderosos tienen los mismos derechos de

411
Expediente CRF-003

participar en la competencia y, por tanto, el derecho a los mismos


recursos econmicos.

No obstante, sistemas de financiacin diversos admiten que asignar el


mismo apoyo econmico a un partido marginal no resulta equitativo con
los de mayor difusin popular, atendiendo al hecho de que la distribucin
de los recursos debe hacerse con criterios de proporcionalidad, de manera
que se refleje el apoyo poltico de la ciudadana. Con la misma crtica,
hay quienes sostiene que el reparto proporcional de la financiacin estatal
impide que partidos de un puado de personas, sin fuerza de competicin
suficiente, aprovechen los recursos pblicos con el nico fin de granjearse
una publicidad gratuita, promotora de una opcin irrealizable. Lo anterior,
sin embargo, encuentra oposicin en el hecho de que la financiacin
proporcional impide el surgimiento de nuevas alternativas polticas que, si
bien marginales en principio, pueden resultar potencialmente viables
como opcin de poder hacia el futuro.

En atencin a esa necesidad, otros sistemas aplican frmulas mixtas,


todas encaminadas a garantizar un mnimo de apoyo fiscal que permita el
equilibrio de la contienda. Entre ellas se destacan el subsidio equitativo
con lo que los partidos puedan conseguir por va de contribuciones
particulares; el subsidio complementario, que depende del sacrificio que
los partidos receptores hagan de lo que pretenden obtener de
contribuciones particulares -vigente en las elecciones presidenciales de
los Estados Unidos-; contribuciones fiscales atadas a los resultados de las
elecciones previas; ayuda estatal proporcional al nmero de escaos de
cada partido en la correspondiente legislatura; suministro estatal
diferenciado para el partido de la oposicin, entre otros. (Negrillas y
subrayados agregados)

La preocupacin sobre los lmites a la financiacin de las campaas


electorales se ha trasladado a los mecanismos de participacin ciudadana.
En este sentido apunta la doctrina: por dems, los medios financieros

412
Expediente CRF-003

utilizados (en un referendo) tienen tambin un impacto importante sobre


el xito o el fracaso de la propuesta. As, si su procedencia y su
utilizacin no son controlados, el pluralismo de la informacin y la
igualdad entre las diversas corrientes de expresin, indispensables para
que los ciudadanos puedan efectuar su eleccin en entera libertad, no se
garantizan.189

Cabe sealar que la Comisin de Venecia tambin ha realizado


diversos estudios acerca de los referendos en Europa, en los cuales se han
abordado aspectos tales como (i) fundamento jurdico; (ii) clases de
referendos; (iii) lmites formales y materiales de los referendos; (iv)
reglas particulares para los referendos de iniciativa popular y
gubernamental; (v) financiacin; (vi) efectos; y (vi) control judicial.190

En cuanto a la financiacin de las campaas, la Comisin seala que el


empleo de fondos pblicos, a favor o en contra de la iniciativa, se
encuentra prohibida en ciertos pases (Armenia, Bulgaria, Croacia,
Georgia, Portugal, Espaa y Suiza); en otros, se exige el acatamiento del
principio de neutralidad (Irlanda y Malta); mientras que ciertos Estados
limitan los montos (Austria). Por su parte, en cuanto a la financiacin
privada, la mencionada Comisin se limita a indicar que, por regla
general, no se prohbe remunerar a quienes ayudan en el proceso de
recoleccin de firmas.

Ahora bien, en 2007 la Comisin de Venecia aprob un Cdigo de


Conducta en materia de Referendos, texto que fija unas directrices a los
pases miembros de la Unin Europea para la celebracin de aqullos.

189
Snchez Muoz, Ob. Cit., p. 171.
190
Comisin de Venecia, Le referndum en Europe. Analyse des rgles juridiques des Etats
Europens, Venecia, 2005.

413
Expediente CRF-003

En tal sentido, en materia de financiamiento de campaas, el parmetro


fijado es el siguiente:191

3.3. Financiacin.
Las reglas generales concernientes al financiamiento de los partidos y de
las campaas electorales, que sea pblico o privado, deben aplicarse a las
campaas de los referendos. Como en materia de elecciones, la
transparencia financiera debe encontrarse garantizada, especialmente en
lo atinente a las cuentas de la campaa. Una variacin en relacin con
las exigencias legales, por ejemplo, sobrepasar de manera sustancial
el techo de los gastos, puede dar lugar a la anulacin de una
votacin. (negrillas y subrayados agregados)192.

En el mismo documento, sealan lo siguiente:

Reglas particulares aplicables a un referendo de iniciativa de una


fraccin del cuerpo electoral o iniciativa popular (cuando ellos son
previstos por la Constitucin).
38. La recoleccin de firmas debera ser gratuita y no financiada por
fondos privados. Si la remuneracin es autorizada, no debe comprender
ms que a las personas que recolectan las firmas, y no a los electores que
suscriben la iniciativa popular y la demanda de referendo. Se deben
reglamentar los lmites a las sumas globales permitidas, as como las
cantidades permitidas por cada persona que recolecte firmas. (Negrillas
agregadas)

Ahora bien, dado que los integrantes de la Comisin de Venecia


consideran que las reglas generales acerca de la financiacin de las
campaas electorales deben asimismo aplicarse en materia de referendos,
en el referido extracto traducido, sus integrantes remiten al Cdigo de

191
CDL- AD (2007) 008, Commission Europenne pour la Dmocratie par le Droit, Code de Bonne
Conduite en matire rfrendaire, 17 de marzo de 2007.
192
Ibdem.

414
Expediente CRF-003

Buena Conducta en Materia Electoral, elaborado en 2002, y cuyo texto


pertinente fue citado previamente. De tal suerte que, considera la
mencionada Comisin que, violaciones graves a la normatividad atinente
a la financiacin, en especial la superacin de topes, bien sea de
elecciones o de mecanismos de participacin ciudadana, pueden dar lugar
a la anulacin de la eleccin del candidato o de la votacin por un
referendo, segn el caso. En otras palabras, el establecimiento de topes
electorales, si bien es importante en el mbito de la democracia
representativa, en el sentido de garantizar la vigencia del principio de
igualdad de oportunidades, lo es igualmente en el contexto de los
mecanismos de participacin ciudadana, es decir, ante manifestaciones de
la democracia directa.

As mientras que en una eleccin se suelen establecer topes mximos a


los ingresos y gastos en que incurren partidos polticos y candidatos, a
efectos de evitar que los competidores electorales con mayores recursos
econmicos sean ms visibles ante el electorado y de esta forma lograr
una ventaja inaceptable, en materia de mecanismos de participacin, los
topes electorales constituyen una garanta del principio del pluralismo
democrtico.

En efecto, partiendo de la constatacin de la coexistencia en un Estado


Social de Derecho de diversas opciones ideolgicas y polticas,
igualmente vlidas, las cuales plantean diferentes posturas entorno a la
conduccin de los asuntos pblicos y de la sociedad; gozando adems
todas ellas de una presuncin de validez, y descartando la posibilidad de
obtener un consenso material (unanimidad) sobre todas y cada una de las
cuestiones pblicas, es preciso llegar a consensos procedimentales, es
decir, acuerdos claros y transparentes encaminados a resolver los

415
Expediente CRF-003

conflictos sociales o, dado el caso, adoptar una determinada decisin


poltica, con fundamento en la regla de las mayoras.

En este contexto, la fijacin de topes individuales y globales a las


campaas de los mecanismos de participacin ciudadana apunta a
garantizar que una determinada opcin poltica, as llegue a ser la
mayoritaria en un momento histrico determinado, no termine
imponindose injustamente sobre otras concepciones polticas
igualmente vlidas. En otros trminos, en un Estado Social de Derecho
los recursos econmicos que soportan un determinado proyecto poltico,
instrumentalizado mediante un determinado mecanismo de participacin
ciudadana y cristalizado en una reforma constitucional, no pueden ser
ilimitados por cuanto se atentara gravemente contra el pluralismo
poltico. Dicho de otra manera: el dinero no puede convertirse en el
principal catalizador de un proceso de reforma constitucional.

As las cosas, las vulneraciones graves y flagrantes de las disposiciones


que prevn los topes en las campaas de los mecanismos de participacin
ciudadana, no constituyen meras infracciones menores a disposiciones
administrativas, sancionables en nuestro contexto normativo con multas,
sino que configuran violaciones al principio del pluralismo democrtico,
y en consecuencia, configuran vicios constitucionales que afectan la
validez de la iniciativa de reforma constitucional.

Violacin del principio de pluralismo en el caso concreto

En el caso concreto, como se ha explicado, el monto total que poda


gastar el Comit de Promotores del Referendo ascenda a la suma de $
334974.388 millones de pesos. Segn el balance entregado, ingresaron a

416
Expediente CRF-003

la campaa $ 2.046328.135.81 pesos, lo que significa que la


organizacin gast en su campaa para recoleccin de apoyos
ciudadanos, ms de seis (6) veces lo autorizado por la Resolucin nm.
0067 de 2008 del CNE.

En materia de aportes individuales, las personas naturales o jurdicas


podan contribuir con un mximo de $3349.743 millones de pesos, tope
que igualmente fue vulnerado en numerosas ocasiones, por cuanto se
recibieron contribuciones por 25, 30, 50 y hasta 100 millones de pesos, lo
que significa, casi treinta (30) veces lo autorizado, como se desprende del
cuadro insertado en las pginas precedentes de esta decisin.

En tal sentido, la Corte considera que la grave y evidente violacin de


topes por parte del Comit de Promotores configura una violacin del
principio del pluralismo democrtico consagrado en el artculo primero
constitucional por cuanto (i) desconoce las previsiones sealadas en los
artculos 97 y 98 de la LEMP y desarrolladas en un acto administrativo
preparatorio de una reforma constitucional, como lo es la Resolucin
nm. 0067 de 2008 del CNE; y (ii) coloc en una situacin
manifiestamente privilegiada a un proyecto ideolgico dentro de la
sociedad, desconociendo los derechos de otras opciones polticas
igualmente vlidas.

En efecto, invertir ms de seis (6) veces de lo permitido en una campaa


encaminada a promover una determinada reforma constitucional, la cual,
por su contenido resulta ser igualmente de contenido electoral, configura
un abierto desconocimiento del principio del pluralismo poltico y de la
igualdad en los trminos antes sealados. Lo anterior por cuanto, la
inversin desmesurada de recursos econmicos en la campaa termin

417
Expediente CRF-003

por garantizar el xito del proyecto poltico y min las opciones de otras
corrientes polticas contrarias a la idea de la reeleccin presidencial.

Adicionalmente, como antes se anot, estos recursos provinieron en


buena parte de personas jurdicas, sociedades annimas o limitadas,
dentro de las que se destacan: constructoras193; concesionarias de vas194;
fondos de inversiones195 y fideicomisos196; empresas vinculadas con
determinados sectores de la produccin agrcola (azcar)197 y textil198;
explotacin de recursos minerales199 y medios de comunicacin200; en
otras palabras, empresas que, en su mayora y debido a las actividades
que realizan, usualmente celebran contratos con el Estado o son
destinatarias de polticas pblicas. El desmesurado flujo de dineros
provenientes de estos particulares en la campaa de un mecanismo de
participacin popular dirigido a reformar la Constitucin para establecer
una segunda reeleccin presidencial tambin hace notorio que los
recursos fueron destinados a apoyar un proyecto poltico especfico en
detrimento de otras opciones ideolgicas.

3.5. Conclusiones sobre el trmite de la iniciativa legislativa que dio


origen a la Ley 1354 de 2009

Recapitulando, durante el trmite de la iniciativa legislativa ciudadana se


presentaron diversas irregularidades vinculadas con la financiacin de la
campaa a favor de la iniciativa de reforma constitucional, las cuales,

193
Entre otras, DCD Constructores S.A; Construitec S.A.; Constructora CRD Ltda.; Constructora
Fratel Ltda.; y Construcciones Edifa Ltda.;
194
Unin Temporal Devinorte y Hatovial.
195
Entre otras, Valorem S.A.; Inversiones Zrate e Inversora del Magdalena;
196
Fideicomiso BBVA Concesin Santa Marta, Riohacha- Paraguachon.
197
Entre otras, Asocaa, Riopaila Castilla, Oleoflores S.A.y Manuelita S.A.
198
Arturo Calle y Textiles Nueva Moda.
199
Inverpetrol, Textron y Coquecol S.A.
200
RCN Radio

418
Expediente CRF-003

vistas de manera articulada, configuran una violacin grave a principios


cardinales sobre los cuales se estructura un sistema democrtico como
son entre otros el de la transparencia y el del respeto por el pluralismo
poltico del elector consagrados en los artculo 1, 155, 374
constitucionales y en los artculos 24, 27, 97 y 98 de la LEMP.

En efecto, una organizacin ajena a la iniciativa -la Asociacin Primero


Colombia- adelant gestiones propias de un Comit de Promotores
desconociendo, de manera flagrante, los mandatos del legislador
estatutario, y en ltimas, principios constitucionales propios del modelo
de Estado social de derecho. Desde la conformacin misma del Comit
de Promotores a esta Asociacin se asignaron dos labores fundamentales
en el manejo de la campaa a favor del referendo: (i) la contabilidad; y
(ii) el manejo de los fondos. En virtud de estas imprecisas tareas
encomendadas la Asociacin Colombia Primero, recaud y administr
importantes aportes econmicos para financiar la campaa de recoleccin
de apoyos ciudadanos a favor del referendo, recursos que fueron
trasladados al Comit de Promotores mediante un prstamo. Resulta
evidente la existencia de unidad de gestin y administrativa, entre el
Comit de Promotores de la iniciativa legislativa ciudadana y la
Asociacin Colombia Primero, dato relevante al momento de examinar la
transparencia del proceso de financiacin de la campaa de recoleccin
de apoyos ciudadanos, y por supuesto, la vulneracin de la LEMP y de la
Constitucin.

En conclusin, el Comit de Promotores del referendo se sirvi de una


Asociacin particular, que siempre control, para adelantar labores que
segn la LEMP le eran propias, en concreto, las atinentes a la
financiacin de la campaa para la recoleccin de los apoyos ciudadanos

419
Expediente CRF-003

necesarios para tramitar una reforma constitucional. Lo anterior,


configura una maniobra para burlar los mandatos constitucionales y de la
LEMP, encaminados precisamente a que tales procesos sean realmente
transparentes y claros, y que, en definitiva, no se lesionen principios
constitucionales.

Esta situacin est ntimamente ligada con la trasgresin de la regulacin


y de los principios constitucionales que rigen la financiacin de las
campaas de los mecanismos de participacin ciudadana, tales como los
de transparencia y pluralismo poltico. Se tiene as, que de conformidad
con los artculos 97 y 98 de la LEMP, para la campaa de la iniciativa
legislativa popular se aplican los topes globales e individuales que fije el
CNE, los cuales en el ao 2008 ascendan a la suma de $ 3349.743 para
los aportes individuales y de $ 334974.300 como lmite global de
gastos. Ahora bien, en la campaa de la iniciativa legislativa ciudadana
que dio origen a la Ley 1354 de 2009 (i) los integrantes del Comit de
Promotores gastaron durante la campaa de recoleccin de apoyos a la
iniciativa de reforma constitucional una suma global que supera ms de
seis (6) veces lo autorizado por el CNE; y (ii) existieron aportes
individuales superiores hasta en casi treinta (30) veces lo permitido,
contribuciones adems realizadas, en este ltimo caso, a una
organizacin no facultada para ello por el legislador estatutario, como es
el caso de la Asociacin Colombia Primero. Estas actuaciones adems de
suponer una trasgresin de los mandatos de la LEMP vulneraron los
principios constitucionales de trasparencia porque en general toda la
actuacin fue dirigida a burlar los mandatos legales y constitucionales y
de pluralismo porque permiti contar con recursos ilimitados para
privilegiar o favorecer la propuesta de reeleccin presidencial.

420
Expediente CRF-003

Las irregularidades en la financiacin de la campaa de la iniciativa


legislativa ciudadana, previamente detalladas, acarrean la
inconstitucionalidad del procedimiento legislativo, pues como antes se
seal esta etapa hace parte del trmite de a ley convocatoria a un
referendo constitucional y por lo tanto tienen como directa consecuencia
la declaratoria de inconstitucionalidad de la Ley 1354 de 2009. No
obstante, por razones de suficiencia argumentativa se continuar con el
estudio del trmite de la iniciativa en el Congreso de la Repblica.

4. El trmite en el Congreso de la Repblica del proyecto de la Ley


1354 de 2009

Una vez examinado el trmite ante la organizacin electoral de la


iniciativa legislativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009
corresponde a esta Corporacin abordar el estudio del procedimiento
legislativo que terminara por convertir dicha iniciativa en la ley
convocatoria a un referendo constitucional. Para una mayor claridad en
este acpite se seguir un orden expositivo similar al empleado en el
aparte anterior de esta providencia. En consecuencia la Corte
Constitucional:

1. En primer lugar har un breve recuento de los principios que rigen


el procedimiento legislativo.
2. Describir el trmite que, segn la Constitucin y las normas
orgnicas pertinentes, debe surtir un proyecto de ley convocatorio
a referendo constitucional de iniciativa popular ciudadana ante el
Congreso de la Repblica.
3. A continuacin relatar detalladamente el trmite legislativo de la
Ley 1354 de 2009.

421
Expediente CRF-003

4. Finalmente examinar si, a lo largo de dicho trmite, se incurri en


vicios de procedimiento que afecten la validez del mismo.

4.1. El principio democrtico y los principios que rigen el carcter


sustancial del procedimiento legislativo

Hacer referencia al funcionamiento del rgano legislativo en Colombia


obliga a mencionar dos aspectos fundamentales: las funciones que realiza
y los procedimientos por medio de las cuales son desempeadas. En un
Estado social y democrtico de derecho ambos extremos son de carcter
fundamental. Es la propia Constitucin la que, en su Ttulo I, seala los
rasgos que deben caracterizar al Estado Colombiano, dentro de los cuales
deben destacarse el sometimiento de las actuaciones de los rganos
constituidos al ordenamiento jurdico principio de legalidad, el principio
que debe inspirar la toma de las principales decisiones de la vida estatal
el democrtico y el fin esencial que debe inspirar la labor de sus rganos
el beneficio social.

Si bien estos temas han sido desarrollados abundantemente por la


jurisprudencia de esta Corporacin, en esta oportunidad es necesario
reiterarlos por la trascendencia que tiene en el examen de
constitucionalidad de una ley convocatoria a un referendo constitucional
de iniciativa ciudadana. Como antes se mencion, en este procedimiento
de reforma se anan mecanismos propios de la democracia participativa
con el elemento definitorio por excelencia de la democracia
representativa: el procedimiento legislativo, por tal razn es necesario
detenerse nuevamente en los principios que informan la actuacin del
Congreso.

422
Expediente CRF-003

Entre los diversos rganos que integran las ramas del poder pblico,
tanto por su origen como por su funcionamiento, el Congreso es el
rgano representativo por excelencia debido a que en las elecciones que
tienen lugar para su conformacin un nmero plural de fuerzas polticas
compiten y obtienen escaos en su interior; y, principalmente, porque su
funcionamiento debe respetar reglas de juego previstas para que la
pluralidad de fuerzas polticas tengan oportunidad de manifestar, de
forma til, sus opiniones y pareceres.

As mismo, los elementos democrticos en la composicin y


funcionamiento del Congreso justifican las funciones que le son
atribuidas. La elaboracin de la ley, la reforma de la Constitucin, la
elaboracin del presupuesto del Estado, la investigacin y el juzgamiento
de los altos funcionarios del Estado, el control poltico, son todas tareas
esenciales que adquieren legitimidad democrtica si son ejecutadas por el
cuerpo de representantes del pueblo a nivel nacional. Pero igualmente el
desarrollo de las funciones a su cargo debe entenderse como una
manifestacin del principio democrtico y, por consiguiente, los
procedimientos por medio de los cuales se ejercen las competencias y se
adoptan las decisiones correspondientes estn sujetos a las mismas reglas
que aportan legitimidad al Congreso en su conformacin.

Aunque el principio democrtico se manifiesta en todas las funciones del


Congreso, interesa a la Corte profundizar, especialmente, en como se
concreta tratndose de la labor legislativa. A lo largo de sta se
encuentran muy distintas expresiones del principio democrtico, las
cuales, verbigracia, abarcan momentos como la reunin, actividades
como la participacin y decisin, al igual que condiciones como la
transparencia. Estas diversas manifestaciones pueden ser agrupadas en

423
Expediente CRF-003

tres principios que integraran, a su vez, el principio democrtico en la


actividad congresual. De esta manera en el principio mayoritario o de
decisin por mayoras, de pluralismo poltico y de publicidad se puede
entender condensado de forma un poco ms concreta el sentido
democrtico que atiende el deber ser del funcionamiento del Congreso.
201

Para efectos del objeto ahora estudiado ser menester establecer cmo se
presenta cada uno de estos principios en la actividad del rgano
legislativo con el objetivo de mostrar las distintas maneras de concrecin
que tiene el principio democrtico en sus actividades.

4.1.1. Principio mayoritario

La decisin tomada por la mayora es la frmula ms eficiente desde el


punto de vista democrtico para integrar a las fuerzas que participan en
una eleccin, sin que se pierdan elementos de libertad e igualdad que son
esenciales a las actividades congresuales.

En principio, el mtodo que mejor responde a dichos criterios de


legitimacin sera el que contase con el apoyo de todos y cada uno de los
integrantes de la respectiva clula o cmara legislativa cuando se
pretenda tomar una decisin, es decir, la unanimidad. Sin embargo, la
prctica ha demostrado muchas veces que un sistema de decisin basado
en el acuerdo unnime de los integrantes es imposible de sostener en un
foro como son los rganos legislativos, en donde se dificulta conseguir
un parecer idntico de todas las fuerzas polticas sobre un determinado
tema. Por esta razn, y ante la necesidad de preservar la igualdad al
201
En este sentido MANUEL ARAGN REYES en Constitucin, democracia y control, Mxico, Instituto
de Investigaciones Jurdicas UNAM, Serie Doctrina Jurdica No. 88, 2002, p. 36 y s.s.

424
Expediente CRF-003

interior del Congreso, el mtodo de decisin mayoritario surge como la


solucin ms adecuada a este tipo de situaciones, ya que implica que para
tomar una decisin debe ser mayor el nmero de participantes que estn
de acuerdo que el de aquellos que no lo estn202.

La decisin mayoritaria tiene un profundo fundamento en la igualdad,


porque asigna idntico valor a la participacin de cada uno de los
ciudadanos y toma como presupuesto la igualdad de oportunidades en el
proceso participativo. Es decir, el sentido democrtico de la decisin
mayoritaria est fundado en dos pilares que se nutren del principio de
igualdad: (i) el que las condiciones para participar en el proceso de
decisin no tengan fundamento en parmetros discriminadores tales
como la renta o el nivel de preparacin acadmica-; y (ii) el idntico
valor asignado a la decisin de cada uno de los participantes, en cuanto
que entre las participaciones vlidas ninguna tendr mayor peso que otra.

De esta forma el principio mayoritario se convierte en realizacin del


valor igualdad que a su vez se presenta como uno de los principales
objetivos a garantizar dentro de las labores de un Congreso vinculado en
su funcionamiento por el principio democrtico.

La Constitucin acoge esta idea en el artculo 146, en el cual consagra


que por regla general las decisiones de las Cmaras y Comisiones del
Congreso se tomarn por mayora simple. La concrecin del principio
democrtico a travs del principio mayoritario implica, adems de la
decisin tomada por el mayor nmero de integrantes de la respectiva
corporacin, el respeto de las posibilidades de participacin a los grupos
202
Por esta razn Kelsen afirmaba que entre ms exigente sea la mayora menor ser la limitacin de la
libertad individual. En este sentido manifest que el principio de mayora absoluta significa la
aproximacin relativamente mayor a la idea de libertad KELSEN Hans, El problema del
parlamentarismo en Escritos sobre la democracia y el socialismo, Ed. Debate, Madrid, 1988, p. 99.

425
Expediente CRF-003

minoritarios, no slo en la discusin, sino en la efectiva toma de las


decisiones. Por esta razn es necesario que como parte esencial del
principio mayoritario se derive el principio minoritario, que en un
sistema democrtico, lejos de ser contradictorio, resulta complementario.

En efecto, implementar el principio minoritario es hacer partcipes a las


minoras, si no de todas, de las decisiones ms importantes adoptadas por
las cmaras legislativas203, lo que no significa nada diferente a establecer
mayoras cualificadas para los temas trascendentales de la vida estatal204,
dando as la posibilidad de que los grupos minoritarios participen activa y
efectivamente en el desarrollo de los trabajos parlamentarios205. As, la
Constitucin de 1991 prev una serie de mayoras especiales absolutas y
cualificadas que responden a la necesidad de alcanzar consensos estables
sobre algunas de las materias que decide el legislativo206.

De esta forma la decisin propia de la democracia ser aquella que exija


el apoyo o consenso de la mayora de los integrantes del cuerpo que
decide, de manera tal que para las decisiones ms importantes se exija
203
LEIBHOLZ G., RINCK H., HESSELBERGER D., Grundgesetz Kommentar, Artikel 20, T. II, Ed.
Otto Schmidt, Colonia, 1990, p. 37; Por la doctrina espaola puede consultarse el excelente trabajo de
la doctora Paloma Requejo, democracia parlamentaria y principio minoritario, Ed. Ariel, Barcelona,
2000, especialmente el cap. 4.
204
RESIGNO G.U., Voce Principio maggioritario en Enciclopedia Giuridica Treccani, vol. XXIV,
1998, p. 2.
205
La inclusin de las minoras en el debate y decisin de los temas ms relevantes de la vida
congresual no puede entenderse como la renuncia a la dinmica del cuerpo legislativo; en este sentido
resulta til tener en cuenta las palabras de Moreno, para quien Tal modo de ver las cosas atentara
contra la propia naturaleza del Parlamento como sede de debate pluralista entre todas las fuerzas
polticas, y supondra olvidar el papel fundamental que estos grupos desarrollan en la funcin central
que los modernos parlamentos estn llamados a desempear: el control de la actividad del ejecutivo
MORENO GARCIA Antonio, Los derechos de las minoras en la organizacin del trabajo
parlamentario en Revista de las Cortes Generales, n. 25, Madrid, 1992, p. 52.
206
Se exige el apoyo de una mayora absoluta para aprobar, entre otras, las leyes que concedan
facultades extraordinarias al Presidente de la Repblica (Art. 150 num. 10), para las leyes orgnicas
(Art. 151), para las leyes estatutarias (Art. 153), para las leyes que llamen al pueblo a convocar una
Asamblea Constituyente (Art. 376), para las leyes que sometan a referendo un proyecto de reforma
constitucional (Art. 378), para la reconsideracin de una objecin presidencial por razones de
inconveniencia (Art. 167), para aprobar mocin de censura contra un Ministro (Art. 135 n. 9) o para
aprobar actos legislativos. Por otro lado, se requerir mayora de dos tercios para aprobar leyes que
reformen o deroguen decretos legislativos expedidos en desarrollo del Estado de Guerra Exterior (Art.
212 inc. 4) y para aquellas leyes que conceden amnistas o indultos (Art.150 num. 17).

426
Expediente CRF-003

que del consenso formen parte minoras representativas del rgano


legislativo. Contrario sensu, no ser democrtico el sistema que prevea
un procedimiento en el que la minora pueda expresar la voluntad
definitiva del cuerpo legislativo, que sustancialmente se asemejar a una
oligarqua y, mucho menos, aquel en que sea una persona la que tome las
decisiones polticas reservadas a esta institucin del Estado tal como
ocurre en una dictadura.

4.1.2. Principio de pluralismo poltico

Este principio resalta la integracin plural del rgano legislativo y,


aunque parezca redundante, de sus rganos internos, como son las
plenarias de las cmaras y las comisiones. Adems de la legitimidad
derivada de su eleccin directa por parte de los ciudadanos, caracterstica
que comparte con el Presidente de la Repblica, su legitimidad le viene
dada porque en su integracin participan las fuerzas polticas, que de
acuerdo con el procedimiento de decisin poltica, se destacan como las
ms representativas de la sociedad.

Una primera manifestacin de este principio tiene lugar en la eleccin de


los miembros del Congreso. En efecto, el pluralismo de fuerzas polticas
representadas en el rgano legislativo es fruto del procedimiento de
escrutinio electoral que, contrario al de los cargos uninominales,
desarrolla un sistema proporcional, es decir, un sistema cuyo principio
ser el repartir los escaos a proveer entre las fuerzas polticas
participantes en la contienda electoral, de acuerdo al nivel de sufragios de
apoyo obtenidos por cada una de ellas. Toda la participacin de las
fuerzas minoritarias tendr sentido si stas son las que verdaderamente
representan a los sectores ideolgicos, pareceres polticos o concepciones

427
Expediente CRF-003

sociolgicas existentes al interior de la sociedad representada. De manera


que la base conceptual en la que se apoya el pluralismo es que del
proceso electoral a partir del cual se lleva a cabo la eleccin de los
miembros del Congreso se podr obtener una representacin refleja de la
sociedad.

Adicionalmente, como antes se seal, el pluralismo tambin rige el


funcionamiento del Congreso. Desde esta perspectiva el objetivo
principal del pluralismo poltico es, como su nombre lo indica, hacer de
la manifestacin de voluntad de las comisiones, cmaras legislativas o
Congreso en pleno, el resultado de un proceso integrador de las fuerzas
polticas que lo conforman, de manera que las mismas puedan participar
activamente en el proceso de determinacin poltica. Esta manifestacin
es similar a la hecha con ocasin del principio mayoritario en cuanto que
el mismo resulta, a su vez, de una integracin de las minoras con asiento
en la cmara; sin embargo, el pluralismo no concentra su atencin en la
decisin que finalmente se toma, sino en el proceso que a ella conduce.

En este sentido el pluralismo propugnar porque en el proceso de


funcionamiento de las cmaras y sus comisiones se garantice la
participacin de las diversas polticas en las etapas que componen el
procedimiento legislativo. En esa medida no sera coherente adjudicar el
carcter de democrtico a un procedimiento legislativo en el cual la
mayora acapare las posibilidades de participacin. Resulta entonces
valioso que la presentacin de proyectos de ley, la interposicin de
enmiendas, la elaboracin, presentacin y exposicin de informes de
ponencia, la solicitud de confirmacin del qurum, la participacin con
voz en las sesiones de cmaras y comisiones, sean posibilidades de
actuacin de las fuerzas minoritarias en el procedimiento legislativo.

428
Expediente CRF-003

Por otra parte, el principio democrtico y el pluralismo estn


profundamente imbricados, as la democracia en desarrollo del
procedimiento legislativo tendr como objeto principal la proteccin de
las minoras que desde la perspectiva del pluralismo implicar su
inclusin efectiva en la deliberacin y aprobacin de los proyectos que
tiene lugar en desarrollo del procedimiento legislativo.

4.1.3. Principio de publicidad

El principio de publicidad aporta un elemento trascendental en la


actividad institucional dentro de un Estado democrtico, que consiste en
la posibilidad de fiscalizar la actividad que realiza el poder pblico,
examen que en el caso del Congreso de la Repblica tendr como sujetos
activos tanto a la sociedad, como a los mismos integrantes del rgano
legislativo, especialmente a las fuerzas minoritarias o de oposicin, las
cuales estarn interesadas en resaltar las disparidades de criterio jurdico
o poltico con las medidas adoptadas por la mayora.

Entonces, en primer lugar el principio de publicidad supone la


posibilidad de que la sociedad observe de forma amplia y neutral el
funcionamiento de comisiones y cmaras, lo que puede concretarse a
travs de los mecanismos institucionales previstos para tal efecto como la
Gaceta del Congreso, el canal pblico por el cual se transmita la
actividad del rgano legislativo, la celebracin de audiencias pblicas, la
asistencia de pblico a las barras del Congreso para presenciar sus
sesiones, la publicacin en el Diario Oficial de las leyes una vez
sancionadas. As mismo debe garantizarse la transparencia al interior del
Congreso, entendiendo que sus integrantes deben contar con todas las

429
Expediente CRF-003

posibilidades para conocer los asuntos en los cuales se espera su


participacin, as como brindar los medios necesarios para que sea
perfectamente clara la agenda legislativa, el contenido de los temas a
discutir en ella y el momento en que se tomarn las decisiones por parte
de la comisin o plenaria a la que se pertenezca.

La transparencia en el ejercicio de las funciones pblicas constituye un


elemento de la moderna democracia institucional, que aunque de amplia
tradicin, se ha renovado con las nuevas concepciones fruto del avance
en las comunicaciones, que facilitan la concrecin de principios como el
de publicidad a travs de herramientas como las pginas web, los correos
electrnicos o los mensajes de texto a celulares207. Este resulta un aspecto
trascendental y que redondea el sentido democrtico del rgano
legislativo, pues carecera de sentido el carcter representativo derivado
de la escogencia de los miembros del Congreso si la actividad que
realizan como representantes no pudiera ser seguida por sus electores.

Es este el significado del artculo 144 de la Constitucin, al establecer la


regla general de la publicidad en las sesiones de las comisiones y cmaras
legislativas, confirmando el carcter de transparencia y apertura que debe
tener la actividad de los representantes de la sociedad en un Estado
democrtico. La disposicin legislativa en que se acoge el espritu
trazado por la Constitucin es el artculo 85 del Reglamento del
Congreso, en del que se reitera la regla general de publicidad para las
sesiones de las Cmaras; de igual forma, los artculos 70 y 71 de dicho
estatuto concretan el postulado que aquella norma enuncia al establecer la
207
Esta es la razn que anima a Rodrguez-Zapata a considerar que Las decisiones pblicas
trascendentales deben ser fruto de un debate pblico y prolongado en el que aparezcan todos los
puntos de vista, se expongan todos los argumentos y se otorgue el justo valor a todos los intereses
encontrados. Slo de esta forma, apunta, se puede convertir en voluntad institucional la voluntad
social. Al respecto RODRGUEZ-ZAPATA Jorge, Sancin, promulgacin y publicacin de las leyes,
Ed. Tecnos, 1987, Madrid, p. 20.

430
Expediente CRF-003

libre asistencia de los periodistas a las sesiones de las Comisiones o de


las Cmaras siempre que stas no sean reservadas208. Igualmente, el
pblico interesado podr presenciar el desarrollo de cualquier sesin
pblica, asistencia cuya regulacin est a cargo del presidente del
respectivo rgano legislativo.

Por su parte, el artculo 88 del Reglamento reafirma este principio al


sealar que las sesiones de estos rganos debern tener una amplia
cobertura, la cual se realizar por medio de programas semanales de
televisin, comunicados periodsticos o transmisiones radiales, canales
por medio de los cuales el Congreso establece una continua
comunicacin con la poblacin. Tambin se consagra la antes
mencionada posibilidad de or a los ciudadanos durante el debate en
comisin, la que, de acuerdo con los mandatos de los artculos 230 y
siguientes del mismo estatuto debern desarrollar las Mesas Directivas de
cada Comisin mediante la determinacin del momento y el tiempo en
que deba tener lugar este tipo de participaciones.

Para materializar este principio existe un peridico oficial, la Gaceta del


Congreso, encargado de dar publicidad a las actividades de Cmaras y
Comisiones. En l se realizar la publicacin prevista en el artculo 157
de la Constitucin209, al igual que la publicacin exigida por el artculo
156 del Reglamento del Congreso, a saber: la ponencia para primer
debate de un proyecto de ley, requisito indispensable para el inicio de
esta fase en cada Cmara210. Tambin podrn publicarse en la Gaceta del

208
Las sesiones reservadas son la excepcin dentro de la actividad de las Cmaras, y no estn previstas
a priori para la discusin de ningn asunto dentro del procedimiento legislativo; para su celebracin es
necesario que medie propuesta expresa de la Mesa directiva, de un Ministro o de una quinta parte de
los miembros de la cmara o comisin, y que as sea aprobado por mayora simple.
209
De conformidad con el cual todo proyecto que la Cmara quiera discutir debe publicarse antes de
darle curso en la respectiva Comisin.
210
Art. 157 del Reglamento del Congreso.

431
Expediente CRF-003

Congreso las actas de las sesiones, aunque esto no constituye requisito


para que se proceda a su aprobacin por parte de la cmara o comisin
respectivas.

El Acto Legislativo 01 de 2003 tiene como finalidad reforzar el principio


objeto de estudio, as el enunciado normativo aadido al artculo 160 de
la Constitucin, que exige el anuncio previo y en sesin diferente de los
proyectos que se vayan a votar, ya sea en comisin o en plenaria; y la
adicin aprobada al artculo 133 de la Constitucin que suma a la
publicidad del voto su carcter nominal, lo que ampla la posibilidad de
fiscalizacin respecto de las decisiones tomadas por los representantes.

En conclusin, el principio democrtico en el desarrollo del


procedimiento legislativo se manifiesta en la participacin de las fuerzas
polticas que integran el Congreso, al prever que ste funcione mediante
un procedimiento inclusivo de todas ellas, permeable a los pareceres
sociales y transparente a su fiscalizacin, en el cual, es principio axial la
decisin por las mayoras, a la vez que se garantiza la participacin de las
minoras. Siendo estos los rasgos que definen el carcter sustancial del
procedimiento legislativo, pasa esta Corporacin a describir las
principales etapas del trmite de un proyecto de ley de iniciativa
ciudadana convocatorio de un referendo constitucional.

4.2. El procedimiento legislativo del proyecto que por iniciativa


ciudadana convoca la realizacin de un referendo
constitucional

El procedimiento legislativo previsto para la realizacin de la ley por


medio de la cual se convoca al pueblo a un referendo no difiere en

432
Expediente CRF-003

aspectos sustanciales del procedimiento legislativo seguido de ordinario


para la realizacin de las leyes, excepto por el requisito previsto en el
artculo 378 de la Constitucin respecto de su aprobacin por la mayora
de los miembros de una y otra cmara. Las etapas del procedimiento y los
actos preparatorios respondern a las precisas condiciones que deben
cumplirse al adelantar el procedimiento legislativo ordinario, teniendo en
cuenta la regulacin prevista en la Constitucin y en las normas
orgnicas pertinentes.

Lo anterior podra llevar a la conclusin que la ley de referendo, aparte


de la mayora exigida por el artculo 378 constitucional no tiene
condiciones especiales en su realizacin. Sin embargo esta conclusin se
aleja de una interpretacin sistemtica y sustancial de la Constitucin,
pues sera fruto de un anlisis eminentemente formal de las exigencias
procedimentales contenidas en la Constitucin y el reglamento del
Congreso, que excluira el sentido sustancial que su realizacin
involucra.

En efecto, para esta Corporacin es claro que el procedimiento legislativo


es mucho ms que una simple concatenacin de ritualidades que aportan
orden a la labor de las cmaras legislativas, por el contrario, resulta ser el
mecanismo mediante el cual manifiesta de forma concreta el principio
democrtico en la toma de decisiones por parte de los representantes del
pueblo y, en esta medida, la manera de actuar la democracia
representativa como manifestacin de la soberana popular en un Estado
de derecho. Sin la intencin de profundizar en un tpico tantas veces
tratado por la jurisprudencia constitucional, debe recalcarse que el
procedimiento legislativo se justifica en cuanto resulta de la aplicacin
prctica del principio democrtico en la creacin normativa, siendo el

433
Expediente CRF-003

origen de la legitimidad de la ley y, por consiguiente, la justificacin para


que sta sea la principal fuente de derecho dentro del ordenamiento luego
de la Constitucin.

Por esta razn un correcto anlisis del procedimiento legislativo debe


tener en cuenta el contexto constitucional que enmarca la funcin
legislativa, pudiendo ste ser distinto en algunos casos en los que se
manifiestan con especial identidad los principios constitucionales que
aportan contenido a este procedimiento.

Entra la Corte a describir cada una de las etapas que debe seguir un
proyecto de ley de iniciativa ciudadana que convoca a un referendo de
reforma constitucional antes de convertirse en ley de la repblica.

4.2.1. Iniciativa legislativa en las leyes que convocan a referendo


reformatorio de la Constitucin

La Constitucin no simplemente previ que fuera el pueblo el que tuviera


la ltima palabra respecto a un referendo constitucional, sino que,
adems, al determinar quines tienen la iniciativa en este mecanismo de
reforma constitucional limit sus titulares a dos: el Gobierno y un
nmero de ciudadanos que equivalga, por lo menos, al 5% del censo
electoral vigente. De manera que slo estos dos sujetos estn legitimados
para fijar, con la amplitud propia del derecho de iniciativa, el contenido
de este tipo de proyectos211.

211
El artculo 155 constitucional seala: Podrn presentar proyectos de ley o de reforma
constitucional, un nmero de ciudadanos igual o superior al cinco por ciento del censo electoral
existente en la fecha respectiva o el treinta por ciento de los concejales o diputados del pas. La
iniciativa popular ser tramitada por el Congreso, de conformidad con lo establecido en el artculo
163, para los proyectos que hayan sido objeto de manifestacin de urgencia.
Los ciudadanos proponentes tendrn derecho a designar un vocero que ser odo por las Cmaras en
todas las etapas del trmite.

434
Expediente CRF-003

La presentacin del proyecto de ley, actuacin que finaliza el trmite de


la iniciativa ciudadana y da inicio al trmite legislativo debe hacerse ante
la Secretara General de alguna de las cmaras legislativas o ante el
secretario en las plenarias de las mismas Art. 139 del Reglamento del
Congreso- por parte del representante del comit de promotores.

4.2.2. Comprobacin de cumplimiento de requisitos, publicacin


y asignacin a Comisin Permanente.

El Secretario General de la cmara donde haya sido presentado el


proyecto de ley debe entregarlo al Presidente de la respectiva
corporacin, quien verificar si rene los requisitos para ser admitido
Art. 145 del Reglamento del Congreso en adelante RC-. En este estadio
el Presidente de la respectiva cmara comprobar que el proyecto tenga
un ttulo, su respectivo encabezamiento, una parte dispositiva y una
exposicin de motivos. La prctica parlamentaria ha determinado que
este examen sea meramente formal, en el sentido que no se evala el
contenido de lo presentado para determinar su adecuacin -verbigracia,
que el ttulo sea coherente con el contenido del proyecto, que la
exposicin de motivos explique y justifique adecuadamente la decisin
de regular el tema de la forma en que lo hace el proyecto, que la divisin
interna del texto articulado atienda a parmetros vlidos de tcnica
legislativa-; simplemente se comprueba que los requisitos exigidos
existan como tal en los documentos que componen el proyecto de ley.

Un requisito adicional que deber acompaar el proyecto de ley de


iniciativa popular encaminada a convocar a un referendo reformatorio de
la Constitucin ser las certificaciones de que tratan los artculos 24 y 27

435
Expediente CRF-003

de la LEMP, a las cuales se hizo una extensa alusin en acpite


precedente de esta decisin. stas se constituyen en formalidades
insalvables para el inicio del trmite legislativo seguido ante el Congreso
de la Repblica, no slo por lo establecido en las disposiciones
mencionadas, sino adems por expresa exigencia del Art. 30 de la
LEMP, que respecto de, entre otras, la iniciativa legislativa consagr

ARTCULO 30. PRESENTACIN Y PUBLICACIN DE LAS INICIATIVAS


POPULARES LEGISLATIVAS Y NORMATIVAS ANTE LAS CORPORACIONES
PBLICAS. Una vez certificado por la Registradura del Estado Civil correspondiente,
el cumplimiento de los requisitos de una iniciativa legislativa y normativa, exigidos por
esta Ley, su vocero, presentar dicho certificado con el proyecto de articulado y la
exposicin de motivos, as como la direccin de su domicilio y la de los promotores,
ante la Secretara de una de las Cmaras del Congreso de la Repblica o de la
Corporacin Pblica respectiva, segn el caso. (negrillas y subrayados agregados).
El nombre de la iniciativa, el de sus promotores y vocero, as como el texto del proyecto
de articulado y su exposicin de motivos, debern ser divulgados en la publicacin
oficial de la correspondiente corporacin.

Con base en la LEMP, se concluye que en los casos de proyectos de


iniciativa ciudadana el proyecto presentado deber acompaarse de la
certificacin sobre el cumplimiento del nmero de apoyos ciudadanos
mnimo -Art. 24 LEMP- y, adems, de la certificacin respecto del
cumplimiento de los topes de financiacin, tanto globales como
individuales, que, en cuanto iniciativa legislativa popular de carcter
ciudadano, debieron haberse respetado arts. 27 y 97 LEMP-.

La evaluacin de los documentos presentados por los miembros del


Comit de Promotores practicada por el Presidente de la cmara
legislativa donde se radic la inicitaiva puede conducir a cualquiera de
los siguientes escenarios:

436
Expediente CRF-003

i) Que el proyecto no rena los requisitos y sea devuelto al


autor para su correccin; y
ii) Que los cumpla, se ordene su publicacin y sea asignado a la
Comisin Primera permanente de la respectiva cmara, por
tratarse de un asunto de naturaleza constitucional.

La publicacin que se menciona es la ordenada por el artculo 144 RC y


deber hacerse en la Gaceta del Congreso.

Una vez dada la orden de publicacin, la asignacin a la Comisin


Primera permanente ser el paso a seguir por parte del Presidente de la
respectiva cmara, de acuerdo con el artculo 1 de la Ley 754 de 2002,
que modific el art. 2 de la Ley 3 de 1992. La asignacin del proyecto a
una comisin que no sea competente implicar el quebrantamiento de
una norma parmetro de control constitucional. La jurisprudencia
constitucional, no obstante catalogar la falta de competencia de una
comisin permanente como un vicio de procedimiento212, ha reconocido
un amplio alcance a la competencia de los presidentes de las cmaras
legislativas en la asignacin de los proyectos de ley, concluyendo que
excepto en los casos de completa arbitrariedad, la primaca del principio
democrtico obliga al respeto de la evaluacin y decisin por l
tomada213.

212
En este sentido manifest en la sentencia C-648 de 1997 En consecuencia, las leyes que hayan sido
tramitadas en primer debate por una comisin constitucional permanente carente de competencia para
ocuparse de las materias de que trata la respectiva ley, son inconstitucionales por vulnerar las
disposiciones del artculo 151 CP
213
Al respecto, sentencias C-648 de 1997, C-792 de 2000 y C-620 de 2003. En este sentido la
sentencia C-620 de 2003, citando a la C-648 de 1997 determin: En aquellos casos en que las
materias de que trata un determinado proyecto de ley no se encuentren claramente asignadas a una
especfica comisin constitucional permanente y, por ello, el Presidente de la respectiva corporacin
asigne su trmite a la comisin que considere pertinente, el respeto por el principio democrtico exige
que el juicio efectuado por el mencionado funcionario deba ser respetado por el juez constitucional, a
menos que esa asignacin de competencia sea manifiestamente irrazonable por contravenir
abiertamente las disposiciones del artculo 2 de la ley 3 de 1992. Slo en este evento el juez de la
Carta podra sustituir la decisin del presidente del Senado de la Repblica o de la Cmara de
Representantes, decretando la inexequibilidad por vicios de forma de la ley que se trate.

437
Expediente CRF-003

Sin embargo, respecto de este tipo de proyectos no existe la menor duda


sobre la comisin constitucional competente para realizar primer debate
por cuanto le corresponde tramitarlo a la Comisin Primera Permanente.

Son estas las reglas que rigen el procedimiento de aceptacin,


publicacin y asignacin a comisin de los proyectos de ley presentados
ante las Cmaras.

4.2.3. Designacin de los ponentes

Una vez recibido por parte de la comisin constitucional permanente, la


mesa directiva debe designar el ponente o los ponentes que elaborarn el
informe de ponencia. El reglamento no establece un tiempo determinado
para que rindan su informe en la etapa de comisin, aunque s se
establece que el Presidente de la Comisin lo determinar art. 153 RC-
214
. El artculo 14 de la ley 974 de 2005, modificatorio del artculo 150
RC, prev que exista un ponente coordinador cuando los ponentes sean
ms de uno y que ste ayude al presidente en desarrollo del trmite del
proyecto de ley. Igualmente consagra un derecho de origen legal a favor
de las bancadas polticas, las cuales tendrn derecho a formar parte del
grupo de ponentes en los proyectos de su autora.

Un punto importante, que refleja el sentido pluralista que debe imperar en


el procedimiento legislativo, es el consagrado en el ltimo inciso del
artculo 14 de la Ley 974 al preceptuar que se deber garantizar la
214
El artculo 153 de la Ley 5 de 1992 seala textualmente: PLAZO PARA RENDIR PONENCIA. El
ponente rendir su informe dentro del plazo inicial que le hubiere sealado el Presidente, o en su
prrroga, teniendo en cuenta la urgencia del proyecto y el volumen de trabajo de las Comisiones. En
caso de incumplimiento se proceder a su reemplazo // En la Gaceta del Congreso se informarn los
nombres de los Congresistas que no han dado cumplimiento a la presentacin oportuna de las
respectivas ponencias.

438
Expediente CRF-003

representacin de las diferentes bancadas en la designacin de los


ponentes. Esta es una manifestacin clara de pluralismo poltico, pues
garantiza que en el proyecto discutido ante la comisin se haya contado
con el parecer de todos los partidos o movimientos polticos en ella
representados, lo que abre un espacio para la manifestacin de las
distintas posiciones que puedan existir al interior de la misma. 215

La presentacin y discusin de los informes de ponencia adquiri una


importancia aun mayor a partir de la implementacin del rgimen de
bancadas, pues los informes presentados en esta etapa reflejarn, sin
duda, la posicin de la bancada, siendo posible prever la postura que cada
partido tiene respecto de un determinado tema, la cual seguramente
tambin defender en plenaria y, por consiguiente, este ser el punto de
inicio de los acuerdos y negociaciones entre las bancadas con el fin de
lograr un acuerdo en uno u otro sentido216.

215
La importancia de este aspecto lo resalta la jurisprudencia que ha manifestado: Las dos normas
transcritas buscan, de un lado, dar impulso a los proyectos de ley y, de otro lado, fijar un trmino
razonable para que los congresistas reflexionen el tema que analizarn con la respectiva comisin. De
ah pues que el objetivo primordial del informe de ponencia es la presentacin analtica formal del
tema y no simplemente la manifestacin personal de una posicin del Congresista, pues aquella
exposicin, indispensable y vlida en una democracia, deber presentarse a lo largo de las
discusiones y debates que la Constitucin dispuso para ello. Esto significa que si bien es cierto que el
(los) ponente (s) tiene (n) un deber legal y constitucional de presentar su posicin frente al tema
objeto de estudio, no es menos cierto que la finalidad primordial de las ponencias es la de realizar un
examen serio, razonado y detallado del asunto que se somete al trmite legislativo. Sentencia C-1709
de 2000.
216
En este sentido manifest la Corte: De all que, con la entrada en funcionamiento de un rgimen
de bancadas, las clsicas funciones del Congreso se pueden simplificar de manera significativa. El
control poltico, adelantado mediante los consabidos debates, se realizara principalmente como una
estrategia partidista y no motivado por actitudes individuales o egostas. De esta forma, la opinin
pblica recibir un menor nmero de opiniones, pero stas sern, a su vez, ms representativas y
profundas. De igual manera, el procedimiento legislativo se ver transformado puesto que se puede
racionalizar la presentacin de iniciativas legislativas y los debates en comisiones y plenarias sern
ms organizados. Cabe asimismo sealar que los regmenes de bancadas conducen a fomentar y
estimular la especializacin de los congresistas. A su vez, los portavoces de las respetivas bancadas
debern ser los ms preparados para aportar y criticar los proyectos de ley que se discuten. El
trabajo en comisin ser el principal, pues all se definirn los contenidos, en tanto que las plenarias
servirn para hacer pblicas las razones de consenso o disenso entre las diversas bancadas. De all
que las bancadas son un instrumento para ejercer la participacin poltica dentro del Congreso,
evitando la dispersin y atomizacin de las opiniones polticas, y sobre todo, logra una mejor
gobernabilidad, coadyuvando a racionalizar el sistema poltico colombiano subrayado fuera de
texto- Sentencia C-342 de 2006.

439
Expediente CRF-003

En este punto vale la pena mencionar un aspecto que haba quedado


anunciado y es la posibilidad de presentar lo que la jurisprudencia
constitucional ha denominado informes de ponencia disidentes. Resulta
esta una manifestacin clara del pluralismo que debe inspirar la
determinacin del procedimiento legislativo, pues dichos informes
significan un aumento en las posibilidades de informacin de los
miembros de la comisin. stos pueden apartarse de un informe principal
en puntos concretos o en la totalidad, o llegar a la misma conclusin
aunque manifestando fundamentos diferentes, teniendo como nico
lmite el impuesto por el informe principal del que difieren. O puede
darse el caso, ms usual en los eventos de ponencias plurales, que se
presente un informe por cada una de las bancadas representadas en el
grupo de ponentes o al menos por cada uno de los pareceres ideolgicos
presentes, de manera que estrictamente no se trate de informes disidentes,
sino de informes de las bancadas minoritarias, que no tengan como
referencia el informe presentado por las bancadas integrantes de la
mayora y que simplemente presenten la posicin de sus miembros sobre
el tema en discusin, ms al estilo de los minority reports en los
parlamentos de Estados europeos217.

Una vez elaborado el informe el ponente debe presentarlo ante la


secretara de la comisin art. 156 RC-, luego ser publicado dentro de
los tres das siguientes en la Gaceta del Congreso art. 156 RC-, aunque,
para agilizar el trmite, el presidente de la comisin podr autorizar la
reproduccin del documento por cualquier medio mecnico para
distribuirlo en los medios de la comisin, antes de que sea publicado en
la Gaceta del Congreso. En la ponencia deben incluirse el total de las
propuestas que se hayan presentado respecto del proyecto art. 154 RC- y
217
Posibilidad que ha sido avalada por la jurisprudencia constitucional en distintas ocasiones, entre
ellas en la sentencias C-055 de 1995 y C-1709 de 2000.

440
Expediente CRF-003

deber terminar con una proposicin que pueda ser debatir el proyecto,
archivarlo o negarlo art. 157 y 174 RC ste ltimo modificado por
el art. 15 de la Ley 974 de 2005-.

4.2.4. Debates en comisin y en plenaria

El debate consiste en la discusin que sobre el proyecto se lleve a cabo en


el seno de la comisin o la plenaria. Al determinar los elementos
esenciales del debate legislativo, la Corte ha reconocido que es inherente
al debate parlamentario la exposicin de ideas, criterios y conceptos
diversos y hasta contrarios y la confrontacin seria y respetuosa entre
ellos; el examen de las distintas posibilidades y la consideracin
colectiva, razonada y fundada, acerca de las repercusiones que habr de
tener la decisin puesta en tela de juicio, pero tambin ha aceptado que
existe debate aun cuando no haya controversia218.

El debate tiene una significacin fundamental dentro del procedimiento


legislativo pues se convierte en uno de los principales medios de
concretizacin del principio democrtico. Su carcter sustancial ha sido
resaltado por la jurisprudencia, entre otras219, en la sentencia C-760 de
2001 que al respecto manifest:

En los regmenes democrticos, el mecanismo mediante el cual se llega


a la formacin y determinacin de la voluntad del legislador en cada
frmula legal concreta, debe estar abierto a la confrontacin de las
diferentes corrientes de pensamiento que encuentran su espacio en las
corporaciones que ostentan esa representacin popular. Por ello, las
distintas normas que tanto en la Constitucin como en la Ley Orgnica

218
C-473 de 2004.
219
Sentencias C-008 y C-203 de 1995; C-731 de 2001; C-1056 de 2003; y C-473 de 2004.

441
Expediente CRF-003

del Reglamento del Congreso regulan el trmite de la adopcin de la


ley, estn dirigidas a permitir un proceso en el cual puedan intervenir
todas las corrientes mencionadas, y en el cual la opcin regulativa
finalmente adoptada sea fruto de una ponderada reflexin. Por ello se
han previsto cuatro debates, dos a nivel de las comisiones del
Congreso, y dos a nivel de la plenaria de cada Cmara (Art. 157, CP),
lo cual permite, de un lado, que las propuestas sean estudiadas y
debatidas con la especialidad y puntualidad que ello amerita, y de otro,
que todo el universo de las opiniones representadas en el Congreso,
tenga la oportunidad real de incidir en la adopcin final de ley.
Tambin por esto, la posibilidad de introducir modificaciones a los
proyectos que vienen de etapas anteriores del trmite, reconocida por el
segundo inciso del artculo 160 de la Constitucin, es propia de los
regmenes que conceden amplia importancia a la efectividad del
principio democrtico.

La definicin legal del trmino la aporta la Ley 5 de 1992, que en su


artculo 94 determina que por debate debe entenderse El sometimiento a
discusin de cualquier proposicin o proyecto sobre cuya adopcin deba
resolver la respectiva Corporacin.... Segn esta misma disposicin
ste se inicia, al abrirlo el Presidente y termina con la votacin
general.

Los artculos 145, 146, 157 y 160 de la Constitucin sealan los


elementos fundamentales que deben reunir los debates. En primer lugar,
el nmero mnimo de congresistas que deben estar presentes para iniciar
la deliberacin de cualquier asunto, as como para adoptar decisiones,
que para todo tipo de proyectos de ley equivale a la cuarta parte de los
miembros de la respectiva corporacin. En segundo lugar, la mayora
necesaria para adoptar decisiones en la respectiva corporacin que para
los proyectos que convocan a referendo ser la mayora de los miembros

442
Expediente CRF-003

de la comisin o de la plenaria. En tercer lugar, la necesaria publicidad de


lo que va a ser sometido a debate como presupuesto mnimo para
garantizar la participacin efectiva de los congresistas. En cuarto lugar, el
perodo mnimo que debe mediar entre debates como garanta de que la
decisin del Congreso sobre el proyecto de ley es producto de una
reflexin ponderada. Y, finalmente, en quinto lugar, la necesidad de votar
sobre lo debatido y de alcanzar la mayora requerida por la Constitucin.

El debate inicia con la consideracin del informe de ponencia, para luego


dedicarse al articulado. Aunque el artculo 157 RC incluye la posibilidad
que en comisin el ponente proponga que no se debata el informe, sino
nicamente el articulado, el artculo 15 de la Ley 974 de 2005 obliga a
que esta votacin se d. En dicho informe el ponente debe incluir todas
las modificaciones propuestas por los congresistas y, si las hay, por el
Gobierno. El proyecto se discutir artculo por artculo, teniendo en
cuenta las modificaciones presentadas respecto de cada uno por el
ponente, los ministros o los miembros de la respectiva cmara, sea que
pertenezcan o no a la comisin (Art. 158 RC). En los debates
desarrollados en comisin pueden intervenir, adems de sus miembros,
los dems congresistas, los voceros de las bancadas, los ministros y
funcionarios invitados, los miembros de los rganos a los que el artculo
156 de la Constitucin autoriza a presentar proyectos de ley cuando
quieran hacer referencia a dichos asuntos y, de vital importancia para el
caso que ahora se estudia, el vocero del Comit de Promotores cuando se
trate de un proyecto de iniciativa popular. La mesa directiva fijar el
tiempo de las intervenciones (Art. 11 de la Ley 974 de 2005), aunque
stas no podrn durar ms de 10 minutos, excepto las de los voceros de
las bancadas que podrn extenderse hasta por 20 minutos (Art. 10 de la
ley 974 de 2005).

443
Expediente CRF-003

El cierre del debate se puede dar porque todos los inscritos hayan
finalizado sus intervenciones; o por manifestacin de suficiente
ilustracin, situacin que puede ser motivada por: (i) solicitud de
cualquier miembro de la respectiva corporacin luego de transcurridas
tres horas desde la iniciacin del debate (Art. 108 RC) o (ii) porque un
integrante de la comisin lo solicite en virtud de haberse discutido el
artculo en dos sesiones (Art. 164 RC).

Finalizado el debate, y si no se ha hecho, se debe anunciar la votacin


para una sesin posterior.

Resta decir que en desarrollo del estudio de este tipo de proyectos puede
darse que el primer debate lo desarrollen conjuntamente las comisiones
homlogas del Senado de la Repblica y Cmara de Representantes por
solicitud expresa del Presidente de la Repblica, pues regir la regla
general prevista en el artculo 163 de la Constitucin, aplicable para
todos los procedimientos legislativos.

4.2.5. Enmiendas o modificaciones introducidas al proyecto

Un aspecto esencial del debate ser la posibilidad de introducir


modificaciones al proyecto por parte de los miembros de la comisin o la
plenaria. Esta es una de las contingencias del procedimiento legislativo y
es a la que se dedica, generalmente, la mayor parte del tiempo, pues ser
la que permita conocer los pareceres que los congresistas tienen respecto
del proyecto que estn discutiendo. Por esta razn la presentacin de
enmiendas o proposiciones, que consiste en la posibilidad de proponer
modificaciones al proyecto en estudio, resulta una de las manifestaciones

444
Expediente CRF-003

ms concretas del principio democrtico que se concreta en el actuar del


rgano legislativo. Por tener particular relevancia en el caso objeto de
estudio este tpico ser examinado de manera detallada a continuacin.

No obstante ser un aspecto connatural a la actividad de las cmaras


legislativas, la doctrina y la jurisprudencia han debatido en muy diversas
ocasiones respecto de aspectos esenciales de las enmiendas, como puede
ser su carcter formal o sustancial, su amplitud, su relacin con el
proyecto en discusin y sus consecuencias dentro del trmite legislativo.

El primer aspecto relevante para definir la posibilidad de enmienda


dentro de un rgimen jurdico es su carcter formal o sustancial. Desde la
perspectiva formal se asume que enmienda es cualquier modificacin que
se pretenda hacer a un proyecto de ley, sin tener en cuenta ningn
aspecto o limitante a dicha facultad distinta a los requisitos formales que
se imponen para su presentacin, que en el ordenamiento colombiano
seran los previstos en el artculo 113 RC, es decir, que la misma se
presente firmada y por escrito. El concepto sustancial sostendr que
enmienda ser aquella modificacin que se entienda como accesoria al
proyecto en discusin que, por consiguiente, tendra el carcter de
principal- de manera que la misma estar limitada por la materia y la
amplitud temtica que tenga el proyecto; el vnculo material implica que
la proposicin no introduzca temas no previstos inicialmente en el
proyecto, mientras que la amplitud har referencia a que la modificacin
no sea de tal significacin que en realidad sea una iniciativa en s misma,
es decir, que en cuanto propuesta subsidiaria, sta ltima deber
circunscribirse a aquellos aspectos que busca modificar el proyecto
principal.

445
Expediente CRF-003

Esta ltima es la opcin adoptada por el ordenamiento jurdico


colombiano, la cual, a la vez, es la que ms acorde resulta con el
principio democrtico dentro del procedimiento legislativo. En efecto, no
es otra la idea que inspir el artculo 158 de la Constitucin, el cual hace
referencia a la unidad de materia que debe existir en los proyectos de ley
y prescribe que sern inadmisibles las modificaciones que no se
relacionen con ella. As mismo el Reglamento del Congreso al referirse
a las proposiciones modificativas la define como la que aclara la
principal; vara su redaccin sin cambiarle el contenido esencial a la
misma; hace dos o ms de la principal para su mayor comprensin o
claridad, obtiene dos o ms temas, dos o ms artculos que versen sobre
materia igual, o similar, se discutan y resuelvan en una sola; traslada lo
que se discute a otro lugar del proyecto, o tema que se debate, por
razones de conveniencia o coordinacin que se aduzcan (Art. 114 RC).

La jurisprudencia constitucional ha manifestado el carcter accesorio que


tienen las enmiendas y su limitacin al mbito temtico abierto por el
proyecto inicialmente presentado ante las cmaras, lo cual es fruto del
respeto debido a la facultad de iniciativa legislativa reconocida por la
Constitucin. Este punto es fundamental ya que el mismo concreta el
principio de identidad del proyecto, actuando la exigencia prevista en el
artculo 158 de la Constitucin220.

220
Al respecto seal la sentencia C-737 de 2001:
Conforme a lo anterior, la temtica de una ley debe ser entendida en forma amplia, y una de las
cmaras puede expandir el asunto debatido por la otra, sin que por ello se rompa el principio de
identidad. Por consiguiente, podra argumentarse, como lo hace uno de los intervinientes, que en el
presente caso no hubo ruptura del principio de identidad en el trmite de la ley acusada, puesto que el
proyecto inicial presentado en la Cmara versaba sobre regalas, y los nuevos artculos incorporados en
el Senado estaban referidos al mismo asunto. Segn esa tesis, lo nico que hizo el Senado fue ampliar
el mbito regulado, con lo cual no rompi la unidad de materia, pues las regalas siguieron siendo el
tema dominante del proyecto
A pesar de su aparente fuerza, la Corte considera que el anterior argumento es inaceptable, pues la
nocin de materia no puede extenderse al punto de hacer perder toda eficacia al principio de identidad.
La Corte recuerda que esa regla de unidad de materia (CP art. 158) cumple funciones esenciales pues
pretende racionalizar el proceso legislativo, en la medida en que busca impedir las incongruencias
temticas que tienden a aparecer en forma sbita o subrepticia en el curso de los debates

446
Expediente CRF-003

El anlisis que se haga sobre las enmiendas obliga a hacer referencia a


dos aspectos de su regulacin cuales son la presentacin y la discusin
que sobre ellas tenga lugar. Referirse a la presentacin de enmiendas
conlleva la determinacin de los titulares de este derecho, quienes, de
acuerdo con el Reglamento del Congreso, son los congresistas, as no
hagan parte de la comisin (Art. 160 CP), lo que debe entenderse como
los miembros de la misma cmara legislativa ya que resultara contrario a
la lgica del rgimen de bancadas que se pudieran interponer enmiendas
en proyectos discutidos en una cmara distinta a la que se pertenece.
Adicionalmente en un aspecto llamativo dentro de nuestro ordenamiento
que confirma el papel protagnico que dentro del procedimiento
legislativo tiene el Gobierno, el artculo 158 RC prev que tambin los
ministros del despacho puedan interponer enmiendas a los proyectos en
discusin, incluso desde la fase de comisin.

La forma de presentacin de las enmiendas, como antes se mencion,


ser por escrito y con la firma de su autor, sin necesidad de que se
sustenten argumentos al respecto, pues los mismos sern expuestos por
su autor al momento de la discusin; la oportunidad para su presentacin
ser hasta antes de que se cierre el debate, pues no existe otro lmite
temporal previsto por el ordenamiento (Art. 160 RC num. 2).

parlamentarios, las cuales, adems de resultar extraas al asunto o materia que se somete a discusin,
en ltimas, lo que pretenden es evadir el riguroso trmite que la Constitucin prev para la
formacin y expedicin de las leyes (subrayas no originales). Igualmente, en reciente ocasin, esta
Corporacin reiter que esta regla tiene la virtualidad de concretar el principio democrtico en el
proceso legislativo pues garantiza una deliberacin pblica y transparente sobre temas conocidos
desde el mismo surgimiento de la propuesta, a fin de que los debates y la aprobacin de las leyes
se atengan a unas materias predefinidas (subrayas no originales). Esto muestra que esta regla de
unidad de materia, y el principio de identidad de todo proyecto que deriva de ella, exigen que desde la
presentacin de un proyecto deben quedar claramente definidos su propsito y mbito de regulacin,
de manera tal que esa materia temtica estructure y racionalice los debates en el Congreso .

447
Expediente CRF-003

La discusin de las enmiendas es regulada por el artculo 158 RC que


seala [a]l tiempo de discutir cada artculo sern consideradas las
modificaciones propuestas por el ponente y las que presenten los
ministros del despacho o los miembros de la respectiva cmara,
pertenezcan o no a la comisin; el artculo 159 RC contempla la
posibilidad de que el Presidente de la comisin y se entiende que
tambin el de la cmara- determine el orden en que se llevar a cabo la
discusin, para lo cual puede agrupar las enmiendas presentadas para
facilitar su debate.

4.2.5.1. Enmiendas a los proyectos de convocatoria a referendo


reformatorio de iniciativa popular ciudadana

El anlisis de las modificaciones o enmiendas que pueden presentarse en


un proyecto de ley debe involucrar otros aspectos aparte de los
contenidos en el Reglamento del Congreso cuando se trata de proyectos
de iniciativa popular ciudadana, tanto ms y en cuanto aqullos se
encaminen a reformar la Constitucin. Esta conclusin, que surge de la
interpretacin sistemtica de la Carta, es necesaria para proteger
principios fundamentales del orden constitucional, como el de soberana
popular (Art. 3), la democracia participativa (Art. 1) y la limitacin
competencial de los poderes constituidos (Art. 6), todos fundamentales
para el respeto de la esencia democrtica del Estado colombiano.

En efecto, la idea rectora de los mecanismos de participacin ciudadana


es que el pueblo, en ejercicio de la soberana de que es titular, pueda
manifestarse de forma polticamente relevante en la toma de decisiones
dentro del Estado colombiano. Este debe ser el principio orientador al

448
Expediente CRF-003

hacer consideraciones respecto de las formas previstas para la


manifestacin directa de la voluntad ciudadana, claro est, sin perder de
vista que se trata de facultades que se encuentran limitadas por la propia
Constitucin. Es decir, como todo ejercicio de poder sometido a la
Constitucin y normas que determinan su expresin, los mecanismos de
participacin en que se expresa directamente el pueblo estn
predeterminados por parmetros de validez y, por consiguiente, se
encuentran sometidos a los controles instituidos por la propia
Constitucin.

En el examen de los mecanismos de participacin, tales como la


iniciativa legislativa, debe asegurarse el respeto de la idea inspiradora de
los mismos y es que stos sean medios de expresin de la voluntad
popular. Como se ha manifestado anteriormente en esta sentencia, los
mecanismos de participacin no pueden ser utilizados como cajas de
resonancia de otros poderes constituidos o como fruto amaado de
sectores econmicos que pretendan adquirir apariencia de voluntad
social, razn por la cual deben respetarse las reglas establecidas por el
ordenamiento para su realizacin. As mismo, los poderes constituidos
deben asegurar que la voluntad manifestada por el pueblo no sea anulada,
ni tergiversada, ni sustituida, ni manipulada en desarrollo del mecanismo
de participacin especfico; esto implicara una ruptura con el
fundamento de legitimacin de estas formas de expresin de la voluntad
popular, pues utilizara los distintos mecanismos previstos por el
ordenamiento para conseguir objetivos diferentes a los buscados a travs
del principio de participacin democrtica de los ciudadanos.

Por esta razn resulta indispensable proteger la soberana popular, su


manifestacin a travs de la democracia participativa y la legalidad de

449
Expediente CRF-003

estos procesos como formas coherentes y legtimas de actuacin dentro


de un Estado de derecho fundado en la soberana del pueblo.

Al respecto resultan valiosas las ideas expuestas en la sentencia C-551 de


2003 sobre este tpico:

[L]a caracterstica definitoria del referendo constitucional se


encuentra en el artculo 374 de la Constitucin, con el cual se abre el
Ttulo XIII. Esta disposicin establece que el referendo es un
mecanismo de reforma constitucional del pueblo, no del Presidente de
la Repblica ni del Congreso Nacional. Claramente seala que la
Constitucin podr ser reformada... por el pueblo mediante
referendo.

En esta misma decisin la Corte agreg:

La regulacin expresa del referendo constitucional aprobatorio y del


referendo constitucional derogatorio, as como la exigencia de que,
cuando se cumplan las condiciones establecidas en el artculo 377 de
la Carta, el referendo derogatorio no solo pueda sino que deba llevarse
a cabo puesto que se entiende que en esas materias el pueblo se ha
autoconvocado para ello, muestra claramente que el constituyente de
1991 no desconfi del pueblo sino que opt por abrir mltiples vas
para que ste se pueda expresar en forma directa.
()
La confianza del constituyente de 1991 en el pueblo materializada en
la consagracin de varios mecanismos, escenarios y procedimientos de
participacin directa, y la decisin fundamental de prever
expresamente su intervencin definitiva en todos los mecanismos de
reforma constitucional anteriormente mencionados - en momentos,
con condiciones y con alcances diferentes en cada uno de ellos
indican la trascendencia de la participacin de los ciudadanos dentro
de la democracia participativa en la cual el principio de soberana

450
Expediente CRF-003

popular excluye (CP art. 4) que los rganos constituidos tengan la


ltima palabra respecto del contenido de la Constitucin que el
pueblo de Colombia, en ejercicio de su poder soberano, representado
por sus delegatarios a la Asamblea Nacional Constituyente, decret,
sancion y promulg el 4 de julio de 1991 (Prembulo).

En la iniciativa legislativa popular el elemento principal a proteger es la


voluntad que el pueblo ha manifestado en la misma. No tendra sentido
en un Estado basado en la soberana popular, permitir que al proyecto de
ley presentado por los ciudadanos durante su trmite en el Congreso le
fueran introducidas modificaciones que lo convirtieran en otro
sustancialmente diferente. Una interpretacin que sostenga la
inexistencia de lmites por parte del Congreso al momento de introducir
modificaciones a los proyectos de ley apoyados por el 5% o ms de los
ciudadanos permitira que el Congreso suplantara la iniciativa ciudadana,
anulando el acuerdo alcanzado por los ciudadanos que fueron
coordinados por el comit de promotores; y, en el caso de proyectos para
la convocatoria a referendo, desconocera la limitacin expresa que
contiene el artculo 378 de la Constitucin, que niega al Congreso la
facultad de iniciativa en estos eventos.

Lo anterior no significa que el Congreso sea un convidado de piedra en


estos casos, pues como ha manifestado la Corte Constitucional221, el
hecho de que se haya previsto su participacin en el trmite de los
mecanismos de reforma a la Constitucin arroja claridad respecto del
papel que tiene este cuerpo de representacin dentro del orden y la
dinmica institucional cuando de definir el ordenamiento constitucional
se trata. La participacin del Congreso no puede reducirse a un papel
notarial, por el contrario, debe reconocerse el gran significado sustancial

221
Sentencia C-551 de 2003.

451
Expediente CRF-003

que tiene la intervencin del rgano legislativo, actuando como poder


constituido, en el proceso de construccin del referendo reformatorio.
Una interpretacin que concluyera en la incompetencia total del
Congreso para proponer modificaciones a los proyectos de ley de
referendo de iniciativa popular desconocera que la democracia en
nuestro sistema constitucional tambin es representativa (Art. 4 de la
CP), que los miembros del Congreso son los representantes del pueblo
(Art. 133 de la CP) y que la Constitucin prev su participacin dentro
de cada uno de los procesos reformatorios de la Constitucin (Arts. 375,
376 y 378 de la CP), argumentos que dejan sin fundamento una
limitacin absoluta en tal sentido.

En esta direccin se pronunci esta Corporacin al realizar el control de


constitucionalidad de la ley que convoc el anterior referendo
reformatorio de la Constitucin, sentencia C-551 de 2003, ocasin en que
estudi la posibilidad del Congreso de introducir modificaciones al
proyecto de ley de referendo de iniciativa gubernamental presentado en
aquella ocasin. Aunque el autor del proyecto es diferente y, por esta
razn, el escenario de anlisis es completamente distinto en esta ocasin,
no resulta superfluo recordar lo manifestado por la Corte al examinar la
Ley 796 de 2003 al ser cuestionada la posibilidad del Congreso para
introducir modificaciones a la iniciativa gubernamental, por considerarse
una extralimitacin por parte del rgano legislativo. Al respecto
consider:

Por consiguiente, el hecho de que un tema requiera iniciativa


gubernamental para poder ser debatido por el Congreso, no implica
que las cmaras no puedan modificar el proyecto presentado por el
Gobierno, pues Colombia no prev, de manera general, la figura de la
legislacin por va rpida, o "fast track", que existe en otros

452
Expediente CRF-003

ordenamientos, y en virtud de la cual el Ejecutivo puede someter al


Congreso proposiciones inmodificables sobre asuntos urgentes, de
suerte que las cmaras slo pueden rechazar o aceptar la propuesta
gubernamental.

Posteriormente adicion

Por consiguiente, si el Constituyente hubiese querido que al


proyecto de ley de iniciativa gubernamental presentado ante el
Congreso de la Repblica, destinado a tramitar un referendo
constitucional, no le fueran introducidas modificaciones, lo habra
dicho expresamente, como lo hizo en el artculo 351 y en los
ordinales 14 y 16 del artculo 150 de la Carta. Como no lo hizo
expresamente, debe entenderse que el proyecto de referendo queda
sometido a los debates que permite todo sistema liberal, pluralista,
republicano y democrtico (CP. Prembulo y art. 1.).

Sin embargo, esto no debe implicar un desconocimiento de los lmites


que dicho papel tiene cuando se trata de iniciativas del pueblo. Una
interpretacin sistemtica de la Constitucin debe considerar la clusula
general de competencia (Art. 150 de la CP), el principio de democracia
representativa (Arts. 3 y 133 de la CP) y el ejercicio de derechos de
participacin poltica por parte de los miembros del Congreso (numeral
7 del Art. 40 de la CP) y, por otra parte, el principio de soberana
popular (Art. 3 de la CP), el principio de democracia participativa (Art.
3 de la CP) y el derecho de participacin poltica que los ciudadanos
ejercen a travs de la iniciativa legislativa para la convocatoria a este tipo
de referendo (numeral 2 del artculo 40 de la CP), as como la limitacin
expresa respecto de la iniciativa del Congreso para este tipo de proyectos
(Art. 378 de la CP).

453
Expediente CRF-003

Para la Corte, con fundamento en lo anteriormente expuesto, para el caso


que ahora se presenta, la existencia de lmites determina que el Congreso,
rgano constituido, que no tiene iniciativa para este tipo de leyes, no
puede sustituir la voluntad del pueblo mediante la introduccin de
modificaciones que conviertan el proyecto en uno sustancialmente
distinto al inicialmente respaldado, por lo menos, por el 5% de la
ciudadana.

En resumen,

i. La iniciativa legislativa ciudadana debe entenderse


manifestacin de los principios de soberana popular
artculo 3 de la Constitucin- y democracia participativa
artculo 1 de la Constitucin-, adems de concrecin del
ejercicio del derecho de participacin en poltica por parte
de los ciudadanos artculo 40 de la Constitucin-.
ii. La participacin del Congreso de la Repblica en el proceso
de aprobacin del proyecto que convoca a referendo
reformatorio de la Constitucin debe analizarse en armona
con todos los principios fundamentales y derechos
fundamentales que tienen relevancia en este proceso.
iii. El resultado de esta valoracin gua a la conclusin que
existen lmites a la labor del Congreso, los cuales tienen
fundamento en la proteccin debida a la voluntad ciudadana
manifestada en el texto del proyecto que recibi el apoyo de,
por lo menos, el 5% del censo electoral.
iv. La manifestacin prctica de dichos lmites ser la
imposibilidad de sustituir, suplantar o tergiversar la voluntad
ciudadana manifestada en el proyecto presentado y, por

454
Expediente CRF-003

consiguiente, la imposibilidad de presentar y aprobar


enmiendas que cambien por completo el sentido de lo
apoyado por los ciudadanos.

Ahora bien, la postura defendida en este acpite puede ser controvertida


con argumentos de distinta naturaleza. El primero, y mencionado en
algunas intervenciones ciudadanas, es el precedente sentado en la
sentencia C-551 de 2003, con ocasin del control de la Ley 796 de 2003.
En esta providencia se seal que el lmite que exista respecto de las
modificaciones o enmiendas que poda introducir el Congreso consista
en la no introduccin de temas nuevos, de manera que, sin salirse del
contenido del proyecto, el Congreso podra realizar cualquier
modificacin, incluso se deduce si sta resultare de carcter sustancial o
implicase la modificacin total del sentido del proyecto. El segundo
argumento, que se relaciona con el anterior, sera que al proponer
modificaciones los congresistas y los ministros estn ejerciendo un
derecho fundamental y, adems, concretando el principio democrtico
tantas veces mencionado por la Corte, de manera que su limitacin exige
manifestacin expresa por parte de la norma constitucional, al no existir
sta, quedara sin fundamento la conclusin defendida por la Corte en
esta sentencia a partir de la interpretacin de las disposiciones
constitucionales.

Pasar la Corte a hacer referencia a cada una de estos argumentos.

4.2.5.1.1. La inexistencia de precedente constitucional en la


sentencia C-551 de 2003

455
Expediente CRF-003

Respecto del primer argumento debe la Corte manifestar que la sentencia


C-551 de 2003 no constituye precedente exactamente aplicable al caso en
estudio en lo que tiene que ver con el trmite legislativo. Si bien esa
providencia analiz la constitucionalidad de un proyecto de ley que
convoca a referendo reformatorio de la Constitucin, est ausente el
elemento fundamental de toda la interpretacin constitucional que da
sustento a la argumentacin presentada en esta ocasin por la Corte: la
iniciativa popular.

La sentencia C-551 de 2003 se refiri al caso de un proyecto de ley de


iniciativa gubernamental, que difiere radicalmente de uno con iniciativa
popular. En primer lugar, la iniciativa popular es un mecanismo de
participacin que concreta uno de los principios fundamentales de
nuestro orden constitucional, como es la soberana popular manifestada
de forma limitada a travs de la concrecin de la democracia
participativa artculo 3 de la Constitucin-; adems, la presentacin de
un proyecto de ley por parte de los ciudadanos resulta concrecin del
derecho fundamental de participacin en poltica numeral 2 del artculo
40 de la Constitucin-, lo que convierte a la iniciativa popular en una
manifestacin participativa con doble fundamento democrtico: realizar
la democracia participativa y el ejercer el derecho fundamental de
participacin poltica.

Sin duda alguna el principio democrtico tiene una concrecin ms


directa en la iniciativa popular ciudadana que en aquella del Gobierno, de
manera que el ejercicio democrtico de la actividad del Congreso que se
concreta, entre otros, en la presentacin de enmiendas por parte de los
congresistas se contrapone con el respeto que merece la opinin de ms
de cuatro millones de ciudadanos. El ejercicio de ponderacin en el caso

456
Expediente CRF-003

de la iniciativa gubernamental existe, pero, en lugar de sopesarse


respecto de principios y derechos fundamentales, se contrapone al
ejercicio de facultades competenciales iniciativa legislativa- de rango
constitucional otorgadas al Gobierno, razn por la cual la amplitud de
accin de los congresistas es en extremo diferente en uno y en otro caso.

Adicionalmente, el Gobierno, en desarrollo del procedimiento


legislativo, tiene posibilidades y facultades mucho ms amplias que el
comit de promotores de la iniciativa popular ciudadana. Que el Estado
colombiano sea centralizado y con una forma de Gobierno presidencial
son elementos que no pueden desconocerse al valorar el papel que juega
el poder ejecutivo respecto del Congreso, que, sin lugar a dudas, tiene
gran peso en las decisiones que toma el rgano legislativo. Esta
influencia se manifiesta en la posibilidad de estar presente por derecho
propio en las sesiones de comisiones y plenarias de las cmaras
legislativas; de obtener apoyos de sectores polticos con representacin
en el Congreso; de presentar enmiendas o modificaciones al proyecto en
estudio; de negociar polticamente con base en la posicin que otorga el
presidir el poder ejecutivo; entre otras. La posicin del comit de
promotores resulta minscula al lado de la ejercida por el Gobierno, pues
nicamente tendr la posibilidad de defender ante cmaras y comisiones
la posicin manifestada en el proyecto presentado.

En efecto, el artculo 31 de la LEMP seala que el vocero del Comit de


Promotores deber ser convocado a todas las sesiones en que se tramita
el proyecto y ser odo en todas las etapas del trmite y que el vocero
podr apelar ante la plenaria cuando la comisin respectiva se haya
pronunciado en contra de la iniciativa popular, sin embargo estas

457
Expediente CRF-003

facultades resultan de escasa relevancia frente a los poderes del Gobierno


en el trmite legislativo a los cuales ya se hizo referencia.

Finalmente, existe una situacin fctica que diferencia notablemente el


trmite de una iniciativa legislativa del Gobierno y una de los
ciudadanos: la posibilidad de conocer la opinin del titular en desarrollo
del procedimiento legislativo. En efecto, cuando el Gobierno es el titular
es posible determinar su parecer respecto de las modificaciones que se
quieran realizar al proyecto, puede presentar enmiendas que concreten
esa voluntad respecto de un especfico punto, o puede buscar un acuerdo
negociado respecto del proyecto en discusin. Todas estas son formas
efectivas en que se manifiesta la voluntad del ejecutivo a lo largo del
procedimiento legislativo. Mientras que no existe posibilidad de conocer
el parecer de los ciudadanos ms que por el objeto de su apoyo, es decir,
el proyecto de ley presentado al Congreso. No puede decirse que el
comit de promotores expresa la voluntad de los ciudadanos, pues este es
simplemente un cuerpo coordinador y facilitador para que la voluntad
ciudadana se concrete en un proyecto de ley, pero no existe fundamento
constitucional alguno que pueda soportar la conclusin que dicho comit
es el titular de la iniciativa. De manera que variar sustancialmente el
proyecto presentado implica revocar la nica manifestacin concreta y
cierta que existe del parecer de por lo menos el 5% del censo electoral
vigente en el procedimiento legislativo, con el agravante de que no hay
un mecanismo que permita conocer el acuerdo o rechazo del titular ante
la decisin de los miembros del Congreso.

Estos tres argumentos demuestran que el procedimiento legislativo en el


que se discute una iniciativa legislativa presentada por el Gobierno
resulta un escenario que involucra elementos de anlisis jurdico

458
Expediente CRF-003

constitucional completamente diferentes a aquellos presentes en uno


iniciado por un proyecto de ley de apoyo ciudadano.

Por esta razn la sentencia C-551 de 2003 no es un precedente aplicable


cuando se trata de establecer la posibilidad de modificacin o enmienda
que tiene el Congreso sobre el proyecto presentado por el 5% de los
ciudadanos que conforman el censo electoral vigente. Esto se confirma si
se leen con detenimiento referencias hechas por la sentencia en mencin,
en donde se resalta la diferencia sobre el objeto de anlisis en aquel caso
y en el que ahora estudia la Corte. Al estudiar el caso de la Ley 796 de
2003 que convocaba a un referendo de 19 preguntas y muy variados
temas, la Corte recurri a una interpretacin sistemtica para establecer
que, aunque no se dijera expresamente, una lectura armnica del texto
constitucional no poda dejar por fuera la consideracin de principios
como la unidad de materia, la consecutividad y la identidad relativa. Al
respecto se consign:

Esto significa entonces que el Congreso puede modificar, sin necesidad


de autorizacin alguna, las regulaciones sobre los temas planteados por el
Gobierno, pero no puede introducir temas nuevos, que no hayan sido
propuestos por el gobierno, porque en ese evento efectivamente estara
desconociendo la reserva de iniciativa. Por ello, la Corte haba precisado
que las modificaciones hechas por el legislativo no pueden ser de tal
ndole que cambien la materia de la iniciativa gubernamental.222

De esta manera en aquella ocasin la Corte concluy

Ninguno de los anteriores argumentos en favor de la intangibilidad de la


iniciativa gubernamental de referendo es entonces convincente, por lo

222
Sentencia C-475 de 1994. MP Jorge Arango Meja.

459
Expediente CRF-003

cual la Corte concluye que, dentro de cierto lmites, el Congreso puede


introducir modificaciones al proyecto de referendo gubernamental. Las
cmaras pueden modificar las regulaciones propuestas por el Gobierno,
pero carecen de competencia para introducir preguntas sobre temas
distintos a los abordados en la iniciativa gubernamental. Sin necesidad de
autorizacin alguna por parte del Gobierno, el Congreso puede introducir
modificaciones que tengan razonablemente una conexidad sistemtica con
los temas planteados en el proyecto presentado. (Negrilla fuera de texto).

Con este fundamento es que se concluye que no existe un precedente que


permita la modificacin total de la iniciativa legislativa del pueblo; y que
las limitaciones consideradas en la sentencia C-551 de 2003 no excluyen
la existencia de otras que surjan del anlisis constitucional para casos
distintos.

4.2.5.1.2. Existencia de manifestacin expresa sobre la


limitacin por parte de la Constitucin

La Corte ha manifestado, en distintas ocasiones, que ningn derecho


fundamental puede ser limitado en su ejercicio sino por la existencia de
otro derecho o principio fundamental que se le contraponga o por
limitacin expresa por parte del constituyente. En este sentido se
manifest, incluso, la sentencia C-551 con el siguiente tenor:

Por consiguiente, si el Constituyente hubiese querido que al proyecto de


ley de iniciativa gubernamental presentado ante el Congreso de la
Repblica, destinado a tramitar un referendo constitucional, no le fueran
introducidas modificaciones, lo habra dicho expresamente, como lo hizo
en el artculo 351 y en los ordinales 14 y 16 del artculo 150 de la Carta.
Como no lo hizo expresamente, debe entenderse que el proyecto de

460
Expediente CRF-003

referendo queda sometido a los debates que permite todo sistema liberal,
pluralista, republicano y democrtico (CP. Prembulo y art. 1.).

75- Una conclusin se sigue de lo anterior: en nuestro pas, las cmaras


tienen facultad para modificar la iniciativa gubernamental, no slo porque
as lo establece expresamente el artculo 154 superior sino, adems, porque
as se desprende del hecho de que la clusula general de competencia est
radicada en el Congreso (CP art. 150), puesto que ella implica que las
cmaras tienen la libertad de regular cualquier tema, salvo que la
Constitucin misma le impida abordar esa materia especfica. Por ende,
como la Carta no prohbe al Congreso modificar el proyecto de referendo
presentado por el Gobierno, debe entenderse que las cmaras tienen
competencia para introducir esos cambios. subrayado ausente en texto
original-

Para la Corte este es un caso en donde existe una limitacin expresa por
parte de la Constitucin a la aprobacin de enmiendas que cambien por
completo el sentido del proyecto de ley apoyado por los ciudadanos. La
limitacin se encuentra en el artculo 378 de la Constitucin, en donde se
consagra la titularidad del derecho de iniciativa para este tipo de leyes y
se otorga exclusivamente al Gobierno y a los sujetos comprendidos en la
iniciativa popular. Esto implica que el Congreso, si bien puede aprobar
enmiendas que modifiquen el proyecto presentado por los ciudadanos, no
podra cambiarlo completamente, pues esto en realidad implicara la
creacin de un nuevo proyecto, lo que equivaldra a un ejercicio
camuflado de la facultad de iniciativa legislativa para presentar proyectos
que convoquen a un referendo reformatorio, de la cual, sin ninguna duda,
carece el Congreso.

La propia sentencia C-551 de 2003 reconoci que un poder sin lmite


para introducir modificaciones por parte del Congreso implicara

461
Expediente CRF-003

reconocerle, en contra del artculo 378 de la Constitucin, la facultad de


iniciativa a quien no la tiene.

Esto significa entonces que el Congreso puede modificar, sin necesidad


de autorizacin alguna, las regulaciones sobre los temas planteados por el
Gobierno, pero no puede introducir temas nuevos, que no hayan sido
propuestos por el gobierno, porque en ese evento efectivamente estara
desconociendo la reserva de iniciativa.

Este argumento no simplemente atribuye una competencia expresamente


negada por la Constitucin al Congreso, sino que implicara una facultad
que limitara sin justificacin todos los principios y derechos
fundamentales que se concretan en la presentacin de proyectos de ley de
convocatoria a referendos reformatorios de la Constitucin por parte de
los ciudadanos.

Por esta razn, la Corte no acoge los argumentos que sostienen la


existencia de precedente constitucional para el caso concreto o la
inexistencia de limitacin expresa a la facultad de enmienda del
Congreso en el trmite de este tipo de proyectos de ley.

4.2.6. Los principios de identidad relativa y consecutividad

Como corolario de lo hasta ahora manifestado, resalta la Corte que los


principios de consecutividad e identidad relativa deben entenderse con un
significado acorde a la proteccin de derechos y principios involucrados
en el procedimiento legislativo por el cual se discute una iniciativa de
origen ciudadano, es decir, que stos adquirirn un significado propio
cuando se estudie su alcance en el procedimiento legislativo por medio
del cual se debate y decide sobre iniciativas populares ciudadanas y

462
Expediente CRF-003

debern entenderse de manera ms estricta, en armona con las


restricciones que para el Congreso surgen en materia de aprobacin de
modificaciones al proyecto presentado.

La jurisprudencia de la Corte Constitucional ha realizado un abundante


desarrollo de lo que en el proceso de creacin normativa por parte del
Congreso debe entenderse como contenido de los principios de identidad
y consecutividad. El principio de identidad es el nombre que se ha
asignado a la exigencia contenida en el artculo 157 de la Constitucin,
de acuerdo con el cual ningn proyecto podr convertirse en ley sin
haber superado dos debates en comisiones permanentes de una y otra
cmara, y otros dos en las respectivas plenarias. De esta forma se espera
que el proyecto que inicia su trmite en primer debate sea, en lo esencial,
el mismo que es aprobado en cuarto debate. Esto no significa que no se
puedan hacer modificaciones al texto del proyecto, posibilidad que
consagra expresamente el artculo 160 de la Constitucin, sin embargo,
stas no podrn incluir temas nuevos223, es decir, debern guardar
identidad con lo debatido y aprobado en las comisiones224. Desde este
punto de vista deber existir una relacin de conexidad material entre el
proyecto y las modificaciones que se propongan al mismo225.

Resalta la Corte que la consideracin de la identidad del proyecto


discutido como principio rector del procedimiento legislativo es anterior
a la Constitucin de 1991. Al respecto, la Corte Suprema de Justicia,
autoridad judicial encargada del control de constitucionalidad de la ley
segn encargo del texto constitucional de 1886, se haba pronunciado
con el objetivo de precisar que dentro del procedimiento legislativo no

223
Sentencias C-487 de 2002, C-614 de 2002, C-669 de 2004 y C-809 de 2007.
224
Sentencias C-226 de 2004, C-724 de 2004, C-706 de 2005 y C-754 de 2004.
225
Sentencia C-178 de 2007.

463
Expediente CRF-003

resultaban admisibles ningn tipo de modificaciones que alteraran el


sentido original de las iniciativas legislativas radicadas en el Congreso de
la Repblica; razn por la cual la mxima de identidad de contenido no
era relativa como ocurre hoy en da, sino absoluta puesto que parta de la
ilegitimidad de cualquier decisin adoptada por el Legislador
encaminada a modificar tales iniciativas.

Esta compresin fue modificada por la Constitucin de 1991, cuyo


artculo 160226 prev de manera expresa la posibilidad de introducir
modificaciones a los proyectos de ley an en el momento de llevar a cabo
la discusin por parte de las Plenarias de las Cmaras, precepto que a su
vez ha sido desarrollado por el artculo 178 RC227, de ah que la
jurisprudencia constitucional reciente lo denomine principio de identidad
flexible o relativa.

Se ha entendido que al flexibilizar el procedimiento de formacin de las


leyes, se privilegia el principio democrtico, pues de esta manera es
posible la expresin de todas las diferentes corrientes de pensamiento
representadas en las plenarias de las cmaras de manera que la opcin
finalmente adoptada sea fruto de una pausada reflexin y de una
confrontacin abierta de posiciones, que resultara truncada si a las
plenarias nicamente se les permitiera aprobar o rechazar el texto que
viene de las comisiones, sin posibilidad de modificarlo, adicionarlo o
recortarlo228.

226
El inciso segundo recita: Durante el segundo debate cada Cmara podr introducir al proyecto
las modificaciones, adiciones y supresiones que juzgue necesarias.
227
El cual seala: Modificaciones. De conformidad con lo dispuesto en el artculo 160, inciso 2o., de
la Constitucin Poltica, cuando a un proyecto de ley le sean introducidas modificaciones, adiciones o
supresiones durante el debate en Plenaria, stas podrn resolverse sin que el proyecto deba regresar
a la respectiva Comisin Permanente.
228
Sentencia C-305 de 2004.

464
Expediente CRF-003

Al respecto la sentencia C-539 de 2008 aclar aspectos fundamentales de


dicho principio:

En cuanto al contenido especfico del mandato de identidad relativa, la


Corte ha sostenido:

[E]n el mbito del proceso legislativo y en punto al principio de


identidad, lo que la Carta exige es que las Cmaras debatan y prueben
regulaciones concernientes a las materias de que trata la ley, esto es,
que exista identidad en el contenido material de las disposiciones y no
que se atengan al contenido de los proyectos y que se abstengan de
considerar los distintos desarrollos de que tal contenido es susceptible. De
ser as, ligando los temas de las leyes a ese nivel de especificidad,
resultara imposible introducir regulaciones puntuales relacionadas con
mbitos no previstos en los proyectos iniciales. Lo que exige la Carta es
que las distintas etapas del proceso legislativo por ella consagrado se
agoten en relacin con la materia sometida a regulacin pero no que se
agoten en relacin con cada uno de los puntos susceptibles de abordar en
la materia229 (negrillas aadidas).

Este alcance sera precisado en la sentencia C-1147 de 2003 en el


sentido que si bien est permitida la introduccin por parte de las
plenarias de modificaciones, enmiendas o incluso artculos nuevos al
articulado original (i) dichos cambios han de referirse a temas tratados y
aprobados en primer debate, (ii) que tambin stos temas guarden
estrecha relacin con el contenido del proyecto. En consecuencia, si bien
el Congreso de la Repblica es el titular de la facultad de configuracin
normativa en materia legal, a la hora de introducir modificaciones en los
proyectos de ley, el desarrollo de dicha facultad debe ser encauzada
dentro de determinados parmetros con el objetivo de asegurar la
salvaguarda del texto constitucional.
()

229
Sentencias C-1488 de 2000, C-922 de 2001, C-950 de 2001, C- 801 de 2003, C-839 de 2003.

465
Expediente CRF-003

En consecuencia, como fue indicado en las sentencias C-1056 de 2003 y


C-312 de 2004, el principio de identidad relativa limita el margen de
modificacin de los proyectos de ley con el propsito de asegurar que
tales reformas no concluyan en una enmienda total que impida el
reconocimiento de la iniciativa en el trmite precedente. As pues, este
mandato proscribe aquellas transformaciones que constituyan un texto
alternativo a la propuesta que pretenden modificar, razn por la cual,
debido a las dimensiones de la enmienda planteada, segn ha sido
dispuesto por el artculo 179 de la Ley 5 de 1992, deben ser trasladadas a
la respectiva comisin constitucional permanente para que agote el
trmite ordinario de aprobacin desde el primer debate230. subrayado
ausente en texto original-

Lo mencionado en la cita anterior constituye el ncleo conceptual del


principio de identidad relativa: la idea que a lo largo de los cuatro debates
se mantenga sustancialmente el mismo proyecto, es decir, que las
modificaciones que en ejercicio de los principios de pluralismo y
decisin mayoritaria pueden hacerse al proyecto, no sean de tal
envergadura que terminen por convertirlo en otro completamente
distinto.

Con esta idea esencial el principio de identidad relativa debe aplicarse a


cada caso que estudie la Corte, no simplemente para evitar que haciendo
uso de un decisionismo arbitrario cree lmites injustificados y carentes de
legitimidad al rgano legislador lo cual ira en contra de la base
democrtica de funcionamiento del sistema jurdico colombiano- sino
para que, valorando los principios constitucionales y derechos
fundamentales en juego, realice un juicio de ponderacin a partir del cual
sea posible determinar mediante parmetros racionales los lmites de la
facultad de enmienda o modificacin del Congreso de la Repblica,

230
Sentencia C-1056 de 2003, C-312 de 2004.

466
Expediente CRF-003

siempre teniendo en cuenta que la regla general ser la primaca del


principio democrtico del rgano de representacin del pueblo (Art. 133
CP) y, por consiguiente, la posibilidad de aprobar enmiendas o
modificaciones a los proyectos estudiados.

En esa medida, por los principios constitucionales involucrados y ya


referidos, ser distinto el significado de lo sustancial en un proyecto de
convocatoria a referendo reformatorio presentado por el Gobierno que
conste de diecinueve (19) preguntas donde cambiar por completo una de
ellas tal vez no altere la esencia del proyecto-, a lo sustancial en un
proyecto sobre el mismo tema presentado por los ciudadanos de una (1)
pregunta, confirmando esto que lo estudiado en la sentencia C-551 de
2003 tampoco sirve como precedente para este caso respecto del
principio de identidad relativa.

Esto lleva a la Corte a concluir que en el caso de la iniciativa popular que


convoca a un referendo reformatorio el principio de identidad relativa
durante el trmite legislativo cobra un mayor rigor respecto de la
generalidad de proyectos, pues la libertad de configuracin del Congreso
se contrapone a, los tantas veces mencionados, principios fundamentales
de soberana popular y participacin democrtica y al derecho
fundamental de participacin en poltica por medio de los mecanismos de
participacin.

Por otra parte, respecto del principio de consecutividad resulta


enunciativa la sentencia C-539 de 2008, en la cual, citando a la sentencia
C-208 de 2005, se expresa en desarrollo del principio de
consecutividad se impone tanto a las comisiones como a las plenarias de
las Cmaras la obligacin de examinar y debatir la totalidad de los

467
Expediente CRF-003

temas que han sido propuestos, razn por la cual les resulta prohibido
renunciar a dicho deber o declinar su competencia para diferirla a otra
clula legislativa con el objetivo de postergar el debate de un
determinado asunto231. Al respecto, ha sealado la Corte, que En
efecto, la totalidad del articulado propuesto en la ponencia presentada
debe ser discutido, debatido y aprobado o improbado por la comisin
constitucional permanente o por la plenaria, segn sea el caso. En
cuanto a las proposiciones modificatorias o aditivas que se planteen en
el curso del debate, as como las supresiones, deben igualmente ser
objeto de discusin, debate y votacin, salvo que el autor de la propuesta
decida retirarla antes de ser sometida a votacin o ser objeto de
modificaciones, conforme a lo dispuesto en el artculo 111 de la Ley 5
de 1992. Es preciso que se adopte una decisin y no se eluda la misma
respecto de un tema, so pena de que se propicie un vaco en el trmite
legislativo que vulnere el principio de consecutividad.232.

De manera que el principio de consecutividad debe entenderse como (i)


la obligacin de que tanto las comisiones como las plenarias deben
estudiar y debatir todos los temas que ante ellas hayan sido propuestos
durante el trmite legislativo; (ii) que no se posponga para una etapa
posterior el debate de un determinado asunto planteado en comisin o en
plenaria; y (iii) que la totalidad del articulado propuesto para primer o
segundo debate, al igual que las proposiciones que lo modifiquen o
adicionen, deben discutirse, debatirse, aprobarse o improbarse al interior
de la instancia legislativa en la que son sometidas a consideracin.

231
Sentencia C-208 de 2005 resulta contrario al principio de consecutividad en la aprobacin de las
leyes que un texto propuesto en el seno de las comisiones no sea sujeto al trmite correspondiente,
sino que, simplemente, se delegue su estudio a las plenarias de cada cmara, puesto que tal situacin,
en la que la comisin correspondiente renuncia a su competencia constitucional a favor de las
plenarias, impide que se efecte debidamente el primer debate del proyecto de ley, desconocindose
con ello lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 157 C.P.
232
Sentencias C-801 de 2003, C-839 de 2003, C-1113 de 2003, C-1056 de 2003, C-1147 de 2003 y C-
1152 de 2003, 1092 de 2003, C-312 de 2004, C-313 de 2004, C-370 de 2004, C-372 de 2004.

468
Expediente CRF-003

Ser ste el anlisis que deba hacerse al estudiar proyectos de ley que
convoquen a referendos reformatorios de la Constitucin propuestos por
el 5% o ms de los ciudadanos que integran el censo electoral vigente.

4.2.7. Anuncio previo a las votaciones

Consagra el artculo 8 del acto legislativo 01 de 2003, que adicion el


artculo 160 de la Constitucin, que [n]ingn proyecto de ley ser
sometido a votacin en sesin diferente de aquella que previamente se
haya anunciado. El aviso de que un proyecto ser sometido a votacin lo
dar la presidencia de la Cmara o comisin en sesin distinta a aquella
en la cual se realizar la votacin.

El anuncio fue una regla adicionada con el objetivo de dar transparencia


en las votaciones de la respetiva cmara, pues mediante la aplicacin del
principio de publicidad se busc evitar la ocurrencia de votaciones que
tomaran por sorpresa a los miembros de la respectiva comisin o cmara
legislativa, aunque tambin sirve a los intereses del Gobierno, pues
aporta claridad sobre la agenda de decisin legislativa, brindando mejores
condiciones de realizacin a la negociacin poltica, lo que sin duda
redunda en fortalecimiento democrtico del procedimiento legislativo.
Igualmente permite que los ciudadanos puedan ejercer control sobre la
actividad del Congreso de la repblica.

La hermenutica de esta disposicin constitucional arroja distintos


aspectos sobre los cuales vale hacer menciones puntuales.

469
Expediente CRF-003

El primero de ellos ser reafirmar que es en cabeza del Presidente de la


cmara o comisin en quien radica la obligacin de realizar el anuncio de
votacin; sin embargo la Corte ha aceptado que el anuncio de los
proyectos que se considerarn en la siguiente sesin lo realice el
secretario de la respectiva cmara o comisin233.

Un segundo aspecto ser el relacionado con la cadena o secuencia de


anuncios. Ha sostenido la jurisprudencia de esta Corte que en cada una de
las sesiones que se sucedan entre aquella en que finaliza la discusin
sobre un proyecto y la que se lleva a cabo su votacin deber anunciarse
la votacin del mismo, de manera que se garantice a los congresistas y a
la comunidad en general el derecho a conocer sobre el momento de la
votacin234. Sin embargo ha aceptado que, como excepcin a esta regla, la
obligacin del anuncio se cumpla con su realizacin, de forma
suficientemente determinada, en la sesin anterior a aquella en la que la
votacin tenga lugar235. Para la Corte esta posicin garantiza en mejor
medida la libertad para fijar la agenda legislativa que tiene el Congreso y

233
Sentencia C-1151 de 2005.
234
Al respecto sostuvo la sentencia C-1040 de 2005:Ahora bien, lo que s resulta constitucionalmente
prohibido e implica la existencia de un vicio en el trmite de formacin de la ley o de un acto
legislativo, es incurrir en la ruptura de la secuencia temporal del aviso, cuando por razones de prctica
legislativa, el debate se aplaza indefinidamente. En estos casos, la Corte ha sostenido que debe
asegurarse la reiteracin del anuncio de votacin en todas y cada una de las sesiones que antecedan a
aquella en que efectivamente se surta la aprobacin del proyecto, pues no existe otro instrumento
constitucional que permita garantizar la efectiva realizacin del fin que se pretende satisfacer mediante
la formalidad del aviso, el cual -segn se ha visto- consiste en evitar que los congresistas y la
comunidad en general sean sorprendidos con votaciones intempestivas o subrepticias. Pueden
consultarse tambin ver sentencias C-933 de 2005 y C-337 de 2006.
235
En este sentido se determin la sentencia C-864 de 2006: Conviene en todo caso sealar que la
citada doctrina constituye la regla general, pues como excepcin se ha admitido que a pesar de la
ruptura de la cadena de anuncios no se incurre en un vicio de inconstitucionalidad por
desconocimiento del artculo 160 Constitucional, cuando en la sesin inmediatamente anterior a
aquella en que se surte la aprobacin del proyecto, el mismo fue especficamente anunciado para ser
sometido a votacin en dicha sesin. Al respecto, en sentencia C-576 de 2006, se declar: La
exigencia constitucional apunta al efectivo conocimiento previo de los proyectos que sern objeto de
decisin, por lo que, si por razones del desarrollo del debate legislativo, la votacin de un proyecto no
tiene lugar el da inicialmente fijado, no se incurre inexorablemente en una vulneracin a la Carta
Fundamental, si se hace clara y nuevamente el anuncio o si del contexto existen elementos que
permitan determinar con claridad cuando se realizar la votacin. En esta sentencia se reitera la
providencia C-533 de 2004.

470
Expediente CRF-003

no limita la transparencia debida al momento de realizar las votaciones


de los proyectos en discusin.

Adicionalmente, el anuncio que seala la sesin en que se llevar a cabo


la votacin debe ser claro, de manera que permita determinar cundo se
llevar a cabo la votacin. Al respecto, la Corte ha avalado anuncios que
prevn que el proyecto ser para considerar236, la prxima semana237
o para debate238.

Finalmente, debe decirse que si se incurre en un vicio procedimental por


indebida realizacin o pretermisin del anuncio, eventualmente, ste
puede ser subsanado si se ha cometido durante el trmite de la segunda
cmara legislativa239. La explicacin para esta postura tiene fundamento
en lo que implica la subsanacin de un vicio, que no es otra cosa que la
repeticin de todas las etapas del trmite legislativo cumplidas a partir de
su ocurrencia; de manera que en aquellos casos donde la subsanacin
implicara repetir casi todo el procedimiento legislativo no tiene razn de
ser la realizacin de dicho proceso240, siendo, por el contrario,
completamente lgica la subsanacin en aquellos eventos en que debe
repetirse slo una parte del procedimiento.

Son estas las reglas jurisprudenciales que rigen el tema de los anuncios
previos a las votaciones.

4.2.8. Lapso entre debates

236
Sentencia C-473 de 2005.
237
Sentencias C-780 de 2004 y C-309 de 2007.
238
Sentencias C-1040 y C-1151 de 2005, c-863 de 2006.
239
Al respecto Auto 088 de 2005 y sentencia C-576 de 2006.
240
Sentencias C-241 de 2006 y C-933 de 2006.

471
Expediente CRF-003

El lapso que debe transcurrir entre debates es una exigencia del artculo
160 de la Constitucin, que al respecto establece [e]ntre el primero y el
segundo debate deber mediar un lapso no inferior a ocho das, y entre
la aprobacin del proyecto en una de las cmaras y la iniciacin del
debate en la otra, debern transcurrir por lo menos quince das. Para la
Corte este requisito siempre ha implicado una importante forma de
concrecin del principio democrtico, en cuanto refuerza el pluralismo
que debe impregnar cada etapa del procedimiento legislativo, pues
asegura un perodo de reflexin a los miembros de las plenarias y
comisiones permanentes respecto del contenido del proyecto que deben
debatir y votar. En este sentido resulta ilustrativa la sentencia C-203 de
1995 que, refirindose al requisito ahora estudiado, manifest:

Tales trminos han sido consagrados con el propsito de asegurar que


los miembros del Congreso, antes de votar sobre los proyectos puestos a
su consideracin tengan tiempo de estudiar su contenido y de evaluar su
conveniencia, para que la decisin que cada uno adopte no obedezca al
irreflexivo impulso del "pupitrazo" sino a la persuasin racional en torno
a los alcances de la iniciativa. Ello le da importancia y seriedad a la
votacin que se produce en las sucesivas instancias legislativas.

Tambin se busca que la opinin pblica, gracias a la divulgacin de los


textos ya aprobados durante los debates transcurridos, se manifieste sobre
ellos y contribuya a la mejor ilustracin y al ms amplio anlisis del
Congreso en virtud de una mayor participacin democrtica.

Respecto de las reglas que se derivan de este requisito se ha sostenido


que para efectos del conteo de los das que deben transcurrir entre los
debates no se puede tomar en cuenta ni el que finaliza el debate, ni el da
que se da inicio al siguiente, pues la Constitucin utiliza la expresin
entre; los das que exige el artculo 160 son das calendario, pues todos

472
Expediente CRF-003

los das son hbiles para que las cmaras sesionen; cuando se presenta
deliberacin conjunta de las comisiones permanentes para dar primer
debate a un proyecto de ley no es necesario que medien quince das entre
el debate de una plenaria y la otra puede incluso ser simultneo, ms s
los ocho das exigidos entre el debate en comisiones y el debate en
plenaria241.

4.2.9. Votaciones

Por mandato expreso del artculo 378 constitucional la ley convocatoria


de un referendo constitucional debe ser aprobada por la mayora de los
miembros de ambas Cmaras. Salvo este requisito sustancial en cuanto a
las mayoras requeridas para su votacin, en lo restante no existe ninguna
diferencia entre el procedimiento legislativo general y el seguido para la
aprobacin de proyecto de iniciativa ciudadana que convoque a referendo
reformatorio de la Constitucin.

El tema de la votacin es regulado principalmente por el Reglamento del


Congreso, con algunas previsiones de ndole constitucional. El concepto
de votacin se encuentra en el artculo 122 RC, segn el cual la votacin
es una acto colectivo por medio del cual las cmaras y sus comisiones
declaran su voluntad respecto de una iniciativa o asunto de inters
general. Consagra adicionalmente que [s]lo los congresistas tienen
voto, dando plena aplicacin al principio de democracia representativa
artculo 3 de la Constitucin-. Las reglas aplicables sern las previstas en
el art, 123 RC, entre las que se resalta el carcter personal e intransferible
del voto y el hecho de que toda proposicin que se quiera votar ha debido
ser debatida antes de votarse, teniendo en cuenta las contadas

241
Sentencias C-025 de 1993, C-055 de 1995 y C-809 de 2001.

473
Expediente CRF-003

excepciones presentes en el reglamento. Un punto importante es el


consagrado por el artculo 132 RC de acuerdo con el cual una vez
anunciado por el presidente la iniciacin de la votacin, no podr
interrumpirse, salvo que el congresista plantee una cuestin de orden
sobre la forma como se est votando.

Respecto del mtodo de votacin que debe ser empleado el art. 5 del
acto legislativo 01 de 2009, modificatorio del artculo 133 de la
Constitucin, determin que la regla general de votacin desde esa fecha
sera la votacin nominal, lo que sumado a la ya existente caracterstica
de publicidad crea una condicin inmejorable de transparencia y, adems,
de responsabilidad accountability- de los congresistas ante sus electores,
profundizando las bases democrticas del procedimiento de creacin
legislativa en el ordenamiento colombiano. La literalidad del primer
inciso del mencionado artculo es la siguiente:

Los miembros de cuerpos colegiados de eleccin directa representan al


pueblo, y debern actuar consultando la justicia y el bien comn. El voto
de sus miembros ser nominal y pblico, excepto en los casos que
determine la ley.

Son estas las principales reglas respecto de las votaciones que deben
realizarse en desarrollo del procedimiento ahora analizado.

4.2.10. Comisiones accidentales de conciliacin

Las comisiones accidentales de conciliacin son la herramienta prevista


para solucionar las diferencias que puedan presentarse entre el proyecto
aprobado por las plenarias de las cmaras legislativas.

474
Expediente CRF-003

Su conformacin est prevista por el artculo 161 de la Constitucin, que


al respecto consagra [c]uando surgieren discrepancias en las cmaras
respecto de un proyecto, ambas integrarn comisiones de conciliadores
conformadas por un mismo nmero de senadores y representantes,
quienes reunidos conjuntamente, procurarn conciliar los textos, y en
caso de no ser posible, definirn por mayora. Es de resaltar el sentido
del precepto constitucional al proponer que se alcance un acuerdo va
consenso, algo que constituye una clara apuesta por ampliar las bases
democrticas del procedimiento, sobre todo en esta etapa en la que se
reduce el nmero de congresistas y se define el texto que se presentar
ante las plenarias de las cmaras. El consenso es un ejercicio de
integracin de pareceres que no busca la imposicin de una posicin, sino
el trazo de un camino en comn respecto de un tema por parte de los
distintos sectores que conforman la comisin, resaltando la legitimidad
que implica lograr una posicin que se asuma compartida por todos. De
no ser posible este acuerdo, se aplicar la regla general de decisin
mayoritaria, que, aunque con menor apoyo, aporta la legitimidad
necesaria para la decisin democrtica dentro del procedimiento
legislativo.

La integracin de este tipo de comisiones est guiada por el principio de


composicin poltica plural que aplica a todos los cuerpos decisorios en
desarrollo de la funcin legislativa. En este sentido el artculo 187 RC
indica que estas comisiones estarn integradas preferencialmente por
miembros de las respectivas comisiones que participaron en la discusin
de los proyectos, as como por sus autores y ponentes y quienes hayan
formulado reparos, observaciones o propuestas en las plenarias.// En
todo caso las mesas directivas asegurarn la representacin de las
bancadas en tales comisiones.

475
Expediente CRF-003

Se resalta que en la conformacin de las comisiones de conciliacin se


equilibra el conocimiento acerca del proyecto, sustento de la preferencia
hacia el autor y quienes presentaron observaciones en plenaria para la
integracin, y el pluralismo poltico, la participacin de las bancadas
presentes en el Congreso. Lo que genera un apropiado balance entre
participacin y eficacia, ambos valores necesarios para adecuada marcha
de la actividad legislativa. La designacin de los miembros de la
comisin recae en cabeza de los presidentes de las cmaras legislativas,
los cuales debern ponerse de acuerdo respecto del nmero de miembros
de cada cmara que conformarn dicha comisin art. 186 RC-.

El objeto de estudio de las comisiones ser las discrepancias existentes


entre uno y otro proyecto de las cmaras legislativas, es decir, que su
actividad de modificacin de los textos aprobados por una y otra plenaria
no puede sobrepasar aquellas precisas disposiciones que fueron
aprobadas de distinta forma en una y otra cmara por sus respectivas
plenarias. En este sentido se manifest la sentencia C-500 de 2001,
ocasin en la que la Corte estableci que si no hay discrepancias entre
los proyectos aprobados por una y otra Cmara no se genera el
presupuesto necesario para que se integren y funcionen, en un caso
determinado, las mencionadas comisiones"242.

Sobre el significado del trmino discrepancia la Corte ha establecido que


por tal se entiende toda diferencia que vare el sentido de un proyecto de
ley, querindose decir con esto que sern aquellas diferencias con entidad
sustancial suficiente para concluir que se trata de textos diferentes,
incluyndose dentro de esta interpretacin el caso de aprobacin de

242
Sentencia C-737 de 2001.

476
Expediente CRF-003

artculos distintos entre las dos cmaras. Sobre esta ltima hiptesis la
Corte expres, entre otras243, en la sentencia C-282 de 1997 lo siguiente:

La mayor diferencia que puede surgir entre lo aprobado por una cmara
y lo resuelto en otra en torno a determinado texto consiste en que una de
las dos corporaciones lo haya acogido y la otra lo haya ignorado
totalmente, pues entonces lo que se tiene es un conflicto evidente entre el
ser y el no ser de la norma, a tal punto trascendental para lo relativo a su
vigencia que, si prevalece la decisin de una de las cmaras, el mandato
que contiene nace a la vida jurdica, al paso que, si impera la
determinacin de la otra, ocurre exactamente lo contrario.

En consecuencia, si el texto definitivo de lo aprobado en una de las


cmaras incluye como votada una norma y su correspondiente de la otra
cmara no lo hace, hay necesidad de dar aplicacin al artculo 161 de la
Constitucin, y si ste no se surte, el efecto es, forzosamente, el de que la
disposicin no se convierte en ley de la Repblica por falta de uno de los
requisitos esenciales para su aprobacin.

A esta afirmacin debe sumarse algo que por obvio no deja de ser
fundamental en la comprensin democrtica del procedimiento: la
necesidad de que la diferencia en el articulado provenga de temas que
fueron discutidos en los cuatro debates que super el proyecto o,
contrario sensu, que dicha diferencia no surja de un tema nuevo que dej
de ser considerado por la comisin o la cmara en que se realizaron los
primeros dos debates en armona con la exigencia del artculo 157 de la
Constitucin-.

Adicionalmente, la Corte ha tenido oportunidad de aclarar que no se trata


de problemas gramaticales o de transcripcin lo que motiva la reunin de
las comisiones de conciliacin.
243
Sentencia C-376 de 1995 y C-054 de 1996.

477
Expediente CRF-003

Al ocuparse de las discrepancias y siempre en busca del acuerdo en el


texto a aprobar, las comisiones de conciliacin pueden crear artculos
nuevos o modificar partes del texto sobre las que no exista diferencia,
con el exclusivo objetivo de brindar coherencia entre texto existente y las
modificaciones aprobadas; en armona con lo expuesto, las comisiones
accidentales no podrn modificar artculos idnticos que no haga falta
modificar. Esta interpretacin se ha mantenido a lo largo de la
jurisprudencia de la Corte Constitucional, siendo una de las primeras
sentencias en manifestarlo la C-167 de 1993, en donde se consagr
[f]inalmente debe aclararse que la Comisin accidental que se integre
para efectos de dar aplicacin al artculo 161 de la Carta, nica y
exclusivamente puede ocuparse del estudio y anlisis de las
disposiciones del proyecto de Ley que hubieren sido objeto de
"discrepancias", o lo que es lo mismo, de aquellas normas cuyo texto
hubiere sido aprobado en la plenaria de una Cmara en forma diferente
al de la otra. De manera que la Comisin citada no puede entrar a
modificar preceptos del proyecto de Ley sobre los cuales no hubiera
existido discrepancia, excepto, como en el caso estudiado por la
sentencia C-282 de 1995, en que la modificacin de un artculo
implique el de otros con los cuales guarda ntima relacin, asunto que
deber tratarse con sumo cuidado por parte de los miembros del
Congreso, y slo en eventos excepcionalsimos podran proceder a
reformar los artculos conexos, siempre y cuando tal decisin se someta
a la aprobacin mayoritaria de las Plenarias de las Cmaras.

As, en general se reafirma que la competencia de la comisin accidental


es de conciliacin entre textos divergentes o dismiles, lo que la faculta

478
Expediente CRF-003

para introducir modificaciones a los textos discordantes y crear, si es del


caso, textos nuevos, si con ellos se logran superar las divergencias244.

En este sentido en la Sentencia C-282 de 1995 la Corte seal:

"... la funcin de la comisin accidental a que alude el artculo 161


constitucional es, entonces, la de preparar el texto del artculo o artculos
que habrn de reemplazar a aqul o aquellos que presentaron disparidad o
diferencia en las plenarias de Senado y Cmara, siempre y cuando se
adecuen al querer mayoritario del Congreso Nacional."

El trabajo de las comisiones de conciliacin finaliza con la presentacin


de los respectivos informes a las plenarias de las cmaras, lo cual debe
hacerse en el plazo sealado por los presidentes de las cmaras
legislativas art. 186 inc 2 y art. 188 RC-.

Si luego de repetido el segundo debate en plenaria de Senado y Cmara


de Representantes persisten las diferencias, se considera negado el
proyecto.

4.2.11. Sancin y publicacin de la ley

Una vez agotados los pasos ante la segunda cmara el proyecto habr
superado cuatro debates y podr ser enviado al Presidente de la
Repblica para que sea sancionado y luego promulgado, es decir,
publicado en el Diario Oficial. Cuando se trata de una ley convocatoria a
un referendo constitucional de iniciativa ciudadana el Presidente de la
Repblica debe enviar la ley a la Corte Constitucional para que de inicio
a su revisin automtica.

244
Sentencia C-1488 de 2000.

479
Expediente CRF-003

4.3. El trmite legislativo de la Ley 1354 de 2009

4.3.1. Presentacin del proyecto de ley

El diez (10) de septiembre de dos mil ocho (2008) el Comit de


Promotores del Referendo para la Reeleccin Presidencial, en cabeza de
su vocero Luis Guillermo Giraldo Hurtado, present el proyecto de ley
por medio del cual se convoca a un referendo constitucional y se
somete a consideracin del pueblo un proyecto de reforma
constitucional ante la Secretara General de la Cmara de
Representantes junto con su respectiva exposicin de motivos, el cual fue
radicado bajo el nmero 138 de 2008245.

El texto del proyecto era el siguiente:

Artculo 1.- Convocatoria. Convocase al pueblo colombiano para que en


desarrollo de lo provisto por los artculos 374 y 378 de la Constitucin
Poltica, mediante Referendo Constitucional decida si aprueba el siguiente

Proyecto de Acto Legislativo


El pueblo de Colombia
Decreta:

El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica quedar as:

Quien haya ejercido la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido para otro perodo.

Aprueba Usted el anterior inciso:

245
Folios 72, 70-67, anexo 1.

480
Expediente CRF-003

Si ( )
No ( )
Voto en Blanco ( ).

Artculo 2.- La presente ley rige a partir de la fecha de su promulgacin.

Al proyecto de ley y a la exposicin de motivos se adjunt los siguientes


documentos:

(i) Un resumen del contenido del proyecto (folio 66, anexo 1)


(ii) Una lista de los integrantes del Comit Promotor (folio 65,
anexo 1).
(iii) Copia de la Resolucin 1896 del 18 de abril de 2008 expedida
por la Registradura Nacional del Estado Civil en la cual
inscribe la solicitud de referendo, debido al cumplimiento de los
requisitos del artculo 12 de la ley 134 de 1994, y dispone la
entrega al Comit Promotor de los formularios para la
suscripcin de apoyos dentro de los quince (15) das siguientes,
con el fin de que, en los seis (6) meses siguientes, recoja un
nmero de firmas no menor al 5% de los ciudadanos inscritos
en el Censo Electoral vigente al momento de la solicitud de
inscripcin (folios 64-63, anexo 1).
(iv) Copia de la remisin a la Registradura del titulo del referendo,
la exposicin de motivos, el resumen del contenido y el
proyecto de articulado por parte del Comit Promotor con fecha
del 8 de abril de 2008 (folio 61, anexo 1).
(v) Copia de la solicitud al Registrador de inscripcin del Comit
de Promotores, hecha el doce (12) de marzo de dos mil ocho

481
Expediente CRF-003

(2008), acompaada del (i) acta de constitucin, (ii) lista de


integrantes (iii) y 260.826 firmas (folios 60-58, anexo 1).
(vi) Copia de la remisin a la Registradura del balance de ingresos
y gastos del proceso de recoleccin de firmas por parte del
Comit Promotor (folio 57-52, anexo 1).
(vii) Copia de la remisin al Consejo Nacional Electoral de ingresos
y gastos por parte del Registrador debido a que se pueden
vislumbrar algunas infracciones al artculo 2 en concordancia
con el artculo 1 de la Resolucin 0067 del 30 de enero de 2008
expedida por ese Consejo. En este documento se indica que
fue entregado en tiempo a la Registradura segn el inciso 2 del
artculo 97 de la ley 134 de 1994 (folio 51-45, anexo 1).
(viii) Copia de la remisin al Registrador de las firmas de apoyo al
referendo por parte del Comit Promotor con fecha once (11) de
agosto de dos mil ocho (2008) (folio 44, anexo 1).
(ix) Copia del documento del diez (10) de septiembre de dos mil
ocho (2008) del Registrador en el que se certifica que se rene
el nmero necesario de firmas de apoyo a la solicitud de
referendo no menos del 5% del censo electoral- (folios 43-40,
anexo 1).
(x) Copia del documento del veintids (22) de abril de dos mil
ocho (2008) en el que la Registradura (i) notifica al Comit
Promotor de la Resolucin 1896 del 18 de abril de dos mil ocho
(2008) mediante la cual el Registrador inscribe la solicitud de
referendo, (ii) enva los formularios para la recoleccin de
apoyos e (iii) informa del plazo de seis (6) meses para la
presentacin de las firmas ante esta entidad (folio 39, anexo 1).
(xi) Copia de la notificacin por parte de la Registradura al Comit
Promotor de la certificacin sobre el cumplimiento del nmero

482
Expediente CRF-003

de firmas de apoyo necesarias de fecha de diez (10) de


septiembre de dos mil ocho (2008) (folio 38, anexo 1).
(xii) Copia de la peticin del Comit Promotor a la Registradura
para que haga constar que las firmas que present () son
tambin suficientes para la convocatoria a un referendo
legislativo () que apruebe la ley que autoriza el referendo
(folios 37-36, anexo 1).
(xiii) Copia de la solicitud de referendo al Registrador por parte del
Gerente de Colombia Primero con fecha de dieciocho (18) de
abril de dos mil ocho (2008) (folio 34, anexo 1).
(xiv) Copia de la Resolucin 1685 del 8 de abril de 2008 de la
Registradura mediante la cual se inscribe el Comit Promotor
del Referendo y su vocero, por cumplir con el nmero de firmas
requeridas para ello (folios 30-28, anexo 1).
(xv) Copia del acta de recibo de las firmas para inscribir el Comit
Promotor por parte de Registradura de fecha doce (12) de
marzo de dos mil ocho (2008) (folio 27, anexo 1).

El mismo da, la Presidencia de la Cmara de Representantes reparti el


proyecto de ley a la Comisin Primera Constitucional Permanente246.

El texto del proyecto de ley se public junto con la respectiva exposicin


de motivos en la Gaceta del Congreso No. 623 del 11 de septiembre de
2008 pginas 4 a 6-247.

4.3.2. Trmite en la Comisin Primera de la Cmara de


Representantes

246
Folio 71, anexo 1.
247
Folio 1, anexo 4.

483
Expediente CRF-003

La Comisin Primera Constitucional Permanente recibi el proyecto de


ley el quince (15) de septiembre de 2008248.

El veinticuatro (24) de septiembre de 2008 la mesa directiva de la


Comisin Primera de la Cmara de Representantes design como
ponentes para primer debate a los representantes249:

Myriam Alicia Paredes Partido Conservador-


Germn Olano Partido Liberal-
Karime Mota y Morad250Partido de la U-
Carlos Fernando Motoa Partido Cambio Radical-
David Luna Partido Por el Pas que soamos-
Franklin Legro Partido Polo Democrtico Alternativo-
Oscar Arboleda Partido Alas Equipo Colombia-
Edgar Gmez 251Partido Convergencia Ciudadana- y
Pedrito Tomas Pereira Partido Conservador-.

Se presentaron los siguientes informes de ponencia para primer debate en


la Comisin Primera de la Cmara de Representantes:

(i) El nueve (9) de octubre de 2008 por el representante David Luna


Snchez252, publicado en la Gaceta del Congreso No. 718 del 16 de
octubre de 2008 pginas 23-28-253. La ponencia propona aprobar el
proyecto de ley sin modificaciones.

248
Folios 245 y 208, anexo 1.
249
Folios 3-4, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.
250
Finalmente no present ponencia.
251
Finalmente no present ponencia.
252
Folios 244 y 92-75, anexo 1.
253
Folio 2, anexo 4.

484
Expediente CRF-003

(ii) El diez (10) de octubre de 2008 por el representante Germn Olano


Becerra254, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 718
del 16 de octubre de 2008 pginas 29-34-255. La ponencia propona
no aprobar el proyecto de ley.

(iii) Por el representante River Franklin Legro Segura el quince (15)


de octubre de 2008256, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso
No. 718 del 16 de octubre de 2008 pginas 28-29-257. La ponencia
propona no aprobar el proyecto de ley.

(iv) El diecisiete (17) de octubre de 2008 por los representantes Oscar


Arboleda Palacio, Miriam Paredes y Pedrito Pereira258, el cual fue
publicado en la Gaceta del Congreso No. 721 del 17 de octubre de
2008 pginas 1-11-259. La ponencia propona aprobar el proyecto de
ley pero con las siguientes con modificaciones:

Inciso Primero. Quien haya sido elegido para ejercer la Presidencia por
dos perodos constitucionales slo podr ser elegido para un nuevo
perodo.
Pargrafo: Nadie podr ser elegido para ocupar la Presidencia de la
Repblica por ms de tres perodos.
Aprueba usted el anterior artculo?
Si ( )
No ( )

254
Folios 243 y 114-98, anexo 1.
255
Folio 2, anexo 4.
256
Folios 243 y 119-116, anexo 1.
257
Folio 2, anexo 4.
258
Folios 242 y 164-134, anexo 1.
259
Folio 3, anexo 4.

485
Expediente CRF-003

(v) Por el representante Carlos Fernando Motoa Solarte el diecisiete


(17) de octubre de 2008260, el cual fue publicado en la Gaceta del
Congreso No. 721 del 17 de octubre de 2008 pginas 11-17-261. La
ponencia propona aprobar el proyecto de ley.

El proyecto fue incluido en el orden del da de la sesin de la Comisin


Primera de la Cmara del doce (12) de noviembre de 2008 pero no se
debati por lo que fue anunciado para discusin y votacin, de acuerdo
con el acta 19 de 2008, publicada en la Gaceta Nmero 54 del 16 de
febrero de 2009262 en los siguientes trminos:

Por instrucciones de la Presidencia se anuncian los siguientes proyectos


para discusin y votacin en la siguiente sesin:

Proyecto de ley nmero 138 de 2008 Cmara ()

Siendo las 7:25 de la noche, se levanta la sesin y se cita para el prximo


martes, a las 10:00 de la maana.

El proyecto fue discutido en sesin de la Comisin Primera de la Cmara


del dieciocho (18) de noviembre de 2008 como consta en el acta 20 de
2008, publicada en la Gaceta del Congreso No. 55 del 16 de febrero de
2009263. En esta sesin manifest impedimento por parte del
representante Jos Thyrone Carvajal porque su esposa es notaria
nombrada por el Presidente264, pero no se resolvi.

Como no se realiz la votacin se anunci nuevamente el proyecto as:

260
Folios 242 y 133-120, anexo 1.
261
Folio 3, anexo 4.
262
Folio 136 y ss, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.
263
Folio 204 y ss, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.
264
Folio 224, anexo 1.

486
Expediente CRF-003

Por instrucciones de la Presidencia, se anuncian para discusin y


votacin los proyectos que a continuacin se leen:

Proyecto de ley nmero 138 de 2008 Cmara ()

Han sido anunciados los proyectos por instrucciones del Presidente, para
discusin y votacin, en la prxima sesin ().

Se levanta la sesin y convoca para el da de maana a las 10:00 a.m..

Segn constancia de la Secretara, a esta sesin asistieron 33


representantes265.

9.- El proyecto fue discutido nuevamente en sesin de la Comisin


Primera de la Cmara del diecinueve (19) de noviembre de 2008 como
consta en el acta 21 de 2008 la cual est publicada en la Gaceta del
Congreso nmero 56 del 16 de febrero de 2008266.

En esta sesin se vot de forma nominal el impedimento del


representante Jos Thyrone Carvajal, el cual se neg267.

Adems, se aprobaron por unanimidad las propuestas de citar al


Presidente del Consejo Nacional Electoral y al Registrador Nacional y de
solicitar una certificacin a la Superintendencia de Vigilancia y
Seguridad Privada sobre la legalidad de la empresa Transval, que hizo

265
Folio 31, cuaderno de pruebas OPC325/09.
266
Folios 232 y ss, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009.
267
Folio 234, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009. El resultado de la votacin fue
con 17 votos por el No y 15 Votos por el S.

487
Expediente CRF-003

aporte en especie a la campaa de recoleccin de firmas de apoyo a la


solicitud de referendo268.

Como no se realiz la votacin se anunci nuevamente el proyecto as:

Si Presidenta, para discusin y votacin y en cumplimiento del acto


legislativo 01 de 2003 se anuncian los siguientes proyectos:

Proyecto de ley nmero 138 de 08 Cmara ()

Presidenta, han sido anunciados para discusin y votacin en la prxima


sesin por instrucciones suyas estos proyectos de ley ()

Siendo las 2:45 p.m. se levanta la sesin y se cita para el prximo martes
a las 9:00 de la maana.

Segn constancia de Secretaria, a esta sesin asistieron 34


representantes269.

En el acta nmero 22 de 2008 de la Comisin Primera Constitucional


Permanente de la Cmara de Representantes, correspondiente a la sesin
celebrada el 25 de noviembre, publicada en la Gaceta del Congreso
nmero 57 del 16 de febrero de 2009, se incluy el proyecto de ley en el
orden del da para ser debatido y aprobado270.

A pesar de ello no se llev a cabo la discusin y aprobacin del mismo


por cuanto se consider que primero deba orse al Presidente del Consejo
Nacional Electoral y al Registrador sobre el tema del tope de financiacin
de la campaa de recoleccin de firmas de apoyo a la solicitud de
268
Folios 256 y 257, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009.
269
Folio 32, cuaderno de pruebas OPC325/09.
270
Folio 19, anexo 6 y Folio 4, anexo 4.

488
Expediente CRF-003

referendo, quienes fueron citados para el da siguiente -26 de noviembre


de 2008-271.

El proyecto fue anunciado entonces de la siguiente forma:

Presidenta:

Seor Secretario, antes de que se retiren los parlamentarios, maana es a


las 8:00 a.m. Seor Secretario, anuncie los proyectos por favor.

Secretario:

Para discusin y votacin.

Proyecto de ley nmero 138 de 2008 Cmara por medio del cual se
convoca a un referendo constitucional y se somete a consideracin del
pueblo un proyecto de reforma constitucional.

()

Presidenta:

Siendo las 4:10 p.m., se levanta la sesin y se cita para maana mircoles
a las 8:00 a.m.272.

Segn constancia de la Secretaria, a esta sesin asistieron 35


representantes273.

En el acta nmero 23 de 2008 de la Comisin Primera Constitucional


Permanente de la Cmara de Representantes, correspondiente a la sesin

271
Pgina 35, folio 19, anexo 6 y Folio 4, anexo 4.
272
Pgina 36, folio 19, anexo 6 y Folio 4, anexo 4.
273
Folio 33, cuaderno de pruebas OPC325/09

489
Expediente CRF-003

celebrada el 26 de noviembre de 2008, publicada en la Gaceta del


Congreso nmero 58 del 16 de febrero de 2009, se incluy el proyecto
de ley en el orden del da para ser debatido y aprobado274.

En esta misma sesin se escuch al Presidente del Consejo Nacional


Electoral, al Registrador Nacional del Estado Civil y al vocero del
Comit Promotor del Referendo sobre el tema del tope de financiacin de
la campaa de recoleccin de firmas de apoyo a la solicitud de
referendo275.

Una vez terminadas las intervenciones anteriores, se presentaron los


informes de ponencia en el siguiente orden: (i) la ponencia base del
Representante David Luna Snchez276, a la cual se uni el del
Representante Carlos Fernando Motoa277, quienes proponan aprobar el
proyecto sin modificaciones, (ii) la ponencia sustitutiva del Representante
River Franklin Legro Segura278, a la cual se uni la del Representante
Germn Olano Becerra279, quienes proponan no aprobar el proyecto, y
(iii) la ponencia modificativa y mayoritaria de los Representantes Oscar
Arboleda Palacio, Miriam Paredes y Pedrito Pereira280, quienes proponan
aprobarla con modificaciones.

Una vez presentados los informes de ponencia, se sometieron a votacin


nominal las diferentes proposiciones as: (i) propuesta negativa de los
representantes River Franklin Legro Segura y Germn Olano Becerra, la

274
Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
275
Pginas 2 y 12. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
276
Pgina 21 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
277
Pgina 28 y 35 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
278
Pgina 28 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
279
Pginas 28 y 31 y ss. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
280
Pgina 34. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.

490
Expediente CRF-003

cual fue negada281, (ii) propuesta modificativa de los Representantes


Oscar Arboleda Palacio, Miriam Paredes y Pedrito Pereira, que fue
negada282 y (iii) la propuesta positiva de los Representantes David Luna
Snchez y Carlos Fernando Motoa, que fue aprobada283.

El resultado de la votacin fue el siguiente: por el si veintinueve (29)


honorables Representantes, por el no cuatro (4) honorables
Representantes; ha sido aprobada la proposicin con la mayora exigida
en la Constitucin y la ley284.

All mismo la Presidenta de la Comisin design como ponentes para


segundo debate a los representantes Germn Olano Partido Liberal-,
Karime Mota y Morad Partido de la U-, Carlos Fernando Motoa
Partido Cambio Radical-, David Luna Partido Por el Pas que soamos-,
Franklin Legro Partido Polo Democrtico Alternativo-, Oscar Arboleda
Partido Alas Equipo Colombia-, Edgar Gmez Partido Convergencia
Ciudadana-, Pedrito Tomas Pereira Partido Conservador- y Heriberto
Sanabria Astudillo Partido Conservador-285.

El texto definitivo aprobado en primer debate por parte de la Comisin


Primera de la Cmara de Representantes el 26 de noviembre de 2008 fue
publicado en la Gaceta del Congreso nmero 886 del 3 de diciembre de
2008286.

281
Pgina 41. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4. Por el no veintitrs (23) honorables
Representantes; por el s diez (10) honorables Representantes, en consecuencia la proposicin de
archivo ha sido negada. La votacin se encuentra en el folio 231, anexo 1.
282
Pgina 43. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4. Por el si quince (15) honorables Representantes,
Por el no dieciocho (18) honorables Representantes; la proposicin modificativa ha sido negada. La
votacin se encuentra en el folio 231, anexo 1.
283
Pgina 44. Folio 7, anexo 6 y Folio 6, anexo 4.
284
Ibdem. La votacin se encuentra en el folio 231, anexo 1.
285
Folio 11, cuaderno de pruebas OPC308/09 del 10 de octubre de 2009.
286
Folio 12, cuaderno de pruebas OPC-325/09.

491
Expediente CRF-003

El texto aprobado fue el siguiente:

Artculo 1. Convocatoria. Convcase al pueblo colombiano para que en


desarrollo de lo previsto por los artculos 374 y 378 de la Constitucin
Poltica, mediante referendo constitucional decida si aprueba el siguiente

PROYECTO DE ACTO LEGISLATIVO

El pueblo de Colombia

DECRETA:

El inciso 1 del artculo 197 de la Constitucin Poltica, quedar as:

Quien haya ejercido la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales podr ser elegido para otro perodo.

Aprueba usted el anterior inciso:

Si ()
No ()
Voto en blanco ()

Artculo 2. Vigencia. La presente ley regir a partir de su fecha de


promulgacin.

Las actas 19 a 23 de 2008 fueron aprobadas en sesin de la Comisin


Primera de la Cmara del da 12 de mayo de 2009, como consta en el acta
nmero 39 de 2009 publicada en la Gaceta del Congreso nmero 550 del
2 de julio de 2009287.

4.3.3. Trmite en la Plenaria de la Cmara de Representantes


287
Folio 349-350, cuaderno de pruebas OPC308/09 de octubre 10 de 2009.

492
Expediente CRF-003

Se presentaron varios informes de ponencia para segundo debate en la


Plenaria de la Cmara de Representantes:

(i) Por los representantes Oscar Arboleda Palacio, Pedrito Tomas


Pereira y Heriberto Sanabria Astudillo el tres (3) de diciembre de
2008288, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 886 del 3
de diciembre de 2008 pginas 1-10-289. La ponencia propona aprobar
el proyecto de ley pero someter a discusin el articulado aprobado por
la Comisin para modificarlo.

(ii) El cuatro (4) de diciembre de 2008 por el representante River


Franklin Legro Segura290, publicado en la Gaceta del Congreso No.
909 del 5 de diciembre de 2008 pginas 18-20-291. La ponencia
propona no aprobar el proyecto de ley.

(iii) Por el representante Germn Olano Becerra el nueve (9) de


diciembre de 2008292, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso
No. 915 del 9 de diciembre de 2008 pginas 7-10-293. La ponencia
propona aprobar el proyecto con el mismo texto de la Comisin.

(iv) El nueve (9) de diciembre de 2008 por los representantes David


Luna Snchez y Carlos Fernando Motoa294, el cual fue publicado en la
Gaceta del Congreso No. 915 del 9 de diciembre de 2008 pginas 10-
16-295. La ponencia propona aprobar el proyecto de ley.

288
Folios 311-286, anexo 1.
289
Folio 3, anexo 6 y Folio 5, anexo 4.
290
Folios 316-312, anexo 1.
291
Folio 20, anexo 6 y Folio 8, folio 4.
292
Folios 261-250, anexo 1.
293
Folio 7, anexo 4.
294
Folios 283-264, anexo 1.
295
Folio 7, anexo 4.

493
Expediente CRF-003

El proyecto fue incluido en el orden del da de la sesin de la Comisin


Primera de la Cmara del quinde (15) de diciembre de 2008 pero no se
debati por lo que fue anunciado para discusin y votacin, de acuerdo
con el acta 158 de 2008, publicada en la Gaceta de Congreso nmero 103
de 2009296 en los siguientes trminos:

Por instrucciones del Seor Presidente de la Cmara y en cumplimiento


del Acto Legislativo 01 de julio 3 de 2003, se anuncian los proyectos de
acto legislativo de ley, las conciliaciones, los informes de objeciones y
todos los temas que se van a tratar a votar y a discutir en la Sesin del
maana martes 16 de diciembre ()
Proyecto de ley nmero 138 de 2008 Cmara.

En el acta nmero 159 de 2008 de la Plenaria de la Cmara de


Representantes, correspondiente a la sesin celebrada el 16 de diciembre
de 2008, publicada en la Gaceta del Congreso nmero 77 del 25 de
febrero de 2009, se incluy el proyecto de ley en el orden del da para ser
debatido y aprobado297.

En esta sesin se vot nominalmente, en primer lugar, la propuesta de


que se retiren todos los funcionarios del Gobierno de la Plenaria
durante la discusin y votacin del proyecto de ley, la cual fue negada298.

Enseguida se sometieron a votacin nominal y en bloque los


impedimentos de diez (10) representantes que los manifestaron en razn

296
Folio 81 y ss, cuaderno de pruebas OPC-326/09.
297
Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. A esta sesin asistieron 163 representantes; 3 no asistieron con
excusa; respecto del representante Orlando Duque se dej constancia de que falleci y no se ha
posesionado su reemplazo. La comprobacin de la asistencia se encuentra en los folios 100-99 y 96-95,
anexo 2. Las excusas se encuentran en los folios 6-1, anexo 2.
298
Pgina 135 y ss, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobacin manual y electrnica de la
votacin se encuentra en los folios 18-16, anexo 2.

494
Expediente CRF-003

de que hacan parte de la Comisin de Investigacin y Acusacin en la


cual se estaban adelantando procesos en contra del Presidente de la
Repblica299. Estos fueron negados300.

Despus se vot nominalmente el impedimento hecho por el


representante Wilson Borja Daz a causa de una denuncia penal
interpuesta por l contra el Presidente de la Repblica por el delito de
injuria, proceso que se encontraba en curso, el cual fue aprobado301.

Antes de que se levantara la sesin, la cual era la ltima de las ordinarias,


fue ledo el decreto 4742 de 2008, mediante el cual el Presidente de la
Repblica convocaba al Congreso a sesiones extraordinarias para el 17 de
diciembre de 2008 con el fin de darle trmite legislativo a tres proyectos
de ley, uno de los cuales era el 138 de 2008302. El decreto no fue
repartido segn constancia de la secretaria por cuanto dicho
procedimiento no se contempla en el reglamento del Congreso303. El
decreto fue publicado en el diario oficial 47.205 del 16 de diciembre de
2008304. Fue recibido para su publicacin el 16 de diciembre de 2008 a
las 11:00 p.m. y su proceso mecnico de impresin termin el 17 de
diciembre de 2008 a las 6:20 p.m.305.

En vista de lo anterior, se anunci el proyecto de ley de la siguiente


forma:

299
Folios 361-Pgina 141, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. Estos fueron Gerardo Piamba, Edgar
Ulises Torres, Lucero Corts, Homero Giraldo, Carlos Ramiro Chvarro, Carlos Arturo Quintero,
Jaime Durn, Edgar Gmez, Jos Ignacio Bermdez y Marino Paz.
300
Pgina 142 y ss, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobacin manual y electrnica de la
votacin se encuentra en los folios 15-13, anexo 2.
301
Pgina 147, folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobacin manual y electrnica de la
votacin se encuentra en los folios 12-10, anexo 2.
302
Pgina 149, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. El texto del decreto se encuentra en los folios 403-
402, anexo 1.
303
Folio 10, cuaderno de pruebas 326/09.
304
Folios 3-58, cuaderno de pruebas OPC315/09.
305
Folio 2, cuaderno de pruebas OPC 330/09.

495
Expediente CRF-003

De conformidad con lo establecido en el acto, se anuncian para el da de


maana, mircoles 17 de diciembre, para la votacin y discusin, de los
siguientes proyectos de ley. De conformidad con lo establecido en el
artculo 160 de la Constitucin Poltica ()

Proyecto de ley 138 de 2008 Cmara por medio del cual se convoca a
un referendo constitucional y se somete a consideracin del pueblo un
proyecto de reforma constitucional

()

Despus del anuncio, el representante Venus Albeiro Silva manifest su


impedimento porque haba presentado una acusacin contra el Presidente
de la Repblica306, el cual fue sometido a votacin nominal y
aprobado307.

Enseguida, se levant la sesin a las 11:55 p.m.308 y se convoc para el


17 de diciembre a las cero cinco309.

El representante Germn Reyes tambin se declar impedido en razn de


que denunci al Presidente de la Repblica por el delito de cohecho310.
Sin embargo, no se someti a votacin en esta sesin.

El acta de esta sesin fue aprobada en sesin plenaria del 14 de abril de


2009, como consta en el acta 167 de 2009 publicada en la Gaceta del

306
Pgina 145, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4.
307
Pgina 150, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4. La comprobacin manual y electrnica de la
votacin se encuentra en los folios 9-7, anexo 2.
308
Folio 10, cuaderno de pruebas OPC326/09.
309
Pgina 151, Folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4.
310
Folio 362, anexo 3 y Pgina 144, folio 2, anexo 6 y Folio 9, anexo 4.

496
Expediente CRF-003

Congreso nmero 412 de 2009311. All se present un impedimento por


parte del representante Luis Eduardo Vanegas debido a que en esa fecha
no estaba posesionado, el cual fue aprobado.

En el acta nmero 160 de 2008 de la Plenaria de la Cmara de


Representantes, correspondiente a la sesin extraordinaria celebrada el 17
de diciembre de 2008, publicada en la Gaceta del Congreso nmero 37
del 16 de febrero de 2009, se incluy el proyecto de ley en el orden del
da para ser debatido y aprobado312.

Al inicio de la sesin el representante Jorge Julin Silva propuso no


considerar la convocatoria a las sesiones extraordinarias producidas por
el Gobierno Nacional el da de ayer, por ser irreglamentarias, por ir en
contra del artculo 85 del Reglamento. El Presidente de la Repblica no
puede convocar a extraordinarias dentro del perodo Constitucional del
Congreso de la Repblica, sino que debe esperar a que transcurra un da
ms por lo menos si lo quiere hacer, sin embargo esta no se someti a
votacin313.

Despus de verificar el qurum decisorio314, se vot nominalmente el


impedimento del representante Germn Reyes que haba quedado
pendiente en la sesin anterior, siendo aprobado315.

311
Folio 520, cuaderno de pruebas 308/09 del 8 de octubre de 2009.
312
Folio 12, anexo 4.
313
Pgina 9, Folio 12, anexo 4.
314
Pgina 10, Folio 12, anexo 4. A esta sesin asistieron 146 representantes; no asistieron 19
representantes, 9 con excusa y 10 sin excusa; respecto del representante Orlando Duque se dej
constancia de que falleci y no se ha posesionado su reemplazo (pginas 3-4, folio 12, anexo 4). La
comprobacin de la asistencia se encuentra en los folios 137-134. Las excusas se encuentran en los
folios 142-141, 115-114, 113-112, 111, 110-109, 108-107, 106-105, 104, y 103-102, anexo 2.
315
Pginas 13 y 14, Folio 12, anexo 4. La votacin electrnica y manual se encuentra en los folios 133-
131, anexo 2.

497
Expediente CRF-003

Acto seguido expuso su informe de ponencia el representante River


Franklin Legro Segura, que propona no aprobar el proyecto316. Luego de
la votacin nominal fue negado317.

Luego fueron considerados simultneamente los tres informes de


ponencia restantes pues todos proponan aprobar el proyecto de ley.
Ledas las proposiciones con las que terminaban cada uno, intervinieron
el representante Carlos Arturo Piedrahita, en nombre del ponente Germn
Olano quien no estaba presente en la sesin por estar hospitalizado318, el
ponente Pedrito Tomas Pereira319 y los ponentes David Luna y Carlos
Fernando Motoa320. Estas ponencias fueron aprobadas por votacin
nominal321.

Inmediatamente despus se someti a consideracin el siguiente


articulado, que corresponda al aprobado en la Comisin Primera de la
Cmara de Representantes:

Artculo 1.- Convocatoria. Convocase al pueblo colombiano para que en


desarrollo de lo provisto por los artculos 374 y 378 de la Constitucin
Poltica, mediante Referendo Constitucional decida si aprueba el siguiente

Proyecto de Acto Legislativo

El pueblo de Colombia

Decreta:

316
Pgina 15 y ss, Folio 12, anexo 4.
317
Pgina 21, Folio 12, anexo 4. La votacin fue la siguiente: 88 por el no, 1 por el si. La votacin
electrnica y manual se encuentra en los folios 130-128, anexo 2.
318
Pginas 23-26, Folio 12, anexo 4.
319
Pgina 26-27, Folio 12, anexo 4.
320
Pginas 27-28, Folio 12, anexo 4.
321
Pgina 29, Folio 12, anexo 4. La votacin fue la siguiente: 92 votos por el si, 0 votos por el no.
La votacin electrnica y manual se encuentra en los folios 127-125, anexo 2.

498
Expediente CRF-003

El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica quedar as:

Quien haya ejercido la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido para otro perodo.

Aprueba Usted el anterior inciso:

Si ( )
No ( )
Voto en Blanco ( ).

Artculo 2.- La presente ley rige a partir de la fecha de su


promulgacin322.

Se radic una proposicin por parte del representante Julin Silva


consistente en aadir la palabra completos para que el texto quedara de
sta forma: Quien haya ejercido la Presidencia de la Repblica por dos
perodos constitucionales completos (). Sin embargo, esta no fue
aceptada despus de ser sometida a votacin nominal323. Tambin radic
una proposicin el representante Carlos Fernando Motoa en el sentido de
suprimir la casilla del voto en blanco, que no fue aprobada despus de la
votacin nominal324. Varios representantes propusieron aplazar la
discusin y votacin del proyecto en vista que el CNE y la Registradura
se haban pronunciado en el sentido que los requisitos contemplados en

322
Pgina 30, Folio 12, anexo 4.
323
Pgina 31, Folio 12, anexo 4. El resultado de la votacin fue el siguiente: 93 por el no, 1 por el
si. Cabe sealar que en la publicacin de la Gaceta del Congreso aparece una nota aclaratoria de la
Secretaria de la Cmara en la que indica que la votacin antes transcrita pertenece al audio pero que la
votacin efectiva en listados electrnicos y manuales fue: por el no, 92 votos, por el si, 1 voto. La
votacin electrnica y manual se encuentra en los folios 124-122, anexo 2.
324
Pginas 32-34, Folio 12, anexo 4. La votacin fue la siguiente: Por el si 65, por el no 32. No ha
sido aprobada la proposicin. La votacin electrnica y manual se encuentra en los folios 121-119,
anexo 2.

499
Expediente CRF-003

los artculos 24 y 27 de la LEMP eran de procedibilidad y no se haban


cumplido, no obstante al parecer esta proposicin no fue considerada.325

Una vez negadas las anteriores proposiciones, se someti a votacin


nominal y en bloque el articulado antes trascrito, el cual fue aprobado. El
resultado de la votacin fue: 86 por el s326. Finalmente, se aprob el
ttulo del proyecto Por medio del cual se convoca un referendo
constitucional y se somete a consideracin del pueblo y proyecto de
reforma constitucional- de acuerdo a la ltima votacin por las
mayoras327.

Segn constancia de la Secretaria, a esta sesin asistieron 146


representantes328.

El acta de esta sesin fue aprobada en sesin plenaria del 7 de octubre de


2009, como consta en el acta 209 de 2009 publicada en la Gaceta del
Congreso nmero 1018 del 9 de octubre de 2009329. All se present un
impedimento por parte del representante Luis Eduardo Vanegas debido a
que en esa fecha no estaba posesionado, el cual fue aprobado.

18.- El texto definitivo aprobado en segundo debate por parte de la


Plenaria de la Cmara de Representantes el 17 de diciembre de 2008 fue
publicado en la Gaceta del Congreso nmero 1 del 22 de enero de
2009330.

325
Folio 413 anexo 1.
326
Pgina 35, Folio 12, anexo 4. La votacin electrnica y manual se encuentra en los folios 242-244,
cuaderno de pruebas OPC326/09.
327
Pgina 37, Folio 12, anexo 4.
328
Folio 1065 A, cuaderno de pruebas 308/09 del 8 de octubre de 2009.
329
Folio472, cuaderno de pruebas 308/09 del 8 de octubre de 2009.
330
Folio 11, anexo 4.

500
Expediente CRF-003

El texto aprobado fue el siguiente:

Artculo 1.- Convocatoria. Convocase al pueblo colombiano para que en


desarrollo de lo previsto por los artculos 374 y 378 de la Constitucin
Poltica, mediante Referendo Constitucional decida si aprueba el siguiente

Proyecto de Acto Legislativo

El pueblo de Colombia

Decreta:

Artculo 1. El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica


quedar as:

Quien haya ejercido la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido para otro perodo.

Aprueba Usted el anterior inciso:

Si ( ) No ( )
Voto en Blanco ( ).

Artculo 2.- La presente ley rige a partir de la fecha de su


promulgacin331.

4.3.4. Trmite en la Comisin Primera Constitucional Permanente


del Senado

Segn constancia de la Secretara, la Comisin Primera Constitucional


Permanente del Senado recibi el expediente legislativo del proyecto de

331
Pgina 62, Folio 11, anexo 4.

501
Expediente CRF-003

ley el veintisiete (27) de enero de 2009332. Al proyecto se le asign el


nmero 242 de 2008.

Segn constancia de la Secretara, el diecisis (16) de marzo de 2009 la


mesa directiva de la Comisin Primera del Senado design como
ponentes para primer debate a los senadores:

Eduardo Enrquez Maya Partido Conservador-333


Armando Benedetti Villaneda Partido de la U-
Hctor Heli Rojas Jimnez Partido Liberal-
Elsa Gladys Cifuentes Aranzazu Partido Cambio Radical-
Gustavo Petro Urrego Polo Democrtico Alterntivo-
Samuel Arrieta Buelvas Partido Convergencia Ciudadana-
Jorge Anbal Visbal Martelo Partido de la U-
Jos Daro Salazar Cruz Partido Conservador-334.

Segn consta en la Gaceta del Congreso nmero 367 del veintids (22)
de mayo de 2009, el treinta (30) de marzo de 2009 se realiz una
audiencia pblica en la que intervinieron varios ciudadanos, el Presidente
del Partido Social de Unidad Nacional y algunos senadores y a la que
asisti el vocero del Comit Promotor335.

Se presentaron varios informes de ponencia para primer debate en la


Comisin Primera del Senado:

332
Folio 549, anexo 1.
333
Folio 549, anexo 1.
334
Folio 2 y 9, cuaderno de pruebas OPC-311/09.
335
Folio 4, anexo 6.

502
Expediente CRF-003

(i) El treinta y uno (31) de marzo de 2009 por el senador Gustavo Petro
Urrego336, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso 178 del treinta
y uno (31) de marzo de 2009337. La ponencia propona archivar el
proyecto.

(ii) El tres (3) de abril de 2009 por los senadores Eduardo Enrquez,
Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys Cifuentes, Jos Daro
Salazar y Jorge Visbal338, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso
193 del tres (3) de abril de 2009339. La ponencia propona dar primer
debate al proyecto de ley con la modificacin del texto:

Artculo 1.- El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica


quedar as:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido para otro perodo.

Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )

(iii) El trece (13) de abril de 2009 por el senador Hctor Hel Rojas340, el
cual fue publicado en la Gaceta del Congreso 196 del trece (13) de abril
2009341. La ponencia propona archivar el proyecto.

336
Folios 452-447, anexo 1.
337
Folio 14, pginas 22-24, anexo 4.
338
Folios 478-454, anexo 1.
339
Folio 15, anexo 4.
340
Folios 491-479, anexo 1.
341
Folio 14 A, pginas 1-4, anexo 4.

503
Expediente CRF-003

Como consta en el acta 33 de 2009, publicada en la Gaceta 317 del


catorce (14) de mayo de 2009, en la sesin del catorce (14) de abril de
2009, se hizo la votacin de dos solicitudes presentadas por el senador
Hctor Hel Rojas consistentes en que se hiciera una indagacin
parlamentaria a David Murcia Guzmn342 y al vocero del Comit
Promotor del referendo343. A ellas se aadi una del senador Armando
Benedetti en el sentido de que lo anterior no era obstculo para discutir el
proyecto de ley344. Se present un impedimento por parte del senador
Roberto Gerlein para votar las proposiciones mencionadas en vista de
que un consanguneo suyo colabor econmicamente con la campaa de
recoleccin de firmas de apoyo al referendo345, el cual fue negado346. Las
proposiciones fueron aprobadas347 para ser realizadas a travs de una
Comisin Accidental, la cual se nombr de inmediato348. Al finalizar, se
present una proposicin del senador Juan Fernando Cristo consistente en
escuchar al Presidente del Consejo Nacional Electoral y al Registrador
sobre la financiacin de la recoleccin de firmas para el referendo349, la
cual es aprobada350.

El proyecto fue anunciado en la sesin de la Comisin Primera del


Senado del catorce (14) de abril de 2009, como consta en el acta 33 de
2009, publicada en la Gaceta del Congreso 317 del catorce (14) de mayo
de 2009351. El anuncio se hizo de la siguiente forma:

342
Folio 499-498, anexo 1.
343
Folio 501-500, anexo 1.
344
Folio 496, anexo 1.
345
Folios 487, anexo 1.
346
Folio 14, Pgina 10, anexo 4. La Presidencia abre la discusin del impedimento y cerrada es
sometido a votacin siendo negado constancia de la Secretaria de que el honorable Senador Roberto
Gerlein Echeverra no particip de la votacin y los votos positivos de los honorables Senadores
Hctor Hel Rojas, Parmenio Cuellar y Gustavo Petro.
347
Folio 14, pgina 10, anexo 4.
348
Folio 14, pagina 12, anexo 4.
349
Folio 495, anexo 1.
350
Folio 14, pgina 28, anexo 4.
351
Folio 16, pgina 39, anexo 4.

504
Expediente CRF-003

Por Secretaria se da lectura a los proyectos que por disposicin de la


Presidencia se sometern a discusin y votacin en la prxima sesin
ordinaria:

1. Proyecto de ley nmero 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cmara ()

Siendo las 2:05 p.m., la Presidencia levanta la sesin y convoca para el


da mircoles 15 de abril de 2009, a partir de las 10:00 a.m. ().

En el acta nmero 34 de 2009 de la Comisin Primera Constitucional


Permanente del Senado, correspondiente a la sesin celebrada el quince
(15) de abril de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso nmero 318
del catorce (14) de mayo de 2009, se incluy el proyecto de ley en el
orden del da para ser debatido y aprobado352.

Se presentaron los informes de ponencia en el siguiente orden: (i) la


ponencia del senador Gustavo Petro353, (ii) la ponencia de los senadores
Eduardo Enrquez, Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys
Cifuentes, Jos Daro Salazar y Jorge Visbal354 y (iii) la ponencia del
senador Hctor Hel Rojas Jimnez355.

Una vez presentados los informes de ponencia, se sometieron a votacin


nominal las diferentes proposiciones as: (i) propuesta negativa del
senador Gustavo Petro, la cual fue negada356, (ii) propuesta negativa del
senador Hctor Hel Rojas, que fue negada357 y (iii) la propuesta de dar
primer debate de los senadores Eduardo Enrquez, Armando Benedetti,

352
Folio 19, anexo 4.
353
Folio 19, pginas 3-9, anexo 4.
354
Folio 19, pginas 9-15, anexo 4.
355
Folio 19, pginas 19-28, anexo 4.
356
Folio 19, pgina 15, anexo 4. El resultado de la votacin fue el siguiente Por el si: 7, Por el no:
11, Total votos 18.
357
Folio 19, pgina 43, anexo 4. El resultado de la votacin fue el siguiente Votos por el si: 1, votos
por el no: 12. Total votos 13.

505
Expediente CRF-003

Samuel Arrieta, Elsa Gladys Cifuentes, Jos Daro Salazar y Jorge


Visbal, que fue aprobada. El resultado de la votacin fue el siguiente:
Votos por el si: 12, votos por el no: 1. Total votos: 13 358.

Se present por parte de los responsables de la ponencia mayoritaria una


proposicin sustitutiva consistente en modificar el texto para que quedara
as:

Artculo 1.- El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica


quedar as:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido nicamente para un otro perodo.

Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )359

La proposicin sustitutiva fue aprobada por votacin nominal con el


siguiente resultado: Por el s: 12. Por el no: 1. Total votos: 13360.

Segn certificacin de la Secretara, a esta sesin asistieron 19


senadores361.

Al finalizar la sesin, la Presidencia design como ponentes a los


senadores:

358
Folio 19, pgina 43, anexo 4.
359
Folio 492, anexo 1 y Folio 9, pgina 43-44, anexo 4.
360
Folio 19, pgina 44, anexo 4.
361
Folio 5, cuaderno de pruebas 311/09.

506
Expediente CRF-003

Eduardo Enrquez Maya Partido Conservador-


Armando Benedetti Villaneda Partido de la U
Hctor Heli Rojas Jimnez Partido Liberal-
Elsa Gladys Cifuentes Aranzazu Partido Cambio Radical-
Gustavo Petro Urrego Polo Democrtico Alternativo-
Samuel Arrieta Buelvas Partido Convergencia Ciudadana-
Jorge Anbal Visbal Martelo Partido de la U
Jos Daro Salazar Cruz Partido Conservador362.

Las actas nmero 33 y 34 de 2009 fueron aprobadas en sesin del 28 de


mayo de 2009 como consta en el acta nmero 42 de 2009 publicada en la
Gaceta del Congreso nmero 597 de 2009363.

Segn constancia de la Secretara, el veintiuno (21) de abril de 2009 la


Mesa Directiva de la Comisin adicion como ponentes para segundo
debate a los senadores Luis Fernando Velasco Partido Liberal- y Marco
Alirio Corts Torres Partido de la U-364.

Segn constancia de la Secretara, el veintitrs (23) de abril de 2009 se


llev a cabo la indagacin parlamentaria al seor David Murcia
Guzmn365 y el veintiuno (21) de abril de 2009 se realiz la del vocero
del Comit Promotor del Referendo366.

El texto definitivo aprobado en primer debate por parte de la Comisin


Primera del Senado el quince (15) de abril de 2009 fue publicado en

362
Folio 2, cuaderno de pruebas OPC-311/09.
363
Folio 195, cuaderno de pruebas OPC-311/09.
364
Folio 546, anexo 1 y folio 2 y 10, cuaderno de pruebas OPC-311/09.
365
Folio 546, anexo 1.
366
Folio 547, anexo 1.

507
Expediente CRF-003

primer trmino en la Gaceta del Congreso nmero 242 del veinticuatro


(24) de abril de 2009, sin embargo, en la Gaceta del Congreso 242 Bis
del mismo da se corrigi la publicacin indicando que el texto aprobado
realmente es el siguiente:

Artculo 1.- El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica


quedar as:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro perodo.

Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( )367.

4.3.5. Trmite en la Plenaria del Senado de la Repblica

El veintinueve (29) de abril de 2009 el Secretario de la Comisin Primera


del Senado le envi al Secretario del Senado el expediente legislativo
para que el proyecto siguiera su curso368.

Se presentaron varios informes de ponencia para segundo debate en la


Plenaria:

(i) Por el senador Jos Daro Salazar el cuatro (4) de mayo de 2009369,
el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 270 del cinco (5)

367
Folio 18, anexo 4.
368
Folio 604, anexo 1.
369
Folios 608-606, anexo 1.

508
Expediente CRF-003

de mayo de 2009370. La ponencia propona dar segundo debate al


proyecto.

(ii) El veinticuatro (24) de abril de 2009 por el senador Hctor Hel


Rojas371, publicado en la Gaceta del Congreso No. 242 del 24 de abril
de 2009. La ponencia propona archivar el proyecto372.

(iii) Por los senadores Eduardo Enrquez Maya, Armando Bnedetti,


Elsa Gladys Cifuentes, Samuel Arrieta Buelvas, Jorge Visbal Martelo
y Marco Alirio Cortz el veintinueve (29) de abril de 2009373, el cual
fue publicado en la Gaceta del Congreso 259 del veintinueve (29) de
abril de 2009374. La ponencia propona aprobar el proyecto con el
mismo texto de la Comisin.

(iv) El seis (6) de mayo de 2009 por el senador Gustavo Petro375, el


cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 276 del seis (6) de
mayo de 2009376. La ponencia propona archivar el proyecto.

En la sesin de la Plenaria del Senado del seis (6) de mayo de 2009,


como consta en el acta 48 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
442 del ocho (8) de junio de 2009377, se incluy el proyecto de ley en el
orden del da para ser debatido y aprobado, sin embargo no fue discutido.

Se anunci entonces el proyecto de la siguiente forma:

370
Folio 21A, anexo 4.
371
Folios 603-591, anexo 1.
372
Folio 36, cuaderno de pruebas OPC-309/09 del 9 de octubre de 2009.
373
Folios 590-563, anexo 1.
374
Folio 17, anexo 4.
375
Folios 560-554, anexo 1.
376
Folio 21, anexo 4.
377
Folio 5, anexo 6.

509
Expediente CRF-003

Por instrucciones de la Presidencia de conformidad con el Acto


Legislativo nmero 01 de 2003, por Secretara se anuncian los proyectos
que se discutirn y aprobarn en la prxima sesin.

Seor Presidente el proyecto (sic) para maana son los siguientes:

Proyectos Segundo Debate

Proyecto de ley nmero 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cmara


()

Siendo las 7:15 p.m., la Presidencia levanta la sesin y convoca para el


da mircoles 7 de mayo de 2009, a las 12:00 m.

En la sesin de la Plenaria del Senado del siete (7) de mayo de 2009,


como consta en el acta 49 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
443 del ocho (8) de junio de 2009378, se incluy el proyecto de ley en el
orden del da para ser debatido y aprobado.

Se presentaron los impedimentos de los senadores Roberto Gerlin, Jos


David Name y Martha Luca Ramrez pero su votacin fue aplazada hasta
tanto se constituyera qurum decisorio379.

Enseguida se expusieron las ponencias de los senadores Hctor Hel


Rojas Jimnez380, Gustavo Petro381 y Eduardo Enrquez Maya382.

Luego se hicieron los anuncios de los proyectos que se discutiran en la


prxima sesin, pero no se hizo mencin de este proyecto383.

378
Folio 20, anexo 4.
379
Folio 20, pginas 10-11, anexo 4.
380
Folio 20, pginas 13-22, anexo 4.
381
Folio 20, pginas 22-33, anexo 4.
382
Folio 20, pginas 33-39, anexo 4.

510
Expediente CRF-003

Segn consta en el acta 50 de 2009, correspondiente a la sesin plenaria


del Senado del doce (12) de mayo de 2009, publicada en la Gaceta del
Congreso nmero 535 del treinta (30) de junio de 2009384, el proyecto fue
anunciado de la siguiente forma:

por instrucciones de la Presidencia y de conformidad con el Acto


Legislativo 01 de 2003, por Secretara se anuncian los proyectos que se
discutirn y aprobarn en la prxima sesin.

Si seor Presidente para debatir y votar los proyectos.

Proyectos en Segundo Debate

Proyecto de ley nmero 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cmara


()

Siendo las 12:00 a.m., la Presidencia levanta la sesin y convoca para el


13 de mayo de 2009, a las 2:00 p.m..

En la sesin de la Plenaria del Senado del trece (13) de mayo de 2009,


como consta en el acta 51 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
536 del treinta (30) de junio de 2009385, se incluy el proyecto de ley en
el orden del da para ser debatido y aprobado.

En el trascurso del debate se presentaron varios impedimentos que fueron


negados: (i) el del senador Roberto Gerlin por cuanto un consanguneo
colabor econmicamente para la campaa del referendo386, (ii) el de la
senadora Marta Luca Ramrez en razn de que va a aspirar a la

383
Folio 20, pginas 49-50, anexo 4.
384
Folio 23, anexo 6.
385
Folio 22, anexo 4.
386
Folio 628, anexo 1 y folio 22, pgina 21, anexo 4.

511
Expediente CRF-003

Presidencia de la Repblica387, (iii) el del senador Jos David Name


debido a que una familiar colabor econmicamente para la recoleccin
de firmas388, (iv) el de la senadora Mara Isabel Marulanda en vista de
que su hermana es la embajadora en Alemania389 y (v) el de Oscar Daro
Prez Pineda ya que contribuy con su firma y la de su familia para el
referendo390.

Antes de levantar la sesin el proyecto fue anunciado de la siguiente


forma:

Por instrucciones de la Presidencia y de conformidad con el Acto


Legislativo 01 de 2003, por Secretara se anuncian los proyectos que se
discutirn y aprobarn en la prxima sesin:

Si seor Presidente, los proyectos para debatir y votar en la siguiente


Seccin (sic) Plenaria son los siguientes:

()

Proyecto de ley nmero 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cmara,


por medio de la cual se convoca a un Referendo Constitucional y se
somete a consideracin del pueblo un proyecto de reforma
constitucional.

()

Siendo las 9:05 p.m., la Presidencia levanta la sesin y convoca para el


da martes 19 de mayo de 2009, a las 12:00 m.

387
Folio 625, anexo 1 y folio 22, pgina 22, anexo 4.
388
Folio 626, anexo 1 y folio 22, pgina 22, anexo 4.
389
Folio 624, anexo 1 y folio 22, pgina 22, anexo 4.
390
Folio 623, anexo 1 y folio 22, pgina 25, anexo 4.

512
Expediente CRF-003

En el acta nmero 52 de 2009 de la Plenaria del Senado, correspondiente


a la sesin celebrada el diecinueve (19) de mayo de 2009, publicada en la
Gaceta del Congreso nmero 537 del treinta (30) de junio de 2009, se
incluy el proyecto de ley en el orden del da para ser debatido y
aprobado391. En esta sesin se sometieron a votacin nominal las
diferentes ponencias.

En cuanto a la del senador Hctor Hel Rojas, a la que se uni el ponente


Luis Fernando Velasco, que solicitaba el archivo del proyecto, sta fue
negada. El resultado de la votacin fue Por el si 26 Por el no 60 Total
86392.

En cuanto a la del senador Gustavo Petro, que tambin propona el


archivo, fue negada. El resultado de la votacin fue Por el si 28 Por el
no 58 Total 86393.

Con posterioridad a estas votaciones, se dej constancia del retiro de las


bancadas del Partido Liberal y del Polo Democrtico Alternativo394.

Enseguida, se aprob la ponencia mayoritaria que propona aprobar el


proyecto. El resultado de la votacin fue Por el si 62 Por el no 05 Total
67395.

Las actas 51 y 52 de 2009 fueron aprobadas en sesin plenaria del


Senado del da 8 de septiembre de 2009, como consta en el acta nmero 8

391
Folio 1, anexo 5.
392
Folio 1, paginas 26 y 27, anexo 5.
393
Folio1, pgina 27, anexo 5.
394
Folio 2, pgina 28, anexo 5.
395
Folio 1, pgina 28-29, anexo 5.

513
Expediente CRF-003

de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso nmero 972 del 25 de


septiembre de 2009396.

El texto definitivo aprobado en segundo debate por parte de la Plenaria


del Senado diecinueve (19) de mayo de 2009 fue publicado en la Gaceta
del Congreso nmero 372 del 26 de mayo de 2009397.

4.3.6. Trmite de conciliacin en la Cmara de Representantes

El veintisis (26) de mayo de 2009 lleg el expediente legislativo a la


Cmara de Representantes proveniente del Senado de la Repblica con
el fin de que () siga su curso legal y reglamentario398.

El veintisiete (27) de mayo de 2009 el Secretario de la Cmara le informa


al Presidente de la misma que los textos aprobados por ambas cmaras
presentan diferencias y que es necesario nombrar una Comisin
Accidental para llevar a cabo la conciliacin399.

El 17 de junio de 2009 se designaron a los miembros de la Comisin


Accidental400:

Jos Mara Conde Romero reemplazado por William Vlez


Mesa401
Oscar Arboleda Palacio
Edgar Gmez Romn reemplazado por lvaro Alfrez
Tapias402
396
Folio 3, cuaderno de pruebas OPC002/10.
397
Folio 23, anexo 4.
398
Folio 184, anexo 2.
399
Folio 185, anexo 2.
400
Folio 211 y ss, cuaderno principal 3.
401
Folio 220, cuaderno principal 3.

514
Expediente CRF-003

Carlos Enrique vila Durn reemplazado por Constantino


Rodrguez403
Gustavo Puentes Daz
Miguel ngel Galvis
Telsforo Pedraza reemplazado por Carlos Augusto Celis
Rosmery Martnez Rosales
Dairo Jos Bustillo Gmez
Odn Horacio Snchez Montes de Oca
Carlos Fernando Motoa Solarte
Franklin Legro Segura
Carlos Arturo Piedrahita Crdenas
Pedrito Tomas Pereira Caballero
Heriberto Sanabria Astudillo
Luis Enrique Dussn Lpez
Roy Barreras Montealegre
Jorge Gerlein Echavarra reemplazado por Oscar Gmez
Agudelo404
Germn Nstor Viana Guerrero
David Luna Snchez
Orsinia Polanco Jusayu reemplazada por Mara Isabel Urrutia
Ocoro405
Germn Olano Becerra
Zamir Silva Amn
Silfredo Morales Altamar reemplazado por Gloria Stella Daz
Ortiz406 reemplazada a su vez por Csar Humberto Londoo
Salgado407

402
Folio 310, cuaderno principal 3.
403
Folio 218, cuaderno principal 3.
404
Folio 221, cuaderno principal 3.
405
Folio 217, cuaderno principal 3.

515
Expediente CRF-003

Germn Navas Talero reemplazado por Germn Enrique


Reyes Forero408 reemplazado a su vez por Ren Rodrigo
Garzn Martnez409

El 18 agosto de 2009 se present el informe de conciliacin por parte de


la Comisin Accidental410. Se acogi el texto aprobado por el Senado
debido a que se adecua al propsito de los ciudadanos que firmaron la
iniciativa de referendo, quienes hablan de continuidad o cambio en la
presidencia de la repblica () Y no puede entenderse el concepto de
continuidad reformando la Constitucin para que el presidente Uribe
pueda se candidato a partir del ao 2014.

En este orden de ideas, el texto conciliado fue el siguiente:

Artculo 1.- El inciso primero del artculo 197 de la Constitucin Poltica


quedar as:

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro perodo.

Aprueba usted el anterior inciso?

Si ( )
No ( )
Voto en blanco ( ).

406
Folio 222, cuaderno principal 3.
407
Folio 223, cuaderno principal 3.
408
Folio 215, cuaderno principal 3.
409
Folio 216, cuaderno principal 3.
410
Folio 500, anexo 3.

516
Expediente CRF-003

Ese mismo da se public el informe de conciliacin en la Gaceta 738 de


la Cmara411.

Se anunci la discusin y votacin del informe de conciliacin en sesin


plenaria de la Cmara del da 19 de agosto de 2009 como consta en el
acta 198 de 2009, publicada en la Gaceta nmero 1011 del 7 de octubre
de 2009 de la siguiente forma412:

Se anuncian los siguientes proyectos para la Sesin Plenaria del da 25


de agosto o para la siguiente Sesin Plenaria en la cual se debatan
proyectos de ley o actos legislativos ()

Informes de conciliacin

()

Proyecto de ley nmero 138 de 2008 Cmara, 242 Senado ().

Como consta en el acta 199, publicada en la gaceta No. 989 del 5 de


octubre de 2009, en la sesin plenaria del 25 de agosto de 2009 de la
Cmara se incluy el informe de conciliacin en el orden del da413.

El representante Guillermo Rivera propuso que se excluya del orden del


da el informe de conciliacin del proyecto de ley nmero 138 de 2008
cmara - 242 de 2008 Senado () hasta tanto no cuente con el aval del
Registrador Nacional, la cual fue negada414.

411
Folio 13, cuaderno 4.
412
Folio 225-248, cuaderno principal 3.
413
Folios 65 y ss, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
414
Folio 110, anexo 3 y folios 50-51, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.

517
Expediente CRF-003

En esta sesin se votaron 10 impedimentos y todos fueron negados. Estos


se basaban en que la Corte Suprema de Justicia haba abierto
investigaciones en su contra por haber votado el proyecto de ley sin las
certificaciones del Consejo Nacional Electoral415.

El informe de conciliacin del proyecto se anunci de la siguiente forma:

Se anuncian para el da mircoles 26 de agosto de 2009, o para la


siguiente sesin en la que se debatan Proyectos de ley o de Acto
Legislativo, los siguientes proyectos:

Informe de Conciliacin al Proyecto de ley nmero 138 de 2008


Cmara, 242 de 2008 Senado ().

Como consta en el acta 200, publicada en la gaceta No. 990 del 5 de


octubre de 2009, en la sesin plenaria del 26 de agosto de 2009 de la
Cmara se incluy el informe de conciliacin en el orden del da416.

En sta se votaron 56 impedimentos y todos fueron negados. Estos se


basaban en que la Corte Suprema de Justicia haba abierto
investigaciones en contra de los representantes a la Cmara por haber
votado el proyecto de ley sin las certificaciones del Consejo Nacional
Electoral417.

El informe de conciliacin del proyecto se anunci de la siguiente forma:

415
Folios 439-428, anexo 3, Folios 1180-1178 y 20-10, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de
octubre de 2009 y folio 5, cuaderno de pruebas OPC-326/09.
416
Folios 267 y siguientes, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
417
Folios 427-364, anexo 3, folio 1180, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009 y Folios 259-
202, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.

518
Expediente CRF-003

Se levanta la sesin y se convoca para el prximo martes 1 de


septiembre a las 9:00 a.m., continuando con el orden del da que
llevbamos hoy ()

De conformidad con su orden y de acuerdo al Acto Legislativo, se


anuncia para discusin y votacin para el da martes 1 de septiembre, para
ser discutido y votado, o en la prxima sesin en la que se debatan
proyectos de ley, el informe de conciliacin al Proyecto de ley nmero
138 de 2008 Cmara, 242 de 2008 Senado ().

El treinta y uno (31) de agosto de 2009, el Secretario General del Partido


de la U remiti al Presidente de la Cmara de Representantes la
resolucin 247 del 30 de agosto de 2009 expedida por el Director nico y
el secretario General del mencionado partido418. En ella se acept, desde
la fecha, el ingreso al Partido de los representantes ngel Custodio
Cabrera Bez, Luis Felipe Barrios Barrios, Mara Violeta Nio Morales,
Jos Ignacio Bermdez Snchez y Felipe Fabin Orozco en virtud del
acto legislativo 01 de 2009 que permita a los miembros de cuerpos
colegiados de eleccin popular, dentro de los dos meses siguientes a su
entrada en vigencia, inscribirse en partido distinto al que los haba
avalado sin necesidad de renunciar a la curul y sin incurrir en doble
militancia419.

El representante ngel Custodio Cabrera Bez, la representante Mara


Violeta Nio y el representante Jos Ignacio Bermdez Snchez
solicitaron su ingreso al Partido de la U el 29 de agosto de 2009, con
fundamento en el acto legislativo 01 de 2009, y firmaron el acta de
compromiso420.

418
Folio 1047, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
419
Folio 1046-1045, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
420
Folios 6-8, 12-14 , 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.

519
Expediente CRF-003

Por su parte, el representante Felipe Fabin Orozco Vivas y el


representante Luis Felipe Barrios solicitaron su ingreso al Partido de la U
el 30 de agosto de 2009, con fundamento en el acto legislativo 01 de
2009, y firmaron el acta de compromiso421.

El 1 de septiembre de 2009, el Consejero Presidente y el Consejero


Secretario del Partido Cambio Radical radicaron ante la Secretara de la
Cmara de Representantes el pronunciamiento 027 del 31 de agosto de
2009 proferido por el Consejo de Control tico del mencionado partido,
con el fin de que ste fuera aplicado422.

En esta decisin se sancion con suspensin del derecho al voto, durante


lo que restaba de su perodo, a los siguientes representantes a la Cmara
elegidos con el aval de esa colectividad: ngel Custodio Cabrera Bez,
Mara Violeta Nio Morales, Felipe Fabin Orozco, Edgar Ulises Torres,
Jos Ignacio Bermdez Snchez y Luis Felipe Barrios Barrios423. La
razn de esta sancin era que se tiene por establecido que dichos
Parlamentarios, se pronunciaron [en sesin del 26 de agosto de 2009] en
forma abierta en contra del acuerdo de bancada [del 18 y el 26 de agosto
de 2009], que sent como posicin la de votar aceptando los
impedimentos presentados por varios representantes a la Cmara [en el
trmite de la conciliacin], para votar el proyecto de ley de Referendum
que permitira la eleccin sucesiva y para un tercer perodo consecutivo
del actual Presidente de la Repblica.

El procedimiento para llegar a la decisin se inici el 28 de agosto de


2009, da en el cual se cit, para esa misma fecha, a los mencionados

421
Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.
422
Folio 1064, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
423
Folio 1063-1048, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.

520
Expediente CRF-003

representantes con el fin de escuchar sus versiones sobre lo sucedido,


pero stos no comparecieron424. As mismo, se les convoc a una
audiencia para el 31 de agosto de 2009425 a la que tampoco asistieron426.
Ese mismo da, la vocera del partido en la Cmara de Representantes
remiti al Consejo de Control tico el acta de la reunin de bancada del
da 26 de agosto de 2009 en la que se tom la decisin de aceptar los
impedimentos antes mencionados427, esta ltima se comunic a Luis
Felipe Barrios, Jos Ignacio Bermdez y ngel Custodio Cabrera428 y fue
conocida por Felipe Fabin Orozco, Mara Violeta Nio Morales y Edgar
Ulises Torres429. En la misma fecha se remiti por la certificacin sobre
el sentido del voto de los mencionados representantes en la cual consta
que fue negativo430. Con base en lo anterior, se tom la decisin
antedicha.

El representante ngel Custodio Cabrera431 y el representante Jos


Ignacio Bermdez432 presentaron su renuncia al partido el 28 de agosto
de 2009. Lo mismo hicieron el representante Felipe Fabin Orozco 433 y
el representante Luis Felipe Barrios434 el 30 de agosto de 2009 y la
representante Mara Violeta Nio Morales435 y el representante Edgar
Ulises Torres el 31 de agosto de 2009436. Esta ltima fue aceptada el
mismo da437.

424
Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
425
Folios 16, 21, 24, 30, 34, 39.
426
Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
427
Folios 48 y 77-78 cuaderno de pruebas OPC312/09.
428
Folios 79-81, cuaderno de pruebas OPC312/09.
429
Folio 12, cuaderno de pruebas OPC312/09.
430
Folios 49-76, cuaderno de pruebas OPC312/09.
431
Folio 16, cuaderno de pruebas OPC312/09.
432
Folio 40, cuaderno de pruebas OPC312/09.
433
Folio 22, cuaderno de pruebas OPC312/09.
434
Folio 25, cuaderno de pruebas OPC312/09.
435
Folio 31, cuaderno de pruebas OPC312/09.
436
Folio 36, cuaderno de pruebas OPC312/09.
437
Folio 37, cuaderno de pruebas OPC312/09.

521
Expediente CRF-003

Como consta en el acta 201, publicada en la gaceta No. 991 del 5 de


octubre de 2009, en la sesin plenaria del 1 de septiembre de 2009 de la
Cmara se incluy el informe de conciliacin en el orden del da438.

En la sesin del 1 de septiembre de 2009 se presentaron 34


impedimentos y todos fueron negados. Estos se referan a que la Corte
Suprema de Justicia haba abierto investigaciones en su contra por haber
votado el proyecto de ley sin las certificaciones del Consejo Nacional
Electoral439.

Enseguida se aprob el informe de conciliacin. El resultado de la


votacin fue el siguiente: Si: 85 y No: 5440.

Segn constancia de la Secretara a esta sesin asistieron 157


representantes441.

Como consta en el acta 209, publicada en la Gaceta 1018 del 9 de octubre


de 2009, en la sesin plenaria de la Cmara del 7 de octubre de 2009 se
aprobaron las actas 199, 200 y 201 de 2009, sesiones en las cuales se
discuti y aprob el informe de conciliacin442.

En la sesin anteriormente mencionada, el Presidente de la Cmara Edgar


Alfonso Gmez Romn estim que el pronunciamiento del Partido
Cambio Radical era improcedente y tom la decisin de admitir a los
representantes ngel Custodio Cabrera Bez, Luis Felipe Barrios

438
Folio 196, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
439
Folios 481-440, anexo 3, Folios 8-9, cuaderno de pruebas OPC326/09 y folios 173-148, cuaderno
de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
440
Folio 134, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009. La votacin electrnica y
manual se encuentra en los folios 4-2, anexo 5.
441
Folio 1065 B, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
442
Folio 473, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.

522
Expediente CRF-003

Barrios, Mara Violeta Nio Morales, Jos Ignacio Bermdez Snchez y


Felipe Fabin Orozco a la bancada del Partido de la U en vista de que el
ingreso a ste ltimo se dio primero que la sancin impuesta443.

Segn constancia de la Secretaria de la Cmara, en relacin con el


Representante Edgar Ulises Torres Murillo, por no estar incluido en la
Resolucin 247 del treinta (30) de agosto de 2009 no se tomo ninguna
decisin por parte de la Mesa Directiva, adems, present su renuncia el
da 28 de agosto de 2009 y le fue aceptada por la plenaria el da 01 de
septiembre de 2009444, como consta en la Gaceta del Congreso nmero
991 del 5 de octubre de 2009 en la cual se public el acta 201
correspondiente a la sesin plenaria ordinaria del 1 de septiembre de
2009. La renuncia se debi a la conviccin que me asiste, que haya
posibilidad de una segunda instancia, y el ejercicio al derecho de
contradiccin, prenda de garanta de un debido proceso, en las
diligencia que se siguen en mi contra por la Sala Penal de la Corte
Suprema de Justicia.

4.3.7. Trmite de conciliacin en el Senado

Segn certificacin de la Secretaria, la mesa directiva del Senado design


como conciliadores a los siguientes senadores con base en la
discrecionalidad445:

Eduardo Enrquez Maya


Marco Alirio Cortes
Armando Benedetti

443
Folios 184 y 183, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
444
Folios 183-181, cuaderno de pruebas OPC-308/09 del 8 de octubre de 2009.
445
Folio 190-192, cuaderno principal 3.

523
Expediente CRF-003

Mara Isabel Meja


Juan Carlos Vlez
Jos Daro Salazar
Alirio Villamizar
Juan Manuel Corzo
Hctor El Rojas
Luis Fernando Velasco
Cecilia Lpez
Griselda Janeth Restrepo
Elsa Gladys Cifuentes
Jorge Vlez
Claudia Rodrguez de Castellanos
Gustavo Petro
Luis Carlos Avellaneda
Carlos E. Barriga
Samuel Arrieta
Oscar Daro Prez posteriormente reemplazado por Tulio
Cesar Bernal446
Rufino Crdoba
Alexandra Moreno
Vctor Velsquez
Ernesto Ramiro Estacio
Jess Enrique Piacu

El 18 agosto de 2009 se present el informe de conciliacin por parte de


la Comisin Accidental447 y ese mismo da se public el informe de
conciliacin en la Gaceta 739 del Senado448.

446
Folio 193-194, cuaderno principal 3.

524
Expediente CRF-003

Como consta en el acta 5 de 2009, publicada en la gaceta No. 909 del 16


de septiembre de 2009, en la sesin plenaria del 18 de agosto de 2009 del
Senado se anunci el informe de conciliacin de la siguiente forma:

La Presidencia y de conformidad con el Acto Legislativo nmero 01 de


2003, anuncia los proyectos que se discutirn y aprobarn en la prxima
sesin.

Si seor Presidente, los proyectos para debatir y votar en la siguiente


sesin son los siguientes ()

Proyecto de ley nmero 242 de 2008 Senado, 138 de 2008 Cmara


()

Siendo las 9:50 p.m., la Presidencia levanta la sesin y convoca para el


da mircoles 19 de agosto de 2009, a las 3 p.m.449.

Como consta en el acta 6 de 2009, publicada en la gaceta No. 884 del 11


de septiembre de 2009, en la sesin plenaria del 19 de agosto de 2009 del
Senado se incluy el informe de conciliacin en el orden del da450.

En primer lugar, se votaron dos impedimentos que consistan en tener


parentesco con una embajadora y con la ministra de comunicaciones, los
cuales fueron negados451.

En segundo lugar, se voto nominalmente el informe de conciliacin del


proyecto, el cual se aprob. El resultado fue: 56 por el si y 2 por el no452.

447
Folio 491, anexo 3.
448
Folio 24, anexo 4.
449
Folios 56, cuaderno de pruebas OPC 327/09.
450
Folios 424-486, cuaderno de pruebas OPC 309/09.
451
Folios 447-448, cuaderno de pruebas OPC 309/09 y folio 1-2, cuaderno de pruebas OPC327/09.

525
Expediente CRF-003

En sesin plenaria del Senado del 11 de noviembre de 2009 se aprob el


anterior acta, como consta en el acta 18 de 2009 publicada en la Gaceta
1303 del 15 de diciembre de 2009453. Con esta ltima actuacin finaliz
el trmite de la Ley 1354 de 2009 ante el Congreso de la Repblica.

4.4. Irregularidades identificadas en el trmite de la Ley 1354 de


2009 por la que se convoca al pueblo a un referendo de reforma
constitucional

En este acpite la Corte Constitucional examinar las irregularidades que


tuvieron lugar durante el trmite de la Ley 1354 de 2009 ante el Congreso
de la Repblica de conformidad con la descripcin del procedimiento
legislativo realizada en el acpite precedente y de cara a los cargos
formulados en las intervenciones ciudadanas. Se detendr
especficamente en el anlisis de los siguientes hechos: (i) iniciacin del
trmite legislativo sin la expedicin de la certificacin contemplada en el
artculo 27 de la LEMP, (ii) la modificacin del proyecto de ley por la
plenaria del Senado de la Repblica, (iii) la convocatoria al Congreso de
la Repblica a sesiones extraordinarias por medio del Decreto 4742 de
2008, (iv) el cambio de partido de cinco miembros de la bancada de
Cambio Radical; y determinar si constituyen vicios en el procedimiento
legislativo y si son de naturaleza subsanable. Igualmente se evaluar lo
ocurrido en la sesin plenaria del Senado de la Repblica del siete (7) de
mayo de 2009, en la cual, al efectuarse el anuncio de los proyectos que se
discutiran en la prxima sesin, no se hizo mencin del Proyecto de Ley
242 de 2008 454.

452
Folio 472, cuaderno de pruebas OPC 309/09.
453
Folio 64, cuaderno de pruebas OPC-002/10.
454
Folio 20, pginas 49-50, anexo 4.

526
Expediente CRF-003

4.4.1. Examen sobre el incumplimiento de los requisitos exigidos al


proyecto de iniciativa presentado por el comit de promotores

Entre los posibles vicios procedimentales existentes, se ha sealado


insistentemente por parte de algunos intervinientes que el proyecto de ley
presentado no estuvo acompaado de las certificaciones previstas por los
artculos 24 y 27 de la LEMP, las cuales constituyen requisitos de
cumplimiento ineludible para el inicio del trmite legislativo.

En la primera parte de estas consideraciones se expuso, in extenso, las


razones por las cuales, de la interpretacin de la LEMP, inevitablemente
se concluye la necesidad que el Registrador Nacional del Estado Civil
expida dos certificaciones, una primera, sobre el cumplimiento del
nmero de apoyos ciudadanos mnimo art. 24 LEMP- y, una segunda,
dando fe del cumplimiento de los requisitos exigidos para la realizacin
de los mecanismos de participacin ciudadana, entre ellos el
cumplimiento de los topes de financiacin, tanto globales como
individuales, que en cuanto iniciativa legislativa popular de carcter
ciudadano debieron haberse respetado arts. 27 y 97 LEMP-. Y, adems,
que dichas certificaciones constituyen el acervo documental que debe
haberse presentado, junto con los dems requisitos exigidos por el art.
145 RC y el art. 7 de la ley 819 de 2003, pues stas se entienden parte
integrante de los documentos que deben acompaar al proyecto de
iniciativa presentado ante las cmaras.

Con respecto a la parte fctica, como se explic anteriormente, el diez


(10) de septiembre de dos mil ocho (2008) el Comit de Promotores del
Referendo para la Reeleccin Presidencial, en cabeza de su vocero Luis

527
Expediente CRF-003

Guillermo Giraldo Hurtado, present el proyecto de ley por medio del


cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional ante la
Secretara General de la Cmara de Representantes junto con su
respectiva exposicin de motivos, el cual fue radicado bajo el nmero
138 de 2008455.

Al proyecto de ley y a la exposicin de motivos se adjuntaron los


siguientes documentos:

(i) Un resumen del contenido del proyecto (folio 66, anexo 1)


(ii) Una lista de los integrantes del Comit Promotor (folio 65,
anexo 1).
(iii) Copia de la Resolucin 1896 del 18 de abril de 2008 expedida
por la Registradura Nacional del Estado Civil en la cual
inscribe la solicitud de referendo, debido al cumplimiento de los
requisitos del artculo 12 de la ley 134 de 1994, y dispone la
entrega al Comit Promotor de los formularios para la
suscripcin de apoyos dentro de los quince (15) das siguientes,
con el fin de que, en los seis (6) meses siguientes, recoja un
nmero de firmas no menor al 5% de los ciudadanos inscritos
en el Censo Electoral vigente al momento de la solicitud de
inscripcin (folios 64-63, anexo 1).
(iv) Copia de la remisin a la Registradura del ttulo del referendo,
la exposicin de motivos, el resumen del contenido y el
proyecto de articulado por parte del Comit Promotor con fecha
del 8 de abril de 2008 (folio 61, anexo 1).

455
Folios 72, 70-67, anexo 1.

528
Expediente CRF-003

(v) Copia de la solicitud al Registrador de inscripcin del Comit


de Promotores, hecha el doce (12) de marzo de dos mil ocho
(2008), acompaada del (i) acta de constitucin, (ii) lista de
integrantes (iii) y 260.826 firmas (folios 60-58, anexo 1).
(vi) Copia de la remisin a la Registradura del balance de ingresos
y gastos del proceso de recoleccin de firmas por parte del
Comit Promotor (folio 57-52, anexo 1).
(vii) Copia de la remisin al Consejo Nacional Electoral de ingresos
y gastos por parte del Registrador debido a que se pueden
vislumbrar algunas infracciones al artculo 2 en concordancia
con el artculo 1 de la Resolucin 0067 del 30 de enero de 2008
expedida por ese Consejo. En este documento se indica que
fue entregado en tiempo a la Registradura segn el inciso 2 del
artculo 97 de la ley 134 de 1994 (folio 51-45, anexo 1).
(viii) Copia de la remisin al Registrador de las firmas de apoyo al
referendo por parte del Comit Promotor con fecha once (11) de
agosto de dos mil ocho (2008) (folio 44, anexo 1).
(ix) Copia del documento del diez (10) de septiembre de dos mil
ocho (2008) del Registrador en el que se certifica que se rene
el nmero necesario de firmas de apoyo a la solicitud de
referendo no menos del 5% del censo electoral- (folios 43-40,
anexo 1).
(x) Copia del documento del veintids (22) de abril de dos mil
ocho (2008) en el que la Registradura (i) notifica al Comit
Promotor de la Resolucin 1896 del 18 de abril de dos mil ocho
(2008) mediante la cual el Registrador inscribe la solicitud de
referendo, (ii) enva los formularios para la recoleccin de
apoyos e (iii) informa del plazo de seis (6) meses para la
presentacin de las firmas ante esta entidad (folio 39, anexo 1).

529
Expediente CRF-003

(xi) Copia de la notificacin por parte de la Registradura al Comit


Promotor de la certificacin sobre el cumplimiento del nmero
de firmas de apoyo necesarias de fecha de diez (10) de
septiembre de dos mil ocho (2008) (folio 38, anexo 1).
(xii) Copia de la peticin del Comit Promotor a la Registradura
para que haga constar que las firmas que present () son
tambin suficientes para la convocatoria a un referendo
legislativo () que apruebe la ley que autoriza el referendo
(folios 37-36, anexo 1).
(xiii) Copia de la solicitud de referendo al Registrador por parte del
Gerente de Colombia Primero con fecha de dieciocho (18) de
abril de dos mil ocho (2008) (folio 34, anexo 1).
(xiv) Copia de la Resolucin 1685 del 8 de abril de 2008 de la
Registradura mediante la cual se inscribe el Comit Promotor
del Referendo y su vocero, por cumplir con el nmero de firmas
requeridas para ello (folios 30-28, anexo 1).
(xv) Copia del acta de recibo de las firmas para inscribir el Comit
Promotor por parte de Registradura de fecha doce (12) de
marzo de dos mil ocho (2008) (folio 27, anexo 1).

Entre los documentos presentados encuentra la Corte que solamente


figura una de las certificaciones exigidas por la LEMP, la que da fe del
recaudo de por lo menos un nmero de apoyos equivalente al 5% de los
ciudadanos que integran el censo electoral vigente exigida por el Art. 24
LEMP-. Sin embargo, se echa de menos la certificacin del cumplimiento
de los requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos de
participacin ciudadana, entre otros, los topes, globales e individuales, de
financiacin Art. 27 LEMP-.

530
Expediente CRF-003

En efecto, como se expuso de manera detallada, una interpretacin


sistemtica de los artculos 24 y 27 de la LEMP, lleva a concluir que
estas disposiciones apuntan a que un mecanismo de participacin
ciudadana, mediante el cual se pretende reformar el Texto Fundamental
sea legtimo en una doble dimensin: en cuanto a que tal iniciativa cuente
con un respaldo popular importante y autntico (Art. 24 de la LEMP) y a
que igualmente tales apoyos ciudadanos se hayan alcanzado luego de la
realizacin de una campaa electoral limpia y transparente (Art. 27 de la
LEMP). De manera tal que el artculo 27 de la LEMP se encamina a
asegurar la vigencia de principios constitucionales referentes a la
legitimidad de los mecanismos de participacin democrtica dirigidos a
reformar la Carta Poltica, en punto especficamente a la financiacin de
aqullos.

Ahora bien, en el caso concreto, tal como se narr en el acpite previo, el


Registrador Nacional del Estado Civil no expidi esta certificacin
debido a las irregularidades que se presentaron durante el trmite de la
iniciativa ciudadana relacionadas con la violacin de los topes
individuales y globales de financiacin de este mecanismo de
participacin popular, lo que dio lugar a la posterior investigacin que
inici el CNE. Esta razn pone de relieve el carcter sustancial de la
certificacin en comento porque no es un mero requisito de forma sino
que cumple una finalidad estrechamente relacionada con los principios
constitucionales en juego a saber el de transparencia y el de pluralismo
poltico porque acredita precisamente que estos principios no fueron
vulnerados durante la etapa previa al inicio del procedimiento legislativo.

En esa medida para la Corte este es un vicio que afecta la validez del
trmite legislativo, pues, esta ltima certificacin resulta un elemento

531
Expediente CRF-003

fundamental en la legitimacin del proyecto de iniciativa porque cumple


una finalidad de salvaguarda de la democracia, evitando que mecanismos
de participacin como la iniciativa legislativa se conviertan en
instrumento de grupos que, con el suficiente dinero y sin un lmite en los
recursos que les es posible utilizar, terminen por apropiarse de la
voluntad popular ciudadana en lo que a los mecanismos de participacin
se refiere, desdibujando completamente su esencia como expresin
espontnea de los distintos pareceres de la sociedad.

Esta situacin, sin lugar a duda alguna, desdibuja por completo el


principio democrtico que se aspira concretar a travs de la consideracin
legislativa de una propuesta respaldada por ciudadanos y configura un
vicio de significacin y consecuencias sustanciales dentro del
procedimiento legislativo, por cuanto que sin las dos certificaciones no
existe seguridad para el cuerpo legislativo respecto de la legalidad y por
los especficos requisitos obviados, tambin de la legitimidad de la
propuesta sometida a su consideracin.

La forma de evitar la ocurrencia del mismo habra sido la devolucin del


proyecto por parte del Presidente de la Cmara de Representantes al
representante del comit de promotores para que subsanara la deficiencia
y, una vez cumplido dicho requisito, presentar nuevamente el proyecto de
ley ante la secretara de la respectiva cmara.

Por estas razones, que no son ms que la confirmacin de lo ya


manifestado por la Corte, en el caso ahora estudiado, se corrobora el
acaecimiento de un vicio de procedimiento que, por su significacin y el
momento de su ocurrencia, no puede ser subsanado.

532
Expediente CRF-003

4.4.2. Examen sobre si el cambio realizado a la pregunta modifica


sustancialmente el sentido de la iniciativa aprobada por los
ciudadanos

Gran nmero de intervinientes solicitaron la declaratoria de


inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 con fundamento en la
modificacin que el Congreso introdujo en el texto de la pregunta que
debe someterse a consideracin del pueblo. Estiman que el texto
presentado por la iniciativa ciudadana contena una propuesta en gran
medida diferente a aquella que finalmente aprob el Congreso de la
Repblica. Consideran que la modificacin realizada se trat de una
extralimitacin en la competencia del Congreso y que debe traer como
consecuencia la declaratoria de inexequibilidad de la ley que ahora se
analiza.

Para el Ministerio Pblico, por el contrario, el cambio realizado en la


pregunta no entraa ningn vicio procedimental. Apoya su razonamiento
en el precedente establecido por la sentencia C-551 de 2003, de acuerdo
con el cual el Congreso puede modificar la iniciativa gubernamental en
virtud de la clusula general de competencia, con el nico lmite del
respeto al principio de unidad de materia.

Con base en lo expuesto hasta ahora, se concluye que el cargo que se


formula seala una extralimitacin en el poder de enmienda de las
cmaras legislativas cuando tramitaron el proyecto de ley presentado por
un grupo de ciudadanos.

As, el problema jurdico que se plantea ante la Corte consistir en


determinar si el Congreso de la Repblica se extralimit en su facultad

533
Expediente CRF-003

de enmienda al cambiar el texto original de reforma apoyado por los


ciudadanos.

Antes de abordar esta cuestin es preciso recordar las conclusiones


previamente plasmadas sobre el alcance de las enmiendas durante el
trmite legislativo de un proyecto de ley de convocatoria a un referendo
constitucional de iniciativa ciudadana. Al respecto se seal que:

i. La iniciativa legislativa ciudadana debe entenderse


manifestacin de los principios de soberana popular
artculo 3 de la Constitucin- y democracia participativa
artculo 1 de la Constitucin-, adems de concrecin del
ejercicio del derecho de participacin en poltica por parte
de los ciudadanos (Art. 40 de la CP).
ii. La participacin del Congreso de la Repblica en el proceso
de aprobacin del proyecto que convoca a referendo
reformatorio de la Constitucin debe analizarse en armona
con todos los principios fundamentales y derechos
fundamentales que tienen relevancia en este proceso.
iii. El resultado de esta valoracin gua a la conclusin que
existen lmites a la labor del Congreso, los cuales tienen
fundamento en la proteccin debida a la voluntad ciudadana
manifestada en el texto del proyecto que recibi el apoyo de,
por lo menos, el 5% del censo electoral.
iv. La manifestacin prctica de dichos lmites ser la
imposibilidad de sustituir, suplantar o tergiversar la voluntad
ciudadana manifestada en el proyecto presentado y, por
consiguiente, la imposibilidad de presentar y aprobar

534
Expediente CRF-003

enmiendas que cambien por completo el sentido de lo


apoyado por los ciudadanos.

Por lo tanto durante el trmite legislativo la iniciativa normativa


ciudadana no puede ser alterada de manera sustancial. Hechas las
anteriores precisiones se abordar el examen de la modificacin sufrida
por la nica pregunta contenida inicialmente en la iniciativa sometida al
Congreso de la Repblica, la cual dio origen a la Ley 1354 de 2009.

El proyecto de ley presentado por el comit de promotores propona la


modificacin del artculo 197 CP en el siguiente sentido: Quien haya
ejercido la Presidencia de la Repblica por dos perodos
constitucionales, podr ser elegido para otro perodo; el texto
finalmente aprobado por el Congreso es el siguiente: Quien haya sido
elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos
constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro perodo.

Como se observa, el texto sufri la modificacin del condicionante haya


ejercido por el de haya sido elegido. Cambio en la redaccin que a
juicio de esta Corporacin entraa una variacin fundamental en el
proyecto respaldado por los ciudadanos, pues transforma la propuesta
inicial de aprobar la posibilidad de una segunda reeleccin mediando un
perodo presidencial en una totalmente distinta consistente en una
segunda reeleccin inmediata, es decir, la consulta pasa a ser sobre la
posibilidad de tres perodos consecutivos por parte de una misma persona
a cargo de la Presidencia de la Repblica.

Independientemente del significado que tenga esta posibilidad desde el


punto de vista constitucional y respecto de concretos principios como la

535
Expediente CRF-003

separacin de poderes, el equilibrio entre ellos, la colaboracin armnica,


la supremaca de la Constitucin y los lmites al poder de reforma,
observa la Corte que en el presente caso el cambio afecta la esencia de la
pregunta que debe someterse a consideracin del pueblo, es decir, la
modificacin signific que se cambiara por completo el asunto sobre el
que decidiran los ciudadanos en caso de ser convocado el referendo.

Para aclarar este punto la Corte determinar el significado de cada una de


las disposiciones: la inicial y la que fue producto de la modificacin, con
el fin de demostrar el cambio esencial en el sentido de la pregunta que se
somete al control ciudadano.

El texto respaldado por la iniciativa ciudadana fue el siguiente:

Quien haya ejercido la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, podr ser elegido para otro perodo

Este fue el texto presentado ante el Congreso de la Repblica como


proyecto de ley de iniciativa ciudadana, el cual prevea que quien
quisiera ejercer un tercer perodo como Presidente de la Repblica, es
decir, aspirar a una segunda reeleccin, debera haber ejercido la
Presidencia de la Repblica por dos perodos constitucionales.

El tiempo en que estaba expresado el verbo haya ejercido implicaba que


quien aspirara a un tercer perodo o segunda reeleccin a la Presidencia
de la Repblica debera haber cumplido con el tiempo total de los dos
perodos anteriores, esto es, haberlos ejercido en su totalidad. Sobre esto
existe acuerdo tanto en las intervenciones ciudadanas presentadas a
favor, como en las presentadas en contra de la iniciativa.

536
Expediente CRF-003

Por las caractersticas intrnsecas de nuestro sistema de gobierno


presidencial, las elecciones que proveen el cargo de jefe de Estado y de
Gobierno se realizan sin que el Presidente en ejercicio haya finalizado su
perodo. En efecto, que la eleccin del Presidente se lleve a cabo por los
ciudadanos origina que la eleccin tenga lugar antes de que el Presidente
en ejercicio se haya separado del poder.

Lo anterior tiene una consecuencia trascendental en el alcance de la


reforma propuesta, pues como fue redactada por el comit de promotores
y respaldada por un nmero considerable de ciudadanos, era imposible
que un Presidente aspirara a una segunda reeleccin un tercer perodo
en la Presidencia- de forma continua, esto es, sin que mediara un perodo
presidencial entre el ltimo ejercido y aquel en que se podra presentar
nuevamente como candidato a las elecciones. En otras palabras,
implicaba que un Presidente reelegido en ejercicio de su cargo no podra
ser candidato en las siguientes elecciones presidenciales, de manera que
su nica posibilidad para aspirar a una segunda reeleccin estaba en dejar
transcurrir casi un perodo presidencial entre la finalizacin de su
mandato y su candidatura a la Presidencia de la Repblica. Se tiene
entonces que la propuesta apoyada por los ciudadanos era de segunda
reeleccin pero no inmediata.

La modificacin realizada por el Senado y, finalmente, aprobada por el


Congreso contempla, ya no haber ejercido la presidencia por dos
perodos constitucionales, sino haber sido elegido para ellos.

Quien haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos


perodos constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro
perodo. subrayado ausente en el texto de la ley-

537
Expediente CRF-003

La consecuencia ms directa de dicha variacin es que el Presidente


reelegido por una vez puede aspirar a una segunda reeleccin para el
perodo que sigue a la finalizacin de su segundo mandato. Dicha
modificacin, al contrario que el proyecto originalmente propuesto,
permitira que en la segunda reeleccin se tuviera un candidato
Presidente al igual que en la primera reeleccin y no simplemente un
ciudadano candidato.

Se trata, por lo tanto, de una modificacin con profundas repercusiones


en el esquema de relevo del poder en un Estado con forma de gobierno
presidencial como el colombiano. Un Presidente candidato conlleva la
necesidad de modificar elementos esenciales del sistema electoral:
financiacin, exposicin por los canales pblicos, utilizacin de medios
de transporte de propiedad del Estado que estn asignados al Presidente,
reparto directo de ayudas, subsidios o cualquier mecanismo anlogo que
provengan del erario pblico, aparicin en los medios de comunicacin
de origen privado, entre otros; para garantizar cierto grado de igualdad
entre los candidatos; adems plantea cuestiones de sociologa poltica
que ataen a la utilizacin del poder en beneficio propio, a la posible
influencia que un Presidente con posibilidad de ser elegido durante tres
perodos consecutivos pueda tener en los partidos y movimientos
polticos de oposicin, a la gran diferencia que existe en cuanto a
posibilidades de derrotar en una contienda electoral a un Presidente
candidato y a un candidato expresidente, entre las ms destacables.

Podra argumentarse que muchos de esos aspectos no tienen una relacin


directa con el anlisis jurdico que corresponde hacer a la Corte o,
incluso, que no se encuentran dentro del mbito competencial propio de

538
Expediente CRF-003

este Tribunal, pero en todo caso hacen evidente la gran diferencia


existente entre una eleccin donde participe un Presidente candidato y
aquella en la que participe un candidato expresidente. Tpico que ya
haba sido tratado por esta Corporacin al estudiar el texto del acto
legislativo que aprob la primera reeleccin. Al respecto se expres en
dicha ocasin:

Observa la Corte que la demandante parte de un punto de vista


equivocado, problema que se origina, precisamente, en que no ha asumido
la reforma, y por consiguiente la cuestiona desde el escenario institucional
previo a la misma. En ese escenario, ciertamente, la carrera por la
Presidencia de la Repblica se realiza entre ciudadanos que, en el papel,
estn en igualdad de condiciones. Cualquier ventaja institucional a favor
de uno de ellos, resultara incompatible con el principio de igualdad y lo
desdibujara por completo en el escenario de la eleccin presidencial. As,
permitir la intervencin en poltica de los funcionarios pblicos a favor de
determinado candidato, o el aprovechamiento privilegiado, solo por uno
de los candidatos, de medios de naturaleza pblica, en materia, por
ejemplo, de transporte o de comunicaciones, sera, ciertamente,
incompatible con un modelo que tiene como presupuesto la igualdad de
todos los aspirantes a la presidencia. No obstante, los argumentos se
quedan en el nivel de la incompatibilidad y no se proyectan en el plano de
la sustitucin o supresin del principio de igualdad.

En el nuevo esquema producto de la reforma, sin embargo, la contienda


electoral por la presidencia ya no se da, necesariamente, entre ciudadanos
iguales, porque, en ocasiones, uno de los aspirantes puede ser el propio
Presidente de la Repblica. En ese contexto el anlisis de igualdad ya no
puede ser el mismo, porque, por definicin, los candidatos no estn en
igualdad de condiciones. Tal desigualdad, sin embargo, no implica, per
se, una supresin del principio de igualdad en general, ni aplicado al
proceso de eleccin presidencial. Se trata de un cambio de modalidad en
la operacin del sistema de gobierno presidencial. En ese escenario, no se

539
Expediente CRF-003

convoca al pueblo para que, de entre un conjunto de ciudadanos elija al


nuevo Presidente, sino para que, en caso de que se aspire a la reeleccin,
se pronuncie sobre si quiere que el actual presidente siga en el cargo por
un perodo ms, o prefiere elegir a un candidato que plantee una
alternativa poltica. Se trata de una modalidad distinta en la cual,
ciertamente el Presidente tiene las ventajas que se derivan de su condicin
de mandatario, entre las cuales, como se hace en la demanda, pueden
mencionarse su influencia en la destinacin del gasto pblico, o su
permanente exposicin pblica como resultado de sus actos de gestin o
del contacto que debe mantener con la ciudadana y del ejercicio del
liderazgo al que est obligado. Pero, por las mismas razones, el presidente
en ejercicio tambin enfrenta desventajas frente a eventuales
competidores. Debe asumir el inevitable desgaste del gobierno; se le
valora por su gestin, no por sus promesas, o puede verse afectado por el
costo de medidas impopulares pero necesarias, que adopta como
gobernante.

Es claro que la posibilidad de reeleccin inmediata plantea la necesidad


de permitir que quienes estn en el gobierno asuman una posicin poltica
para promover el proyecto de reeleccin. El Presidente en ejercicio o el
Vicepresidente, cuando sea el caso- debe tener la posibilidad de presentar
su opcin poltica, destacando los elementos de su gestin que le sirven
de soporte, as como los correctivos que se estimen necesarios.
(subrayado fuera de texto)456

Los apartes trascritos resaltan la gran diferencia que existe en una


contienda electoral en la que pueda participar un presidente candidato y
aquella en la que concurre un candidato expresidente. Diversas razones
tales como la necesidad de un marco normativo que garantice
condiciones razonables de igualdad entre los candidatos, la influencia
que el poder presidencial tiene en el ejercicio de las funciones por parte

456
Sentencia C-1040 de 2005. S. V. Alfredo Beltrn Sierra, Jaime Araujo Rentera, Jaime Crdoba
Trivio, S. P. V. Humberto Sierra Porto.

540
Expediente CRF-003

de los rganos de poder, la dinmica funcional del Estado con un


Presidente con expectativa de estar tres perodos constitucionales en
ejercicio del cargo, el papel de la oposicin en un escenario que permita
el ejercicio del poder presidencial por 12 aos consecutivos, entre otras
permiten arribar a la conclusin planteada.

Los argumentos antes mencionados y la jurisprudencia existente al


respecto apoyan la conclusin que en este caso se trata de una
modificacin sustancial a la pregunta apoyada por el cinco por ciento de
los ciudadanos -5%- inscritos en el censo electoral y presentada para su
trmite al Congreso de la Repblica. La diferencia esencial radica en que
el texto presentado originalmente propone la reeleccin mediata y el
finalmente aprobado la inmediata, lo cual tiene repercusiones en los
principios sustanciales que inspiran el proyecto, haciendo inconciliable
una y otra propuesta de reforma constitucional.

Ahora bien, distintas razones se han esgrimido para tratar de justificar la


variacin del texto que recibi el apoyo ciudadano. As, tanto el
Ministerio Pblico como algunos intervinientes han sostenido que los
cambios introducidos simplemente recogieron la voluntad popular, la
cual siempre se dirigi a apoyar la reeleccin presidencial inmediata.
Empero esta Corporacin no puede acoger esta postura pues se apoya en
un criterio cuestionable desde el punto de vista de la hermenutica
jurdica, cual es interpretar la voluntad de los ciudadanos a partir de una
fuente distinta del texto por ellos respaldado o incluso en abierta
contraposicin a ste.

En efecto, en este caso no se trata de un texto normativo susceptible de


diversas interpretaciones debido a su ambigedad semntica o

541
Expediente CRF-003

gramatical, razn por la cual el intrprete decide indagar en la voluntad


del legislador para fijar su significado. El evento bajo estudio es
completamente diverso, pues un texto claro que no daba lugar a
discusiones interpretativas, fue alterado sustancialmente, so pretexto de
consultar la verdadera voluntad de los ciudadanos que apoyaron la
iniciativa normativa, se trata de una extrapolacin del criterio psicolgico
o histrico con una finalidad totalmente diversa a sus usos habituales en
la teora de la interpretacin, que por lo tanto resulta altamente
cuestionable como justificacin de la modificacin introducida al texto
originalmente presentado al Congreso. A lo anterior se aade la
imposibilidad de develar cul era la intencin de los ciudadanos que
suscribieron la iniciativa sometida al Congreso, precisamente por el
carcter heterogneo y plural del pueblo colombiano, que imposibilita
condensar en una sola voluntad los ms de cinco millones de apoyos
recibidos por esta.

La Corte tambin rechaza la interpretacin defendida por algunas


intervenciones, entre ellas la del ciudadano Edmundo del Castillo
Restrepo, Secretario Jurdico de la Presidencia de la Repblica, de
acuerdo con la cual el cambio de pregunta tiene fines eminentemente
temporales y por lo tanto no signific una modificacin sustancial.
Resulta pertinente en este punto trascribir un aparte de dicha
intervencin:

En la nueva redaccin, segn la cual podr aspirar a otro perodo


presidencial quien haya sido elegido a la Presidencia por dos perodos
constitucionales, aclara nicamente la aplicacin de la norma, pero no su
contenido temtico. Con la modificacin, no habr duda que el ejercicio
de la norma no se difiera hasta el 2014 sino que pueda ser aplicable en el

542
Expediente CRF-003

2010. Como se observa, la modificacin de la norma tiene efectos


meramente temporales y sus cambios son simplemente aclaratorios.

La nueva redaccin tiene efectos mucho ms amplios y profundos que la


simple aplicacin en el tiempo de la eventual reforma a la Constitucin.
Si bien es cierto que con fundamento en el nuevo texto la reforma
constitucional podra aplicarse a partir de las siguientes elecciones
presidenciales, esto es las que se celebrarn en el ao 2010, este factor
resulta una simple consecuencia colateral del verdadero cambio, que,
como se dijo, consiste en avalar la posibilidad de una segunda e
inmediata reeleccin del Presidente de la Repblica cuyas implicaciones
exceden el marco temporal de la eleccin, como ya fue ampliamente
expuesto.

Por otra parte, esta defensa de la modificacin introducida al texto que


recibi los apoyos ciudadanos en el sentido de afirmar que se trata de una
mera precisin temporal de su aplicacin parece partir del supuesto que
la reforma constitucional tiene un destinatario especfico, esto es, el
actual Presidente de la Repblica, pues da a entender que la
modificacin fue introducida con la finalidad de permitirle participar en
las elecciones que tendrn lugar en el ao 2010. En consecuencia, la
justificacin esbozada por el Secretario Jurdico de la Presidencia de la
Repblica, en lugar de explicar la constitucionalidad de la variacin del
texto normativo durante su trmite en el Senado, lo que hace es
introducir complejidades adicionales en torno a su constitucionalidad,
porque lleva directamente a la cuestin de que el artculo primero de la
Ley 1354 de 2009, tal como qued finalmente redactado, convoca a un
referendo constitucional dirigido a favorecer a un sujeto especfico, el
Presidente lvaro Uribe Vlez, lo que en principio parece contradecir la

543
Expediente CRF-003

naturaleza propia de este mecanismo de participacin popular, cuya


finalidad no es concitar apoyos en torno a una figura pblica. Cuestin
que por su trascendencia habr de ser abordada de manera ms detallada
posteriormente.

Una vez constatado que el texto original de la iniciativa normativa que


recibi los respaldos ciudadanos fue modificado sustancialmente durante
el trmite legislativo, resta por establecer las consecuencias que se
derivan de esta modificacin.

Como se expres al hacer referencia al procedimiento legislativo, cuando


se trata de una ley de iniciativa popular la facultad de enmienda del
Congreso, que es expresin de los principios de representacin
democrtica, decisin mayoritaria, pluralismo poltico y publicidad, debe
compaginarse con el principio de democracia participativa y con un
derecho fundamental, pues los ciudadanos al tomar parte en la
presentacin de un proyecto de ley de su iniciativa ejercen su derecho de
participacin democrtica numeral 2 artculo 40 de la Constitucin-.

Al tener en cuenta el principio de democracia participativa y el derecho


fundamental de participacin en el ejercicio del poder poltico debe
concluirse que la facultad para proponer enmiendas por parte de los
congresistas se encuentra disminuida en comparacin con las ocasiones
en que no es un proyecto de origen ciudadano el que se debate.

En efecto, la regla general es que el Congreso, en ejercicio de su calidad


de representante del soberano y como rgano que adopta sus decisiones
con base en el principio democrtico, puede introducir las enmiendas que
considere necesarias a un proyecto de ley, incluso si stas lo modifican

544
Expediente CRF-003

sustancialmente pues afectan sus principios, espritu o proponen un texto


alternativo al presentado art. 161y 179 RC-.

Sin embargo, en el caso bajo estudio el anlisis debe incluir todos los
elementos constitucionales involucrados, en cuanto estn en juego
principios constitucionales y derechos fundamentales recogidos en la
Carta Poltica.

As, la respuesta al problema jurdico planteado no puede ignorar: (i) que


el artculo 378 de la Constitucin limit la titularidad de la iniciativa de
la ley que convoca a referendo de reforma constitucional al Gobierno y a
los ciudadanos, excluyendo dicha facultad del mbito competencial
reconocido al Congreso; (ii) el porcentaje de apoyo ciudadano requerido
es alto y, por consiguiente, debe reconocerse toda la significacin que
tiene dentro del proceso de decisin democrtica la participacin del
pueblo, aunque ste funja como poder constituido y (iii) que los
ciudadanos no tienen oportunidad de manifestar su parecer respecto del
acuerdo o desacuerdo con las modificaciones introducidas por el
Congreso, ni siquiera cuando las mismas son sustanciales. Aspectos que
fueron desarrollados in extenso previamente.

Por estas razones la Corte considera que en los casos de iniciativa


legislativa popular el Congreso no puede modificar sustancialmente el
proyecto presentado por los ciudadanos. En la prctica esto implicara
que se discutiera y eventualmente se aprobara otro proyecto, y no el
presentado por los titulares de la iniciativa. De esta forma se falseara la
facultad reconocida al cinco por ciento del censo electoral vigente y el
Congreso se arrogara una competencia que la Constitucin

545
Expediente CRF-003

expresamente le neg, cual fue la de tener iniciativa legislativa en


materia de convocatoria al referendo constitucional.

La legitimidad democrtica y la aplicacin del principio democrtico en


el procedimiento interno de toma de decisiones no son suficientes para
defender la potestad del Congreso para modificar sustancialmente el
proyecto de ley, pues, como se explic en su momento y ahora se reitera,
en la prctica dicha facultad sera equivalente a reconocerle un poder de
iniciativa ya que las enmiendas por regla general deben entenderse como
algo accesorio del objeto a modificar y la Constitucin niega
expresamente dicha facultad al rgano legislativo.

Esta conclusin resulta reforzada por la imposibilidad fctica y jurdica


en que se encuentran los ciudadanos para manifestar su visto bueno
respecto de las modificaciones introducidas por el Congreso. En efecto,
no existe una posibilidad de ratificacin o acuerdo con la modificacin al
estilo coadyuvancia gubernamental, como la reconocida por el
pargrafo del artculo 142 RC en los casos en que se presenten proyectos
que desconozcan la iniciativa exclusiva del Gobierno en ciertas materias;
tampoco podra asumirse que el parecer de los ciudadanos lo expresa el
Comit de Promotores, pues ste no es el titular de la iniciativa y no
podra asumirse que tiene un poder de representacin, mxime para un
asunto tan delicado como el cambio sustancial del proyecto respaldado
por el 5% del censo electoral vigente; finalmente, los ciudadanos no
estn presentes durante el desarrollo del procedimiento legislativo, como
s lo est el Gobierno, el cual tiene gran capacidad de actuacin a lo largo
del trmite del proyecto, como ha sido demostrado en las dos ocasiones
en que se ha aprobado una ley que convoca a referendo constitucional.

546
Expediente CRF-003

Las consideraciones anteriormente expuestas permiten concluir lo


siguiente:
i. El texto que recibi el apoyo de ms del 5% de los
ciudadanos que integran el censo electoral vigente
preguntaba sobre la reforma a la Constitucin, en el sentido
de permitir la segunda reeleccin del Presidente de forma
mediata.
ii. El articulado aprobado por el Congreso de la Repblica
pregunta a los ciudadanos sobre la reforma a la
Constitucin, en el sentido de permitir la segunda reeleccin
del Presidente de forma inmediata.
iii. Esta modificacin tiene un carcter sustancial, pues el texto
plasmado en la ley contempla un supuesto completamente
distinto al que recibi inicialmente el apoyo popular.
iv. Al realizar una modificacin sustancial el Congreso excedi
las limitaciones que el principio de democracia participativa
le impone a su labor respecto de los proyectos de ley de
iniciativa ciudadana.

De esta forma queda demostrada la existencia de un vicio de


procedimiento por extralimitacin del Congreso en la facultad de
enmienda, que desconoce la voluntad popular manifestada en la
iniciativa legislativa ciudadana.

4.4.3. Los principios de identidad y consecutividad en el trmite de la


Ley 1354 de 2009

De acuerdo con lo concluido en el acpite anterior, cuando se trata de


leyes de convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa popular,

547
Expediente CRF-003

la posibilidad de introducir modificaciones por parte del Congreso de la


Repblica se encuentra limitada en virtud de la proteccin que debe
garantizarse al principio de democracia participativa y al derecho
fundamental de participacin poltica de ms del cinco por ciento de
ciudadanos que conforman el censo electoral vigente.

Las particularidades del presente caso crean un contexto de anlisis


diferente respecto de los principios de identidad y consecutividad en el
trmite legislativo. La razn de la distincin, como qued manifestado al
explicar el procedimiento legislativo propio de este tipo de leyes, radica
precisamente en la necesidad de tomar en consideracin el principio de
democracia participativa en conjunto con el ejercicio del derecho de
participacin poltica de los ciudadanos, a los que tantas veces ya se ha
hecho alusin.

Se tiene entonces que los pronunciamientos previos acerca del principio


de identidad y consecutividad457, incluso la sentencia C-551 de 2003, no
son completamente aplicables en el presente estudio, pues ninguno se
ocupaba de una ley de iniciativa ciudadana sobre el cual el Congreso de
la Repblica tuviera restringida la facultad de iniciativa. En otras
palabras ninguna de las decisiones anteriores recae sobre una iniciativa
que involucra la actuacin de principios y derechos fundamentales, la
cual, adems, trata sobre un tema respecto del cual el Congreso carece de
titularidad para presentar proyectos de ley, en virtud del propio texto
constitucional. Por esta simple, pero contundente razn, se puede afirmar
que no existe precedente jurisprudencial exactamente aplicable al
presente asunto.
457
Sobre el alcance de los principios de identidad y consecutividad en el trmite legislativo pueden
consultarse las sentencias C-226 de 2004, C-724 de 2004, C-706 de 2005, C-754 de 2004, C-801 de
2003, C-839 de 2003, C-1113 de 2003, C-1056 de 2003, C-1147 de 2003 y C-1152 de 2003, 1092 de
2003, C-312 de 2004, C-313 de 2004, C-370 de 2004, C-372 de 2004, C-208 de 2005, entre otras.

548
Expediente CRF-003

En esta oportunidad los principios de identidad y consecutividad se


manifiestan con la misma naturaleza, aunque con diferente intensidad,
pues debido a las limitaciones del poder de enmienda, al Congreso le est
vedado, en cualquier etapa del trmite legislativo alterar sustancialmente
el texto de la iniciativa legislativa ciudadana. En consecuencia, la
modificacin sustancial de la iniciativa normativa ciudadana, en
cualquier etapa del procedimiento legislativo, implica la vulneracin del
principio de identidad, y dependiendo de la etapa del trmite legislativo
en que aquella haya tenido lugar puede acarrear a su vez la trasgresin
del principio de consecutividad.

En efecto, cuando el proyecto presentado para el estudio de las cmaras


proviene de una iniciativa legislativa vedada para el Congreso, el
principio de identidad adquiere un significado especial, que se deriva de
la interpretacin armnica y sistemtica de la Constitucin, de acuerdo
con la cual, puesto que las enmiendas realizadas por el rgano legislativo
no pueden ser de aquellas que afecten sustancialmente los principios que
el proyecto involucra, la identidad del mismo no puede entenderse
simplemente como la no inclusin de temas nuevos, sino que apunta a la
conservacin de su ncleo sustancial, es decir, de aquellos aspectos sin
los cuales no podra decirse que se trata del mismo proyecto presentado
por los ciudadanos. As mismo, el principio de consecutividad exige que
la iniciativa ciudadana sufra cuatro debates durante su trmite en el
Congreso, sin que pueda ser alterada sustancialmente a lo largo del
procedimiento legislativo.

De los razonamientos anteriormente expuestos se deduce que en el


procedimiento de elaboracin de la Ley 1354 de 2009 resultaron

549
Expediente CRF-003

vulnerados tanto el principio de identidad como el de consecutividad


como se detalla a continuacin.

En primer lugar, como se demostr en el acpite anterior, el cambio


introducido al proyecto fue de tal envergadura, que su aprobacin no
respet el principio de identidad exigido por el artculo 157 C.P. En
efecto, la modificacin introducida por el Senado trastoc por completo
el proyecto de ley que recibi el apoyo ciudadano, pues termin por
someter a la votacin popular una segunda reeleccin en condiciones
radicalmente diferentes a la propuesta inicialmente.

Por otra parte, la exigencia del artculo 157 de la Constitucin tiene


sentido en cuanto intenta proteger a la discusin parlamentaria de la
premura y la superficialidad, pues obliga a que todos los temas incluidos
en un proyecto de ley que pretenda convertirse en ley deben haber sido
discutidos y aprobados en los cuatro debates que debe superar el
proyecto. De esta forma se protege el principio democrtico, ya que su
discusin en cuatro debates garantiza la posibilidad de participacin y
expresin por parte de todos los grupos con asiento en el Congreso,
especialmente los grupos minoritarios.

Por esta razn la modificacin sustancial del proyecto no implica


simplemente el exceso en las facultades del Congreso en contravencin
del artculo 378 de la Constitucin-, sino que el haberlo hecho una vez
transcurridos dos de los debates requeridos hace que el proyecto
aprobado nicamente haya recibido dos debates los realizados en
comisin primera y en la plenaria del Senado-. Por este motivo, adems,
no era posible someter el desacuerdo a la comisin de conciliacin,

550
Expediente CRF-003

rgano interno que no tiene competencia para reemplazar a ninguna de


las instancias previstas para la realizacin de los cuatro debates.

Esta ltima razn, ntimamente ligada a los argumentos consignados al


inicio, es la que completa el anlisis, pues deja ver, adems del cambio
sustancial del proyecto principio de identidad-, un incumplimiento de la
exigencia de que el proyecto supere los cuatro debates principio de
consecutividad-, argumentos, ambos, sumamente cercanos.

Concluye entonces la Corte que en el presente caso fueron desconocidos


los principios de identidad y consecutividad durante el trmite legislativo
de la iniciativa normativa ciudadana, vicio insubsanable que acarrea la
inconstitucionalidad de la ley.

4.4.4. La convocatoria a sesiones extraordinarias

Uno de los vicios recurrentemente alegados por los intervinientes


consiste en la forma en que el Gobierno convoc a sesiones
extraordinarias. La convocatoria a stas, de acuerdo con el artculo 138
de la Constitucin, debe hacerse por el Gobierno y, exclusivamente, para
discutir los temas que ste seale. La Ley 5 de 1992 complementa la
norma constitucional al establecer que las sesiones son convocadas
estando en receso constitucional el Congreso y para el ejercicio de
atribuciones limitadas.

Alegan algunos intervinientes que, debido a que las sesiones


extraordinarias se citaron mientras estaba el Congreso en funcionamiento
ordinario y no en receso, como, a su juicio, ordena el artculo 85 de la
Ley 5 de 1992, se vulner el artculo 151 de la Constitucin, que dispone

551
Expediente CRF-003

el sometimiento de la actividad de las cmaras legislativas a las


disposiciones de la ley orgnica de reglamento del Congreso.

Estiman que el incumplimiento del mandato reglamentario, y por esta va


del precepto constitucional, implica la falta de validez de la sesin as
citada y, por tanto, su carencia absoluta de efectos, de acuerdo con el
artculo 149 CP. El efecto inmediato sera la nulidad de la votacin
llevada a cabo en dicha sesin, lo que a su vez tendra como
consecuencia que lo realizado por el Senado careciera tambin de valor
jurdico alguno, por cuanto esta Cmara slo podra actuar una vez
hubiese sido aprobado el proyecto de ley por la plenaria de la Cmara de
Representantes.

Adicionalmente, argumentaron que el Decreto mediante el cual se


convoc a sesiones extraordinarias fue entregado a la Imprenta Nacional
a las 19 horas con 45 minutos del 16 de diciembre de 2008, y que su
proceso de impresin en el Diario Oficial n. 47205 culmin a las 16
horas y 44 minutos del siguiente da, esto es el 17 de diciembre de 2008.
Circunstancia, que segn los intervinientes, demuestra que, adems de
ignorar las normas respecto de las condiciones de convocatoria, tambin
se desconocieron las exigencias de publicidad de las normas jurdicas en
un Estado democrtico de derecho. Igualmente plantearon que el
requisito de publicidad no se cumpla con la entrega del Decreto en
cuestin al Presidente de la Cmara de Representantes, puesto que la
convocatoria a sesiones extraordinarias se hizo respecto de todo el
Congreso y no slo de esta cmara.

Finalmente, consideran que se incumpli el requisito de publicidad


respecto de los ciudadanos, quienes no tuvieron oportunidad de enterarse

552
Expediente CRF-003

acerca de la reunin de la Cmara de Representantes en sesiones


extraordinarias.

Los intervinientes que defienden la constitucionalidad del trmite de


referendo argumentan que el requisito de publicidad se cumpli, por
cuanto se trata de un acto administrativo de carcter particular, ya que su
destinatario, lejos de ser el pblico en general, fue el Congreso de la
Repblica, el cual tuvo noticia del Decreto 4742 de 2008 el 16 de
diciembre del mismo ao; adicionalmente, que el Decreto en mencin
fue publicado en el Diario Oficial 47205 de fecha 16 de diciembre de
2008; y, finalmente, que no debe confundirse la publicacin del diario
oficial con la hora y fecha en que subi dicha informacin a la pgina
web de la Imprenta Nacional, lo cual s ocurri el 17 de diciembre a las
16 horas 44 minutos. Por estas razones algunos de los intervinientes
consideran que no se incumpli el requisito de publicidad, postura
compartida por el Ministerio Pblico.

Corresponde por lo tanto a la Corte determinar si en el proceso de


elaboracin de la Ley 1354 de 2009, las sesiones extraordinarias fueron
convocadas con observancia de las condiciones constitucionales y
reglamentarias previstas para estos casos. Con este objetivo debe la Corte
analizar, en primer lugar, si el llamado a sesiones extraordinarias debe
realizarse cuando el Congreso se encuentra en receso; y, en segundo
lugar, determinar si en el caso particular se dio cumplimiento a las
exigencias del ordenamiento jurdico.

4.4.4.1. La convocatoria a sesiones extraordinarias

553
Expediente CRF-003

Respecto de las sesiones extraordinarias del Congreso de la Repblica la


Constitucin, en el artculo 138, prev:

Tambin se reunir el Congreso en sesiones extraordinarias, por


convocatoria del Gobierno y durante el tiempo que ste seale.

El Reglamento del Congreso sobre el particular establece en su artculo


85:

Son sesiones extraordinarias las que son convocadas por el Presidente de


la Repblica, estando en receso constitucional el Congreso y para el
ejercicio de atribuciones limitadas.

La lectura de las dos disposiciones permite extraer los contenidos


normativos que de ellas se desprenden:

i. El Congreso podr reunirse en sesiones realizadas en


momentos que estn fuera del calendario legislativo
ordinario.
ii. Para la reunin vlida en sesiones extraordinarias debe
mediar convocatoria del Gobierno.
iii. El Congreso podr sesionar de forma extraordinaria
nicamente durante el tiempo que determine el Gobierno.
iv. Las atribuciones que el Congreso ejerza en desarrollo de
dichas sesiones son limitadas, pues se supeditan a la agenda
determinada por el Gobierno, excepto en materia de control
poltico, funcin que puede ejercer en cualquier tiempo.

El punto conflictivo en la regulacin del Reglamento del Congreso radica


en determinar el momento en que las mismas pueden ser convocadas por

554
Expediente CRF-003

el Gobierno. Algunos de los intervinientes sostienen que la convocatoria,


al igual que la reunin, slo puede hacerse cuando el Congreso se
encuentre en receso. Una segunda interpretacin defiende que la
exigencia del reglamento se hace respecto del momento de reunin del
Congreso y no del momento en que se expide el decreto por medio del
cual se convocan dichas sesiones.

Una interpretacin literal del artculo 85 del Reglamento del Congreso no


resuelve la cuestin porque la expresin estando en receso
constitucional el Congreso es ambigua y puede ser objeto de distintas
comprensiones. Por un lado puede ser entendida en el sentido que la
convocatoria debe hacerse una vez el Congreso entre en receso, pero
tambin admite la comprensin que las sesiones extraordinarias tienen
lugar a partir del momento en que el Congreso entre en receso.

Siendo este el escenario de anlisis, la Corte debe optar por la


interpretacin que sea ms respetuosa del ordenamiento jurdico y de los
principios constitucionales que guan el actuar parlamentario. En esa
medida se preferir aquella que entiende que el llamado a sesiones
extraordinarias puede hacerse en cualquier momento, es decir, incluso
durante el perodo de sesiones ordinarias del Congreso; lgicamente,
tambin podr hacerse su convocatoria cuando el Congreso se encuentre
en receso.

Estos y no otros son los requisitos que ha entendido exigibles la


jurisprudencia de la Corte Constitucional, la cual se ha pronunciado al
respecto. En este sentido la sentencia C-565 de 1997458 seal:

458
Se examinaba la constitucionalidad de la Ley 365 de 1997 en cuyo trmite segn el demandante se
haba desconocido distintos preceptos constitucionales y legales que rigen el procedimiento legislativo.

555
Expediente CRF-003

Las sesiones extraordinarias se efectan, en cambio, no por la iniciativa


y el impulso de los congresistas ni por derecho propio, sino, por fuera del
tiempo de las ordinarias, por la convocacin que haga el Ejecutivo
mediante decreto, y, en tal evento, el Congreso nicamente puede
ocuparse en el estudio y decisin de aquellos asuntos que el Presidente
seale en el Decreto convocatorio, sin perjuicio del control poltico que,
por expresa disposicin del artculo 138 de la Carta, "podr ejercer en
todo tiempo".

Es lgico que el llamado del Gobierno al Congreso en estas ocasiones


tenga que ver, entre otros temas, con la necesidad de que inicie, prosiga o
culmine un proceso legislativo -no as uno sobre reforma constitucional,
por mandato perentorio del artculo 375 de la Carta, ni acerca de ley
estatutaria, reservada al trmino de una sola legislatura segn el artculo
153 C.P.- y, por supuesto, los debates que se tramiten y las decisiones que
se voten durante las sesiones extraordinarias, mientras observen las dems
disposiciones constitucionales y reglamentarias, tienen plena validez y
concurren eficientemente a la formacin de la ley.

Como puede verse la exigencia de realizarse por fuera del tiempo de


sesiones extraordinarias no se predica del momento en que se convocan,
sino del momento para el cual se convocan, dando mejores y mayores
posibilidades de planeacin de la agenda legislativa por parte del
Gobierno y de lograr acuerdos para su realizacin con los miembros del
Congreso, pues stos se encontrarn en desarrollo de su labor legislativa.

Siendo sta la interpretacin que acoge la Corte Constitucional, se


encuentra que no se incurri en vicio procedimental alguno por haber
citado a sesiones extraordinarias cuando el Congreso aun estaba
sesionando de manera ordinaria.

4.4.4.2. La publicacin del Decreto 4742 de 2008

556
Expediente CRF-003

Exclusivamente con efectos respecto del anlisis constitucional que


ahora se realiza y sin la intencin de desplazar la competencia de la
jurisdiccin de lo contencioso administrativo, corresponde a esta
Corporacin determinar si con ocasin de la publicacin del Decreto
4742 de 2008 se incurri en un vicio que invalida el trmite legislativo,
al margen de la discusin sobre si se trata de un acto administrativo de
carcter general o particular y los efectos que para su validez tiene la
forma en que fue publicado, asuntos que no son de incumbencia del juez
constitucional.

Como un elemento preliminar debe aclarar la Corte que en el contexto


del anlisis constitucional, que es el que ahora se realiza, no puede ser
ignorado el principio democrtico, pues, como se dijo, es la
manifestacin sistematizada y condensada del carcter sustancial de
naturaleza constitucional que se concreta en el procedimiento de creacin
normativa. Reiterar esta idea ahora tiene sentido para destacar las
especiales caractersticas del examen que realiza la Corte el cual difiere
sustancialmente del estudio a cargo de la jurisdiccin contencioso
administrativa.

En primer lugar, para la Corte no pasa desapercibido que el Decreto 4742


de 2008 fue expedido por el Gobierno nacional con el objeto de citar a
sesiones extraordinarias al Congreso de la Repblica, dado que se
consider urgente la reunin de las cmaras legislativas luego de
finalizar el perodo de sesiones ordinarias. Claramente se trata de un acto
de trascendencia nacional, por cuanto involucra a los ms altos rganos
de las respectivas ramas del poder pblico nacional y contempl una
materia que afectaba a todos los ciudadanos por igual. En segundo lugar,

557
Expediente CRF-003

el destinatario no es una persona natural o jurdica comn y corriente,


sino que es el rgano de representacin popular nacional Art. 133 CP-,
citado para cumplir con una de las funciones asignadas por la
Constitucin. En tercer lugar su expedicin motiv la reunin en
sesiones extraordinarias del rgano de representacin popular, el cual
funciona de manera pblica y cuyos actos son objeto de escrutinio por
parte de la opinin pblica. Y, finalmente, el Decreto 4742 de 2008
citaba al Congreso para sesionar respecto de un proyecto de ley que, en
cuanto tal, es general y abstracto, de manera que interesa a todos los
ciudadanos por igual; pero, adicionalmente, el proyecto de ley a debatir
en dichas sesiones extraordinarias era de iniciativa popular, elemento que
resalta, aun ms, el inters general que tiene el Decreto 4742 de 2008,
que convoc a sesiones extraordinarias al Congreso de la Repblica.

A juicio de la Corte estos elementos son suficientes para determinar que


este Decreto deba publicarse de conformidad con lo previsto en la Ley
489 de 1998. En efecto, al examinar un decreto que tena caractersticas
similares al que ahora es objeto de estudio sostuvo esta Corporacin:

As, al margen de cualquier discusin sobre la naturaleza del acto - es


decir si es de carcter general o particular - y de su legalidad, dado que tal
anlisis compete primordialmente a la jurisdiccin contencioso
administrativa, lo cierto es que el decreto de delegacin de funciones en el
Ministro Delegatario, es un decreto expedido por el Presidente de la
Repblica que tiene una trascendencia nacional en la medida en que las
facultades objeto de delegacin son atribuciones del orden nacional del
ms alto nivel, -funciones presidenciales-, que resultan ser del inters de
todos los colombianos, a quienes concierne saber qu funcionario puede
realizar transitoriamente funciones confiadas expresamente al Primer
Mandatario, en qu calidad y en qu condiciones. De tal forma que el

558
Expediente CRF-003

decreto de delegacin de funciones se rige en cuanto a su publicidad por


la Ley 489 de 1998.459

Se tiene entonces que la publicidad del Decreto 4742 de 2008 se rige por
el artculo 119 de la Ley 489 de 1998 cuyo tenor es el siguiente:

Articulo 119. Publicacin en el Diario Oficial. A partir de la vigencia de


la presente ley, todos los siguientes actos debern publicarse en el Diario
Oficial: a) Los actos legislativos y proyectos de reforma constitucional
aprobados en primera vuelta; b) Las leyes y los proyectos de ley
objetados por el Gobierno; c) Los decretos con fuerza de ley, los decretos
y resoluciones ejecutivas expedidas por el Gobierno Nacional y los dems
actos administrativos de carcter general, expedidos por todos los
rganos, dependencias, entidades u organismos del orden nacional de las
distintas Ramas del Poder Pblico y de los dems rganos de carcter
nacional que integran la estructura del Estado.

Adems de su contenido, ya de por s claro, resulta interesante mencionar


que en la sentencia C-802 de 2006 se manifest que esta disposicin fue
proferida con el doble propsito de (a) unificar los medios de
publicidad aplicable a los actos expedidos por las diferentes entidades
del Estado a fin de reconocer en el Diario Oficial un medio idneo para
cumplir con el principio de publicidad, salvo excepciones de ley460; y (b)
fijar una regla comn frente a la publicidad de tales actos
administrativos de carcter nacional, habida cuenta de que regmenes
legales anteriores haban utilizado diferentes criterios para determinar
los alcances de dicha publicidad.

459
Sentencia C-802 de 2006 F. J. 18.
460
Se debe analizar la disposicin indicada en concordancia con el artculo 108 de la ley 510 de 1999
sobre los actos de emitidos por la Superintendencia Bancaria y el artculo 51 de la ley 31 de 1992,
relacionada con el Banco de la Repblica, que permite que la publicidad de estas entidades se surta
conforme a boletines propios. Tambin debe consultarse el artculo 5 de la ley 57 de 1985 con respecto
a los actos de carcter territorial.

559
Expediente CRF-003

Precisamente, el literal b) del aparte trascrito enfatiza un aspecto esencial


en la regulacin prevista por el artculo 119 de la Ley 489 de 1998: los
efectos que tiene la publicidad en los actos administrativos mencionados
por este precepto, aspecto que es tratado en su pargrafo, el cual
establece:

Pargrafo. nicamente con la publicacin que de los actos


administrativos de carcter general se haga en el Diario Oficial, se cumple
con el requisito de publicidad para efectos de su vigencia y oponibilidad.

De conformidad con la anterior disposicin la vigencia y oponibilidad de


los actos administrativos enunciados en el artculo 119 en comento est
supeditada a la publicidad, mediante la publicacin en el Diario Oficial.
Mientras esta formalidad no sea satisfecha dichos actos no producen
efectos jurdicos, pues no estn en vigor y no obligan a sus destinatarios.

Al respecto cabe anotar que la Corte Constitucional, en la sentencia C-


957 de 1999, se pronunci sobre el precepto objeto de anlisis. En dicha
ocasin se estudiaron los cargos dirigidos contra el artculo 8461 de la
Ley 57 de 1985, por vulnerar aparentemente los artculos 209 y 228
superiores, al darle prevalencia a lo formal sobre lo sustancial, y por
poner en entredicho la regla general que predicaba la vigencia de los
actos administrativos desde su expedicin. La disposicin art. 8 de la
Ley 57 de 1985- fue acusada por consagrar una excepcin contraria a la
regla consistente en que los actos administrativos rigen desde su
expedicin, pues estableca que la vigencia y oponibilidad de ciertos
actos jurdicos se supeditaba a la formalidad de la publicacin oficial. La
Corte Constitucional, en la providencia que se cita, concluy que el

461
Ley 57 de 1985. Artculo 8- Los actos a que se refieren los literales a), b), c), e) y f) del artculo 2
y a), c), f) y g) del artculo 5 de esta ley slo regirn despus de la fecha de su publicacin.

560
Expediente CRF-003

artculo 119 de la ley 489 de 1998 haba subrogado parcialmente el


precepto acusado, razn por la que decidi estudiar la proposicin
normativa conformada por las dos disposiciones legales enunciadas462.

Al concluir sobre la exequibilidad de las disposiciones acusadas, la


sentencia C-957 de 1999 determin:

En el caso de los actos contenidos en el artculo 8 de la ley 57 de 1985,


subrogado parcialmente por el artculo 119 de la ley 489 de 1998, es
preciso sealar que por la naturaleza de los actos y normas all
enunciadas, como lo son los actos legislativos, las leyes y los actos
administrativos del orden nacional o territorial, por ser generales,
impersonales y abstractos, e involucrar el inters general, el legislador es
exigente en determinar el momento a partir del cual inicia su vigencia. Y
dada la trascendencia de los mismos, resulta pertinente condicionar la
vigencia y oponibilidad del acto a la publicacin del mismo en el diario o
boletn oficial para asegurar los principios y derechos enunciados, lo cual
como ya se anot, no afecta la existencia y validez del acto legislativo, de
la ley ni del acto administrativo. Lo cual, en criterio de la Corte, permite
concluir que los preceptos que se examinan se encuentran ajustados y
conformes al ordenamiento constitucional. -subrayado ausente en texto
original-

462
Dijo la sentencia C-957 de 1999 lo siguiente al respecto: Con base en las condiciones anotadas,
para la Corte resulta evidente que el artculo 119 de la ley 489 de 1998 subrog parcialmente el
artculo 8 de la ley 57 de 1985, en los siguientes trminos: i.) los actos a los que se refiere el artculo
2 de la ley (actos legislativos, leyes, decretos del gobierno, resoluciones ejecutivas, actos del
gobierno, ministerios, etc.), fueron incorporados en el literal a) del artculo 119 de la ley 489 de 1998,
y por lo tanto fueron formalmente subrogados; ii.) los actos sealados en el artculo 5 de la ley 57 de
1985 no fueron objeto de regulacin por el artculo 119 de la ley 489 de 1998, razn por la cual no se
entienden modificados por la nueva ley y, por consiguiente, siguen vigentes, produciendo plenos
efectos jurdicos. Adems, el artculo 119 de la ley 489 de 1998 adicion a los actos que se incluan en
el artculo 2 de la ley 57 de 1985, los proyectos de reforma constitucional aprobados en primera
vuelta, los proyectos de ley objetados por el gobierno y los actos administrativos de carcter general
expedidos por todos los rganos y dependencias, entidades u organismos del orden nacional, los cuales
deben ser publicados en el diario oficial para efectos de su vigencia y oponibilidad. En consecuencia,
en la medida en que la subrogacin no implic en el presente caso la derogatoria o modificacin total
de la norma anterior, la Corte deber resolver sobre la exequibilidad del texto acusado en la versin
anterior, teniendo en cuenta la modificacin introducida, pues de esta forma qued integrada la
proposicin jurdica normativa objeto de examen.

561
Expediente CRF-003

Por lo expuesto la Corte considera que el Decreto 4742 de 2008, por


tratarse de uno de los actos administrativos enunciados en el artculo 119
de la Ley 489 de 1998, no poda producir efectos sino a partir del
momento en que fue publicado en el Diario Oficial, medio que el
legislador determin como adecuado para satisfacer la exigencia de
publicidad en nuestro sistema jurdico.

Siendo esta la regulacin establecida por el ordenamiento jurdico debe


la Corte estudiar el desarrollo fctico de esta situacin.

De las pruebas allegadas al proceso la Corte constata que durante la


sesin del 16 de diciembre en la plenaria de la Cmara de Representantes
entre las 23 horas y 33 minutos y las 23 y 50 minutos463 fue recibido el
texto del Decreto 4742 expedido ese mismo da por el Gobierno nacional,
conformado para estos efectos por el Presidente de la Repblica y el
Ministro del Interior y de Justicia. Lo que se lee en la plenaria de la
Cmara de Representantes es el texto del decreto, ms no se indica que,
para ese momento, ste se encuentre publicado en algn Diario Oficial.

Sobre la publicacin en el Diario Oficial, la Directora de la Imprenta


Nacional, mediante certificacin de octubre 29 de 2009, inform que el
proceso mecnico que comprende la diagramacin, digitacin y
correccin del material que contendra el Diario Oficial n. 47205 de 16
de diciembre de 2008 se inici a las 19 horas 45 minutos del da 16 de
diciembre, finalizando al da siguiente, esto es el 17 de diciembre de
2008 a las 18 horas 20 minutos; en desarrollo de este proceso fue
recibido el Decreto 4742 de 2008 a las 23 horas del da 16 de diciembre
de 2008. Adicionalmente, la Gerente confirm que el contenido del
463
Acta de la sesin plenaria de Cmara de Representantes de 16 de diciembre de 2008 en Gaceta del
Congreso n. 77, mircoles 25 de febrero de 2009, p. 147 a 152.

562
Expediente CRF-003

Diario Oficial fue incluido en la pgina web de la Imprenta Nacional el


da 17 de diciembre a las 16 horas 44 minutos.

El contexto fctico que debe analizar la Corte se completa con la


informacin respecto del momento en que se realiz la sesin
extraordinaria de la plenaria de la Cmara de Representantes, que de
acuerdo con el acta inici a las 0 horas cinco minutos del 17 de
diciembre de 2008464.

La comparacin de los hechos con la normatividad aplicable al caso


arroja que en el momento en que la plenaria de la Cmara de
Representantes se reuni, el Decreto 4742 de 2008 que la convocaba a
sesiones extraordinarias no haba sido publicado en el Diario Oficial.
Siendo este el escenario la Corte concluye que el Congreso,
especficamente la Cmara de Representantes, a las 0 horas 5 minutos no
haba sido convocada vlidamente a sesiones extraordinarias; en realidad,
tal convocatoria slo se present a partir de las 18 horas 20 minutos del
17 de diciembre, cuando finaliz el proceso de elaboracin del Diario
Oficial, momento a partir del cual se puede afirmar que el Decreto 4742
de 2008 fue publicado y, en consecuencia, entr en vigor y vincul a los
representantes destinatarios de la citacin.

Para la Corte resulta irrelevante que el Diario Oficial publicado el da 17


de diciembre a las 18 horas y 20 minutos tuviese fecha 16 de diciembre,
pues este formalismo no sanea la afectacin al principio de publicidad
fundamental en el accionar del rgano legislativo.

464
Gaceta del Congreso, n. 37, 16 de febrero de 2009, p. 8.

563
Expediente CRF-003

4.4.5. Los efectos de las reuniones de las cmaras legislativas


convocadas de forma contraria a la Constitucin y al Reglamento del
Congreso

La consecuencia para los casos en que el rgano legislativo o alguna de


sus cmaras se renen sin que se hayan cumplido los requisitos
constitucionales y reglamentarios aplicables la consagra la propia
Constitucin en el artculo 149, que al respecto estableci:

Toda reunin de miembros del Congreso que, con el propsito de ejercer


funciones propias de la rama Legislativa del Poder Pblico, se efecta
fuera de las condiciones constitucionales, carecer de validez; a los actos
que realice no podr drseles efecto alguno, y quienes participen en las
deliberaciones, sern sancionados conforme a las leyes.

Como se manifest en el numeral anterior, al no haber sido publicado el


Decreto 4742 de 2008 el da 16 de diciembre de 2008, debe entenderse
que la convocatoria no se llev a cabo por los mecanismos fijados por el
ordenamiento jurdico. La consecuencia prevista por la Constitucin en
estos eventos arroja como resultado la nulidad de la sesin extraordinaria
realizada el 17 de diciembre por la Cmara de Representantes y la
carencia de efectos del acto que en ella tuvo lugar, es decir, la votacin
en segundo debate del proyecto de ley n. 138 de la Cmara de
Representantes en el ao 2008, que posteriormente se convertira en la
ley que en esta ocasin estudia la Corte Constitucional.

Un argumento en contra de esta posicin puede ser que la misma resulta


eminentemente formalista, ya que le asigna mayor peso al hecho de la no
publicacin en el Diario Oficial del Decreto 4742 de 2008 con antelacin
a la realizacin de la sesin, y minusvalora el que la sesin se hubiere

564
Expediente CRF-003

llevado a cabo con pleno conocimiento por parte de los miembros de la


Corporacin. En efecto, aparentemente la postura defendida por la Corte
desconocera el principio de instrumentalidad de las formas al ignorar
que la insercin en el Diario Oficial del decreto que convoca se hace con
el fin de que los congresistas tengan claridad respecto del momento, las
condiciones y los temas a tratar durante las sesiones extraordinarias que
se lleven a cabo; sin embargo, al no haberse presentado quejas o
cualquier tipo de manifestacin respecto de la falta de conocimiento o
informacin acerca de la realizacin de las sesiones extraordinarias no
tendra ningn asidero el argumentar que se vulner principio sustancial
alguno del procedimiento legislativo y, en consecuencia, no podra
hablarse de la ocurrencia de un vicio procedimental. Por el contrario, el
incumplimiento de los parmetros constitucionales y legales respecto de
la forma en que se ha debido dar publicidad al Decreto 4742 de 2008
resulta ser una mera irregularidad, sin consecuencias sustanciales para el
procedimiento legislativo; la que, en cuanto no impidi la actuacin del
principio sustancial que protegan las normas infringidas, result
convalidada por la actividad del cuerpo legislativo.

Sin embargo, no puede la Corte compartir esta postura. Tal como se ha


sostenido a lo largo de esta decisin, lo que nutre de significado el
procedimiento legislativo, es que se trata de la forma de creacin
normativa ms democrtica que existe en el Estado Colombiano. En
efecto, en desarrollo del mismo se concretan, a su vez, principios como el
mayoritario, el pluralismo poltico y el de publicidad en la actividad de
las cmaras, los cuales aportan una legitimidad nica a la fuente jurdica
creada siguiendo este procedimiento: la ley. Su realizacin siguiendo
lineamientos democrticos es la razn para que la ley sea la principal
fuente del ordenamiento jurdico luego de la Constitucin y en la que

565
Expediente CRF-003

recae la clusula general de competencia. Ninguna otra norma dentro del


ordenamiento jurdico en el nivel nacional es elaborada por un cuerpo
democrticamente elegido, de conformacin plural y cuyo
funcionamiento sea transparente de cara a sus propios miembros y de
cara a la sociedad que representa. Por esta razn resulta esencial para la
legitimidad constitucional de la ley que, adems de que su contenido no
contrare disposiciones constitucionales, sta sea elaborada siguiendo el
procedimiento por medio del cual se concreta el principio democrtico.

La publicidad es una caracterstica que resulta esencial a las actividades


del Congreso, ms aun cuando acta como rgano legislativo, pues
asegura que el debate de los intereses de los grupos representados y en
general de toda la sociedad, se haga de cara a sta465. Adicionalmente, la
necesidad de transparencia en la elaboracin de la ley constituye el
fundamento para la publicidad en la creacin normativa dentro del
sistema democrtico y en ella radica la diferencia que existe con las
normas elaboradas por la administracin, cuyo procedimiento de
creacin es completamente alejado de los postulados de apertura e
inclusin que el procedimiento legislativo incorpora. Esto hace que la
legitimidad de una norma creada por medio de un procedimiento
democrtico sea superior a aquellas que siguen un procedimiento que no
agota estas exigencias; razn por la que la jerarqua de la ley es superior
a la de los actos administrativos.

Lo expuesto hasta el momento reafirma la conclusin que la publicidad


es un elemento esencial dentro de la actividad de creacin legislativa y

465
En este sentido resulta pertinente una reflexin que al respecto realiz Kelsen al manifestar Dicho
procedimiento crea garantas para que los distintos intereses de los grupos representados obtengan la
palabra y puedan manifestarse como tales en un debate pblico KELSEN Hans, El problema del
parlamentarismo en Escritos sobre la democracia y el socialismo, Madrid, Ed. Debate, 1988, p. 100.

566
Expediente CRF-003

que su incumplimiento afecta de forma sustancial el producto del


procedimiento legislativo.

Por esta razn, no es razonable sostener que la falta de publicacin del


Decreto 4742 de 2008 en el Diario Oficial, con anterioridad a la
realizacin de la sesin extraordinaria que ste convoc, sea una
irregularidad menor o que la misma se haya subsanado con la lectura del
texto del decreto en la plenaria de la Cmara. Si bien el principio de
publicidad apunta a que los miembros del Congreso tengan la posibilidad
de enterarse de las distintas actividades que desarrolla la Cmara,
tambin busca que la sociedad est informada de las actividades que
realiza el Legislativo, lo cual en parte se asegura mediante el respeto de
las reglas preestablecidas para la reunin de las cmaras legislativas. En
el presente caso no fue slo la sociedad la que no fue advertida en forma
adecuada, sino que tampoco fue enterado el Senado de la Repblica, pues
aunque convocado tambin a sesiones extraordinarias, no figura registro
de que se haya informado a sus miembros al respecto.

El incumplimiento de dichos postulados no puede obviarse por parte del


juez en sede de examen constitucional pues el mismo busca proteger un
valor esencial del procedimiento legislativo que interesa no slo a los
miembros del Congreso, sino, y sobre todo, a la sociedad en general.
Avalar el incumplimiento de esta exigencia sera desconocer una de las
caractersticas esenciales del procedimiento legislativo en un Estado
democrtico.

Adicionalmente, una solucin que reconociera efectos a una sesin


convocada con pleno desconocimiento de los requisitos legales supone
no slo pretermitir la regulacin prevista en la Ley 489 de 1998 sino

567
Expediente CRF-003

tambin hacer caso omiso del mandato consignado en el artculo 149


constitucional, precepto que tiene la estructura tpica de una regla y que
por lo tanto slo podra ser inaplicado si es desplazado por otras reglas o
por principios superiores del ordenamiento, conflicto normativo que no
se presenta en el caso concreto. En efecto, son pocas las ocasiones en que
el propio constituyente consagra expresamente una consecuencia al
incumplimiento de normas parmetro de control constitucional; para
eventos como el examinado fue explcito en determinar que carecera de
efectos cualquier reunin de las cmaras que se realice fuera de las
condiciones constitucionales que son determinadas tambin por el
reglamento del congreso en virtud del reenvo constitucional que realiz
el Art. 151 CP-, de manera que no podra existir una interpretacin del
juez de la constitucionalidad que dejara de aplicar una norma expresa de
la Constitucin, mxime cuando sta busca garantizar la concrecin de
principios fundamentales como el democrtico- en el ordenamiento
jurdico.

Por las razones expuestas, la Corte descarta la posibilidad de entender


que la no publicacin del decreto que convoc a sesiones extraordinarias
fue una simple irregularidad sin relevancia, o que tenindola, la misma
fue convalidada con la lectura que se hizo del decreto en la plenaria de la
Cmara de Representantes y concluye que la no publicacin del Decreto
4742 de 16 de diciembre de 2008, con anterioridad a la realizacin de la
sesin extraordinaria llevada a cabo el da 17 de diciembre de 2008,
constituye un vicio de inconstitucionalidad en el procedimiento
legislativo que culmin con la expedicin de la Ley 1354 de 2009.

4.4.6. El cambio de partido de cinco miembros de la bancada de


Cambio Radical

568
Expediente CRF-003

Algunas intervenciones han sealado como vicio del trmite legislativo


el hecho que cinco representantes de Cambio Radical que haban sido
suspendidos en el ejercicio de su derecho al voto en Comisiones y
Plenarias de la Cmara de Representantes votaron el texto definitivo de
la Comisin de conciliacin.

La cronologa de los hechos inicia el 26 de agosto de 2009 cuando cinco


representantes del Partido Cambio Radical rechazaron varios
impedimentos presentados por representantes a la cmara para votar el
informe de conciliacin, en abierta desatencin del acuerdo alcanzado en
la bancada. A raz de estos hechos el Consejo de Control tico del
Partido Cambio Radical tom la decisin de suspender el derecho a voto
de los representantes al interior del Congreso, la cual fue radicada el 1 de
septiembre en la Mesa Directiva de la Cmara de Representantes.

Entre tanto los mismos cinco representantes fueron aceptados por el


Partido de la U, segn Resolucin 247 de 30 de agosto presentada por el
Secretario General de este partido. En ella se inform que el
representante ngel Custodio Cabrera Bez, la representante Mara
Violeta Nio y el representante Jos Ignacio Bermdez Snchez
solicitaron su ingreso al Partido de la U, el 29 de agosto de 2009, con
fundamento en el Acto Legislativo 01 de 2009, y firmaron el acta de
compromiso466; por su parte, el representante Felipe Fabin Orozco Vivas
y el representante Luis Felipe Barrios solicitaron su ingreso al Partido de
la U, el 30 de agosto de 2009, con fundamento en el mismo acto
legislativo y firmaron el acta de compromiso467.

466
Folios 6-8, 12-14 , 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.
467
Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.

569
Expediente CRF-003

De esta manera la sancin impuesta a los citados representantes fue


notificada a la Mesa directiva una vez stos ya no hacan parte del
Partido y, por tanto, cuando ya no eran miembros de la Bancada de
Cambio Radical.

Algunas de las intervenciones ciudadanas sealaron que los


representantes sancionados por el Partido Cambio Radical no tenan la
posibilidad de ejercer su derecho al voto, por cuanto ste haba sido
suspendido por el Consejo de Control tico en virtud del procedimiento
previsto en sus estatutos para sancionar los casos de desacato de la
disciplina de bancada. Se argumenta que si bien la sancin fue impuesta
y notificada luego de que algunos de ellos haban renunciado a Cambio
Radical e ingresado al Partido de Unidad Social Nacional Partido de la
U, el motivo de la sancin fue una conducta realizada cuando eran
miembros de la bancada, por tanto el cambio de partido no puede ser
causa para que las consecuencias de dicha actuacin no deban ser
soportadas por los representantes que en ellas incurrieron pues no elimina
la vulneracin hecha a la disciplina de bancada y, por consiguiente, no
puede convertirse en obstculo para que el partido sancione a sus
miembros ni en un subterfugio para eludir y hacer inocua la sancin
impuesta.

Aclara la Corte que el cargo planteado no apunta a cuestionar la


posibilidad de cambio de partido por parte de los miembros del partido
poltico Cambio Radical, pues esta es una alternativa prevista en el
pargrafo transitorio del artculo 1 del Acto Legislativo 01 de 2009 cuyo
tenor es el siguiente:

570
Expediente CRF-003

PARGRAFO TRANSITORIO 1o. Sin perjuicio de lo dispuesto por el


artculo 134, dentro de los dos (2) meses siguientes a la entrada en
vigencia del presente acto legislativo, autorzase, por una sola vez, a los
miembros de los Cuerpos Colegiados de eleccin popular, o a quienes
hubieren renunciado a su curul con anterioridad a la vigencia del presente
acto legislativo, para inscribirse en un partido distinto al que los aval, sin
renunciar a la curul o incurrir en doble militancia.

De acuerdo con la norma constitucional el cambio de partido por parte


de, entre otros, los miembros del Congreso fue algo permitido dentro de
los tiempos previstos en la norma.

Con base en lo hasta ahora expuesto y aclarado, debe la Corte entrar a


analizar el rgimen previsto por el ordenamiento constitucional para las
bancadas polticas; sus efectos en la labor que cumplen los congresistas;
y, finalmente, abordar el caso concreto para determinar las
consecuencias de la actuacin llevada a cabo por los cinco representantes
que pertenecan inicialmente al Partido Cambio Radical.

4.4.6.1. Rgimen de las Bancadas Polticas

El principio rector del rgimen de bancadas al interior de los cuerpos


colegiados de eleccin popular fue incentivar el funcionamiento
disciplinado de los mismos, reduciendo las posibilidades de que
miembros de un mismo partido o movimiento poltico con escao en
ellos sostengan posiciones diversas o, incluso, contradictorias respecto de
un mismo tema. El hecho que su formacin resulte obligatoria y de que
sea una estricta disciplina la que gua su funcionamiento vislumbra una
fuerte apuesta por superar la organizacin del parlamento al estilo
decimonnico, en la cual las figuras individuales opacaban cualquier

571
Expediente CRF-003

intento de defensa grupal de intereses polticos y deja ver una clara


intencin del constituyente por relevar al parlamentario individual del
papel protagonista en las actividades de la cmara. En este sentido la
Corte Constitucional manifest:

Tal situacin, de hecho comporta una reduccin cada vez mayor de las
competencias individuales de los miembros de las corporaciones pblicas,
y hace del interior de cada grupo o bancada el escenario propicio para que
los miembros de las corporaciones pblicas hagan conocer sus propios
puntos de vista e incidan en el sentido de las decisiones que habrn luego
de adoptarse por stas, de conformidad y en nombre del partido o
movimiento poltico o ciudadano al que pertenecen.468

Por esta razn el artculo 108 de la Constitucin determin que la


bancada estar conformada por los miembros de un partido, movimiento
o grupo significativo de ciudadanos que hayan sido elegidos a partir de
una misma lista. Destaca la Corte que la Constitucin opt por un
concepto de bancada que resalta el elemento electoral en su definicin:
bancada ser slo aquel grupo de miembros del Congreso elegidos a
partir de una misma lista electoral; en esa medida no puede drsele este
calificativo a cualquier agrupacin de congresistas que compartan un
inters o, incluso, un objetivo comn, ya sea que ste se relacione con el
desarrollo de las funciones de la Cmara o que se entienda como una
actividad aparte, aunque en algn punto conectada con su papel al
interior de la corporacin.

Y, valga anotar, que en cuanto el deber de actuar en bancada se deriva de


la pertenencia a una misma lista, ste se mantiene no obstante las
vicisitudes que puedan afectar a la formacin poltica principal. Eventos

468
Sentencia C-036 de 2007.

572
Expediente CRF-003

como prdida de personera jurdica e, incluso, la reduccin de sus


miembros a slo uno no afectarn la existencia de la bancada, pues
aunque polticamente la bancada es la manifestacin de stas
instituciones al interior del Congreso, desde el punto de vista jurdico
resulta esencial recordar que la bancada est integrada por Congresistas
que, en cuanto tales, son servidores pblicos que se encuentran sujetos a
obligaciones y titularidad de derechos469.

La regla de funcionamiento de la bancada ser que la misma sostenga un


nico parecer respecto de los temas que se debatan y que se voten al
interior de los cuerpos colegiados de eleccin popular; la nica470
excepcin a esta regla general es la objecin de conciencia que, en
ejercicio de derecho fundamental de libertad de conciencia, pueden
sostener los miembros de la bancada que quieran separarse de las
decisiones tomadas en su seno.

Para dar un sentido al rgimen de bancada que sea acorde con el


principio democrtico que inspira el funcionamiento del Congreso, el
propio artculo 108 de la Constitucin estableci que las decisiones de
cada bancada poltica debern tomarse de forma democrtica y por parte
de sus miembros. Con la primera exigencia se protege el pluralismo
469
En este sentido se manifest el Consejo Nacional Electoral: Y es que el deber de actuar en
bancada se deriva, no de la personera jurdica del partido o movimiento, ni siquiera de la existencia
de este, sino del hecho de haber sido elegidos en una misma lista, y por eso estar vigente sin
consideracin a que la inscripcin se haya avalado por un partido o movimiento poltico con
personera jurdica o sin ella, por un movimiento social o por un grupo significativo de ciudadanos.
Los integrantes de la bancada estn comprometidos en la defensa de unos propsitos comunes que les
demanda un comportamiento coherente que el constituyente pretende salvaguardar a travs del
sistema de bancadas. En consecuencia, el deber de actuar en bancada que tienen quienes se eligieron
en una corporacin pblica en nombre de un mismo partido o movimiento poltico con personera
jurdica, se mantiene no solo si se pierde ese atributo, sino an disuelta y liquidada la organizacin
poltica. subrayado ausente en texto original- CONSEJO NACIONAL ELECTORAL, Concepto
204-07, de febrero 15 de 2007.
470
Resaltando el carcter singular de esta excepcin la sentencia C-859 de 2006 declar
inconstitucional parte del 2 inciso del art. 5 de la ley 974 por la cual se reglamenta la actuacin en
bancadas de los miembros de las corporaciones pblicas y se adeca el Reglamento del Congreso al
Rgimen de Bancadas- que estableca fundamentos distintos al previsto en la Constitucin para
exceptuar el rgimen de bancadas.

573
Expediente CRF-003

participativo al interior de las formaciones polticas, pues se asegura que


las bancadas respondan a todos los principios que nutren de sentido el
accionar del rgano en el cual manifiestan sus pareceres; con el segundo
se acta el principio de democracia representativa, pues se obliga a que
las decisiones que tomen las bancadas, si bien deben responder a las
directrices del partido o movimiento poltico Art. 108 CP-, se tomen no
por otros que por sus propios miembros, que fueron los que obtuvieron el
apoyo popular.

En cuanto es la unidad de criterio lo que constituye la esencia de la


decisin en bancada, los congresistas deben ser respetuosos de los
acuerdos adoptados en su seno y, en consecuencia, respaldarlas tanto en
el transcurso de los debates, como al momento de manifestar su apoyo en
las votaciones.

Ahora bien, el funcionamiento en bancadas del Congreso no excluye los


acuerdos o negociaciones entre los partidos y movimientos polticos con
representacin al interior del rgano legislativo, propios de un mandato
representativo, lo que est prohibido es que tales acuerdos se alcancen de
manera individual por cada uno de los congresistas.

Para que la actuacin en bancadas tenga verdaderas posibilidades de ser


aplicada y logre implantarse como un elemento natural dentro de la
cultura de actuacin al interior de los cuerpos colegiados de eleccin
popular, sta tuvo que ser instituida por el constituyente y posteriormente
desarrollada por normas infra constitucionales, como la ley actualmente
la Ley 974 de 2005- y los estatutos de los partidos. De este modo, lejos
de ser producto de una transformacin evolutiva de la cultura poltica, la
actuacin en bancada devino principio de actuacin al interior del

574
Expediente CRF-003

Congreso debido a normas jurdicas que establecieron como obligatoria


su implementacin.

Con el objetivo de dar fortaleza a las bancadas en el camino por que sus
miembros acaten la disciplina propia de su funcionamiento, la
disposicin constitucional estableci un rgimen disciplinario que
permite a los partidos y movimientos polticos sancionar a los miembros
de su bancada en los casos en que no se acte de conformidad con lo
acordado por sta, permitiendo que se impongan aquellas medidas
previstas en los estatuto del partido, las que, no obstante ser impuestas
por el partido, pueden afectar el ejercicio de las funciones que como
congresista ejerza el miembro de la bancada471.

El artculo 108 de la Constitucin es la disposicin que sienta las bases


del rgimen disciplinario en comento:

Los estatutos internos de los partidos y movimientos polticos


determinarn los asuntos de conciencia respecto de los cuales no se
aplicar este rgimen y podrn establecer sanciones por la inobservancia
de sus directrices por parte de los miembros de las bancadas, las cuales se
fijarn gradualmente hasta la expulsin, y podrn incluir la prdida del
derecho al voto del congresista, diputado, concejal o edil por el resto del
perodo para el cual fue elegido subrayado ausente en texto original-.

471
Aspecto este ltimo que resulta completamente extrao en la regulacin jurdica de los grupos
parlamentarios en ordenamientos extranjeros; valga la pena resaltar en este momento la situacin del
ordenamiento italiano en donde, no obstante la gran cercana que se entiende existe entre partido y
grupo, no hay duda sobre la imposibilidad de sanciones legales del partido al grupo parlamentario,
situacin que se ilustra en el siguiente aparte: Tutto ci pu riassumersi dicendo che giuridicamente il
partito pu agire sui parlamentari in quanto sono membri del partito, ma non ha alcun potere legale
sul gruppo: la sua capacit du guida e di comando cio indiretta, mediata, anche se di fatto non
meno efficace.Concepto de Gruppi Parlamentari en Enciclopeda del Diritto, V. XIX, Ed. Giuffr,
Milano, p. 794.

575
Expediente CRF-003

Inciso que es desarrollado por el Art. 4 de la Ley 974 de 2005, que fija
las condiciones en que debe exigirse y, en cierta medida, la forma de
hacer efectivas las sanciones disciplinarias que puedan imponerse a los
miembros de la bancada. El citado precepto establece que:

As mismo, [los estatutos] determinarn lo atinente a su rgimen


disciplinario interno. Podrn establecer sanciones por la inobservancia de
sus directrices, las cuales se fijarn gradualmente hasta la expulsin, y
podrn incluir la prdida del derecho al voto del miembro de la respectiva
corporacin pblica, observando el debido proceso.

El rgimen disciplinario en el ordenamiento colombiano presenta una


particularidad en comparacin con las sanciones que suelen prever las
regulaciones de otros Estados respecto de los grupos polticos, bancadas
polticas o grupos parlamentarios. Dicha especialidad consiste en que las
consecuencias de las sanciones impuestas pueden extrapolar la rbita de
miembro del partido y afectar su condicin de servidor pblico, es decir,
en cuanto miembro de la corporacin pblica. En efecto, la posibilidad de
suspensin del voto afecta el ejercicio de funciones pblicas que, valga la
redundancia, le corresponde desarrollar en cuanto miembro de una
corporacin pblica.

Estos son los elementos ms resaltables del rgimen de bancadas


polticas creado por el Acto Legislativo 01 de 2003 que reform, entre
otros, el artculo 108 de la Constitucin y por la Ley 974 de 2005, que
desarrolla dicho rgimen y adecua el reglamento del Congreso a sus
previsiones.

Una vez descrito los elementos esenciales que caracterizan el rgimen de


bancadas constitucionalmente establecido se analizar la conducta

576
Expediente CRF-003

desplegada por los cinco congresistas que inicialmente pertenecan a la


bancada del Partido Cambio Radical y que posteriormente se trasladaron
al Partido de la U durante el trmite de la Ley 1354 de 2009.

4.4.6.2. Examen de la conducta desplegada por los cinco


representantes pertenecientes a la bancada del Partido Cambio
Radical

Como previamente se consign, el veintisis (26) de agosto de 2009


cinco congresistas integrantes de la bancada del Partido Cambio Radical
participaron en la votacin que se llev a cabo en la plenaria de la
Cmara de Representantes y rechazaron los impedimentos presentados
por distintos miembros de esa Corporacin para votar el informe de
conciliacin, haciendo caso omiso del acuerdo alcanzado en la bancada.
A raz de estos hechos el Consejo de Control tico de Cambio Radical
tom la decisin de suspender el derecho a voto de los representantes al
interior del Congreso, decisin que fue radicada el primero (01) de
septiembre de 2009 ante la Mesa Directiva de la Cmara de
Representantes.

Entre tanto, los mismos cinco representantes de Cambio Radical fueron


aceptados por el Partido de la U, segn Resolucin 247 de treinta (30) de
agosto de 2009, suscrita por el Secretario General de esta agrupacin
poltica, por medio de la cual se inform a la Mesa Directiva de la
Cmara de Representantes que ngel Custodio Cabrera Bez, Mara
Violeta Nio y Jos Ignacio Bermdez Snchez haba solicitado ingresar
al Partido de la U el 29 de agosto de 2009, con fundamento en el Acto
Legislativo 01 de 2009 y haban firmado el acta de compromiso472. Por su

472
Folios 6-8, 12-14 , 24-26 cuaderno de pruebas OPC-313/09.

577
Expediente CRF-003

parte, Felipe Fabin Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios solicitaron su


ingreso al Partido de la U el 30 de agosto de 2009, con fundamento en el
mismo Acto Legislativo y firmaron el acta de compromiso en esta ltima
fecha473.

No entrar esta Corporacin a pronunciarse sobre la vigencia y la validez


de la sancin impuesta por la Comisin de tica del Partido Cambio
Radical, asunto que es del resorte de la autonoma de esta agrupacin
poltica. Concentrar su examen en la conducta desplegada por los cinco
representantes en cuestin a la luz del artculo 108 constitucional. Desde
esta perspectiva salta a la vista que stos, en la votacin de los
impedimentos, llevada a cabo el veintisis (26) de agosto de 2009,
desconocieron las directrices establecidas por la bancada y votaron
rechazando los impedimentos presentados durante esa sesin, luego
utilizaron la posibilidad establecida de manera transitoria por el Acto
Legislativo 01 de 2009 de cambiar de partido, para eludir la potestad
sancionadora del Partido Cambio Radical. Valorada en su conjunto esta
actuacin supuso una clara trasgresin del artculo 108 constitucional,
precepto que obliga a los congresistas a actuar de conformidad a los
lineamientos trazados por la bancada y que seala como consecuencia de
la trasgresin el ejercicio del poder disciplinario por parte del partido.

La conducta desplegada por los congresistas con posterioridad a la


votacin que tuvo lugar el veintisis (26) de agosto de 2009 permite
llegar a esta conclusin. En efecto, el veintiocho (28) de agosto de 2009
el Consejo de Control tico del Partido Cambio Radical cit, para esa
misma fecha, a los mencionados representantes con el fin de escuchar sus

473
Folios 18-20 y 30-32, cuaderno de pruebas OPC-313/09.

578
Expediente CRF-003

versiones sobre lo sucedido, pero stos no comparecieron474. As mismo,


fueron convocados a una audiencia el treinta y uno (31) de agosto de
2009475 a la que tampoco asistieron476. Ese mismo da, la vocera del
partido en la Cmara de Representantes remiti al Consejo de Control
tico (i) el acta de la reunin de bancada en la que se establecieron las
directrices que deban seguir los integrantes del Partido en la votacin de
los impedimentos que se iba a efectuar en la plenaria477 el veintisis (26)
de agosto de 2009 y (ii) la certificacin sobre el sentido del voto de los
mencionados representantes en la sesin del veintisis (26) de agosto de
2009478. Con base en los anteriores documentos les fue impuesta la
sancin antedicha.

Para eludir el ejercicio del poder disciplinario del Partido Cambio


Radical ngel Custodio Cabrera479 y Jos Ignacio Bermdez480
presentaron su renuncia al partido el 28 de agosto de 2009. Lo mismo
hicieron Felipe Fabin Orozco481 y Luis Felipe Barrios482 el 30 de agosto
de 2009 y finalmente Mara Violeta Nio Morales483 el 31 de agosto de
2009484.

De los hechos anteriormente consignados se desprende que los


representantes en cuestin: (i) desconocieron la disciplina de bancada y
votaron los impedimentos en contra de las directrices sealadas por sta;
(ii) en lugar de ejercer el derecho de defensa ante el Comit de tica del

474
Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
475
Folios 16, 21, 24, 30, 34, 39.
476
Folio 2, cuaderno de pruebas OPC312/09.
477
Folios 48 y 77-78 cuaderno de pruebas OPC312/09.
478
Folios 49-76, cuaderno de pruebas OPC312/09.
479
Folio 16, cuaderno de pruebas OPC312/09.
480
Folio 40, cuaderno de pruebas OPC312/09.
481
Folio 22, cuaderno de pruebas OPC312/09.
482
Folio 25, cuaderno de pruebas OPC312/09.
483
Folio 31, cuaderno de pruebas OPC312/09.
484
Folio 36, cuaderno de pruebas OPC312/09.

579
Expediente CRF-003

Partido Cambio Radical prefirieron acudir al expediente de cambiarse al


Partido de la U, con el propsito de eludir la potestad sancionadora de la
primera agrupacin poltica; (iii) la razn para apartarse de las directrices
fijadas por la bancada en la votacin que tuvo el lugar el 26 de agosto de
2009 no fueron asuntos de conciencia, nico motivo autorizado por el
artculo 108 constitucional.

Analizada en su conjunto la anterior actuacin queda evidenciada


claramente la trasgresin del artculo 108 constitucional, supuestamente
amparada por la permisin temporalmente establecida en el Acto
legislativo 01 de 2009 de cambiar de partido. No obstante, en este caso,
el transfuguismo fue un cambio consciente y deliberado de partido con
fines claramente coyunturales, especficamente para conformar las
mayoras en una votacin particular durante el trmite de la Ley 1354 de
2009, el cual supuso el quebrantamiento de la disciplina de bancada, la
vulneracin el artculo 108 constitucional y una maniobra deliberada para
escapar del poder disciplinario de su bancada original.

Adicionalmente, el cambio de partido tambin fue contrario a la finalidad


perseguida por el pargrafo transitorio del artculo primero del Acto
Legislativo 01 de 2009, el cual estableci esta posibilidad con miras a las
elecciones que tendran lugar en el ao 2010 y no para propiciar la
formacin de mayoras coyunturales durante el debate y aprobacin de
una ley convocatoria a un referendo para modificar la Constitucin y
establecer una segunda reeleccin presidencial inmediata.

Una vez establecido que la actuacin de los congresistas supuso una clara
trasgresin del artculo 108 constitucional y del pargrafo transitorio del

580
Expediente CRF-003

artculo primero del Acto legislativo 01 de 2009, queda por establecer


sus efectos sobre la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009.

Como antes se dijo, esta Corporacin no se pronunciar sobre la vigencia


y la validez de la sancin impuesta por el Comit de tica del Partido
Cambio Radical, en virtud de la cual los cinco representantes perdieron
el derecho al voto durante el resto del perodo constitucional para el cual
haban sido elegidos. Empero, al margen de esta cuestin, no pueden
considerarse legtimas conductas que implican un evidente
desconocimiento de preceptos constitucionales durante el trmite
legislativo, mxime si se tiene en cuenta la gravedad de las
circunstancias presentes en este caso concreto, en el cual algunos
congresistas deliberadamente desafiaron la disciplina de bancada y
votaron en contra las directrices impartidas con el propsito de
conformar una mayora coyuntural, pues si no se derivan consecuencias
de los hechos protagonizados por los congresistas se vaciara de
contenido el conjunto de disposiciones constitucionales y legales que
regulan el rgimen de bancadas, las cuales persiguen precisamente
fortalecer la disciplina partidista.

Considera por lo tanto esta Corporacin que la Mesa Directiva de la


Cmara de Representantes, al haber sido advertida oportunamente de la
sancin impuesta por el Consejo de Control tico del Partido Cambio
Radical no poda permitir que los congresistas afectados por la misma
participaran en la votacin que tuvo lugar el primero (01) de septiembre
de 2009, pues stos haban recurrido al cambio de partido para escapar
del poder sancionador de dicha agrupacin poltica y, adicionalmente,
porque la Mesa Directiva y la Plenaria de la Cmara carecen de
competencia para examinar las sanciones impuestas por un partido

581
Expediente CRF-003

poltico. Por esta razn, se concluye, que no es posible tener como votos
vlidos los depositados por los representantes ngel Custodio Cabrera
Bez, Mara Violeta Nio, Jos Ignacio Bermdez Snchez, Felipe
Fabin Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios en la sesin plenaria de la
Cmara de Representantes llevada a cabo en esta ltima fecha.

Este hecho no genera automticamente un vicio procedimental, pues la


anulacin de los votos de determinados congresistas no necesariamente
afecta la voluntad de toda la cmara legislativa a la que pertenecen. En
estos casos la doctrina ha sostenido que debe aplicarse la llamada prueba
de la resistencia485, que, para la Corte, resulta de una coherencia lgica
incontestable; este ejercicio postula que, ante la anulacin del voto de
algn o algunos congresistas, se ver afectada la voluntad de la cmara o
comisin nicamente en aquellos casos en que la sustraccin de estos
votos afecte el nmero de apoyos mnimo exigido para alcanzar la
mayora prevista por las disposiciones constitucionales para la
aprobacin de un determinado acto.

Por lo tanto, los votos emitidos el da primero (01) de septiembre de


2009, durante el trmite de la Ley 1354 de 2009, por los congresistas que
no podan sufragar como resultado de la aplicacin del rgimen
disciplinario de la bancada a la que pertenecan, deben restarse del total
de apoyos que obtuvo el informe votado en esa fecha, para, a
continuacin, determinar exactamente cules son las consecuencias que
de esta operacin se derivan.

Comprueba la Corte que el apoyo exigido por el reglamento del


Congreso para la aprobacin de este informe es la mayora de los
485
PASSAGLIA Paolo, Linvalidit procedurale dellatto legislativo, Giappichelli, Torino, 2002, p. 55
y 56.

582
Expediente CRF-003

miembros de la corporacin. Estando conformada por 166 miembros, el


informe ha debido obtener por lo menos 84 votos a favor para
considerarse vlidamente aprobado.

Como consta en el Acta 201, publicada en la Gaceta No. 991 del 5 de


octubre de 2009, en la sesin plenaria del primero (01) de septiembre de
2009 de la Cmara se incluy el informe de conciliacin del proyecto
ahora estudiado en el orden del da486, siendo aprobado en dicha sesin
con la siguiente votacin: por el S: 85; por el No: 5487.

Sin embargo, dentro del total de los votos a favor estn los de los
representantes cuyo derecho al voto se encontraba suspendido, razn por
la cual deben ser restados del total obtenido. Esta operacin arroja como
resultado que el informe de conciliacin fue respaldado por un total de
80 representantes y, por consiguiente, no se alcanz la mayora mnima
que la Constitucin y el Reglamento del Congreso exigen para su
aprobacin en la Cmara de Representantes.

Por esta razn, y como se expres en la sentencia C-816 de 2004, la


Corte considera que se presenta un vicio de carcter insubsanable, pues
no se alcanz uno de los presupuestos de aprobacin del informe de
conciliacin, cual es el respaldo de la mayora absoluta de la Cmara de
Representantes.

4.4.7. Examen del trmite de los impedimentos en la comisin de


conciliacin

486
Folio 196, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
487
Folio 134, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009. La votacin electrnica y
manual se encuentra en los folios 4-2, anexo 5.

583
Expediente CRF-003

De acuerdo por lo expresado por algunos intervinientes, previo al trmite


del proyecto que dio origen a la Ley 1354 de 2009, no se contaba con el
certificado emitido por el Registrador del Estado Civil sobre la
financiacin de la campaa de recoleccin de firmas. No obstante esta
situacin, algunos parlamentarios decidieron votar el mencionado
proyecto en la sesin extraordinaria del 17 de diciembre de 2008,
contrariando las exigencias legales y constitucionales.488 Como
consecuencia de lo anterior, la Corte Suprema de Justicia, el da 29 mayo
de 2009, inici a peticin de parte investigacin preliminar contra 86
Representantes a la Cmara, por, presuntamente, haber incurrido en
prevaricato por accin.

Alegan los intervinientes que algunos de estos Representantes, respecto


de los cuales se adelantaba la investigacin preliminar, actuaron como
miembros de la Comisin Accidental encargada de conciliar los textos
aprobados en las plenarias de la Cmara y Senado, la cual rindi el
informe de conciliacin el dieciocho (18) de agosto de 2009, sin
declararse impedidos por este motivo para participar en dicha Comisin.
Sin embargo, el veinticinco (25) y el veintisis (26) de agosto de 2009, al
momento de discutir el Informe de Conciliacin en la Plenaria en la
Cmara de Representantes decidieron declararse impedidos y en esas
sesiones acudieron al sistema de levantamiento reciproco de los
impedimentos. Esta actuacin, a criterio de los intervinientes, constituye
una infraccin al artculo 286 de la Ley 5 de 1992, por lo que se
configura una nulidad del acta aprobada en la Comisin de Conciliacin
el dieciocho (18) de agosto de 2009 e igualmente la manera irregular
mediante la cual fueron tramitados los impedimentos presentados ante la

488
Gaceta del Congreso, acta 160 de diciembre de 2008.

584
Expediente CRF-003

plenaria de la Cmara de Representantes viciara el procedimiento


legislativo.

De lo estudiado se concluye que las intervenciones ciudadanas plantean


dos cargos:

i. El primero relacionado con la ocurrencia de un vicio en


razn a que algunos miembros de la comisin de
conciliacin no declararon la existencia de un impedimento
en el momento en que la comisin vot el informe.
ii. El segundo, consiste en que la forma en que se votaron los
impedimentos desconoce la Constitucin pues constituye,
simplemente, un sistema de levantamiento recproco de
impedimentos.

Pasar la Corte a resolver dichos cargos, para lo cual recordar (i) el


trmite de los impedimentos y los efectos que su no declaratoria tiene
para el congresista; (ii) as como las consecuencias que su declaratoria
plantea para el procedimiento legislativo con base en los principios
democrtico y de separacin de poderes.

4.4.7.1. Efectos de la no declaratoria de impedimento por parte


de los miembros del Congreso

Para resolver los cargos antes formulados se debe indagar en las


consecuencias que se presentan cuando un impedimento no es declarado

585
Expediente CRF-003

por quien est incurso en l y, con posterioridad, se concluye sobre la


existencia del mismo. Este interrogante admite dos respuestas distintas.

La primera, se presenta cuando el congresista es recusado ante la


comisin de tica de la respectiva cmara legislativa. De acuerdo con el
artculo 294 RC la recusacin la podr hacer cualquier persona que tenga
conocimiento de una causal de impedimento por parte de un congresista;
una vez se presenta la recusacin se dar traslado a la comisin de tica y
estatuto del congresista de la respectiva corporacin, la cual dispondr de
tres das hbiles para presentar sus conclusiones, que debern estar
contenidas en una resolucin motivada. Es el artculo 295 el que
determina que los efectos de la decisin de la Comisin de tica sern
similares a los derivados de los impedimentos. En este sentido, aceptado
la recusacin el recusado no podr participar ni en el debate, ni en la
votacin del asunto sobre el cual recaiga un inters.

La segunda, tiene lugar cuando el congresista no se declara impedido y


tampoco se formul una recusacin en su contra, pero, en todo caso,
incurri en una actuacin constitutiva de conflicto de intereses. En este
evento el miembro de Congreso puede ser sometido a un proceso de
prdida de investidura, a iniciativa de la Cmara en la cual se encuentra
vinculado, previo informe elaborado por la Comisin de tica y Estatuto
del Congresista (Constitucin Poltica, artculo 184; artculos 59, 296 y
298 del RC). En este sentido manifest la C-1040 de 2005

En los casos de violacin a los regmenes de conflictos de intereses y de


incompatibilidades e inhabilidades de los congresistas, la Comisin de
tica deber informar acerca de sus conclusiones a la Plenaria, para que
sta decida si ejercita o no a travs de su mesa directiva la accin de

586
Expediente CRF-003

prdida de investidura en su contra (C.P. art. 184 y Ley 5 de 1992,


artculos 59 y 298).

No son otras las consecuencias que se pueden derivar del ordenamiento


jurdico en el evento en que un miembro del Congreso no declara un
impedimento. En estos casos ser la autoridad competente para conocer
del conflicto de intereses, ya sea a nivel del Congreso de la Repblica o a
nivel jurisdiccional, la llamada, por el ordenamiento, a imponer las
sanciones derivadas de esta situacin, que, de acuerdo con el artculo 182
de la Constitucin, ser la prdida de la investidura de congresista.

Contrario sensu, y en respeto del principio democrtico, la Corte no


puede invalidar la participacin y manifestacin de voluntad de un
miembro del Congreso por considerar que ha debido declararse impedido
en la discusin y votacin de un determinado tema, pues no slo estara
yendo en contra de la presuncin de validez que acompaa las
actuaciones del Congreso, que son la expresin del soberano en cuanto
proferidas por sus representantes; sino que, adems, estara
contraviniendo el principio de separacin de poderes, pues estara
invadiendo la rbita de actuacin competencial perteneciente al rgano
legislativo, la comisin de tica, y del judicial, la Sala Plena de lo
Contencioso Administrativo de Consejo de Estado, cuanto resuelve los
casos de prdida de investidura.

En concordancia con lo antes expresado, la jurisprudencia constitucional


ha manifestado al respecto

No puede la Corte, so pretexto de que algn impedimento haya sido mal


tramitado -lo cual no ocurri como ya se dijo- invalidar el voto del
congresista correspondiente, restarle eficacia o, sencillamente, borrar la

587
Expediente CRF-003

presencia de dicho congresista de las votaciones. Primero, porque no le


compete a esta Corte invalidar la presencia o el voto de los Congresistas.
Ello atentara contra la autonoma del Congreso de la Repblica,
representara un exceso en sus competencias judiciales, y equivaldra a
invadir los fueros de otros rganos judiciales. Segundo, porque hacer
desaparecer ficticiamente a un congresista que efectivamente s particip
en el trmite correspondiente, es violentar los derechos de representacin
poltica que se materializan en la presencia y actividad de cada
congresista. Tercero, porque si incluso en los casos en los cuales el
Consejo de Estado ha decretado la prdida de investidura de algn
congresista, nunca se ha extendido el efecto de dicha sancin individual a
invalidar o restarle eficacia a la participacin en el proyecto cuyo trmite
suscit la causal de prdida de investidura. Por violacin del rgimen de
conflicto de intereses, la [C]onstitucin establece una sancin especfica:
la prdida de investidura, no la invalidacin o ineficacia de la
participacin y votacin del congresista. Tambin advierte la Corte que la
existencia de un rgimen de conflicto de intereses no autoriza a los jueces
a juzgar las opiniones ni los votos de los congresistas. Estos estn
amparados por la inviolabilidad parlamentaria, al tenor de la Carta
Poltica. Escapa a la competencia de esta Corte emitir un juicio sobre si
los motivos que tuvo un congresista para apoyar u oponerse a una
iniciativa realmente consultan la justicia y el bien comn. La sancin para
la violacin del rgimen de conflictos de intereses es la prdida de
investidura, no la abolicin de la inviolabilidad parlamentaria.

Este parecer es plenamente acorde al ordenamiento jurdico


constitucional que entiende el conflicto de intereses como un asunto
personal del congresista que, en cuanto tal, lo afecta en dicha rbita, pero
que no repercute en la validez del voto emitido. Distinto es el caso que se
presenta en aquellas ocasiones en que el conflicto se manifiesta como
impedimento y para su resolucin se llevan a cabo actuaciones dentro del
procedimiento legislativo, situacin en la cual la Corte debe entrar a
estudiar la forma de resolucin de los impedimentos en cuanto parte del

588
Expediente CRF-003

procedimiento de elaboracin legislativa de la norma cuya


constitucionalidad se juzga.

De esta forma, para la Corte el hecho que uno o varios miembros del
Congreso no se hayan declarado impedidos cuando supuestamente
deban hacerlo, resulta indiferente en el anlisis de exequibilidad de la
ley en cuyo procedimiento de elaboracin tuvo lugar dicha conducta.

4.4.7.2. Examen sobre la forma de votacin de los impedimentos


en la plenaria de la Cmara de Representantes al votar
el informe de conciliacin

Respecto del cargo relacionado con la forma como votaron los


impedimentos, es necesario citar la decisin C-1040 de 2005, la cual se
refiri, de forma detallada, al tema y condens su ratio en el siguiente
aparte:

As las cosas, los argumentos expuestos en la demanda parten entonces


de un supuesto equivocado, pues bajo ninguna circunstancia la
manifestacin personal de un impedimento equivale directamente a estar
impedido para decidir de fondo respecto de otras materias, as las mismas
guarden una relacin de conexidad material con el asunto que fundament
dicha declaracin, como lo es, en este caso, participar en la decisin de
otros impedimentos. La razn para que ello ocurra se encuentra en que
mientras la situacin de la persona que manifiesta un impedimento no se
resuelva por la autoridad competente, ella puede proferir todos los actos
que correspondan al mbito ordinario de su competencia, ya que no existe
una decisin que formalmente la inhabilite para el efecto, como
manifestaciones de los principios constitucionales de buena fe y celeridad
de los procedimientos.

589
Expediente CRF-003

Si la buena fe gobierna los impedimentos legislativos, debe presumirse


que tanto la declaracin del congresista como su actuacin previa a la
aceptacin, se realiza con honestidad, pulcritud y lealtad, lo que permite
concluir que no slo la comunicacin dirigida al Presidente es
transparente, sino tambin su participacin en la decisin de los
impedimentos de sus colegas. Mxime, cuando cada impedimento
corresponde a una situacin personalsima del congresista referente a
situaciones morales o econmicas que lo inhiben para participar en su
decisin; lo que implica que la intensidad de la afectacin en la voluntad
del legislador es diferente. A manera de ejemplo, es totalmente distinto un
impedimento por tener familiares con acciones en sociedades portuarias
que manifestar un conflicto de intereses porque un hermano fue
nombrado desde el gobierno anterior como representante del Presidente
ante una Cmara de Comercio. De igual manera, el principio de celeridad
de la funcin pblica es lo que justifica que en algunas materias, los
funcionarios en quienes se presentan unos impedimentos comunes,
puedan participar en la decisin de los impedimentos de sus colegas. Esta
razn se observa en el procedimiento legislativo, aplicando lo previsto en
el artculo 2.1 de la Ley 5 de 1992, conforme al cual la interpretacin y
aplicacin de las normas del Reglamento debe servir para impulsar
eficazmente el desarrollo de las labores de todo orden del Congreso.

Como argumento complementario debe resaltarse los inconvenientes


prcticos que se derivaran de una interpretacin diferente acerca de las
posibilidades que tienen los congresistas que se han declarado impedidos
para votar en la decisin de los impedimentos de sus colegas. Al respecto
expres la mencionada decisin C-1040 de 2005:

La tesis de la prdida de la capacidad o competencia de los congresistas


para resolver los otros impedimentos, conduce al absurdo que cuando la
mayora de los miembros de una Comisin o Cmara declaran su
impedimento, se afectara no slo el qurum sino que se paralizara la
actividad legislativa por la falta de congresistas para resolver los
impedimentos comunes. Ya el Consejo de Estado ha reseado que las

590
Expediente CRF-003

causales que conducen a la disolucin del qurum son taxativas, y dentro


de las mismas, no se encuentra referenciada la proposicin de
impedimentos. Por otra parte, esa misma Corporacin fue clara en
establecer que los miembros que siguen en la lista electoral solamente
pueden ser convocados cuando strictu sensu existe una falta temporal o
absoluta (C.P. art. 261), la cual en materia de impedimento solamente
puede ocurrir (sobre la hiptesis de la fuerza mayor) cuando el
impedimento es aceptado, antes solo existe una manifestacin que no
produce otro efecto que suspender el trmite del proyecto de ley o de acto
legislativo mientras se define su procedencia.

De lo expuesto se concluye que la validez de la Ley 1354 de 2009 no


resulta afectada por la forma en que se votaron los impedimentos porque
el hecho de que uno o varios miembros del Congreso no se hayan
declarado impedidos cuando supuestamente deban hacerlo, no resulta
relevante en el anlisis de exequibilidad de la ley en cuyo procedimiento
de elaboracin tuvo lugar dicha conducta.

4.4.8. Examen de la eventual desviacin de poder en que incurrieron


algunos congresistas durante el trmite aprobatorio de la Ley
1354 de 2009

De acuerdo con algunas intervenciones el Gobierno Nacional ofreci


beneficios de diversa ndole a cambio del apoyo al proyecto de
convocatoria al referendo. Al respecto afirman que son de pblico
conocimiento los casos de congresistas que modificaron el sentido de su
voto a cambio de inversiones pblicas o cupos laborales en entidades
gubernamentales.

Para justificar este aserto mencionan como elementos probatorios la


denuncia que present el ciudadano Rafael Pardo ante la Procuradura

591
Expediente CRF-003

General de la Nacin; tambin hacen alusin a diversos artculos


publicados en peridicos y revistas en los cuales se describe la
implementacin por parte del Gobierno Nacional de proyectos pblicos y
la celebracin de contratos estatales tendentes a beneficiar a senadores y
representantes fundamentales para alcanzar las mayoras requeridas en el
trmite de aprobacin de la ley que convoca al referendo, al igual que el
nombramiento como directores de distintos centros penitenciarios de
personas cercanas a algunos de los congresistas que conformaron la
Comisin de Conciliacin, verbigracia, Pedrito Pereira, Juan Manuel
Corzo y Gustavo Puentes. Finalmente citan la denuncia de distintos
representantes a la Cmara que dan cuenta de supuestos ofrecimientos
irregulares hechos por el Director del SENA a cambio de su voto
favorable al proyecto.

Manifiestan que consideradas individualmente, es posible que estas


situaciones no constituyan evidencia suficiente para declarar la
inconstitucionalidad de la Ley 1354 por vicios en su procedimiento de
creacin; sin embargo, estiman que, apreciadas en conjunto, dan clara
muestra de una desviacin de poder orquestada sistemticamente para
influir de forma irregular en la voluntad de las cmaras legislativas.

Para la Corte los hechos denunciados, no obstante su trascendencia para


el adecuado funcionamiento de las instituciones en un Estado de
Derecho, no pueden ser calificados en este caso concreto como vicios del
procedimiento legislativo.

En primer lugar, debe resaltarse que los hechos denunciados no


constituyen en s mismos parte del procedimiento legislativo, es decir, no
se cuentan dentro del conjunto de actuaciones que deben surtirse para

592
Expediente CRF-003

aprobar un proyecto de ley, de manera que la competencia directa para


conocer las posibles consecuencias jurdicas que se deriven de su
ocurrencia corresponde a otro rgano judicial, como puede ser la Sala de
Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia. En efecto, slo cuando
se trate de actuaciones que hagan parte del procedimiento legislativo la
Corte Constitucional podr examinarlas con el propsito de establecer las
consecuencias constitucionales que de su ocurrencia se deriven para el
acto jurdico cuya exequibilidad se evala, independientemente de las
responsabilidades administrativas, disciplinarias o penales que surjan
para sus autores por los mismos hechos.

No significa lo anterior que se descarte desde todo punto de vista la


existencia de consecuencias constitucionales para hechos como los ahora
denunciados, que pueden afectar la formacin de la voluntad de
miembros del rgano legislativo, sin embargo, en estos casos, debe haber
plena prueba de los mismos. Se precisa que slo cundo se pruebe como
un hecho completamente cierto y definitivo la voluntad viciada de uno o
varios congresistas podr la Corte tomar en cuenta esta situacin para
atribuirle consecuencias en la validez del acto analizada en sede de
constitucionalidad.

En otras palabras, cuando la ocurrencia de un hecho que vicia la voluntad


de uno o ms congresistas involucrados haya sido plenamente probado,
sin que haga falta la determinacin de algn elemento por parte de la
Corte Constitucional, podr atribuirse consecuencias dentro del juicio de
constitucionalidad que desarrolla esta Corporacin; de no ser as, podra
desnaturalizarse el carcter propio del proceso de control de
constitucionalidad el cual se convertira en una va para determinar
posibles responsabilidades disciplinarias y penales de los congresistas,

593
Expediente CRF-003

debates que, a su vez, tendran efectos negativos en la celeridad prevista


para adelantar el control de constitucionalidad en casos como el que en
esta oportunidad ocupa a la Corte.

En este sentido, es posible que el ejemplo de prueba menos problemtico


sea el de la sentencia penal condenatoria de uno o varios congresistas por
un acto de cohecho relacionado con su participacin en el procedimiento
legislativo. En este caso la valoracin que realiza la Corte parte de la
existencia de una conducta cierta, siendo su labor determinar las
consecuencias que esa conducta ya plenamente establecida en trminos
jurdicos tiene dentro del juicio de validez del acto que se estudia. Ahora
bien, este ejemplo tiene una finalidad meramente ilustrativa, sin perjuicio
de que los hechos imputados a los congresistas puedan ser probados por
otra vas.

Los riesgos de sostener una posicin diferente son evidentes, pues


obligara a la Corte a realizar una valoracin de los motivos que han
tenido los miembros del Congreso para participar en uno u otro sentido
en desarrollo de una votacin, lo cual sera claramente contrario al
mandato del artculo 185 de la Constitucin que prev la inviolabilidad
de los congresistas por las opiniones que manifiesten en ejercicio de sus
funciones; e, inclusive, si no existiera norma expresa en el texto
constitucional, los obstculos para que la Corte realizara un examen en
este sentido se deduciran de principios como la separacin de poderes, el
funcionamiento democrtico de las Cmaras legislativas y el ejercicio del
mandato representativo por los congresistas.

Un estudio de las motivaciones de los congresistas para votar un


determinado proyecto de ley podra introducir dentro del mbito del

594
Expediente CRF-003

control abstracto de constitucionalidad asuntos como la influencia que


grupos de presin, intereses econmicos o la sensibilidad personal del
congresista, entre otros, tienen en el sentido del voto; lo cual, claramente,
excede de la rbita del examen que debe realizar esta Corporacin.

Los anteriores argumentos no deben conducir a la errnea conclusin que


en el juicio de constitucionalidad se presenta el fenmeno de la
prejudicialidad respecto de eventuales actuaciones judiciales,
administrativas, disciplinarias, fiscales o de cualquier ndole que de
manera concomitante se estn adelantando contra miembros del
Congreso, por hechos acaecidos en desarrollo del procedimiento
legislativo, cuando la Corte estudie el acto jurdico fruto de dicho
procedimiento. En este punto la Corte resalta la necesidad de valorar
dicha situacin bajo la ptica del principio de oportunidad, en el
entendido que el examen constitucional debe realizarse teniendo en
cuenta todos y cada uno de los elementos con que se cuente al momento
de desarrollar el control abstracto, pero no exigiendo la suspensin del
proceso de constitucionalidad mientras finalizan los procedimientos que
pueden arrojar plena certeza sobre los hechos acaecidos. Esta ltima
exigencia convertira al examen de constitucionalidad a cargo de la Corte
en un proceso completamente ineficiente a la vez que afectara su
significado y utilidad dentro del Estado de derecho colombiano.

En el caso concreto los intervinientes pretenden que se declare la


ocurrencia de un vicio en el procedimiento legislativo por la presunta
desviacin de poder en que habran incurrido algunos congresistas al
momento de votar el proyecto de ley. Presentan como elementos
probatorios: (i) la denuncia que present el ciudadano Rafael Pardo ante
la Procuradura General de la Nacin; (ii) los artculos publicados en

595
Expediente CRF-003

peridicos y revistas que describen la implementacin por parte del


Gobierno Nacional de proyectos pblicos y la celebracin de contratos
estatales tendentes a beneficiar a senadores y representantes
fundamentales para alcanzar las mayoras requeridas en el trmite de
aprobacin de la ley que convoca al referendo, al igual que el
nombramiento como directores de distintos centros penitenciarios de
personas cercanas a algunos de los congresistas que conformaron la
Comisin de Conciliaci; y (iii) la denuncia de distintos representantes a
la Cmara de supuestos ofrecimientos irregulares hechos por el Director
del SENA a cambio de su voto favorable al proyecto.

A juicio de esta Corporacin los medios probatorios antes enunciados no


permiten determinar con plena certeza la ocurrencia de la presunta
desviacin del poder y, de conformidad con lo expuesto a lo largo de este
acpite, son insuficientes para establecer la ocurrencia del eventual vicio
y las consecuencias que de ste se derivaran en cuanto a la validez del
trmite legislativo adelantado, razn por la cual la Corte Constitucional
no se pronunciar a respecto.

4.4.9. Examen sobre el posible vicio derivado del rompimiento de la


cadena de anuncios

Observa la Corte que durante el debate en la plenaria del Senado de la


Repblica se present una interrupcin en la cadena de anuncios para
la votacin del proyecto 242 de 2008 del Senado y 138 de 2008 de la
Cmara de Representantes que luego se convertira en la ley 1354 de
2009. Esta interrupcin tuvo lugar entre las sesiones plenarias del 7 y 12

596
Expediente CRF-003

de mayo de 2008, y durante la descripcin del procedimiento legislativo


antes realizada se registr de la siguiente forma:

En la sesin de la Plenaria del Senado del siete (7) de mayo de 2009,


como consta en el acta 49 de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
443 del ocho (8) de junio de 2009489, se incluy el proyecto de ley en el
orden del da para ser debatido y aprobado.

Se presentaron los impedimentos de los senadores Roberto Gerlin, Jos


David Name y Martha Luca Ramrez pero su votacin fue aplazada hasta
tanto se constituya qurum decisorio490.

Enseguida se expusieron las ponencias de los senadores Hctor Hel


Rojas Jimnez491, Gustavo Petro492 y Eduardo Enrquez Maya493.

Luego se hicieron los anuncios de los proyectos que se discutiran en


la prxima sesin, pero no se hizo mencin de este proyecto494.

33.- Segn consta en el acta 50 de 2009, correspondiente a la


sesin plenaria del Senado del doce (12) de mayo de 2009,
publicada en la Gaceta del Congreso nmero 535 del treinta (30) de
junio de 2009495, el proyecto fue anunciado de la siguiente forma:

por instrucciones de la Presidencia y de conformidad con el Acto


Legislativo 01 de 2003, por Secretara se anuncian los proyectos
que se discutirn y aprobarn en la prxima sesin.
Si seor Presidente para debatir y votar los proyectos.
Proyectos en Segundo Debate

489
Folio 20, anexo 4.
490
Folio 20, pginas 10-11, anexo 4.
491
Folio 20, pginas 13-22, anexo 4.
492
Folio 20, pginas 22-33, anexo 4.
493
Folio 20, pginas 33-39, anexo 4.
494
Folio 20, pginas 49-50, anexo 4.
495
Folio 23, anexo 6.

597
Expediente CRF-003

Proyecto de ley nmero 242 de 2008 Senado, 138 de 2008


Cmara ()
Siendo las 12:00 a.m., la Presidencia levanta la sesin y convoca
para el 13 de mayo de 2009, a las 2:00 p.m..

Debe la Corte entrar a analizar si en el presente caso este rompimiento


implica una irregularidad en el procedimiento legislativo de magnitud
suficiente para afectar el principio democrtico y, por consiguiente,
constituirse en un vicio procedimental en el trmite de la ley 1354 de
2009.

Con este fin se recordar la jurisprudencia existente sobre el anuncio


previo a las votaciones y la llamada cadena de anuncios y, finalmente,
resolver el caso concreto.

El anuncio previo fue introducido por el Acto Legislativo 01 de 2003,


con el fin de reforzar el principio de publicidad y, por consiguiente,
brindar mayores garantas a todos los actores que participan dentro del
procedimiento legislativo, se estableci con carcter preceptivo el
requisito de anunciar en sesin anterior los proyectos que fueran a
votarse tanto en comisiones, como en plenaria de las cmaras legislativas.
Al respecto, el artculo 8 del Acto Legislativo 01 de 2003 que adicion
el artculo 160 de la Constitucin consagr:

Ningn proyecto de ley ser sometido a votacin en sesin diferente a


aquella que previamente se haya anunciado. El aviso de que un proyecto
ser sometido a votacin lo dar la presidencia de cada Cmara o
comisin en sesin distinta a aquella en la cual se realiza la votacin.

598
Expediente CRF-003

La clara intencin de la disposicin constitucional fue evitar la


realizacin de votaciones inesperadas que, fruto de la facultad de
modificacin del orden del da, tomaran por sorpresa a las fuerzas
polticas con representacin en las cmaras, a los miembros del Gobierno
con inters en los proyectos tramitados por el Congreso y a la sociedad.
Con el anuncio se tendra claridad respecto de cules proyectos podran
ser votados en una futura sesin, careciendo de validez la votacin de
cualquiera que no hubiese sido incluido en el anuncio previamente
realizado.

Distintas sentencias de la Corte Constitucional han entendido que en


desarrollo del trmite legislativo debe existir la llamada cadena de
anuncios, que consiste en la obligacin de anunciar la votacin de un
determinado proyecto de ley en cada una de las sesiones que tengan lugar
entre el fin de su discusin y la votacin. Al respecto se trae a colacin la
sentencia C-1040 de 2005, que en este aspecto resulta perfectamente
aplicable al trmite ahora estudiado,

Ahora bien, lo que s resulta constitucionalmente prohibido e implica la


existencia de un vicio en el trmite de formacin de la ley o de un acto
legislativo, es incurrir en la ruptura de la secuencia temporal del aviso,
cuando por razones de prctica legislativa, el debate se aplaza
indefinidamente. En estos casos, la Corte ha sostenido que debe
asegurarse la reiteracin del anuncio de votacin en todas y cada una de
las sesiones que antecedan a aquella en que efectivamente se surta la
aprobacin del proyecto, pues no existe otro instrumento constitucional
que permita garantizar la efectiva realizacin del fin que se pretende
satisfacer mediante la formalidad del aviso, el cual -segn se ha visto-
consiste en evitar que los congresistas y la comunidad en general sean
sorprendidos con votaciones intempestivas o subrepticias.496

496
Al respect tambin ver sentencias C-933 de 2005 y C-337 de 2006.

599
Expediente CRF-003

Sin embargo, en una lectura ms sustancial que surge de una acertada


aplicacin del principio de subsidariedad de las formas, se ha aceptado
que la obligacin del anuncio se cumpla con su realizacin, de forma
suficientemente determinada, en la sesin anterior a aquella en la que la
votacin tenga lugar. En este sentido, como se mencion al describir los
principales pasos del procedimiento legislativo, se determin en la
sentencia C-864 de 2006 que

Conviene en todo caso sealar que la citada doctrina constituye la regla


general, pues como excepcin se ha admitido que a pesar de la ruptura de
la cadena de anuncios no se incurre en un vicio de inconstitucionalidad
por desconocimiento del artculo 160 Constitucional, cuando en la sesin
inmediatamente anterior a aquella en que se surte la aprobacin del
proyecto, el mismo fue especficamente anunciado para ser sometido a
votacin en dicha sesin. Al respecto, en sentencia C-576 de 2006497, se
declar: La exigencia constitucional apunta al efectivo conocimiento
previo de los proyectos que sern objeto de decisin, por lo que, si por
razones del desarrollo del debate legislativo, la votacin de un proyecto
no tiene lugar el da inicialmente fijado, no se incurre inexorablemente en
una vulneracin a la Carta Fundamental, si se hace clara y nuevamente el
anuncio o si del contexto existen elementos que permitan determinar con
claridad cuando se realizar la votacin498

En este sentido, la regla que surge de la lectura de la Constitucin,


consignada en la anterior trascripcin, es que la validez de la votacin de
un proyecto de ley depende de que dicha actuacin haya sido anunciada
en la sesin anterior a aquella en la cual tenga lugar. Cumpliendo con
esta obligacin se acata el artculo 8 del Acto Legislativo 01 de 2003, se
asegura la transparencia necesaria en la actividad legislativa a los
497
M.P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.
498
Subrayado por fuera del texto original. En esta sentencia se reitera la providencia C-533 de 2004.

600
Expediente CRF-003

interesados en ella y, por consiguiente, se honra el principio democrtico


en la elaboracin de la ley.

Como se indic al inicio de este aparte, en el trmite de la Ley 1354 de


2009 se dej de anunciar la votacin del Proyecto 242 del Senado y 138
de la Cmara de Representantes para la sesin plenaria del Senado que
tuvo lugar el 12 de mayo de 2009. Posteriormente, en dicha sesin se
anunci la votacin del proyecto para la siguiente sesin, continuando
con los anuncios de votacin del proyecto hasta la sesin plenaria del
Senado del 13 de mayo de 2009, como consta en el acta 51 de 2009,
publicada en la Gaceta del Congreso 536 del treinta (30) de junio de
2009499, en que se anunci la votacin del proyecto en la siguiente sesin,
que tendra lugar el 19 de mayo de 2009. En la sesin celebrada el
diecinueve (19) de mayo de 2009, publicada en la Gaceta del Congreso
nmero 537 del treinta (30) de junio de 2009, se incluy el proyecto de
ley en el orden del da para ser debatido y aprobado500. El mismo fue
aprobado en segundo debate por parte de la Plenaria del Senado en la
sesin del 19 de mayo de 2009, siendo publicado en la Gaceta del
Congreso nmero 372 del 26 de mayo de 2009501.

Como puede observarse la votacin del proyecto 242 de 2008 de Senado


y 138 de 2008 de la Cmara de Representantes fue anunciada en la sesin
anterior a aquella en la que se realiz su votacin por parte de la plenaria
del Senado, cumplindose la exigencia del anuncio previo consagrada en
el artculo 8 del acto legislativo 01 de 2003, razn por la cual la Corte no
encuentra la ocurrencia de vicio procedimental alguno por el supuesto
rompimiento de la cadena de anuncios.

499
Folio 22, anexo 4.
500
Folio 1, anexo 5.
501
Folio 23, anexo 4.

601
Expediente CRF-003

4.5. Conclusiones sobre el trmite legislativo que sigui la Ley 1354


de 2009

Del anterior anlisis de las irregularidades que se presentaron durante el


trmite de la Ley 1354 de 2009 concluye esta Corporacin que se
configuraron vicios que afectan la constitucionalidad de la Ley por
cuanto:

1. Se dio inicio al trmite de la iniciativa legislativa


ciudadana sin que fuera adjuntada la certificacin del
Registrador Nacional del Estado Civil prevista en el
artculo 27 de la LEMP sobre cumplimiento de los
requisitos exigidos para la realizacin de los mecanismos
de participacin ciudadana, entre otros, los topes,
globales e individuales, de financiacin. Esta ltima
certificacin resulta un elemento fundamental en la
legitimacin del proyecto de iniciativa porque cumple
una finalidad de salvaguarda de la democracia, evitando
que mecanismos de participacin como la iniciativa
legislativa se conviertan en instrumento de grupos que,
con el suficiente dinero y sin un lmite en los recursos
que les es posible utilizar, terminen por apropiarse de la
voluntad popular ciudadana en lo que a los mecanismos
de participacin se refiere, desdibujando completamente
su esencia como expresin espontnea de los distintos
pareceres de la sociedad. La ausencia de esta
certificacin impide la iniciacin del trmite legislativo y

602
Expediente CRF-003

vicia la constitucionalidad de todo el procedimiento


adelantado ante el Congreso de la Repblica.
2. Durante el tercer debate en Comisin Primera
Constitucional Permanente del Senado se modific de
manera sustancial la iniciativa legislativa ciudadana que
haba recibi el apoyo de ms del 5% de los ciudadanos
que integran el censo electoral vigente. La propuesta que
haba recibido el respaldo ciudadano estaba redactada en
los siguientes trminos: Quien haya ejercido la
Presidencia de la Repblica por dos perodos
constitucionales, podr ser elegido para otro perodo,
por lo tanto estaba formulada en el sentido de permitir la
segunda reeleccin del Presidente de forma mediata,
mientras que el texto modificado en el tercer debate y
finalmente aprobado por el Congreso de la Repblica
pregunta a los ciudadanos Quien haya sido elegido a la
Presidencia de la Repblica por dos perodos
constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro
perodo, es decir, va dirigido a permitir la segunda
reeleccin del Presidente de forma inmediata. Esta
modificacin tiene un carcter sustancial, pues pregunta
sobre un supuesto completamente distinto al que recibi
el apoyo popular. Al realizar una modificacin sustancial
el Congreso excedi las limitaciones que el principio de
democracia participativa le impone a su labor respecto de
los proyectos de ley de iniciativa ciudadana, lo que
constituye un segundo vicio de inconstitucionalidad de la
Ley 1354 de 2009.

603
Expediente CRF-003

3. La modificacin introducida supuso un cambio sustancial


al proyecto que vulner el principio de identidad y de
consecutividad, porque tuvo lugar una vez transcurridos
los debates ante la Cmara de Representantes de manera
tal que el proyecto aprobado nicamente fue objeto de
dos debates los realizados en comisin primera y en la
plenaria del Senado-. Por esta razn, adems, no era
posible someter el desacuerdo a la comisin de
conciliacin, rgano interno que no tiene competencia
para reemplazar a ninguna de las instancias previstas para
la realizacin de los cuatro debates.
4. Del anlisis de las circunstancias fcticas relacionadas
con la publicacin del Decreto 4742 de 2008, mediante el
cual se convocaba a sesiones extraordinarias al Congreso
de la Repblica se desprende que la plenaria de la
Cmara de Representantes se reuni, cuando este Decreto
no haba sido publicado en el Diario Oficial. Siendo este
el escenario la Corte concluye que el Congreso,
especficamente la Cmara de Representantes, a las 0
horas 5 minutos careca de sustento jurdico que
autorizara su reunin en sesiones extraordinarias; de
hecho, slo se present este soporte a las 18 horas 20
minutos del 17 de diciembre cuando finaliz el proceso
de elaboracin del Diario Oficial. La consecuencia
prevista por la Constitucin es precisamente la nulidad de
la sesin extraordinaria realizada el 17 de diciembre por
la Cmara de Representantes y la carencia de efectos del
acto que en ella tuvo lugar, es decir, la votacin en
segundo debate del proyecto de ley n. 138 de la Cmara

604
Expediente CRF-003

de Representantes en el ao 2008, que posteriormente se


convertira en la ley que en esta ocasin estudia la Corte
Constitucional.
5. Cinco representantes del Partido Cambio Radical
desconocieron las directrices de la bancada durante la
votacin que tuvo lugar el 26 de agosto de 2009. Con el
fin de eludir el ejercicio del ius puniendi de dicha
agrupacin poltica los representantes cambiaron de
partido y se inscribieron al Partido de la U. A juicio de
esta Corporacin esta conducta supuso una trasgresin
del artculo 108 constitucional. Por esta razn no es
posible tener como votos vlidos los depositados por los
representantes ngel Custodio Cabrera Bez, Mara
Violeta Nio, Jos Ignacio Bermdez Snchez, Felipe
Fabin Orozco Vivas y Luis Felipe Barrios en la sesin
plenaria de la Cmara de Representantes que tuvo lugar
el primero de septiembre de 2009, durante la cual se vot
el informe de conciliacin. En consecuencia estos votos
deben restarse del total de apoyos que obtuvo el informe
votado, para a continuacin determinar exactamente
cules son las consecuencias que de esta operacin se
derivan. Comprueba la Corte que el apoyo exigido por el
reglamento del Congreso para la aprobacin de este
informe es la mayora de los miembros de la corporacin.
Estando conformada por 166 miembros, el informe ha
debido obtener por lo menos 84 votos a favor para
considerarse vlidamente aprobado. Como consta en el
acta 201, publicada en la Gaceta No. 991 del 5 de octubre
de 2009, en la sesin plenaria del 1 de septiembre de

605
Expediente CRF-003

2009 de la Cmara se incluy el informe de conciliacin


del proyecto ahora estudiado en el orden del da502,
siendo aprobado en dicha sesin con la siguiente
votacin: por el S: 85; por el No: 5503. Sin embargo,
dentro del total de los votos a favor estn los de los
representantes cuyo derecho al voto se encontraba
suspendido, razn por la cual deben ser restados del total
obtenido. Esta operacin arroja como resultado que el
informe de conciliacin fue respaldado por un total de 80
representantes y, por consiguiente, no se alcanz la
mayora mnima que la Constitucin y el Reglamento del
Congreso exigen para su aprobacin en la Cmara de
Representantes. Por esta razn, la Corte considera que se
presenta un vicio de carcter insubsanable, pues no se
alcanz uno de los presupuestos de aprobacin del
informe de conciliacin, cual es el respaldo de la mayora
absoluta de la Cmara de Representantes.

5. El examen del texto de la Ley 1354 de 2009

5.1. La inconstitucionalidad del enunciado del voto en blanco

Como se consign en el acpite de esta decisin en el cual se delimit el


alcance de la competencia de esta Corporacin para examinar una ley
convocatoria a un referendo constitucional de iniciativa ciudadana, la
Corte Constitucional es competente para examinar el texto de la ley

502
Folio 196, cuaderno OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009.
503
Folio 134, cuaderno de pruebas OPC 308/09 del 8 de octubre de 2009. La votacin electrnica y
manual se encuentra en los folios 4-2, anexo 5.

606
Expediente CRF-003

convocatoria a un referendo constitucional con la finalidad de preservar


la libertad de los votantes.

En la sentencia C-551 de 2003 la Corte Constitucional sostuvo que una


manifestacin de la especial proteccin al elector prevista en el artculo
378 constitucional era la doble exigencia de lealtad y claridad en la
redaccin del texto sometido a consideracin del pueblo. Esta exigencia
impone lmites ciertos a la libertad de configuracin legislativa cuando se
trata de una ley convocatoria a un referendo, especialmente en lo que se
refiere a la redaccin de las preguntas que deben ser sometidas a votacin
popular. As, por ejemplo, son contrarias a la lealtad y claridad debida a
los electores la incorporacin en el texto de la ley de notas o preguntas
introductorias504; las preguntas ambiguas, confusas o que inducen a
equvocos; cierto tipo de preguntas compuestas505; el voto en bloque de
un referendo multitemtico506 y la introduccin de casillas para el voto en
blanco.
504
En la sentencia C-551 de 2003 la Corte concluy que en definitiva todas las notas introductorias a
las preguntas sometidas a votacin popular plantean serios problemas constitucionales relacionados
con (i) la imposibilidad de una formulacin totalmente imparcial u objetiva de preguntas relacionadas
con textos normativos, (ii) la inocuidad de una nota introductoria que realmente refleje el contenido
normativo integral del texto a ser aprobado, (iii) la posibilidad de desnaturalizacin del mecanismo de
participacin mediante la incorporacin de preguntas y (iv) los problemas normativos ulteriores que
suscitara la aceptacin de esos encabezados en un referendo; razn por la cual declar inexequibles
todas las notas introductorias de todos los numerales del texto de la ley aprobada por el Congreso.
505
En la misma sentencia se sostuvo que vulneran la libertad del elector y por lo tanto resultan
inadmisibles las preguntas compuestas que incorporan elementos completamente extraos al tema o
institucin propuesta, esto es, regulaciones que no tengan vnculos de conexidad lgica o sistemtica
con la reforma propuesta (F. J. 178).
506
Al respecto se sostuvo: La pregunta del voto en bloque de un referendo multitemtico, en vez de
promover una decisin reflexiva de la ciudadana sobre cada tema y artculo, que es el propsito de
un referendo, tiende entonces a favorecer la expresin de manifestaciones globales de apoyo o
rechazo de los proponentes del referendo. El voto en bloque en esas circunstancias es entonces
inconstitucional, pues es contrario a la exigencia de lealtad, ya que, en vez de fomentar la decisin
libre y autnoma de los ciudadanos, los induce a que descarguen sus delicadas responsabilidades
polticas en los proponentes del referendo. En tal contexto, la defensa del voto en bloque, segn la
cual el ciudadano no est obligado a usar ese mecanismo y puede en todo caso votar individualmente
cada pregunta, no es de recibo, pues la inconstitucionalidad de esa figura en los referendos
multitemticos deriva de la manera como ella induce al elector a aprobar o rechazar la totalidad del
articulado sometido a su consideracin, segn la confianza que tenga en su proponente. Esta pregunta
en un referendo multitemtico en el fondo est guiada por la siguiente lgica: si usted tiene confianza
en el proponente del referendo, entonces apoye todas estas reformas dismiles, lo cual desnaturaliza el
referendo, que es, como dice la LEMP, la convocatoria que se hace al pueblo para que apruebe o
rechace un proyecto de norma constitucional (art. 3 de la Ley 134 de 1994), y no la consulta al

607
Expediente CRF-003

Especficamente sobre introduccin de la casilla de voto en blanco se


pronunci in extenso esta Corporacin y concluy que una previsin de
esta naturaleza era inconstitucional por las siguientes razones:

(i) Porque esta posibilidad no est prevista en la LEMP pues el


artculo 42, al regular los requisitos especficos del referendo
constitucional, no prev expresamente la posibilidad del voto en
blanco, y por el contrario excluye dicha casilla, pues habla
exclusivamente de casillas para emitir el voto a favor o en
contra de cada uno de los artculos,
(ii) Porque el artculo 378 de la Carta ordena que el temario o
articulado de un referendo constitucional sea presentado de tal
manera que los electores puedan escoger libremente qu votan
positivamente y qu votan negativamente, de manera tal que
las posibilidades previstas constitucionalmente en un referendo
constitucional son el s y el no, pero en ningn caso el
voto en blanco,
(iii) Porque la admisin del voto en blanco atraera a los ciudadanos
para que participen en el referendo, con el fin de que el umbral
de participacin mnima exigido por el artculo 378 superior sea
sobrepasado, en tales condiciones, si se admitiera la casilla de
voto en blanco, los estmulos a los votantes, previstos por la
Ley 403 de 1997, se tornaran en un mecanismo para estimular
que se sobrepase el umbral mnimo de participacin requerido
para la aprobacin de las reformas constitucionales propuestas
por el referendo, lo cual introducira una discriminacin frente

pueblo sobre su confianza en determinado gobernante. Y por esas razones, el voto en bloque de un
referendo multitemtico de origen presidencial, tiende a convertir la consulta a la ciudadana en un
mecanismo plebiscitario, que no es idneo para la reforma a la Carta sentencia C-551 de 2003 F. J.
197.

608
Expediente CRF-003

a aquellos ciudadanos que han optado por la abstencin, como


un mecanismo para combatir la aprobacin de esas reformas,
precisamente buscando que ese umbral de participacin no sea
satisfecho507.

Ahora bien, el texto de la Ley 1354 de 2009 introduce la casilla de voto en


blanco, previsin que debera ser declarada inconstitucional por las razones
antes anotadas, no obstante debido a que todo el estatuto ser declarado
inexequible la parte resolutiva de esta decisin no contendr declaratoria
especfica de inexequibilidad de este enunciado.

5.2. La Ley 1354 de 2009 no contiene un enunciado normativo que


convoque de manera expresa al pueblo a decidir sobre la reforma a la
Constitucin por medio de un referendo.

Algunos intervinientes solicitan la declaratoria de inconstitucionalidad de la


Ley 1354 de 2009 porque sta no prev, expresamente dentro de su
articulado, el llamamiento al pueblo colombiano a participar en un referendo
de reforma a la Constitucin. Corresponde por lo tanto a esta Corporacin
estudiar si la ausencia de esta previsin es constitutiva de un vicio formal o
material, o si, por el contrario, no tiene efecto alguno sobre la
constitucionalidad de la ley.

Para dilucidar la cuestin planteada, el primer paso, es acudir al texto


finalmente aprobado por el Congreso y sancionado por el Presidente de la
repblica, cuyo tenor es el siguiente:

LEY 1354 DE 2009


(septiembre 8)

507
Sentencia C-551 de 2003.

609
Expediente CRF-003

CONGRESO DE LA REPBLICA
Por medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete
a consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional.
EL CONGRESO DE COLOMBIA
DECRETA:
ARTCULO 1o. El inciso 1o del artculo 197 de la Constitucin Poltica
quedar as:
Quien haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos
perodos constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro
perodo.
Aprueba usted el anterior inciso.
S: ( )
No: ( )
Voto en Blanco: ( )
ARTCULO 2o. La presente ley regir a partir de la fecha de su
promulgacin.

De la anterior trascripcin resulta que la Ley 1354 de 2009 no prev


expresamente la convocatoria a la ciudadana para que decida si apoya o
no la reforma constitucional propuesta, a diferencia de lo ocurrido con la
Ley 796 de 2003, cuyo artculo primero estaba redactado en estos
trminos:

ARTCULO 1o. CONVOCATORIA. Convcase al pueblo colombiano


para que, en desarrollo de lo previsto en los artculos 374 y 378 de la
Constitucin Poltica, mediante referendo, decida si aprueba el siguiente
proyecto de acto legislativo.

Un enunciado normativo de contenido similar es el que echan de menos


los intervinientes en la ley objeto de estudio, pues entienden que este
llamado debe quedar plasmado en el texto de la ley, para efectos de que
pueda realizarse la votacin prevista durante el trmite de la reforma.

610
Expediente CRF-003

Frente a esta postura podra objetarse que, en todo caso, el ttulo de la


Ley 1354 de 2009 arroja claridad sobre la finalidad que sta persigue
pues expresamente seala: Por medio de la cual se convoca a un
referendo constitucional y se somete a consideracin del pueblo un
proyecto de reforma constitucional, en esa medida se podra argumentar
que el llamado a la participacin popular est contenido en el ttulo antes
trascrito, el cual suplira la ausencia de una convocatoria expresa en el
texto de la ley.

No obstante, cabe recordar que la jurisprudencia constitucional ha


sealado que el ttulo de las leyes no tiene eficacia normativa directa.
Sobre este tpico se sostuvo en la sentencia C-821 de 2006:

Esta Corte ha considerado, asimismo, que antes que eficacia jurdica


directa, el ttulo de una ley constituye un criterio de interpretacin de las
disposiciones en ella contenidas que puede ayudar a determinar cul es el
alcance del articulado, su finalidad y su mbito de aplicacin. De este
modo, ha sealado que a diferencia de los enunciados normativos de una
ley, que contienen proposiciones jurdicas o reglas de conducta en sentido
positivo, el ttulo de una ley no configura una norma jurdica con eficacia
jurdica directa, sin que lo anterior signifique que el ttulo de una ley no
pueda ser objeto de control constitucional, pues a pesar de carecer de
fuerza normativa, ste sirve como criterio de interpretacin de los
preceptos contenidos en el cuerpo normativo, de manera que un ttulo
contrario a los preceptos constitucionales, de no ser excluido del
ordenamiento jurdico, podra conducir a una interpretacin de parte o
de toda una ley no conforme con el estatuto superior508.

De la anterior cita se desprende que el ttulo de una ley tiene utilidad


interpretativa, es decir, es relevante para establecer el sentido de las

508
Sentencia C-821 de 2006 F. J. 10.

611
Expediente CRF-003

disposiciones contenidas en el cuerpo normativo mediante el uso del


tradicional criterio a rbrica, como bien ha sealado esta Corporacin509,
empero no puede ser entendido como una norma de carcter vinculante
de la cual se deriven mandatos, prohibiciones o permisiones, para
mencionar slo algunas de las tipologas normativas ms comunes.

Este anlisis inicial lleva a concluir que el ttulo de la Ley 1354 de 2009
no tiene un contenido normativo autnomo del cual pueda desprenderse
un mandato de convocatoria a la votacin de un referendo constitucional,
en consecuencia el encabezado en cuestin no puede colmar la ausencia,
en el cuerpo de la ley, de una previsin en tal sentido.

Tambin se podra defender que el decreto presidencial, contemplado en


el artculo 34 de la Ley 134 de 1994510, cumple con el propsito de
convocar al pueblo a participar en el referendo. Desde esta perspectiva la
ausencia de la previsin legal sera colmada mediante la regulacin
reglamentaria. No obstante, esta postura enfrenta serias objeciones pues,
en primer lugar, el decreto expedido por el Gobierno nacional es un acto
de trmite o de ejecucin de la ley, dirigido precisamente a impulsar el
procedimiento de convocatoria y cuya finalidad no es llenar las
eventuales lagunas normativas existentes en el cuerpo de aquella. En
segundo lugar, esta posibilidad resulta extraa a la estricta sujecin al
principio de legalidad en sentido positivo que tienen los reglamentos a la
ley en el ordenamiento jurdico colombiano, lo que supone que a los
decretos reglamentarios les est vedado complementar o completar la ley,
como adems ha manifestado de manera reiterada la jurisprudencia de
509
En este sentido la sentencia C-152 de 2003.
510
Esta disposicin seala: ARTCULO 34. CONVOCATORIA DEL REFERENDO. Expedidas las
certificaciones por la Registradura del Estado Civil correspondiente, sobre el nmero de apoyos
requerido, as como el fallo de la Corte Constitucional, el Gobierno Nacional, departamental, distrital,
municipal o local correspondiente, convocar el referendo mediante decreto, en el trmino de ocho
das, y adoptar las dems disposiciones necesarias para su ejecucin.

612
Expediente CRF-003

esta Corporacin511. Menos an cuando lo que se pretende introducir


mediante la regulacin reglamentaria es un contenido que deba estar
incluido inicialmente en el texto de sta. Incluso desde una perspectiva
lgica sera cuestionable que el Presidente est autorizado para expedir el
decreto de convocatoria si la ley no contiene un enunciado normativo en
este sentido.

Una vez establecido que la ley objeto de examen carece de un enunciado


normativo que convoque a un referendo constitucional y que esta falencia
no puede ser suplida dndole eficacia normativa a su encabezado, ni
mediante el decreto presidencial de convocatoria, resta por establecer las
consecuencias que se desprenden de esta falencia.

Podra sostenerse que se trata de una irregularidad, sin repercusiones en


la constitucionalidad de la ley, pues la convocatoria popular es una mera
formalidad que no tiene efectos jurdicos. Esta postura resulta fcilmente
rebatible porque el llamado al pueblo a que participe en un referendo
constitucional es un elemento esencial de la ley, pues, por un lado, es la
justificacin misma del mecanismo de participacin popular, es decir, no
hay referendo constitucional sin la intervencin del pueblo y ste no
puede participar si no es convocado por la ley. Por otra parte, la
convocatoria encierra, a su vez, un mandato dirigido al Gobierno
Nacional y a la organizacin electoral para que adelanten el conjunto de
511
As lo ha sealado en reiteradas oportunidades la Corte Constitucional: La extensin de la
potestad en cabeza del ejecutivo depende de la forma y el detalle con que el propio legislador haya
regulado los temas correspondientes, pueden existir entonces leyes que no requieran reglamentacin
[...] La facultad reglamentaria no es absoluta [...] est sujeta a ciertos lmites, que no son otros que la
Constitucin y la ley misma, ya que no puede en este ltimo evento ampliar, restringir o modificar su
contenido. Es decir que las normas reglamentarias deben estar subordinadas a la ley respectiva y
tener como finalidad exclusiva la cabal ejecucin de la misma [...] cualquier exceso en el uso de la
potestad reglamentaria por parte del Ejecutivo se traduce en inconstitucionalidad por extralimitacin
del mbito material del reglamento sentencia C-302-99. En el mismo sentido, la Sentencia C-028-97:
... esta facultad (reglamentaria) no es absoluta pues encuentra su lmite y radio de accin en la
Constitucin y en la ley, es por ello que no puede alterar o modificar el contenido y espritu de la ley,
ni puede dirigirse a reglamentar leyes que no ejecuta la administracin, as como tampoco puede
reglamentar materias cuyo contenido est reservado al legislador.

613
Expediente CRF-003

actuaciones materiales posteriores al examen de constitucionalidad de la


ley, que conducirn precisamente a la votacin del texto normativo
sometido a consideracin de los ciudadanos.

De lo anterior se deduce que la Ley 1354 de 2009 carece de un enunciado


normativo que convoque al pueblo colombiano a participar en un
referendo constitucional, mandato que constituye un elemento esencial de
la ley, y cuya ausencia no puede ser suplida ni mediante la interpretacin
del ttulo de la misma, ni mediante el decreto previsto en el artculo 34 de
la Ley 134 de 1994.

Ahora bien, cuando en el examen de constitucionalidad de una ley la


Corte percibe la ausencia de un contenido normativo ordenado por la
Constitucin, por regla general se acude a una modalidad especfica de
sentencias, las as denominadas sentencias integradoras, mediante las
cuales se reparan las omisiones legislativas relativas512. Empero en este
caso la laguna normativa afecta un elemento esencial de la ley, sin el cual
sta no puede producir efectos jurdicos, en la medida que ni el
Presidente ni la organizacin electoral estaran autorizados a adelantar los
actos materiales que culminan con la votacin popular, ni finalmente el

512
En lo que tiene que ver con la omisin legislativa relativa, la Corte ha considerado que si el
legislador regula una materia y excluye de forma injustificada supuestos de hecho que precisamente
por no ser tenidos en cuenta tienen la virtud de afectar disposiciones constitucionales, es posible un
estudio de constitucionalidad de dichas omisiones. Para estos efectos, la Corporacin, en reiterada
jurisprudencia, ha identificado algunos criterios a partir de los cuales resulta procedente el examen de
constitucionalidad de una posible omisin legislativa relativa. As, en la sentencia C-185 de 2002
afirm al respecto: (...) para efectos de proceder al examen de constitucionalidad de una disposicin
jurdica, por haber incurrido el Congreso en omisin legislativa relativa, la Corte ha considerado
necesario el cumplimiento de ciertas condiciones, a saber: (i) que exista una norma sobre la cual se
predique necesariamente el cargo; (ii) que la misma excluya de sus consecuencias jurdicas aquellos
casos que, por ser asimilables, tenan que estar contenidos en el texto normativo cuestionado, o que el
precepto omita incluir un ingrediente o condicin que, de acuerdo con la Constitucin, resulta
esencial para armonizar el texto legal con los mandatos de la Carta; (iii) que la exclusin de los
casos o ingredientes carezca de un principio de razn suficiente; (iv) que la falta de justificacin y
objetividad genere para los casos excluidos de la regulacin legal una desigualdad negativa frente a
los que se encuentran amparados por las consecuencias de la norma; y (v) que la omisin sea el
resultado del incumplimiento de un deber especfico impuesto por el constituyente al legislador.

614
Expediente CRF-003

pueblo est llamado a participar, por lo tanto la Corte Constitucional no


puede incorporar la prescripcin ausente al cuerpo de la ley y la nica
solucin posible es la declaratoria de inexequibilidad de la misma.

Tampoco se trata de un vicio subsanable en el procedimiento de


formacin de la ley, porque stos hacen referencia al trmite legislativo y
no al contenido de la misma, como sucede en este caso, razn por la cual
resulta improcedente el reenvo al rgano legislativo para que subsane la
laguna normativa. En definitiva, se trata de un vicio material debido a la
ausencia de un contenido especfico en el cuerpo normativo objeto de
examen, cuya consecuencia es la declaratoria de inexequibilidad de la
Ley 1354 de 2009.

5.3. Conclusiones sobre la constitucionalidad del texto de la Ley 1354


de 2009

1. El texto de la Ley 1354 de 2009 introduce la casilla de voto en


blanco, previsin que debera ser declarada inconstitucional, no
obstante debido a que todo el estatuto ser declarado inexequible la
parte resolutiva de esta decisin no contendr declaratoria
especfica de inexequibilidad de este enunciado.
2. La Ley 1354 de 2009 carece de un enunciado normativo que
convoque al pueblo colombiano a participar en un referendo
constitucional, mandato que constituye un elemento esencial de la
ley, y cuya ausencia no puede ser suplida ni mediante la
interpretacin del titulo de la misma, ni mediante el decreto
previsto en el artculo 34 de la Ley 134 de 1994. Se trata de un
vicio material debido a la ausencia de un contenido especfico en el

615
Expediente CRF-003

cuerpo normativo objeto de examen, cuya consecuencia es su


declaratoria de inexequibilidad.

6. La sustitucin de la Constitucin

Como qued establecido en la Seccin 1.6 de la presente providencia,


esta Corporacin es competente para examinar si el enunciado normativo
contenido en la Ley 1354 de 2009 configura una sustitucin de la
Constitucin de 1991.

La metodologa para adelantar este particular examen, tal como fue


precisada en la sentencia C-l040 de 2005, es la siguiente: "el mtodo del
juicio de sustitucin exige que la Corte demuestre que un elemento
esencial definitorio de la identidad de la Constitucin de 1991 fue
reemplazado por otro integralmente distinto. As, para construir la
premisa mayor del juicio de sustitucin es necesario (i) enunciar con
suma claridad cul es dicho elemento, (ii) sealar a partir de mltiples
referentes normativos cules son sus especificidades en la Carta de 1991
y (iii) mostrar por qu es esencial y definitorio de la identidad de la
Constitucin integralmente considerada. Solo as se habr precisado la
premisa' mayor del juicio de sustitucin, lo cual es crucial para evitar
caer en el subjetivismo judicial. Luego, se habr de verificar si (iv) ese
elemento esencial definitorio de la Constitucin de 1991 es irreductible a
un artculo de la Constitucin, - para as evitar que ste sea
transformado por la propia Corte en clusula ptrea a partir de la cual
efecte un juicio de contradiccin material- y si (v) la enunciacin
analtica de dicho elemento esencial definitorio no equivale a fijar
lmites materiales intocables por el poder de reforma, para as evitar que
el juicio derive en un control de violacin de algo supuestamente

616
Expediente CRF-003

intangible, lo cual no le compete a la Corte. Una vez cumplida esta


carga argumentativa por la Corte, procede determinar si dicho elemento
esencial definitorio ha sido (vi) reemplazado por otro -no simplemente
modificado, afectado, vulnerado o contrariado- y (vii) si el nuevo
elemento esencial definitorio es opuesto o integralmente diferente, al
punto que resulte incompatible con los elementos definitorios de la
identidad de la Constitucin anterior.513

En esta oportunidad se adelanta el examen de una ley de convocatoria a


un referendo constitucional, la cual es objeto de un control automtico,
por tanto corresponde a la Corte Constitucional identificar cules son los
elementos definitorios de la Constitucin de 1991 que resultan afectados
por la Ley 1354 de 2009, con el propsito de elaborar la premisa mayor
del juicio de sustitucin constitucional.

Como primer elemento para establecer la premisa mayor del juicio de


sustitucin se destaca que la Ley 1354 de 2009 no convoca al pueblo
colombiano a votar una modificacin integral de la Constitucin de 1991,
sino que propone especficamente la reforma del inciso primero del
artculo 197, enunciado que regula la reeleccin presidencial. Se tratara,
entonces, de una modificacin parcial de la Constitucin que, sin
embargo, puede involucrar distintos elementos esenciales de la Carta de
1991.

Para identificar cules de dichos elementos estn en juego es preciso


acudir al tenor literal de la propuesta de reforma constitucional: "Quien
haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos
constitucionales, podr ser elegido nicamente para otro perodo. Es

513
Sentencia C-1040 de 2005 f.j. 7.9.

617
Expediente CRF-003

decir, se trata de la posibilidad de establecer una segunda reeleccin


presidencial, o planteado de otra manera, la posibilidad de que un
ciudadano ejerza la Presidencia de la Repblica durante doce (12) aos,
correspondientes a tres perodos constitucionales de cuatro aos.

Al igual que durante el estudio del trmite de la iniciativa normativa y del


procedimiento legislativo, las intervenciones ciudadanas constituyen un
importante referente para identificar las cuestiones relevantes en el
estudio de constitucionalidad de la ley examinada, aunque el anlisis que
emprenda esta Corporacin no se encuentra limitado a los cargos
plasmados por quienes intervinieron en el proceso, precisamente por las
caractersticas oficiosas que reviste el control ejercido sobre esta
modalidad de leyes.

En efecto, la extensin del mandato presidencial suscita controversias en


torno a la afectacin del principio de separacin de poderes, pues, como
alegan numerosos intervinientes, el sistema de frenos y contrapesos
previsto en la Constitucin de 1991 resultara desdibujado en virtud de
las caractersticas del rgimen presidencial colombiano, que supone la
acumulacin de importantes poderes nominadores, normativos,
presupuestales y de otra ndole en la figura del Presidente, los cuales
resultaran reforzados, en detrimento de la independencia de las otras
ramas del poder pblico, debido a la posibilidad de un mandato
presidencial de doce aos.

As mismo, argumentan que resultara sustituido el principio


democrtico, especialmente en lo que hace referencia a la alternacin en
el ejercicio del poder, pues un Presidente-candidato cuenta con
importantes ventajas sobre los otros participantes en la contienda

618
Expediente CRF-003

electoral, las cuales podra concretar favorablemente para permanecer en


el poder durante doce aos, e impedir de esta manera que otras opciones
polticas puedan acceder a la primera magistratura del pas.

Esta ltima objecin, a su vez, guarda estrecha relacin con la posible


vulneracin del principio de igualdad por la situacin privilegiada que
gozara el candidato que se presenta a una segunda reeleccin frente a los
restantes aspirantes al cargo, especialmente por la ausencia de un marco
normativo que regulara esta situacin excepcional, debido a que la Ley
996 de 2005 no parece ser aplicable para una segunda reeleccin
presidencial inmediata, por tratarse de un cuerpo normativo que regula un
supuesto fctico concreto: el evento de una primera reeleccin inmediata.

Resulta entonces relevante, segn algunos ciudadanos, el precedente


sentado en la sentencia C-1040 de 2005, en la cual textualmente se
consign que: "[p]ara la Corte permitir la reeleccin presidencial -por
una sola vez y acompaada de una ley estatutaria para garantizar los
derechos de la oposicin y la equidad en la campaa presidencial- es
una reforma que no sustituye la Constitucin de 1991 por una opuesta o
integralmente diferente.514 Argumentan, contrario sensu, que la
permisin de la reeleccin presidencial en una segunda ocasin, y sin que
se haya previsto una ley estatutaria que garantice los derechos de la
oposicin y la equidad de la campaa presidencial, s configura una
sustitucin de la Constitucin de 1991.

Adicionalmente, la redaccin del precepto en cuestin, al haber sido


modificado durante el trmite en el Congreso la propuesta que recibi el
apoyo popular por la expresin "[q]uien haya sido elegido", suscita

514
Sentencia C-1040 de 2005 F. J. 7.10.4.1.

619
Expediente CRF-003

interrogantes relacionados con la expedicin de una ley de caso nico,


que establecera un trato privilegiado y excepcional dirigido a favorecer
al actual Presidente de la Repblica, pues slo ste rene esta especial
condicin prevista por el precepto finalmente aprobado por el Congreso.
La Ley que convoca al referendo constitucional no cumplira con los
requisitos de la generalidad y abstraccin propios de una reforma
constitucional.

En conexin con esta cuestin, algunos de los intervinientes sostienen


que la Ley 1354 de 8 de septiembre de 2009 convierte al mecanismo de
participacin del referendo constitucional del artculo 378 en un
plebiscito, circunstancia que vulnerara su naturaleza jurdica, as como el
principio de rigidez de la Constitucin al posibilitar un mecanismo de
reforma no previsto en la misma Constitucin. Para apoyar su tesis citan
la Sentencia C-551 de 2003,515 providencia en la cual se manifiesta la
"inconstitucionalidad de todos los contenidos plebiscitarios en un
referendo constitucional", lo que en el caso concreto condujo a la
declaracin de inexequibilidad de algunas expresiones contenidas en la
Ley 796 de 2003, que implicaban el apoyo de polticas o hechos de un
gobernante especfico.

En opinin de los intervinientes, la Ley 1354 de 2009 establece una


consulta a la ciudadana sobre el mantenimiento de un gobernante y una
poltica en el poder. En primer lugar, porque el nico favorecido con la
reforma constitucional sera el actual Presidente de la Repblica, pues
solamente l cumple con el supuesto de la norma de "haber sido elegido
a la Presidencia de la Repblica por dos perodos constitucionales,
dando lugar a una norma particular de destinatario singular y, en segundo

515
Corte Constitucional, Sentencia C- 551 de 2003, fundamento jurdico 199

620
Expediente CRF-003

trmino, porque la utilizacin de contenidos plebiscitarios dentro de


referendos no slo contrara la naturaleza jurdica de stos,
convirtindose en un vicio formal de carcter insubsanable, sino que
tambin se vulneraran aspectos relacionados con los ejes definitorios de
la democracia participativa, de supremaca de la constitucin, de
soberana popular y del Estado social y democrtico de derecho al darse
la posibilidad de que se instrumentalicen los mecanismos de
participacin y los mecanismos de reforma de la Constitucin en
beneficio de los propios gobernantes y de sus polticas.

La Corte adelantar el juicio de sustitucin y, al hacerlo, tendr en


cuenta los elementos sugeridos en las intervenciones de la ciudadana que
brevemente han sido expuestos en la anterior presentacin.

6.1. El juicio de sustitucin

Como se ha indicado, para verificar si el constituyente derivado sustituy


o no la Constitucin y en qu forma se produce una eventual sustitucin,
la Corte ha fijado una metodologa aplicable al juicio de sustitucin que,
de conformidad con decantada jurisprudencia constitucional, comprende
varios elementos y etapas. Lo primero es, entonces, la identificacin de la
premisa mayor conformada por los aspectos definitorios de la identidad
de la Constitucin que supuestamente han sido sustituidos o pueden
llegar a serlo.

A la determinacin de la premisa mayor debe seguir un anlisis del acto


acusado, con el fin de establecer su alcance jurdico respecto de los
elementos definidores de la Constitucin previamente identificados y a
partir de los cuales se han aislado los parmetros de control, lo que

621
Expediente CRF-003

implica la realizacin de un contraste entre las premisas, del cual ha de


resultar la posibilidad de verificar si la reforma efectuada o propuesta
reemplaza la Constitucin por otra integralmente distinta, si cambia
alguno de sus ejes definitorios por un elemento opuesto y si la sustitucin
operada es permanente o transitoria.

El juicio de sustitucin requiere una carga argumentativa muy exigente,


pues, como lo ha sostenido la Corte, su premisa mayor demanda fijar con
suma claridad el elemento que probablemente ha sido sustituido,
determinar a partir de mltiples referentes normativos cules son sus
especificidades en la Carta de 1991 y mostrar por qu es esencial y
definitorio de la identidad de la Constitucin integralmente
considerada516.

Segn la Corte, cuando se acta del modo indicado se evita caer en el


subjetivismo judicial, y al exigir mltiples referencias normativas se
impide que el eje definitorio quede reducido a un artculo aislado de la
Constitucin y que ese artculo resulte transformado por la propia Corte
en clusula ptrea a partir de la cual la Corte proceda a realizar un juicio
de contradiccin material totalmente ajeno al juicio de sustitucin.

Adems, una vez efectuado el juicio, el resultado del mismo debe ofrecer
condiciones apropiadas para concluir que la Constitucin o uno de sus
elementos esenciales han sido sustituidos de tal manera que no sea
posible armonizar la reforma constitucional con el resto de normas
constitucionales que no fueron modificadas por ella y que reflejen

516
Sentencia C-1040 de 2005.

622
Expediente CRF-003

aspectos claves de lo insustituible, para lo cual el bloque de


constitucionalidad es especialmente relevante517.

6.2. La autorizacin de una segunda reeleccin presidencial y la


sustitucin de la Constitucin

Con base en las consideraciones que anteceden, pasa la Corte a


determinar si la convocacin a un referendo que permitira una segunda
reeleccin presidencial sustituye o no la Constitucin de 1991 y, en caso
afirmativo, cmo la sustituye y con cul alcance. Para establecer lo
anterior resulta indispensable fijar un marco general que permita
adelantar el anlisis y, a juicio de la Corporacin, el marco que sirve de
parmetro a la evaluacin propuesta est dado por la forma poltica que
adopt el Constituyente primario.

6.2.1. La forma poltica establecida en la Constitucin de 1991

En trminos generales, la forma poltica se refiere a la manera como


dentro del Estado instituido se configura jurdicamente la organizacin y
el ejercicio del poder poltico, a partir de una opcin ideolgica
igualmente decidida por el Constituyente originario. Dejando de lado la
forma de Estado que de modo principal alude a la organizacin territorial,
a propsito de lo ahora debatido y en concordancia con lo expuesto,
interesa destacar que de la forma poltica tambin hacen parte el sistema
de gobierno, la forma de gobierno y el rgimen poltico
constitucionalmente adoptado.

517
Ibdem.

623
Expediente CRF-003

Que haya uno u otro sistema de gobierno depende de si el poder se


encuentra concentrado en una sola instancia o distribuido en varias y en
este ltimo evento de las relaciones entre las distintas instancias,
mientras que la forma de gobierno atiende a la concepcin de acuerdo
con la cual se organiza el poder ejecutivo y se decide acerca de su
ejercicio. El rgimen poltico, por su parte, enmarca todo lo anterior y
denota la expresin jurdica de la ideologa subyacente a la organizacin
y al ejercicio del poder en el Estado estructurado por la Constitucin518.

De conformidad con lo establecido en su artculo 1, ante todo la Carta de


1991 define la forma de gobierno, pues indica que el Estado Social de
Derecho en ella instituido se organiza como repblica y a continuacin se
ocupa del rgimen poltico y, en tal sentido, precisa que esa repblica es
democrtica, participativa y pluralista, como ya lo haba anticipado en el
prembulo al sealar que la Constitucin se adopta en nombre del pueblo
de Colombia, con unas finalidades que all mismo se enuncian, y dentro
de un marco jurdico, democrtico y participativo.

6.2.1.1. La forma de gobierno adoptada en 1991

La forma de gobierno republicana suele ser definida por oposicin a la


monarqua519 y an cuando se debe admitir que los rasgos a partir de los
cuales se trazaba la diferencia hoy aparecen atenuados, ya porque las
repblicas no han sido del todo ajenas a gobiernos dictatoriales, ora
porque la evolucin de las instituciones ha dado origen a monarquas

518
Vase PABLO LUCAS VERDU, Principios de ciencia poltica. Tomo II. Estructura y dinmica
polticas, Madrid, Ed. Tecnos, 1979. Pgs. 55 y ss.
519
Cfr. NORBERTO BOBBIO, NICOLA MATEUCCI y GIANFRANCO PASQUINO, voz
Repblica, Diccionario de Poltica, tomo II, Mxico, Siglo Veintiuno Editores, 2005. Pgs. 1391 y
ss.

624
Expediente CRF-003

constitucionales520, todava resulta factible mantener una distincin


bsica fundada en el estatuto que en una y otra forma de gobierno
corresponde a quien desempea la jefatura del Estado.

En efecto, la monarqua se caracteriza por el carcter hereditario y


vitalicio del monarca y encuentra sustento en la existencia de dinastas
reinantes, legitimadas por una tradicin asegurada en razn de la
transmisin hereditaria de la corona conforme a reglas de sucesin que la
mantienen, por derecho propio, en el seno de una misma familia real. La
repblica, en cambio, opone al carcter vitalicio de la monarqua la
temporalidad del jefe del Estado y al carcter hereditario la sucesin
garantizada mediante elecciones peridicas, competitivas y libres, por
cuya virtud varios candidatos se disputan el cargo y se someten al
veredicto electoral que se produce cuando los ciudadanos ejercen
libremente el derecho al sufragio universal.

As pues, ms que en sus atenuadas diferencias con la forma monrquica,


lo que distingue a la repblica es el nfasis puesto en la legitimidad
derivada de las elecciones, la importancia concedida al carcter peridico
y disputado de los comicios, junto con la temporalidad del jefe del Estado
y la garanta del derecho poltico a concurrir a la justa electoral, con el fin
de elegirlo en condiciones de igualdad. La forma republicana procura as
que el ejercicio temporal de la suprema magistratura permita, cada tanto,
la postulacin de varios ciudadanos con idntica oportunidad, as como la
intervencin del cuerpo electoral integrado por todos los ciudadanos que,

520
Cfr. PEDRO AGUSTIN DIAZ ARENAS, La constitucin poltica colombiana (1991). Proceso,
estructuras y contexto, Bogot, Ed. Temis, 1993. Pg. 156.

625
Expediente CRF-003

al efecto, se encuentran dotados de igual derecho para escoger al


candidato de sus preferencias521.

6.2.1.2. La forma de gobierno y el rgimen poltico en la Constitucin


de 1991

El origen y la legitimacin popular de quien ocupa el lugar del rey ubican


en primer plano la nocin de repblica como cosa de todos y dan
cuenta del vnculo de la forma de gobierno con el rgimen poltico que,
segn los ya destacados enunciados del artculo 1 de la Constitucin de
1991, se define como democrtico, participativo y pluralista.

Esta proclamacin del carcter constitucionalmente asignado al rgimen


indica, con suficiencia, que su soporte se encuentra en la filosofa liberal
decantada en occidente, cuyo influjo entraa una determinada concepcin
acerca del origen y del ejercicio del poder, un entendimiento de la
dinmica del rgimen en ella inspirado y una comprensin de la
estructura de la sociedad organizada conforme a los postulados de la
democracia de derivacin liberal522.

6.2.1.2.1. La democracia y el origen del poder

En cuanto al origen del poder, el comn denominador de toda idea de


democracia es la apelacin al pueblo, al que se le atribuye el ejercicio de
la soberana radicada en l. Sin embargo, el concepto de pueblo vara en
funcin del tipo de democracia que se pretenda instaurar, pues los
regmenes de ndole socialista, por ejemplo, identificaron al pueblo con la
521
PABLO LUCAS VERDU, Curso de derecho poltico. Volumen II, Madrid, Tecnos, 1983. Pgs. 228
y ss.
522
Consltese a GIUSEPPE DE VERGOTTINI, Las transiciones constitucionales, Bogot,
Universidad Externado de Colombia, 2002.

626
Expediente CRF-003

clase proletaria en la cual basaron el poder y, ciertamente, tal nocin dista


mucho de la prohijada en un rgimen poltico de democracia liberal.

Pero an dentro de la tradicin democrtica de estirpe liberal lo que deba


entenderse por pueblo ha tenido su propia evolucin. Una rpida
aproximacin a su proceso histrico permite comprobar, de una parte,
que el sufragio universal se impuso despus de superar arraigadas
exclusiones, por obra de las cuales el derecho a decidir se radicaba en los
miembros de un solo sexo o en quienes accedan a determinados niveles
de educacin o de renta y, de otro lado, que la vieja identificacin del
pueblo con la mayora expresada en las urnas es insuficiente para atribuir
a un rgimen el carcter democrtico que, actualmente, tambin se funda
en el respeto de las minoras.

Desde luego, no se trata de desconocer el principio mayoritario que


todava es eje central de la democracia, sino de reconocer que, siendo
imposible la unanimidad, la configuracin de una mayora implica la
existencia de las minoras que en un debate electoral no logran hacer
triunfar sus respectivas opciones. Esas minoras, lejos de ser acalladas en
aras del predominio mayoritario, tienen derecho a ofrecer sus opiniones y
programas como alternativas con posibilidad real de concitar la adhesin
ciudadana para transformarse en mayora, lo que exige la previsin de
reglas que encaucen la dinmica del proceso poltico y, claro est, el
acatamiento de esas reglas, sobre todo por aquellos que encarnan el ideal
mayoritario.

En el trasfondo de la evolucin brevemente reseada aparecen dos teoras


relativas al origen, la titularidad y el ejercicio del poder: la teora de la
soberana nacional y la teora de la soberana popular. De acuerdo con la

627
Expediente CRF-003

primera de ellas la soberana reside en la nacin, edificada con


fundamento en las tradiciones y en los rasgos culturales o sociolgicos
compartidos por los asociados, descendientes de un grupo humano que,
por generaciones, ha habitado un territorio, forjado una misma historia y
transmitido a la posteridad una serie de caractersticas generadoras de una
identidad que se construye con base en el pasado, las costumbres, el
idioma, las creencias y los idearios o aspiraciones comunes. La nacin
que condensa todo ese proceso es, necesariamente, un ente abstracto y,
como no puede actuar por s misma, requiere de representantes elegidos y
autnomos que, en atencin al bien comn, la interpreten y expresen su
parecer.

La teora de la soberana popular postula la tesis del poder fraccionado,


porque cada uno de los asociados es titular de una parte de la soberana,
fraccin idntica a la que pertenece a los restantes miembros del cuerpo
poltico, individualmente considerados, quienes participan de la
soberana en medida proporcional a la totalidad de los asociados. Como
consecuencia de lo anterior, el ejercicio de la soberana es directo, pues el
asociado que se hace representar se anula a s mismo como soberano y
cuando el tamao y la complejidad del Estado torna indispensable la
delegacin, el delegado o mandatario debe actuar con estricto ceimiento
a un mandato acordado con antelacin y esencialmente revocable si su
actuacin no se sujeta a los trminos en que le fue conferido.

La soberana nacional sirve de sustento a la democracia representativa,


mientras que en la soberana popular tiene su fundamento terico la
democracia directa y, aunque se acostumbra sostener que las
consecuencias derivadas de una y otra las tornan inconciliables, lo cierto
es que, de conformidad con una tendencia reciente, el Constituyente

628
Expediente CRF-003

colombiano de 1991 se vali de una frmula mixta al establecer, en el


artculo 3 de la Carta vigente, que la soberana reside exclusivamente
en el pueblo del cual emana el poder pblico y que el pueblo la ejerce
en forma directa o por medio de sus representantes.

Apoyndose en los conceptos de BOBBIO, la Corte Constitucional ha


tenido oportunidad de precisar que las sociedades modernas buscan los
mejores medios para transitar hacia un modelo de organizacin poltica
en el que la democracia formal se vuelva ms real, la democracia
poltica se extienda a la sociedad y la democracia representativa se
complemente con mecanismos de democracia directa, ya que la
complementariedad de los dos modelos aprovecha las virtudes del
sistema representativo e incorpora las ventajas de la participacin
ciudadana523.

As, en el artculo 103 de la Carta el Constituyente enunci los


mecanismos de participacin del pueblo en ejercicio de su soberana
y en el artculo 133 seal que los miembros de cuerpos colegiados de
eleccin directa representan al pueblo, que debern actuar
consultando la justicia y el bien comn y que son responsables
polticamente ante la sociedad y frente a sus electores del cumplimiento
de las obligaciones propias de su investidura. Empero, trtese de las
formas de intervencin directa del pueblo o de su actuacin mediante
representantes, el artculo 3 superior es claro al precisar que el pueblo
ejerce la soberana en los trminos que la Constitucin establece.

El constituyente de 1991 produjo, entonces, una institucionalizacin del


pueblo en cuanto titular de la soberana, pues organiz el poder que le

523
Sentencia C-180 de 1994.

629
Expediente CRF-003

corresponde en una multiplicidad de competencias y someti el ejercicio


de esas competencias a los cauces constitucionalmente diseados, lo que,
en su prstino sentido, significa que, si bien el pueblo soberano puede
actuar, debe hacerlo en las condiciones y dentro de los lmites
establecidos en la Constitucin y en las restantes normas del
ordenamiento jurdico fundado en la Constitucin, que lo instituye como
titular de la soberana.

La institucionalizacin del pueblo impide que la soberana que en l


reside sirva de pretexto a un ejercicio de su poder ajeno a cualquier lmite
jurdico y desvinculado de toda modalidad de control. El proceso
democrtico, si autntica y verdaderamente lo es, requiere de la
instauracin y del mantenimiento de unas reglas que encaucen las
manifestaciones de la voluntad popular, impidan que una mayora se
atribuya la vocera excluyente del pueblo e incorporen a las minoras en
el proceso poltico, pues son parte del pueblo y tambin estn asistidas
por el derecho a servirse de esas reglas comunes que constituyen el
presupuesto de la igualdad con la que todos, ya pertenezcan a la mayora
o las minoras, concurren a los certmenes democrticos.

6.2.1.2.2. La democracia y la dinmica del proceso poltico

Ahora bien, que el ejercicio de la soberana correspondiente al pueblo


deba observar cauces institucionales no significa que se le opongan
obstculos a la participacin del pueblo, sino que esa participacin est
sometida a pautas jurdicas previamente acordadas. Conforme se ha
indicado, el rgimen poltico democrtico comporta un determinado
entendimiento de la dinmica del proceso poltico y, en el caso de la
democracia de raigambre liberal, la conjuncin de la teora de la

630
Expediente CRF-003

soberana nacional con la teora de la soberana popular ha dado lugar a


un tipo de democracia singularizada por su carcter participativo.

As lo ha entendido la Corte Constitucional al reconocer a la democracia


como principio jurdico fundante del Estado constitucional y de su
produccin jurdica y al puntualizar que del contenido del principio
democrtico tambin hace parte una peculiar visin del proceso
poltico que la Constitucin incorpora cuando alude, en su artculo 1,
al carcter participativo de la forma republicana en que, por mandato de
la misma disposicin, se organiza el estado colombiano y cuando
reitera, en el artculo 2, que uno de los fines esenciales de la
organizacin poltica es facilitar la participacin de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica y cultural de
la Nacin524.

A juicio de la Corte, la democracia participativa expresa un proceso


social de intervencin de los sujetos en la definicin del destino
colectivo y, en lugar de ser apenas una prctica deseable, constituye
un fin esencial de la actividad del Estado, cuyas autoridades tienen el
deber de facilitarla y promoverla y de fomentar la participacin de la
ciudadana en los procesos de toma de decisiones que conciernan al
destino colectivo525.

De este deber se desprende el carcter expansivo del principio


democrtico, porque lejos de ignorar el conflicto social lo encauza a
partir del respeto y constante reivindicacin de un mnimo de
democracia poltica y social que, de conformidad con su ideario, ha de
ampliarse progresivamente conquistando nuevos mbitos y
524
Sentencia C-230A de 2008.
525
Sentencia C-180 de 1994.

631
Expediente CRF-003

profundizando permanentemente su vigencia, lo que demanda por parte


de los principales actores pblicos y privados un denodado esfuerzo
para su efectiva construccin526.

Adems, en armona con el propsito acabado de enunciar, la


Constitucin ampli el espectro de los derechos polticos, pues ya no se
limitan a la simple previsin de la garanta de elegir y ser elegido, sino
que incluyen un amplio conjunto de mecanismos de intervencin popular
que, en los trminos del artculo 40 superior, buscan asegurar el derecho
ciudadano a a participar en la conformacin, ejercicio y control del
poder poltico.

El artculo 103 de la Carta enuncia los mecanismos de participacin del


pueblo en ejercicio de su soberana y conforme lo ha enfatizado la
Corte, tal fortalecimiento de la democracia en el plano poltico tiene
varios objetivos, de entre los cuales se destacan la realizacin del estado
democrtico de derecho que consiste en permitir el acceso de todo
ciudadano a los procesos de toma de decisiones polticas y el hacer
posible la construccin de un sistema poltico abierto y libre, donde el
ciudadano tenga canales efectivos de expresin, que no excedan los
lmites de lo razonable527.

Pero el alcance de la participacin democrtica que la Constitucin


preconiza trasciende el espacio poltico electoral y se proyecta hacia los
planos de lo individual, familiar econmico y social528, puesto que el
principio de democracia participativa no slo permea el ejercicio del
poder pblico y social, sino que adems penetra mbitos de la vida

526
Sentencia C-089 de 1994.
527
Sentencia C-180 de 1994.
528
Ibdem.

632
Expediente CRF-003

privada anteriormente excluidos de la regulacin estatal529 y, por ello,


no comprende simplemente la consagracin de mecanismos para que
los ciudadanos tomen decisiones en referendos o consultas populares, o
para que revoquen el mandato de quienes han sido elegidos, sino que
implica adicionalmente que el ciudadano puede participar
permanentemente en los procesos decisorios no electorales que incidirn
significativamente en el rumbo de su vida530.

En esta perspectiva, al ya mencionado carcter expansivo del principio


democrtico se suma su carcter universal, que le corresponde en la
medida en que compromete variados escenarios, procesos y lugares
tanto pblicos como privados y tambin porque la nocin de poltica que
lo sustenta se nutre de todo lo que vitalmente pueda interesar a la
persona, a la comunidad y al Estado y sea por tanto susceptible de
afectar la distribucin, control y asignacin del poder social531.

6.2.1.2.3. La democracia y la estructura de la sociedad

Los caracteres expansivo y universal de la democracia descansan en un


modo especfico de concebir la estructura de la sociedad en la cual se
asienta y, conforme lo ha explicado la Corporacin, a ese modo
especfico de concebir la base social se refiere directamente la
Constitucin en su artculo 1 cuando le asigna a la Repblica el
carcter pluralista532.

Por obra del pluralismo se reconoce como realidad sociolgica latente


en el mundo contemporneo, la existencia de una sociedad con
529
Sentencia C-089 de 1994.
530
Sentencia C-180 de 1994.
531
Sentencia C-089 de 1994.
532
Sentencia C-230A de 2008.

633
Expediente CRF-003

estructura variada533, en la cual confluyen grupos y tendencias de


diverso signo que, de una parte, impiden comprenderla a partir del
unitarismo y de la uniformidad y, de la otra, imponen concebirla como
espacio abierto a la aceptacin de la diversidad y a la pacfica
interrelacin de distintos grupos y de diferentes opiniones534.

El pluralismo tiene una dimensin ideolgica535 que concierne a la


insospechada variedad de opiniones que coexisten en el seno de la
sociedad y a la urgencia de garantizar que esa diversidad de creencias
con mltiples matices, opiniones o concepciones del mundo pueda
expresarse, por cuanto, en el estado democrtico es imposible imponer
una sola orientacin, que, sin discusiones de ninguna ndole, deba ser
acogida por todos los asociados536.

La divergencia de los puntos de vista, propia del pluralismo en su sentido


ideolgico, urge de las autoridades estatales la adopcin de una actitud
que propicie la libre difusin de las diferentes opiniones o tendencias, lo
que supone la participacin de los ciudadanos de conformidad con los
trminos jurdicamente autorizados y en distintos escenarios, materias y
procesos.

Uno de esos escenarios corresponde a la participacin estrictamente


poltica que permite a los asociados influir en la adopcin de decisiones
referentes al destino comn, ya sea de manera individual o
colectivamente, caso este ltimo en el cual la confluencia de varios
partidos con orientaciones dismiles u opuestas realiza el pluralismo

533
Sentencia T-527 de 1992.
534
Sentencia C-230A de 2008.
535
Vase ALESSANDRO PIZZORUSSO, Lecciones de derecho constitucional, Tomo I, Madrid,
Centro de Estudios Constitucionales, 1984. Pgs. 115 y ss.
536
Sentencia T-527 de 1992.

634
Expediente CRF-003

ideolgico, que tambin reporta beneficios del reconocimiento


constitucional de organizaciones sociales no partidistas, capaces de
movilizar ciudadanos y de agregar intereses para complementar as la
accin de los partidos, que no alcanzan a canalizar en su integridad las
demandas sociales, ni a servir siempre de instancia mediadora
exclusiva entre los ciudadanos y el Estado537.

La mencin de los partidos, organizaciones y movimientos polticos pone


de manifiesto que, ligada a su dimensin ideolgica, existe una faceta
institucional del pluralismo538. Esta faceta se refiere a los diferentes
grupos en que el hombre desarrolla su actividad cotidiana y a los cuales
pertenece, ya en razn de vnculos naturales, ora porque se ha afiliado a
ellos. Esos grupos se erigen en comunidades intermedias entre el
individuo y el Estado539 y su proteccin responde a la aplicacin del
principio democrtico en un estado social de derecho que ha renunciado
a la bipolaridad ciudadano-Estado y que, adems, acepta y propicia
el juego e interaccin de las variadas formaciones de origen extraestatal
-emanaciones espontneas de la libertad de asociacin y expresiones del
pluralismo social- en las que se inserta el individuo en su incesante y
fecunda vida de relacin540.

El pluralismo, en suma, se opone al unanimismo, pues acepta el juego de


las diferentes opciones ideolgicas; desconfa de la homogeneidad,
porque reconoce la heterogeneidad de la sociedad, as como la existencia
de los grupos a los que pertenecen los individuos; rechaza el carcter
absoluto de las opiniones o tendencias, ya que le otorga legitimidad a los
distintos puntos de vista; promueve la participacin poltica en la medida
537
Sentencia C-089 de 1994.
538
ALESSANDRO PIZZORUSSO, Lecciones Pgs. 137 y ss.
539
Sentencia T-527 de 1992.
540
Sentencia C-089 de 1994.

635
Expediente CRF-003

en que da oportunidad de expresarse a diversas propuestas y grupos


sociales y supone la aceptacin de las reglas fijadas para tornar viable esa
expresin y hacerla accesible a todos541.

Adicionalmente, es de inters destacar que, en el plano poltico, el


pluralismo implica la reversibilidad del poder, por cuanto la libre
expresin de las diferentes opciones entraa la posibilidad de que una
propuesta pueda sustituir a otra en el gobierno de la nacin, con lo que
eso exige de respeto y de garanta a las minoras que pueden convertirse,
si as lo deciden los ciudadanos, en mayora, que, a su vez, tendr que
respetar a las minoras que existan542.

Resta anotar que la dimensin institucional del pluralismo tambin


incluye la atribucin del ejercicio de los poderes pblicos a diversas
organizaciones estatales, que guardan entre s la debida
correspondencia y armona, y a la vez permiten el acercamiento del
estado a los diferentes grupos543. Para algunos este entendimiento se
refiere al ordenamiento estatal basado en la autonoma y la
descentralizacin544, mientras que otros incluyen dentro de esta
concepcin el principio de separacin de los poderes pblicos, en cuanto
implica una distribucin de competencias entre distintos centros de
decisin, por cuya virtud se procura mayor proximidad de las
instituciones a los ciudadanos y ms posibilidades de acceso de stos a
las instancias estatales545.

541
Cfr. NORBERTO BOBBIO, NICOLA MATEUCCI y GIANFRANCO PASQUINO, voz
Pluralismo, Diccionario de Poltica, tomo II, Mxico, Siglo Veintiuno Editores, 2005. Pgs. 1184 y
ss.
542
Cfr. GREGORIO PECES-BARBA, Los valores superiores, Madrid, Tecnos, 1986. Pg. 166.
543
Sentencia T-527 de 1992.
544
ALESSANDRO PIZZORUSSO, Lecciones Pg. 138.
545
GREGORIO PECES-BARBA, Los valores superiores Pg. 166.

636
Expediente CRF-003

En cualquier caso, dentro de una organizacin democrtica la separacin


de poderes tiene un nexo tan evidente con el pluralismo que, an si se
estimara que no puede ser encuadrada dentro del principio pluralista,
cabra admitir la diferencia, mas no predicar la incompatibilidad, pues el
pluralismo es contrario a la concentracin y a la indivisibilidad del poder
pblico y, por lo tanto, favorece su reparto y la atribucin a diversos
rganos de las competencias en las que se divide546.

6.2.1.3. El rgimen poltico y el principio de separacin de poderes en


la Carta de 1991

En armona con el rgimen poltico de carcter democrtico, integrado a


la forma poltica seleccionada por el Constituyente primario, la
Constitucin colombiana acoge la teora de la separacin de poderes. En
distintas decisiones de esta Corporacin se ha identificado a este
principio como uno de los elementos fundantes de la Constitucin
Colombiana de 1991, cuya trasgresin ha dado lugar a la declaracin de
inexequibilidad de enunciados normativos reformatorios del texto
constituciona1.547

546
NORBERTO BOBBIO, NICOLA MATEUCCI y GIANFRANCO PASQUINO, voz Pluralismo,
Diccionario Pg. 1184.
547
En efecto, en la sentencia C-1040 de 2005 se declar la inexequibilidad del inciso tercero del
pargrafo transitorio del Acto Legislativo 02 de 2004, el cual sealaba que si el Congreso no expeda
la ley estatutaria reguladora de la igualdad electoral entre los candidatos a la Presidencia de la
Repblica antes del 20 de junio de 2005, o el proyecto fuere declarado inexequible por la Corte
Constitucional, el Consejo de Estado, en un plazo de dos (2) meses reglamentara transitoriamente la
materia, por vulnerar el principio de separacin de poderes, precisamente por atribuir a un rgano
judicial competencias propias del poder legislativo. La Corporacin concluy que, a pesar de la
colaboracin armnica de los poderes y de los controles recprocos existentes, era imposible conferirle
el carcter de autntica reforma constitucional al establecimiento de una facultad legislativa no sujeta a
controles polticos, tampoco al control de constitucionalidad, asignada a un rgano judicial. Igualmente
en la sentencia C-588 de 2009, entre las consideraciones adicionales que llevaron a la declaratoria de
inexequibilidad del artculo l del Acto Legislativo 01 de 2008, se seala que la atribucin a la
Comisin Nacional del Servicio Civil de facultades de regulacin en materia de carrera administrativa
para implementar un mecanismo excepcional de ingreso automtico totalmente contrario a la carrera
administrativa resultaba opuesta al principio de separacin de poderes y a la reserva de ley
constitucionalmente estatuida en la materia.

637
Expediente CRF-003

El mencionado principio se remonta al constitucionalismo liberal de


finales del siglo XVIII, y aparece recogido bajo la famosa formulacin
contenida en el artculo 16 de la Declaracin de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano de 1789, a cuyo tenor: "Toda sociedad en la cual no est
establecida la garanta de los derechos, ni determinada la separacin de
los poderes, carece de Constitucin. Desde esta perspectiva, el
concepto mismo de Constitucin va ligado a la idea de separacin de
poderes, de forma tal que el principio se convierte en un elemento
fundacional del constitucionalismo moderno.

A su vez, la separacin funcional del poder del Estado en distintas ramas


y rganos guarda estrecha relacin con el propsito de preservar la
libertad de los asociados, bajo el entendido de que la concentracin del
poder implica la tirana y la opresin. As mismo, la divisin de
funciones estatales permite el cumplimiento eficiente de las diversas
finalidades constitucionales encomendadas al Estado. Se tiene entonces
que el principio bajo estudio permite, por una parte, limitar el alcance del
poder que ejerce cada rgano y, de esta manera precaver su indebida
injerencia sobre la actividad de los asociados, garantizando el goce
efectivo de una mayor libertad y, por otra, asegurar que los diversos
rganos desarrollen un mayor grado de especializacin institucional, y le
den un manejo ms tcnico a sus funciones.

Igualmente la jurisprudencia constitucional ha reconocido que existen


dos modelos de separacin de poderes.548 El primero de estos modelos
defiende una delimitacin funcional rigurosa, como medio para acotar el
poder, a partir del entendimiento de que una distribucin precisa y
equilibrada de las labores estatales, en la cual cada rgano cumple una

548
Sentencia C-97l de 2004

638
Expediente CRF-003

tarea preestablecida, es una condicin suficiente para mantener a dichos


rganos del poder dentro de sus lmites constitucionales. A su vez, la
separacin funcional rgida es concebida como una estrategia que
permite asegurar las libertades de los ciudadanos.

Desde esta perspectiva, el equilibrio de los poderes es una consecuencia


natural de la autonoma de rganos con funciones constitucionalmente
bien delimitadas. En consecuencia, el control que ejerce un rgano sobre
otro en relacin con el cumplimiento de sus propias funciones, es
bsicamente un control poltico, que se da de manera tanto espontnea
como ocasional, y slo frente a casos extremos. Precisamente, la rigidez
de la separacin de poderes condenaba este modelo al fracaso, por la
dificultad de su implementacin prctica, pues la falta de vasos
comunicantes entre los distintos rganos estatales conduca a
enfrentamientos difciles de solucionar en la prctica, cuyo resultado
natural y obvio tenda a ser la reafirmacin del poder en los rganos,
autoridades o funcionarios que se estiman poltica y popularmente ms
fuertes.549

El segundo modelo tambin parte de una especializacin de las labores


estatales, cada una de las cuales corresponde a un rgano especfico, sin
embargo, le confiere un papel preponderante al control y a las
fiscalizaciones interorgnicas recprocas, como reguladores constantes
del equilibrio entre los poderes pblicos. Este modelo constitucional

549
Este modelo se implant de manera bastante difusa en diversos contextos histricos, y en su
expresin original tiene hoy muy poca aceptacin terica y prctica. Tal como se puso de presente por
Len Duguit, la rigidez en la separacin funcional se convirti histricamente en el camino hacia la
arbitrariedad y el abuso de poder, como manifestaciones contrarias a los postulados de libertad y de
proteccin a las garantas fundamentales alrededor de un rgimen democrtico de gobierno Dicho
autor sostena que: "[poner] a la cabeza del Estado dos poderes sin vnculo entre ellos, sin
interdependencia, sin solidaridad, es condenarlos fatalmente a la lucha; y como de estos dos poderes
uno estar necesariamente peor armado que su rival, ste absorber aqul". Vase: Javier GARCA
ROCA. Del principio de la divisin de poderes. Revista jurdica Aequitas. Mxico. 1998.

639
Expediente CRF-003

denominado de frenos y contrapesos (checks and balances) no presupone


que la armona entre los rganos que cumplen las funciones clsicas del
poder pblico sea una consecuencia espontnea de una adecuada
delimitacin funcional y de la ausencia de interferencias en el ejercicio
de sus competencias. Por el contrario, el balance de poderes es un
resultado que se realiza y reafirma continuamente, mediante el control
poltico, la intervencin de unos rganos en las tareas correspondientes a
otros y las relaciones de colaboracin entre las distintas ramas del poder
pblico en el ejercicio de sus competencias. En otras palabras, cada
rgano tiene la posibilidad de condicionar y controlar a los otros en el
ejercicio de sus respectivas funciones. Entonces, la frmula ms
apropiada para describir esta realidad de es la de separated institutions
sharing powers, acuada por NEUSTADT al describir la forma de
gobierno presidencial, esto es, instituciones separadas que comparten los
mismos poderes.550

Esta Corporacin ha reconocido que, "a diferencia del modelo absoluto y


rgido de separacin de poderes, la Constitucin de 1991, adopta un
sistema flexible de distribucin de las distintas funciones del poder
pblico, que se conjuga con un principio de colaboracin armnica de
los diferentes rganos del Estado y distintos mecanismos de freno y
contrapeso entre los poderes.551

Tal configuracin resulta plasmada en la Constitucin de 1991 que, por


una parte, formula una diferenciacin de las diversas tareas del Estado y
las asigna a diversos rganos estatales, y de otra parte, adopta un
mecanismo de cooperacin de los diversos titulares del poder. As, el
Ttulo V est dedicado a la Organizacin del Estado, y su Captulo 1,
550
NEUSTADT, Presidential Power, New York, 1960, p.33
551
Sentencia C-971 de 2004 f.j. 5.2.1.2.

640
Expediente CRF-003

sobre estructura del Estado, despus de sealar, en el artculo 113, que


son ramas del poder pblico la legislativa, la ejecutiva, la judicial y que,
adems de los rganos que las integran, existen otros autnomos e
independientes, para el cumplimiento de las dems funciones del Estado,
consigna que "[l]os diferentes rganos del Estado tienen funciones
separadas pero colaboran armnicamente para la realizacin de sus
fines.

El modelo adoptado respeta el criterio conforme al cual, en virtud del


principio de separacin, las tareas indispensables para la consecucin de
los fines del Estado se atribuyen a rganos autnomos e independientes.
No obstante, la separacin resulta morigerada por las exigencias
constitucionales de colaboracin armnica y por controles recprocos. En
virtud de las primeras, se prev, por un lado, una labor de coordinacin
entre los rganos a cuyo cargo est el ejercicio de las distintas funciones,
y, por otro, se atena el principio de separacin, de tal manera que unos
rganos participan en el mbito competencial de otros, bien sea como un
complemento, que, segn el caso, puede ser necesario o contingente -por
ejemplo la iniciativa gubernamental en materia legislativa- o como una
excepcin a la regla general de distribucin funcional -como el ejercicio
de determinadas funciones judiciales por el Congreso o la atribucin de
funciones jurisdiccionales por medio de la ley en materias precisas a
determinadas autoridades administrativas-.552

Los controles recprocos, por su parte, se encuentran previstos en


diversos preceptos constitucionales, como aquellos que regulan la
funcin de control poltico del Congreso sobre el gobierno y la
administracin, o las que se refieren a los rganos autnomos de control

552
Cfr. Sentencia C-971 de 2004 f. j. 5.2.1.2.

641
Expediente CRF-003

y vigilancia. Como ha sealado la Corte Constitucional: "En conjunto, la


estructura constitucional descrita responde al modelo de frenos y
contrapesos que tiene el propsito, no solo de obtener mayor eficiencia
en el desarrollo de las funciones a travs de las cuales el Estado atiende
a la satisfaccin de sus fines, sino, y principalmente, de garantizar una
esfera de libertad para las personas, por efecto de la limitacin del
poder que resulta de esa distribucin y articulacin de competencias553

Entre las diversas manifestaciones normativas del sistema de frenos y


contrapesos se encuentran las citaciones y requerimientos a los Ministros,
Superintendentes y Directores de Departamentos Administrativos para
que concurran a las sesiones de cada Cmara (Art. 135 nm. 8 de la C.
P.), la figura de la mocin de censura (Art. 135 nm. 9 de la C. p.)554, el
control del Congreso previsto para la declaratoria de los estados de
excepcin y las medidas adoptadas por el Gobierno Nacional para

553
Ibdem.
554
El numeral 9 del artculo 135 de la Constitucin Poltica fue modificado por el Acto Legislativo 01
de 2007, precepto que introdujo la posibilidad de que la mocin de censura fuera aprobada por el voto
afirmativo de la mitad ms uno de los integrantes de la Cmara que la hubiera propuesto, a diferencia
de la redaccin original de este precepto de conformidad con la cual la mocin de censura deba ser
aprobada por la mayora absoluta de los integrantes de cada Cmara. La reforma constitucional fue
examinada por la Corte en la sentencia C-757 de 2008 por el cargo de sustituir la Constitucin por
romper el equilibrio entre las Ramas Ejecutiva y Legislativa y afectar el principio de separacin de
poderes, al cambiar el modelo anterior de bicameralismo en materia de mocin de censura a uno
unicameral. Sostuvo la Corte Constitucional: "Sin embargo, tal como se ha expresado, no obstante la
importancia de los argumentos que apuntan al mantenimiento de un esquema bicameral en la
configuracin de la mocin de censura en un sistema presidencial de gobierno, considera la Corte que
no puede considerarse que una alteracin de dicho postulado, para afirmar en este campo una
competencia autnoma de cada una de las cmaras, pueda considerase una sustitucin de
Constitucin // Para llegar a la anterior conclusin es preciso tener en cuenta no slo las
matizaciones del principio bicameral que estn presentes en la Constitucin, sino tambin el hecho de
que, an en el bicameralismo puro, las cmaras separadamente consideradas, tienen una buena dosis
de poder poltico que puede proyectarse sobre el ejecutivo, puesto que, en el ejercicio de la principal
de sus funciones, cual es la de hacer las leyes, si bien es necesaria la voluntad concurrente de las
cmaras para aprobar los proyectos, no es menos cierto que cada cmara por separado tiene una
especie de poder de veto, por cuanto su voto negativo impide que el proyecto sea ley, e inhibe o deja
sin efecto, segn sea el caso, el pronunciamiento de la otra cmara. En un escenario de confrontacin
como el planteado por el demandante, esta posibilidad podra conducir a un bloqueo sistemtico de
los proyectos de ley de iniciativa gubernamental // La mocin de censura es una figura atpica dentro
de los sistemas presidenciales y su incorporacin a ellos supone la ponderacin de dos elementos
contrapuestos, como son, por un lado el propsito de permitir un control poltico de cierta relevancia
del legislador sobre las actuaciones del gobierno y por otro, el riesgo de que el instrumento previsto
para ello acente las posibilidades de bloqueo y de desestabilizacin implcitas en un sistema
presidencial de gobierno. "

642
Expediente CRF-003

conjurar la situacin de crisis (Art. 212, 213, 214 y 215 constitucionales),


a lo que se ana el juzgamiento por parte del Congreso de ciertos
servidores pblicos, como el Presidente de la Repblica y los
magistrados de las Altas Cortes. Adems la Constitucin de 1991 cre
varios organismos encargados de hacerle contrapeso a la voluntad
poltica mayoritaria, tales como la Corte Constitucional y la Defensora
del Pueblo. Finalmente, independiz varias autoridades cuyas funciones
deberan ser autnomas de las coyunturas polticas, tales como la Fiscala
General de la Nacin, el Consejo Superior de la Judicatura, la
Procuradura General de la Nacin y el Banco de la Repblica, entre
otras.

El principio de separacin de poderes tiene, entre otros aspectos, una


connotacin organizativa, pues no responde a la definicin de la
titularidad de la soberana, sino a la manera como, desde la Constitucin
adoptada por el soberano, se ordena el ejercicio de la soberana por
distintos agentes y con determinadas finalidades555. En este orden de
ideas, la distincin entre la rama legislativa, encargada de la produccin
del Derecho; la rama ejecutiva, responsable de cumplir la funcin
administrativa y la rama judicial, autorizada para resolver conflictos
mediante la aplicacin del Derecho; responde a un propsito bsico de
racionalizacin del poder que no slo pretende el cumplimiento eficaz de
los cometidos pblicos, derivado del hecho de radicar tareas en distintos
rganos y de procurar su recproca armona, sino que, ante todo, busca
afianzar la moderacin en el ejercicio del poder.

Esa moderacin es el resultado de la divisin del poder en distintas


funciones y de la asignacin de las variadas competencias, surgidas de
555
Ver ALESSANDRO PASSERIN DENTREVES, La nocin de Estado. Una introduccin a la
teora poltica, Barcelona, Ariel, 2001. Pg. 149.

643
Expediente CRF-003

esa divisin funcional, a diferentes rganos, pues, de ese modo, ninguno


de los depositarios de las diversas atribuciones podr ejercer la totalidad
del poder ni atraer hacia s las funciones encomendadas a las otras ramas
del poder pblico, lo que evita, tanto la concentracin, como el riesgo de
arbitrariedad inherente a ella y, simultneamente, estimula un ejercicio
del poder limitado a las competencias de cada rgano y sometido a
controles recprocos orientados a prevenir y sancionar los eventuales
desbordamientos.

As pues, la colaboracin en el cumplimiento de las diferentes funciones,


que tambin hace parte de la doctrina de la separacin de los poderes
constitucionalmente prohijada, en ningn caso puede equivaler a la
invasin del mbito competencial confiado a alguno de ellos, ni significar
desplazamiento, subordinacin o reduccin de un rgano a la condicin
de simple instrumento de los designios de otro, ya que, mediante la
separacin, se persigue impedir la concentracin del poder en manos de
una misma persona, motivo por el cual a la divisin organizativa-
funcional de poderes se suma la exigencia de que una y la misma
persona no ocupe cargos, en unin personal, dentro del mbito de
poderes distintos556.

De la separacin de poderes se desprende, entonces, el ejercicio de un


poder limitado, as como susceptible de control y organizado en distintas
instancias encargadas de diferentes funciones, con la finalidad esencial de
asegurar la libertad de las personas frente al Estado, dentro de un marco
de democracia participativa y pluralista.

556
Cfr. REINHOLD ZIPPELIUS, Teora general del Estado, Mxico, Editorial Porra - Universidad
Nacional Autnoma de Mxico, 1989. Pg. 293.

644
Expediente CRF-003

En el sentido anotado, con frecuencia se recuerda que, segn lo enseado


por Montesquieu, unas constituciones tiene por objeto la gloria del
Estado y otras la libertad poltica de los ciudadanos y que, por ello, el
gobierno de las leyes puede estar al servicio exclusivo de la eficacia
organizativa del Estado, en cuanto que a ella contribuye la
racionalizacin jurdica de las estructuras y competencias estatales.
Pero tambin se hace nfasis en que la idea de constitucin surgida de las
revoluciones norteamericana y francesa no ser la de limitar el poder
por razones de pura eficacia, sino la de hacerlo para preservar la
libertad, pues el pueblo slo es soberano si permanece libre y si el
Estado se organiza en coherencia con ese postulado, de manera que los
actos del poder constituido no pueden despojar a los hombres de su
libertad557.

6.2.1.4. El principio de separacin de poderes y el sistema de


gobierno establecido en la Constitucin de 1991

La pluralidad de rganos dotados de competencias propias para servir de


tal manera a la moderacin en el ejercicio del poder y a la libertad del
hombre define, dentro de la forma poltica constitucionalmente prescrita,
el sistema de gobierno escogido por el Constituyente primario.

De conformidad con lo indicado, en la Constitucin de 1991 ese sistema


no es de confusin, sino de separacin de poderes y las relaciones que se
presentan entre los diversos rganos, en lugar de configurarse a partir de
la dependencia jerrquica, se estructuran con base en la paridad, as como
en las responsabilidades encomendadas a cada uno y en los controles
recprocos que se cumplen en el entramado institucional.
557
MANUEL ARAGON REYES, Estudios De derecho constitucional, Madrid, Centro de Estudios
Polticos y Constitucionales, 1998. Pgs. 147 y 148.

645
Expediente CRF-003

Segn los datos del derecho comparado, con fundamento en la pluralidad


de rganos y en su separacin, la organizacin del poder ejecutivo y la
manera como, de acuerdo con esa organizacin, se desarrollen sus
relaciones con los dems poderes y, en especial con el legislativo, se
determina el especfico tipo de sistema de gobierno contemplado en una
Constitucin. De la amplia tipologa que, como modalidades ms
importantes, comprende al presidencial y al parlamentario, el
Constituyente colombiano de 1991 opt por un sistema presidencial,
conforme se desprende del artculo 115 de la Carta vigente.

6.2.1.4.1. El sistema presidencial de gobierno

Las notas distintivas de un sistema de gobierno de tipo presidencial se


perfilan alrededor de la figura del Presidente de la Repblica, cuyo origen
popular es la primera caracterstica destacable y, aunque en algunos
modelos ese origen es directo y en otros indirecto, lo relevante es que su
designacin requiere de la intervencin del pueblo, que elige al primer
mandatario por un tiempo determinado558, y sin necesidad de esperar
la participacin de las cmaras legislativas, a su vez integradas con base
en elecciones populares distintas y especialmente convocadas para tal
efecto.

Un segundo rasgo del sistema presidencial surge de lo anterior, porque su


origen popular e independiente del Congreso le otorga al Presidente una
especial autonoma en el ejercicio de sus funciones. En efecto, para
cumplirlas no depende de las cmaras legislativas y, adems, el periodo
fijo y preestablecido le garantiza un ejercicio continuo del poder no
558
Ver GIOVANNI SARTORI, Ingeniera constitucional comparada, Mxico, Fondo de Cultura
Econmica, 2005. Pg. 97.

646
Expediente CRF-003

sometido al mantenimiento o al retiro de la confianza del Congreso que, a


su turno, tampoco depende del Presidente, quien no puede revocar las
cmaras elegidas por voto popular.

La autonoma del Presidente le permite designar y remover a sus


ministros y, en cuanto ejecutores del programa poltico y administrativo
del Presidente, los ministros son primeramente responsables ante l que,
en razn de una caracterstica adicional del sistema, rene las calidades
de jefe de estado y de jefe de gobierno, a diferencia de los sistemas
parlamentarios en los cuales se mantiene una dualidad, pues las
mencionadas calidades corresponden a personas distintas559.

6.2.1.4.2. Sistema presidencial y presidencialismo

A partir de la caracterizacin general del sistema de gobierno


presidencial, que en buena parte de los casos se funda en los rasgos hasta
aqu puestos de presente, los analistas acostumbran examinar su
funcionamiento prctico y al efecto distinguen entre la experiencia de los
Estados Unidos, en donde se gest, y las adaptaciones en entornos
diferentes, debindose puntualizar que, a la usual opinin favorable,
merecida por el desempeo del modelo original norteamericano, se suele
aadir la crtica, cuando no la franca descalificacin del funcionamiento
de los sistemas inspirados en la organizacin presidencial
estadounidense560.

La distincin as trazada se traslada a la misma denominacin del


sistema, pues tratndose de la unin norteamericana se le llama

559
GIOVANNI SARTORI, Ingeniera Pgs. 97 y ss.
560
Es el caso de PAOLO BISCARETTI DI RUFFIA, Introduccin al derecho constitucional
comparado, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1996. Pgs. 188 y ss.

647
Expediente CRF-003

presidencial, mientras que, sobre todo en la doctrina francesa, se reserva


el vocablo presidencialismo para designar aquellas manifestaciones
entendidas como modalidades deformadas del sistema presidencial puro,
dentro de las cuales aparecen catalogadas las formas polticas ensayadas
en Latinoamrica561.

Al examinar los factores determinantes de la deformacin de los sistemas


presidenciales latinoamericanos coinciden los autores en sealar la
preponderancia presidencial562 como la causa principal que, en unas
ocasiones, llega a los extremos de la dictadura y en otras oportunidades
equivale a un acentuado predominio del poder ejecutivo sobre los otros
dos poderes, forjado con fundamento en una concentracin de funciones
que, primordialmente, afecta al rgano legislativo y logra alterar el
equilibrio pretendido mediante la inclusin del principio de separacin de
poderes en las constituciones.

A diferencia de las tendencias que dentro de los sistemas de


preponderancia presidencial incorporan a las dictaduras, HAURIOU
considera que el presidencialismo americano es distinto de los
regmenes dictatoriales, y con ms razn de los totalitarios y, a fin de
demostrarlo, trae a colacin la aceptacin del pluripartidismo563.

No obstante, el abultado cmulo de competencias radicadas en el


ejecutivo no deja de ser considerado como el resultado patolgico de una
serie de motivos, entre los que, segn DUVERGER, se cuentan la
tradicin del caudillismo o la necesidad de personalizar el poder,

561
Ese es, por ejemplo, el planteamiento de ANDRE HAURIOU, Derecho constitucional e
instituciones polticas; Barcelona, Ariel, 1980. Pgs. 946 y ss.
562
La expresin es utilizada por MAURICE DUVERGER, Instituciones Polticas y Derecho
Constitucional, Barcelona, Ariel, 1982. Pg. 606.
563
ANDRE HAURIOU, Derecho Pg. 948.

648
Expediente CRF-003

propia de pueblos de escasa educacin poltica, acostumbrados al


paternalismo del seor o jefe y, adems, la deficiente calidad de los
representantes parlamentarios debida a que los partidos prefieren situar
a sus mejores hombres en puestos decisorios, o la necesidad de disponer
de un ejecutivo fuerte capaz de llevar adelante los programas de
desarrollo y de garantizar el orden social y pblico564.

Fiel a la distincin entre sistema presidencial y presidencialismo,


NARANJO MESA apunta que este ltimo deriva del marcado
paternalismo con que en ocasiones se ejerce la jefatura del Estado y
tambin de la connotacin casi mesinica que los pueblos
subdesarrollados le confieren a la figura del Presidente de la repblica,
del cual los individuos esperan soluciones hasta para los ms mnimos
problemas personales y, en directa alusin al caso colombiano, sostiene
que, bajo la Constitucin de 1886, el presidencialismo tuvo uno de sus
motivos en la prctica excesivamente prolongada de los poderes de
estado de sitio, por parte de casi todos los gobiernos a partir de
1949565.

La prolongada permanencia del estado de sitio puso bajo la rbita del


Presidente la regulacin mediante decretos de materias que, en otras
condiciones, habran sido reguladas por el Congreso de la Repblica y
ese aumento de las facultades de normacin a cargo del poder ejecutivo
todava report mayores incrementos, provenientes del recurrente
otorgamiento de las facultades extraordinarias con las que el rgano
legislativo investa al primer mandatario.

564
MAURICE DUVERGER, Instituciones Pg. 607.
565
VLADIMIRO NARANJO MESA, Teora constitucional e instituciones Polticas, Bogot, Editorial
Temis, 1990. Pg. 248.

649
Expediente CRF-003

6.2.1.4.3. El reequilibrio de poderes procurado por el Constituyente


de 1991 y el sistema presidencial

Resultado del creciente traslado de la funcin legislativa fue su


progresivo debilitamiento y, por ello, la Asamblea Nacional
Constituyente, reunida en 1991, se propuso fortalecerla y revalorizarla,
con base en una modernizacin del Congreso de la Repblica que
permitiera colocarlo nuevamente como instrumento productivo de la
voluntad popular y como espacio privilegiado a la solucin de las
necesidades ciudadanas566.

Estos propsitos exigan el establecimiento de un sistema equilibrado


de distribucin de funciones polticas entre los altos rganos del Estado,
recuperando para la rbita del legislativo atribuciones que naturalmente
le pertenecen en razn de la esencia propia de aquel y de stas y que
hoy, en razn de procesos histricos que han dejado de tener vigencia,
forman parte del plexo operativo de otras autoridades567.

Sin pretender una presentacin exhaustiva de las transformaciones que


introdujo la Constitucin de 1991, es suficiente sealar que desde del
artculo 212, con importantes precisiones relativas a su duracin y a los
controles polticos y jurdicos, la Carta regula los estados de excepcin
que abarcan la guerra exterior, la conmocin interior y la emergencia
econmica, social o ecolgica.

Por su parte, el artculo 150-10 superior limita el trmino de las


facultades extraordinarias, somete su concesin a ciertas condiciones,

566
ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE, Informe-Ponencia para primer debate en
plenaria. Rama legislativa del poder pblico. Gaceta Constitucional No. 79. Pg. 2.
567
Ibdem. Pg. 7.

650
Expediente CRF-003

exige la solicitud expresa por parte del gobierno, establece que su


aprobacin requerir la mayora absoluta de los miembros de una y otra
cmara e indica que no se podrn solicitar para expedir cdigos, leyes
estatutarias, orgnicas o para decretar impuestos y, en el orden de los
controles, el artculo 135-9 de la Constitucin introduce la posibilidad de
proponer mocin de censura respecto de los ministros por asuntos
relacionados con funciones propias del cargo568.

El reequilibrio buscado mediante la alinderacin del poder ejecutivo, el


replanteamiento de las competencias asignadas al Congreso y la
introduccin de una figura que, como la mocin de censura, es propia del
parlamentarismo, ciertamente pretenden eliminar las causas que
permitan calificar al colombiano como un sistema de ndole
presidencialista y afianzar, por lo mismo, su carcter presidencial, pero
no alcanza a desvirtuar la centralidad que en la estructura del Estado le
corresponde al Presidente, porque, al fin de cuentas, esa posicin especial
del primer mandatario es caracterstica de cualquier sistema presidencial.

6.2.1.4.4. El sistema de gobierno y el Presidente

Como lo expresa GARCIA PELAYO, en directa referencia a la


evolucin del modelo presidencial de los Estados Unidos, el Presidente
representa al factor personal, la persona concreta a quien el pueblo
americano, en los momentos cruciales o difciles, le pide o espera de l
que tome las decisiones adecuadas y en ese sentido, su funcin

568
Cfr. ALFONSO PALACIO RUDAS, El Congreso en la Constitucin de 1991. Del Edificio Fnix al
Centro de Convenciones, Bogot, Thomas Grez & Sons de Colombia - Tercer Mundo Editores, 1992.

651
Expediente CRF-003

jurdico-poltica rebasa ampliamente la mera titularidad y ejercicio de


unas competencias polticas569.

Y es que el carcter unipersonal del ejecutivo ubica en el primer plano la


figura del Presidente, quien en Colombia y a semejanza de lo que ocurre
en cualquier sistema presidencial, goza de una base popular exclusiva y
de una legitimidad propia, a consecuencia de su eleccin en comicios
diferentes de los que se llevan a cabo para elegir a los miembros del
Congreso, tal como surge del artculo 190 de la Carta, que se refiere a la
eleccin del jefe del Estado por los votos de los ciudadanos, depositados
de manera secreta y directa () en la fecha y con las formalidades que
determine la ley y, cabe agregar, de conformidad con las mayoras
exigidas en primera o en segunda vuelta, si la hay.

Empero, aunque el Presidente representa mucho ms que una


titularidad de competencias, que el centro de un haz de poderes o que
un mecanismo en la mquina constitucional570, las atribuciones
constitucionalmente asignadas a l constituyen un factor objetivo y, en la
dinmica del rgimen poltico, pretenden encauzar el predominio surgido
de la relacin inmediata del jefe del Estado con el pueblo, para lograr
mantener el liderazgo presidencial dentro de los lmites de carcter
jurdico que la Constitucin establece.

En virtud de lo expuesto, ese liderazgo es inherente al sistema


presidencial y, considerado en s mismo, no se revela contrario a la
Constitucin que instituye un sistema de tal clase, pues, segn la
explicacin de GARCIA PELAYO, encuentra las posibilidades de

569
Cfr. MANUEL GARCIA PELAYO, Derecho constitucional comparado, en Obras Completas,
Tomo I, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991. Pgs. 546 y 547.
570
Ibdem. Pg. 545.

652
Expediente CRF-003

expresarse en los propios textos constitucionales y son, precisamente,


las decisiones de los Presidentes, tomadas en virtud de una
interpretacin ms o menos laxa de tales preceptos, las que han dado
vida y hecho realidad a las competencias de que el Presidente est
investido, que de otro modo se habran anquilosado o seran algo tan
inerme e irreal como los poderes formales de tantos Jefes de Estado571.

Viniendo al caso de Colombia, lo anterior explica que, sin perjuicio del


principio de separacin de poderes y de las medidas adoptadas con la
finalidad de asegurar su efectiva vigencia, el propio Constituyente de
1991 haya establecido en el artculo 189 de la Constitucin un amplio
repertorio de atribuciones asignadas al Presidente de la Repblica como
Jefe de Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa
y que, en el articulo 188 de la misma Codificacin Superior, se haya
sealado que el Presidente de la Repblica simboliza la unidad
nacional.

El vasto conjunto de atribuciones que se le asignan hace posible la


actuacin del Presidente de conformidad con las varias calidades
reunidas en l y, adicionalmente, le permite establecer relaciones con las
restantes ramas del poder pblico. As por ejemplo, los numerales 8, 9 y
10 del citado artculo 189 superior, lo habilitan, en su orden, para
instalar y clausurar las sesiones del Congreso, sancionar las leyes y
promulgarlas, obedecerlas y velar por su estricto cumplimiento, fuera de
lo cual los artculos 200 y 201, respectivamente, contemplan las
funciones que el gobierno cumple en relacin con el Congreso y
aquellas que le ataen en relacin con la Rama Judicial.

571
Ibdem.

653
Expediente CRF-003

Del esquema brevemente descrito se desprende que la separacin de


poderes prohijada en la Carta no obedece a una concepcin rgida e
inflexible, sino que admite la colaboracin armnica de los distintos
rganos, pertenecientes a diversas ramas, para la realizacin de los fines
estatales, tal como lo demuestran las relaciones que, de acuerdo con la
Constitucin, el Presidente mantiene con las ramas legislativa y judicial.
La colaboracin en el cumplimiento de los cometidos del Estado es, sin
embargo, una de las formas de relacin entre los poderes, ya que vnculos
distintos tambin surgen entre ellos cuando se trata de ejercer el control
recproco, encomendado a cada una de las ramas respecto del desarrollo
de las funciones confiadas a las otras.

6.2.1.4.5. El Presidente de la Repblica y el control de su actuacin

En un sistema presidencial, dada la especial posicin que le corresponde


al Presidente, los controles adquieren particular relevancia siempre que se
trata de la actuacin del ejecutivo, pues tiene una mayor tendencia a
concentrar poder y a desbordarse en detrimento de las competencias
asignadas a las ramas legislativa y judicial.

Conforme se ha visto, en Colombia el Constituyente de 1991 moder las


facultades atribuidas al poder ejecutivo y complement esta medida
mediante el consiguiente fortalecimiento de las otras ramas del poder
pblico, con la evidente finalidad de contener la tendencia al
desbordamiento que, por motivos fundados en el particular
desenvolvimiento de la historia nacional y en el no escaso catlogo de
sus actuales competencias constitucionales, proviene del ejecutivo.

654
Expediente CRF-003

La Constitucin de 1991 replante, entonces, el equilibrio entre los


poderes del Estado y afin el sistema de frenos y contrapesos que implica
la existencia de controles efectivos sobre la actividad cumplida por el
ejecutivo y que, en total concordancia con el principio de separacin de
poderes, busca impedir la invasin de las atribuciones confiadas a los
distintos rganos, su suplantacin o desplazamiento, as como la
acumulacin o concentracin del poder poltico en una sola de las
instancias estatales.

En atencin al contexto al cual se acaba de aludir, las constituciones


democrticas que instauran sistemas presidenciales prestan especial
cuidado a la regulacin de las competencias de cada una de las ramas del
poder pblico, as como a la coordinacin de las atribuciones, a fin de
que la estructura surgida de las respectivas previsiones constituya un
mecanismo idneo para hacer efectiva la colaboracin de los distintos
rganos y, a la vez, tornar operante el control del poder sobre el poder
mismo.

En este orden de ideas, cualquiera de los aspectos que son objeto de


tratamiento constitucional, por circunstancial que parezca, hace parte de
un mecanismo mayor y su cabal comprensin demanda interpretarlo a la
luz de la estructura institucional en la cual ha sido insertado y de los
valores y principios que, de conformidad con la Constitucin, inspiraron
la elaboracin de esa estructura y guan su funcionamiento.

6.2.1.4.6. El perodo del Presidente de la Repblica

655
Expediente CRF-003

As pues, el establecimiento del perodo de duracin del mandato


correspondiente al jefe del Estado no es un dato aislado, desprovisto de
importancia o incorporado a la Constitucin con la sola intencin de que
aparezca all y no tenga consecuencias diferentes a su simple figuracin
en los textos superiores.

Por el contrario, la previsin expresa de un perodo para el titular del


poder ejecutivo encuentra sustento en relevantes razones de orden
constitucional, es uno de los elementos que entra en relacin con otros
aspectos regulados en la Carta y cumple una funcin que slo se entiende
cabalmente a partir del anlisis sistemtico de su papel en la estructura
institucional diseada por el Constituyente.

Como se ha indicado, el sealamiento de un perodo para que el


Presidente elegido popularmente ejerza su mandato es una de las
principales caractersticas de los sistemas presidenciales, y de su
observancia depende que toda la forma poltica decidida por el
Constituyente se preserve, tal y como fue adoptada en la Constitucin, o
se desfigure a tal grado que, de hecho, deba entenderse sustituida por
otra, incluso contraria.

Sin llevar, por ahora, la cuestin ms all del sistema de gobierno


presidencial, procede destacar que la fijacin del perodo constitucional
que corresponde al Presidente comporta, de por s, una limitacin de sus
expectativas y del ejercicio efectivo de su poder. De otra parte, la
introduccin del perodo presidencial en el esquema institucional
constituye un mecanismo de control, por cuanto la demarcacin temporal
de su mandato le impone al jefe del Estado la obligacin de atenerse al
tiempo previamente sealado y de propiciar la sucesin de conformidad

656
Expediente CRF-003

con las reglas establecidas, para evitar la prolongada concentracin del


poder en su propia persona y procurar que, conforme a los dictados
constitucionales, las instituciones se acomoden a las nuevas realidades
originadas en la renovacin peridica de la suprema magistratura y
conserven as el equilibrio inherente a la separacin de poderes y al
sistema de frenos y contrapesos.

6.2.1.4.6.1. El perodo presidencial y su coordinacin con otros


perodos constitucionalmente previstos

Ahora bien, el sealamiento del lapso durante el cual se puede ejercer


vlidamente la primera magistratura no slo es importante para el
desempeo de la persona que ejerza como Presidente, sino tambin para
la actuacin de las principales autoridades, cuyos perodos
constitucionales, por lo general, son acordados, en lo referente a su
duracin y al momento de su inicio o de su terminacin, por referencia al
perodo del jefe del Estado, con la finalidad de asegurar la autonoma de
los distintos rganos, su adecuada interrelacin y la independencia en el
ejercicio de sus funciones, ms an si esas funciones implican el control
de la actividad del ejecutivo.

As las cosas, la coordinacin de los perodos de quienes ocupan las


posiciones estatales ms destacadas puede estar concebida para que el
perodo de determinada autoridad coincida totalmente con el perodo
presidencial o para que no se presente una coincidencia exacta, en forma
tal que una autoridad comience su perodo en el mandato de un
Presidente y lo culmine con un mandatario distinto, e igualmente para
procurar que, cuando el Presidente postule o designe, pueda hacerlo por
una sola vez durante su mandato, evitando que la posibilidad de efectuar

657
Expediente CRF-003

ms de una postulacin o designacin lo ponga en condiciones de


dominar organismos, incluso pertenecientes a otras ramas del poder
pblico.

Adicionalmente, la coordinacin de los perodos suele actuar a la manera


de un mecanismo orientado a evitar que, con menoscabo de la proteccin
debida a las minoras, miembros de una sola mayora controlen la
primera magistratura y, adems, se hagan al control de distintos
organismos encuadrados en diversas ramas del poder, lo que colocara a
esa mayora muy cerca de la posibilidad real de disponer de todo el
aparato estatal o de manejarlo, en su beneficio exclusivo, desde las
principales posiciones de poder.

La Constitucin de los Estados Unidos es ejemplo destacado de un


diseo institucional inspirado en el propsito de evitar la tirana de las
facciones minoritarias, pero tambin en el de impedir que una mayora
tome el control del Estado y tiranice a las minoras. A fin de permitirle a
la mayora ejercer el gobierno impidindole implantar una tirana, los
constituyentes norteamericanos idearon mecanismos destinados a evitar
la consolidacin de mayoras estables y duraderas y, para tal efecto,
procuraron que los distintos procesos electorales no coincidieran en una
misma fecha y, adems, que los perodos comenzaran y culminaran en
diversos gobiernos, que no fueran de igual duracin y que el origen de
los rganos no siempre dependiera de la eleccin directa.

Las medidas adoptadas para hacer posible el mencionado propsito hacen


que la intencin de controlar todo el Estado sea muy difcil de alcanzar,
pues una mayora debera dominar durante largo tiempo la Cmara y el
Senado, conquistar la presidencia, disponer de todos los estados de la

658
Expediente CRF-003

Unin y, simultneamente, dominar el Tribunal Supremo y el poder


judicial en general.

An cuando se ha sealado que la finalidad indicada y las medidas


ensayadas para lograrla demuestran el temor a que las clases populares
pudieran acceder a las posiciones estatales y desarrollar una poltica
favorable a sus intereses572, lo cierto es que, a lo largo de su larga
historia, el sistema de frenos y contrapesos ha servido innegablemente
a los efectos de racionalizar el uso del poder, contener abusos, y
promover una disputa creativa entre las diferentes ramas del
gobierno573.

En cualquier caso, la apreciacin conjunta de las previsiones


constitucionales relativas a los perodos de las ms altas autoridades, y al
que le corresponde al Presidente, permite sostener que el fin ltimo de su
incorporacin a las constituciones es proporcionar un mecanismo que
evite la concentracin del poder en unas solas manos y, puesto que en un
sistema de carcter presidencial la mayor tendencia a la acumulacin de
poderes y al desbordamiento la tiene el ejecutivo, respecto del Presidente
se torna especialmente relevante la regla segn la cual a mayor poder,
menor tiempo para su ejercicio574.

6.2.1.4.6.2. La duracin del perodo presidencial en Colombia

Precisamente, en la historia constitucional colombiana la Constitucin de


1863 previ un perodo presidencial de dos aos, el ms corto de

572
As MANUEL GARCIA PELAYO, Derecho Pg. 500.
573
ROBERTO GARGARELLA (Coordinador), Teora y Crtica del Derecho Constitucional. Tomo I.
Democracia, Buenos Aires, Abeledo Perrot, 2009. Pg. 18.
574
Vase JORGE LUIS ORIA, La reeleccin presidencial y la divisin de poderes, Buenos Aires,
Abeledo Perrot, 1995. Pg. 61.

659
Expediente CRF-003

cuantos se han establecido en Colombia y, segn la opinin de


POMBO Y GUERRA, este fue un medio a que acudieron los
Constituyentes de Rionegro para evitar la perpetuacin del General
Mosquera en el poder, a ms de prohibirse las reelecciones575, para que
as quedara el ejecutivo totalmente disminuido en sus atribuciones y
con la organizacin ms federal que hayamos tenido576, cuyo propsito,
al decir de CAMACHO ROLDAN, tambin era prevenir el exceso de
fuerza en el ejecutivo nacional, que representaba un peligro para la
organizacin republicana por efecto de las costumbres del sistema
colonial espaol y de la concentracin de fuerzas que hubo necesidad de
desplegar alrededor del ejecutivo durante la lucha de la
independencia577.

En la ltima centuria el perodo presidencial ha sido de cuatro aos y tal


duracin proviene del Acto Legislativo No. 3 de 1910 que, en su artculo
25 dispuso que el Presidente de la Repblica seria elegido en un mismo
da por el voto directo de los ciudadanos que tienen derecho a sufragar
para representantes, y para un perodo de cuatro aos, en la forma que
determine la ley, a lo cual aadi, en el artculo 28, que no sera
reelegible en ningn caso para el perodo inmediato578.

Por su parte, el Constituyente de 1991 mantuvo la duracin del perodo


presidencial en cuatro aos y as lo plasm en el artculo 190 de la Carta,
al paso que en el artculo 197 dispuso que no podra ser elegido
Presidente de la Repblica el ciudadano que a cualquier ttulo hubiere

575
MANUEL ANTONIO POMBO y JOSE JOAQUIN GUERRA, Constituciones de Colombia, Tomo
IV, Bogot, 1986. Pg. 121.
576
Cfr. DIEGO RENATO SALAZAR, Historia constitucional de Colombia, Bogot, Librera Jurdica
Wilches, 1980. Pg. 197.
577
Citado por ANTONIO JOSE RIVADENEIRA VARGAS, Historia constitucional de Colombia
1510 - 1978, Bogot, Editorial Horizontes, 1978. Pg. 127.
578
MANUEL ANTONIO POMBO y JOSE JOAQUIN GUERRA, Constituciones Pg. 323.

660
Expediente CRF-003

ejercido la Presidencia, salvo en el caso del vicepresidente, cuando la


ha ejercido por menos de tres meses, en forma continua o discontinua,
durante el cuatrienio579.

Mediante el Acto Legislativo No. 02 de 2004 el Congreso de la


Repblica reform el artculo 197 de la Constitucin para establecer que
Nadie podr ser elegido para ocupar la presidencia de la Repblica
por ms de dos perodos y, en un pargrafo transitorio, seal que
quien ejerza o haya ejercido la Presidencia de la Repblica antes de la
vigencia del presente Acto Legislativo slo podr ser elegido para un
nuevo perodo presidencial.

De esta manera la prohibicin de reeleccin absoluta contenida en la


versin original de la Constitucin de 1991 fue modificada, a fin de
permitir la reeleccin inmediata del Presidente en ejercicio para un nuevo
perodo, y la Corte Constitucional declar la exequibilidad de la reforma
en Sentencia C-1040 de 2005 al decidir sobre una demanda presentada en
ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad.

6.3. La propuesta de segunda reeleccin y la Constitucin vigente

Las precedentes consideraciones sirven de marco al examen adelantado


por la Corte Constitucional con el objetivo de determinar si sustituye o
no la Constitucin, y en caso afirmativo de qu modo, el proyecto de
reforma constitucional por el cual, en los trminos de la Ley 1354 de
2009, se somete a la consideracin del pueblo una modificacin del
inciso 1 del artculo 197 de la Carta vigente, que le permitira a quien

579
ASAMBLEA NACIONAL CONSTITUYENTE, Gaceta Constitucional, No. 114. Pg. 13.

661
Expediente CRF-003

haya sido elegido a la Presidencia de la Repblica por dos perodos


constitucionales, aspirar a ser elegido nicamente para otro perodo.

De conformidad con el texto que se le propone al pueblo para que en un


referendo reformatorio de la Constitucin manifieste si lo aprueba o no,
lo que se debate es si una segunda reeleccin, que implicara el ejercicio
de la presidencia de la repblica durante un tercer perodo y por una
misma persona, sustituye o no la Carta Poltica de 1991.

6.3.1. Elegibilidad, inelegibilidad y reeleccin

Como premisa del anlisis que ahora se emprende ha de sentarse que,


tratndose de las altas dignidades estatales, del contenido de las
constituciones surge una diferencia entre aquellos cargos que, an cuando
tengan determinado el perodo para su ejercicio, pueden ser ejercidos por
una sola persona durante varios perodos, sean estos sucesivos o no, sin
que al respecto se prevea una prohibicin o una limitacin del nmero de
veces y otros cargos en cuya regulacin, por el contrario, se prev que
slo pueden ser ejercidos por una sola vez o durante determinado nmero
de perodos, al cabo de los cuales quien los ha desempeado no puede
aspirar a ocuparlos de nuevo.

En el primero de los comentados supuestos el candidato es elegible, pues,


pese a haber desempeado el cargo por uno o ms perodos,
jurdicamente tiene garantizada la posibilidad de volver a presentar su
nombre y de ser reelegido en una pluralidad de ocasiones, cuando as lo
considere o hasta cuando alguna causa de ndole jurdica, y diferente al

662
Expediente CRF-003

nmero de los perodos ejercidos, se lo impida. En el segundo supuesto la


persona que ha desempeado el cargo en la nica oportunidad permitida,
o que haya completado el tope de los perodos constitucionalmente
autorizados, es inelegible para el mismo cargo y no tiene garantizada
jurdicamente la posibilidad de aspirar otra vez, por lo cual no puede ser
reelegido.

A ttulo de ejemplo cabe mencionar que la Constitucin colombiana


prev el perodo de los congresistas, pero no impide a quienes lo hayan
sido pretender su eleccin para otros perodos y repetir varias veces, ya
sea como senadores o como representantes a la cmara, mientras que, en
el caso del Presidente de la Repblica, su permanencia en el poder
siempre ha sido limitada temporalmente y, a lo largo de la historia
constitucional, los cuerpos constituyentes, originarios e incluso
derivados, cuando se ocupan de establecer el estatuto correspondiente al
primer mandatario, invariablemente discuten sobre la duracin del
perodo presidencial, sobre el nmero de perodos permitidos a un solo
Presidente y, por lo tanto, sobre la prohibicin de la reeleccin o sobre el
nmero de reelecciones autorizadas.

Sea que jurdicamente se impida la reeleccin de un ciudadano despus


de haber ejercido un perodo o varios, la imposibilidad de aspirar una vez
ms se inscribe dentro de una figura jurdica conocida con la
denominacin de inelegibilidad, mediante la cual son designados varios
fenmenos, siendo del caso destacar, para lo que ahora interesa, la
prohibicin del sufragio pasivo, es decir, la prohibicin de ser
candidato580.

580
Sobre la nocin general de inelegibilidad y su diferencia con figuras parecidas se puede consultar a
A. FERNANDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR, voz Inelegibilidad, Enciclopedia Jurdica Bsica,
Volumen III, Madrid, Editorial Civitas, 1994. Pgs. 3546 y ss.

663
Expediente CRF-003

La imposibilidad jurdica de concurrir al debate electoral, en calidad de


aspirante a ocupar un cargo pblico, obedece a una decisin incorporada
en la Constitucin y, tratndose de una opcin decidida en atencin a
situaciones objetivas ponderadas por el Constituyente, no cabe sostener
que al sujeto imposibilitado para candidatizarse se le haya limitado un
derecho, pues, sencillamente, el derecho a postularse de nuevo no surge a
la vida jurdica y, en consecuencia, la posicin de quien desea presentar
su nombre a otra justa electoral carece de respaldo constitucional, porque,
habindolo decidido el Constituyente, as aparece establecido en la
Constitucin581.

La inelegibilidad, entonces, comporta una exclusin del derecho al


sufragio pasivo impuesta a ciertos individuos y slo afecta a quienes se
encuentran en las circunstancias constitucionalmente contempladas que
dan lugar a esa situacin, mas no al resto de los ciudadanos que,
hallndose fuera del supuesto previsto, tienen a su alcance, en los
trminos del artculo 40 de la Carta de 1991, el derecho a elegir y ser
elegidos.

Como se ha indicado, las hiptesis de inelegibilidad son mltiples y,


puesto que aqu no procede el estudio minucioso de cada una, conviene
retomar lo expuesto y puntualizar que, en ocasiones, la condicin de
inelegible proviene del previo desempeo de un mandato electoral
durante uno o varios periodos expresamente tasados, cuya finalizacin
configura una de las situaciones que da lugar a la inelegibilidad de la

581
Ver ELOY GARCIA LOPEZ, La irreelegibilidad como mecanismo institucional de la democracia
republicana: su recepcin en el estado constitucional de partidos, en AA. VV. Pensamiento
republicano y derecho constitucional. El problema de la irreelegibilidad en las democracias
contemporneas, Bogot, Universidad del Rosario, 2007. Pgs. 25 y ss.

664
Expediente CRF-003

persona especfica que ha desempeado el cargo durante el mximo lapso


permitido582.

La hiptesis destacada corresponde a la prohibicin de la reeleccin que


implica la privacin del derecho al sufragio pasivo a quien antes lo tuvo y
lo ejerci, y esa privacin deriva del hecho de haber desempeado un
cargo de eleccin popular y de haber agotado mediante ese desempeo
todas las oportunidades que para su ejercicio confiere la Constitucin, de
manera que no procede una ms583.

La irreelegibilidad impide una eleccin adicional de la persona que ha


ejercido el cargo y, en cuanto priva del derecho al sufragio pasivo, es una
de las especies de inelegibilidad que todava adquiere mayor concrecin
cuando se predica del Presidente de la Repblica, a quien, una vez
culminados los mandatos constitucionalmente autorizados, se le prohbe
candidatizarse y buscar otro perodo para volver a ejercer como
Presidente.

6.3.2. La irreelegibilidad del Presidente como forma de inelegibilidad

La inelegibilidad del Presidente que se traduce en la prohibicin de su


reeleccin es, segn se ha expuesto, el resultado de una decisin
adoptada por el Constituyente y, por lo tanto, el anlisis de las razones
que condujeron a erigir el ejercicio de la jefatura del Estado durante el
mximo lapso autorizado en causa generadora de inelegibilidad, as como
el estudio de los motivos aducidos para prolongar el lmite temporal
582
Acerca de las hiptesis de inelegibilidad, vase a GIOVANNI CORDINI, Inelegibilidad y lmite
temporal a los mandatos electorales en Italia. Algunas consideraciones constitucionales, en
Pensamiento Pg. 74.
583
ELOY GARCIA LOPEZ, Algunas consideraciones de la terminologa al uso en materia de
elegibilidad, en Pensamiento Pgs. 14 y ss. e igualmente en la anteriormente citada
Inelegibilidad.

665
Expediente CRF-003

previsto, mediante la autorizacin de la reeleccin, han de efectuarse a la


luz de los contenidos constitucionales y de lo que sea pertinente de
acuerdo con esos contenidos.

Lo primero que en este sentido se debe enfatizar es que, habindose


adoptado en la Constitucin de 1991 un sistema de gobierno presidencial,
cuando se trata de examinar la duracin del perodo correspondiente al
primer mandatario, el nmero de mandatos que se le permiten y la
prohibicin o la autorizacin de la reeleccin, deviene del todo
improcedente extraer conclusiones del sistema parlamentario e intentar
aplicarlas, an con pretensiones de obligatoriedad, al sistema poltico
instaurado en Colombia por la Carta vigente, porque el parlamentarismo
se estructura sobre reglas distintas de las que sirven de apoyo a un
sistema presidencial y da lugar a un juego poltico diferente.

As las cosas, un somero repaso de la historia constitucional y algunos


datos aportados por el derecho comparado dejan ver que la prohibicin
de reeleccin del Presidente, como forma de inelegibilidad, admite
algunas variantes que, por ejemplo, dependen del nmero de perodos
permitidos a un solo sujeto o de que la reeleccin, en caso de estar
prevista, sea inmediata, es decir, para el perodo siguiente o pueda ser
intentada por los expresidentes despus de transcurrido un perodo o
varios intermedios entre la culminacin del primer mandato y la nueva
candidatura.

De lo previsto respecto de la reeleccin del Presidente en constituciones


de pases con sistema presidencial de gobierno, se desprende una gama
de posibilidades, bsicamente integrada por tres alternativas dominantes.
En efecto, la Constitucin mexicana prohbe la reeleccin de quien a

666
Expediente CRF-003

cualquier ttulo haya desempeado la presidencia, mientras que en


Uruguay para aspirar a la reeleccin es menester dejar transcurrir un
mandato intermedio, pues no es inmediata, a diferencia de lo establecido
por la Constitucin del Brasil, en donde procede intentar la reeleccin
inmediata para el perodo consecutivo y por una sola vez.

En la historia constitucional colombiana, de acuerdo con lo previamente


anotado, se han ensayado varias formulas, ya que la reforma de 1910
permiti la reeleccin pasado un perodo presidencial y la Constitucin
de 1991, en su concepcin original, estableci la prohibicin absoluta de
reeleccin para el ciudadano que, a cualquier ttulo, hubiere ejercido la
presidencia, lo cual fue variado mediante el Acto Legislativo No. 2 de
2004 para permitir que el Presidente en ejercicio pudiera presentar su
candidatura para el perodo siguiente y permanecer en el ejercicio del
cargo durante dos perodos seguidos.

6.3.3. La Sentencia C-1040 de 2005 y la autorizacin de la reeleccin


del Presidente por una sola vez

Mediante Sentencia C-1040 de 2005, la Corte Constitucional examin la


constitucionalidad del Acto Legislativo No. 2 de 2004, tanto en lo
referente a los vicios de forma, como en lo relativo a la posible
sustitucin de la Carta de 1991 y, aunque en relacin con este ltimo
aspecto la Corporacin concluy que la posibilidad de la reeleccin
inmediata del Presidente en ejercicio no sustitua la Constitucin, dej en
claro que el anlisis se fundamentaba en que la reeleccin se admita por
una sola vez, esto es, para un solo perodo adicional, de modo que un
Presidente no podra ejercer la primera magistratura de la Nacin por un

667
Expediente CRF-003

lapso superior a los ocho (8) aos, que equivalen a dos perodos
presidenciales.

En aquella ocasin la Corte seal que no se configuraba una sustitucin


de la Constitucin por cambio en la forma de Estado, la forma de
gobierno o el rgimen o sistema poltico, porque, siendo la posibilidad
de reeleccin del Presidente uno de los rasgos variables del sistema
presidencial de gobierno, y sin desconocer que el perodo del mandato
presidencial juega un papel importante, es factible considerar
opciones distintas como puede ser, por ejemplo la adoptada en el acto
legislativo acusado, de incorporar la posibilidad de reeleccin
inmediata, limitada, en todo caso a un perodo, para establecer un lmite
mximo de duracin al mandato de cada Presidente.

De conformidad con lo entonces decidido por la Corporacin, no cabe


sealar que una reforma constitucional que suprima la proscripcin de
la reeleccin presidencial, permitindola por una sola vez, constituya,
por ese solo hecho, una sustitucin de la Constitucin y esa es la
premisa de la cual, en esta oportunidad, partir la Corte para determinar
si un referendo constitucional destinado a reformar el artculo 197 de la
Carta vigente, a fin de permitir una segunda reeleccin y, por
consiguiente, un tercer mandato sustituye o no la Constitucin.

6.3.4. Reeleccin presidencial, rotura o quebrantamiento y


sustitucin de la Constitucin

668
Expediente CRF-003

En la doctrina, la prolongacin, por una sola vez, del perodo de mandato


de un parlamento e igualmente la prolongacin, por una sola vez, de la
duracin del mandato de un Presidente, suelen ser citados como ejemplos
destacados de una rotura o quebrantamiento de la Constitucin que,
segn las circunstancias especficas de cada caso, puede presentarse en
total armona con la Constitucin o en radical desacuerdo con ella.

La reciente Sentencia C-588 de 2009, con abundante fundamento en la


doctrina y en jurisprudencia anterior de la Corporacin, contiene un
desarrollo de la figura del quebrantamiento o rotura de la Constitucin y,
con el objetivo de determinar si en el caso que ahora se estudia se
presenta o no una sustitucin de la Carta vigente, conviene volver sobre
esa nocin, pues, como entonces fue expuesto, el concepto de rotura o
quebrantamiento es susceptible de ser adscrito a la figura de la
sustitucin y conformar uno de sus varios supuestos.

En la providencia que se acaba de citar, la Corte consign que la rotura


o quebrantamiento de la Constitucin, corresponde a un caso particular
de modificacin de la Constitucin que se produce cuando se derogan
sus normas slo en un supuesto determinado en tanto que en todos los
dems posibles tales normas continan vigentes, siendo incierto
establecer si las posibles derogaciones sean o no, slo las previstas en el
mismo texto constitucional.

La rotura o quebrantamiento de la Constitucin se refiere al


establecimiento de una excepcin a un precepto constitucional y, an
cuando doctrinariamente se discute acerca de su constitucionalidad, la
Corporacin concluy que no siempre la excepcin que se haga a alguna
de las disposiciones superiores vulnera la Carta. En este sentido indic

669
Expediente CRF-003

que, en algunas oportunidades, la Constitucin prev desde el principio


la posibilidad del quebrantamiento y que, en tal evento, la propia
Carta abre la posibilidad de que la continuidad de alguno de sus
preceptos se altere en supuestos especficos584.

Sin embargo, la Corte admiti que uno de los aspectos ms debatidos


tiene que ver con la posibilidad de producir roturas o quebrantamientos
mediante reformas constitucionales y al respecto estim que una reforma
puede introducir en la Constitucin excepciones especficas, es decir, la
adicin de una salvedad a la aplicacin de una norma constitucional que
se mantiene en su alcance general, como sera el caso del
establecimiento de una inhabilidad indefinida por prdida de
investidura como excepcin a la regla general que prohbe las penas
perpetuas585.

Pero la Corporacin tambin advirti que para un sector de la doctrina,


la incorporacin de las excepciones que configuran quebrantamiento o
rotura se justifica en un caso singular extremo o requiere que la
excepcin tenga lugar en casos concretos bien ponderados, siempre
bajo el supuesto de que la excepcin sea ordenada desde el primer
momento con valor constitucional o, caso de que surgiese la necesidad
posteriormente, sea sealada visiblemente en el texto constitucional
586.

As pues, a juicio de la Corporacin, no cabe concluir a priori que la


excepcin o rotura es siempre e indefectiblemente vlida, pues sin
desconocer la procedencia general de la reforma para exceptuar, los

584
Sentencia C-588 de 2009.
585
Cfr. Sentencia C-1200 de 2003.
586
Sentencia C-588 de 2009.

670
Expediente CRF-003

riesgos tambin han sido puestos de manifiesto por la doctrina y exigen


del juez constitucional el anlisis riguroso de la excepcin, a fin de
evitar que mediante este mecanismo se desborde el poder de reforma,
de donde se deduce que el quebrantamiento o rotura de la Constitucin
puede, en las circunstancias de una situacin especfica, conducir a la
sustitucin de la Carta, trtese de sustitucin parcial o total587.

Para fundamentar la posibilidad de que se produzca una sustitucin total


o parcial de la Carta a partir de una rotura o quebrantamiento, la Corte se
bas en su jurisprudencia, de conformidad con la cual para que se
produzca la sustitucin no basta limitarse a sealar la inclusin de
excepciones o restricciones introducidas por la reforma constitucional,
ya que se debe establecer si esas excepciones o restricciones constituyen,
en su conjunto una modificacin de tal magnitud y trascendencia que
resulta manifiesto que la Constitucin original ha sido reemplazada por
una completamente diferente, dado que las enmiendas representan una
sustitucin total o parcial de la misma588.

Al finalizar su anlisis, la Corte puso de presente que no existe absoluta


incompatibilidad entre la introduccin, por va de reforma, de
excepciones a la aplicacin de un precepto constitucional y el eventual
desarrollo del juicio de sustitucin de la Carta que, en tales
eventualidades, deber cumplirse atentamente y con el mayor rigor, pero
en cada oportunidad concreta589.

En las anotadas condiciones, procede destacar que, an cuando al


examinar la posibilidad de una reeleccin por una sola vez, la Corte

587
Ibdem.
588
Cfr. Sentencia C-1200 de 2003.
589
Sentencia C-588 de 2009.

671
Expediente CRF-003

Constitucional no encontr motivos justificativos de una sustitucin de la


Carta de 1991, en esta oportunidad debe acometer de nuevo el control
estricto adelantado mediante el juicio de sustitucin, porque la
autorizacin de una segunda reeleccin del Presidente de la Repblica,
que conducira al ejercicio de un tercer mandato, adems de ser una
situacin por completo novedosa en el constitucionalismo colombiano,
plantea serios interrogantes acerca de si se mantienen o se sustituyen por
otros opuestos, elementos basilares de la Carta vigente, en cuanto
constitutivos de su identidad.

6.3.5. La rotura o quebrantamiento de la Constitucin, el


componente personal de una segunda reeleccin y la ampliacin del
lapso de ejercicio del poder presidencial por una sola persona

En primer lugar es importante enfatizar que la reeleccin presidencial


tiene un componente personal inevitable, pues comporta la posibilidad de
que un ciudadano elegido para ejercer la presidencia de la Repblica
pueda postularse para ejercerla de nuevo590 y tratndose de la cuestin
que ahora ocupa la atencin de la Corte, ese componente personal cobra
singular relevancia, pues de ser sometida al pueblo la propuesta y
aprobada mediante referendo, la nica persona que se encontrara en el
supuesto de aspirar a la segunda reeleccin y al tercer perodo es el actual
Presidente de la Repblica, dado que, en la historia reciente del pas, slo
l ha sido elegido por dos perodos constitucionales y podra ser elegido
para otro perodo.

590
Ver DIETER NOHLEN, La reeleccin, en AA. VV. Tratado de derecho electoral comparado de
Amrica Latina, Mxico, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, Universidad de Heidelberg,
Internacional Idea, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, Instituto Federal Electoral,
Fondo de Cultura Econmica, 2007. Pg. 287.

672
Expediente CRF-003

As las cosas, en esta oportunidad la excepcin en que consiste la rotura o


quebrantamiento de la Constitucin aparece caracterizada por el
remarcado carcter personal de la propuesta de reeleccin y a ello se
aade que, de prosperar la iniciativa, el Presidente de la Repblica, en
caso de que fuera elegido para un tercer mandato, tendra la posibilidad
de sumar a los ocho aos, correspondientes a dos mandatos
efectivamente ejercidos, cuatro aos ms, para un total de doce.

La Corte debe, entonces, determinar si la rotura de la Constitucin


causada por el carcter personal que adquiere la propuesta de segunda
reeleccin y por la consecuente ampliacin del tiempo durante el cual un
solo ciudadano podra ejercer como Presidente de la Repblica, es
contraria o no a la Constitucin. Habindose establecido la razn del
mencionado carcter personal, para decidir sobre la constitucionalidad es
menester ahondar un poco ms en lo referente a la cantidad de perodos
presidenciales autorizados a un solo ciudadano.

6.3.5.1. El nmero de perodos presidenciales autorizados a un solo


ciudadano

En precedentes consideraciones ha sido explicado que la previsin


constitucional de la duracin de los perodos asignados a los altos
dignatarios estatales y el sealamiento, para cada caso, de la posibilidad
de ejercer el respectivo cargo por uno o ms perodos, no son datos
aislados y carentes de importancia, sino que, por el contrario, tienen la
mayor relevancia y deben ser interpretados sistemticamente con la
finalidad de establecer el propsito que mediante su ordenacin e
inclusin en la Carta persigui el Constituyente.

673
Expediente CRF-003

Tambin se indic que en un sistema de gobierno de tipo presidencial la


duracin del perodo correspondiente al jefe del Estado, as como la
determinacin del nmero de perodos asignados a un mismo mandatario
son datos de especial significacin que, con finalidades varias, el
Constituyente coordina con los perodos de otros funcionarios y
organismos, por el papel central que le corresponde al Presidente en el
rgimen poltico, papel que lo pone en condiciones de incidir en la rbita
competencial de los dems poderes, con un riesgo de desbordamiento que
es indispensable contener.

Ya en la sentencia C-1040 de 2005, la Corte puso de relieve que, an


cuando en el sistema presidencial la duracin del perodo del primer
mandatario es un dato variable, tiene la mayor importancia y, conforme
lo entonces considerado, ese perodo oscila entre 4 y 8 aos, como lo
confirma la prctica constitucional, la doctrina basada en esa prctica y la
historia de las instituciones en los estados que han observado las reglas
caractersticas del rgimen, con el mnimo de rigor indispensable para
evitar su distorsin.

6.3.5.1.1. El nmero de perodos presidenciales y la prctica


constitucional

En cuanto hace a la prctica constitucional, resulta de notable inters citar


el caso de los Estados Unidos de Norteamrica, en donde, pese a que la
Constitucin original no incluy una clusula acerca de la reeleccin del
Presidente y a que el sentimiento dominante de la Convencin de
Filadelfia se inclinaba por la posibilidad de la reeleccin indefinida591,
el Presidente Washington, al renunciar voluntariamente a su tercera
591
EDWARD S. CORWIN, La Constitucin de los Estados Unidos y su significado actual, Buenos
Aires, Editorial Fraterna, 1987. Pg. 201.

674
Expediente CRF-003

eleccin, inaugur la costumbre de aspirar a la reeleccin por una sola


vez y de limitar la permanencia de un Presidente en el poder a los ocho
aos correspondientes a dos perodos consecutivos.

Esa costumbre tambin fue observada por el Presidente Jefferson, quien


formul la objecin de que la elegibilidad indefinida de hecho
equivaldra a crear un cargo vitalicio, y degenerara en una herencia y
por algunos otros mandatarios, al punto que antes de 1940 la idea de
que un Presidente no deba ocupar el cargo ms de dos perodos era
considerada generalmente una tradicin fija592.

Empero, en 1940 el Presidente Roosevelt fue reelegido por segunda vez


para un tercer perodo presidencial, en 1944 logr su tercera reeleccin y
aunque su fallecimiento le impidi ejercer el cuarto perodo, la fuerza de
la costumbre constitucional llev al proyecto presentado en el
Congreso, el 24 de marzo de 1947, de una enmienda de la Constitucin,
destinada a rescatar la tradicin expresndola en el documento
constitucional593 como efectivamente qued establecido el 27 de febrero
de 1951, cuando se incorpor a la Constitucin el lmite mximo de ocho
aos, antes consagrado por una larga prctica originada en la decisin
voluntaria de los primeros Presidentes.

6.3.5.1.2. El nmero de perodos presidenciales en la doctrina

Con apoyo en esa prctica, posteriormente recogida de modo expreso en


el texto constitucional, la doctrina ha estimado que ocho aos de ejercicio
presidencial constituyen el lmite mximo, pues como lo expresa
PRELOT, refirindose a los Estado Unidos, precisamente porque los
592
Ibdem.
593
Ibdem. Pg. 202.

675
Expediente CRF-003

poderes del Presidente son muy amplios, deben ser temporarios; ocho
aos parece un mximo594.

Por debajo de ese mximo las propuestas son variadas y, aunque no


pueden realizarse clculos precisos pues cada contexto y cada situacin
tiene una definicin particular, en trminos generales se ha llegado a
considerar que un lapso ptimo estara ubicado entre los 5 y los 6
aos de gobierno595. En cualquier caso, parece imponerse una
apreciacin de acuerdo con la cual, un lapso superior a los ocho aos, e
incluso a los seis, altera de manera decisiva el perfil de un sistema
presidencial, ya que, en sistemas presidenciales estrictos, existen pocos
casos de mandatos presidenciales tan extensos596.

En directa alusin a los sistemas latinoamericanos, algunos autores


estiman que la diferencia entre el sistema presidencial estricto, el
presidencialismo, como versin deformada e incluso la dictadura, estriba
en el lmite mximo de ejercicio del poder por un solo Presidente. As
por ejemplo, HAURIOU apunta que el presidencialismo americano se
diferencia de los regmenes dictatoriales y de los totalitarios en la
medida en que acepta el pluripartidismo y, sobre todo, la regla de la no
reeleccin al trmino de uno o dos mandatos597 y LOEWENSTEIN,
refirindose a las limitaciones del poder de reforma constitucional, anota
como ejemplo la prohibicin que se encuentra no pocas veces en
Iberoamrica de reelegir al Presidente tras uno o tambin tras dos
perodos en el cargo presidencial, para evitar que el Presidente,

594
Citado por JORGE LUIS ORIA, La reeleccin presidencial Pg. 60.
595
MARIO D. SERRAFERO, Reeleccin y sucesin presidencial, Buenos Aires, Editorial de
Belgrano, 1997. Pg. 40.
596
Ibdem. Pg. 38.
597
ANDRE HAURIOU, Derecho Pg. 948.

676
Expediente CRF-003

disponiendo sobre el aparato del poder estatal, se enrace en el poder y


se convierta en dictador598.

6.3.5.1.3. El nmero de perodos presidenciales en la historia


institucional de Colombia

En la historia institucional de Colombia se ha dado el paso del perodo


presidencial ms breve que, conforme se vio, era de dos aos y estaba
previsto en la Constitucin de 1863, a un perodo de seis aos
contemplado en el artculo 114 de la Constitucin de 1886, en cuyo
artculo 127 se estableci que el Presidente no poda ser reelegido para
el perodo inmediato, si hubiera ejercido la presidencia dentro de los
diez y ocho meses inmediatamente precedentes a la nueva eleccin599.

La Asamblea Nacional Constituyente y Legislativa, convocada por el


Presidente Reyes, expidi el Acto Reformatorio No. 5 de 1905, mediante
el cual vari la regla adoptada en 1886 y, en su lugar, dispuso que el
perodo presidencial en curso, y solamente mientras est a la cabeza del
gobierno el seor General Reyes, durar una dcada que se contar del
1 de enero de 1905 al 31 de diciembre de 1914 y que si el Presidente
en ejercicio dejaba de ejercer el poder definitivamente, el perodo
presidencial tendra la duracin de cuatro aos para el que entre a
reemplazarlo de una manera definitiva, duracin que sera tambin la
de todos los perodos subsiguientes600.

El experimento resulto fallido por la cada de la dictadura que puso fin al


denominado quinquenio y, una vez recompuesta la institucionalidad

598
KARL LOEWENSTEIN, Teora de la Constitucin, Barcelona, Ariel, 1982. Pgs. 189 y 190.
599
MANUEL ANTONIO POMBO y JOSE JOAQUIN GUERRA, Constituciones Pg. 239.
600
Ibdem. Pg. 282.

677
Expediente CRF-003

interrumpida, la reforma constitucional de 1910 fij la duracin del


perodo presidencial en cuatro aos y, segn lo expuesto, as se ha
mantenido en el ltimo siglo, con las variaciones provenientes de lo
previsto acerca de la reeleccin que van, desde su permisin despus de
un perodo presidencial intermedio, pasando por su prohibicin absoluta
en la Carta de 1991, hasta la autorizacin por una sola vez, de
conformidad con el Acto Legislativo No. 02 de 2004.

Aunque se podra pensar que la apelacin a la prctica y a lo que surge


del desarrollo histrico de las instituciones no es un dato dotado del
suficiente peso para justificar el mantenimiento de una tradicin e
impedir una transformacin apartada de esa prctica y de esa historia, no
cabe olvidar que, en ocasiones, el juez constitucional debe velar por la
continuidad de la prctica constitucional, como ocurre, por ejemplo,
cuando una decisin, an adoptada democrticamente, socava las
condiciones que, de acuerdo con esa prctica, hacen que el proceso
democrtico sea eficaz y operativo y, en lugar de transformar o reorientar
la prctica en sentido positivo, la hace retroceder hacia un desequilibrio
de los poderes o hacia una concentracin de facultades que,
precisamente, el desarrollo institucional haba procurado evitar601.

Siendo as, a causa de la autorizacin de la reeleccin por una sola vez,


Colombia aparece ubicada en el lmite mximo de permanencia de una
misma persona en el cargo de Presidente, pues, segn se acaba de ver, la
experiencia de pases con sistemas presidenciales estrictos, la doctrina y
la propia historia institucional demuestran que ocho aos de mandato
presidencial constituyen un lmite ms all del cual existen serios riesgos

601
Cfr. CARLOS SANTIAGO NINO, La constitucin de la democracia deliberativa, Barcelona,
Gedisa, 1997. Pgs. 280 y ss. e igualmente Fundamentos de derecho constitucional, Buenos Aires,
Astrea, 1992. Pgs. 701 y ss.

678
Expediente CRF-003

de perversin del rgimen y de la estructura definida por el


Constituyente.

En el sentido anotado cabe reparar en que, conforme la doctrina que se ha


citado, la rotura o quebrantamiento de la Constitucin se mantiene dentro
de los lmites constitucionales cuando la permanencia de una misma
persona en el poder se autoriza por una sola vez, lo cual coincide con lo
sealado por la Corte Constitucional en la Sentencia C-1040 de 2005, al
indicar que la reeleccin presidencial no sustituye la Constitucin,
siempre y cuando sea permitida para una sola ocasin, luego en relacin
con este tema se debe resolver acerca de la constitucionalidad de una
segunda reeleccin.

6.3.6. La posibilidad de una segunda reeleccin y su impacto


institucional

A fin de determinar si la autorizacin de una segunda reeleccin a quien


ya ha ocupado la presidencia durante dos perodos rompe o quebranta la
Constitucin al punto de sustituirla, es necesario efectuar un anlisis del
impacto que sobre las instituciones tendra un tercer perodo en caso de
que, permitida la reeleccin, el Presidente fuera reelegido por segunda
vez y, adicionalmente, adelantar un examen acerca de las consecuencias
que tendra en la campaa poltica y en el proceso electoral la tercera
postulacin de una misma persona al cargo de Presidente.

6.3.6.1. El impacto institucional de la reeleccin si un Presidente


fuera reelegido por segunda vez

679
Expediente CRF-003

En cuanto a lo primero, si el Presidente fuera reelegido por segunda vez,


su mandato se prolongara por cuatro aos ms, para un total de doce,
lapso que, adems de superar ampliamente el lmite que, segn la
prctica y la historia institucional colombiana, es el mximo ensayado en
un sistema presidencial sujeto a reglas que impiden su degradacin,
incidira sobre el equilibrio institucional procurado mediante la
coordinacin del perodo presidencial con los perodos de otros altos
dignatarios estatales, tambin sobre la renovacin del modelo poltico y
sobre el principio de alternacin en el ejercicio del poder pblico.

6.3.6.1.1. La segunda reeleccin y los perodos de los altos dignatarios


estatales

Ya se ha destacado suficientemente la importancia de que en la propia


Constitucin se determine la duracin de los perodos de los altos
funcionarios del Estado y, en particular, del que corresponde al
Presidente, en cuyo caso este mecanismo opera como medio para
controlar su actuacin, no slo por la limitacin inherente a la fijacin del
tiempo exacto con el que cuenta para ejercer las numerosas competencias
que se le atribuyen y desarrollar su programa de gobierno, sino tambin
por la coordinacin de su perodo con los asignados a otros funcionarios,
coordinacin que en unos eventos pretende asegurar la coincidencia
temporal en el ejercicio de las funciones, mientras que en otros busca
precisamente lo contrario, es decir, que no haya coincidencia y que esa
disparidad garantice la imposibilidad de que el Presidente incida sobre el
mbito competencial de otras autoridades, ramas del poder u rganos y
de que stos, a su turno, puedan ejercer sus funciones con independencia.

680
Expediente CRF-003

Dado que el esquema original de la Constitucin de 1991 ha variado a


causa de la autorizacin de la reeleccin por una sola vez, que ampla a
ocho aos el lapso durante el cual puede ejercer una persona como
Presidente, una variacin ms profunda podra generarse al agregar un
tercer mandato a los dos precedentes.

As pues, especialmente significativos para el sistema de frenos y


contrapesos son los poderes nominadores del Presidente de la Repblica,
pues ste participa en la conformacin de otras ramas del poder pblico y
de los rganos de control. As, el Presidente de la Repblica (i) nombra
dos de los cinco miembros de la Comisin Nacional de Televisin (art.
77 CP) y (ii) nombra cinco de los miembros de la Junta Directiva del
Banco de la Repblica (art. 372 de la CP).

Tambin conviene destacar que el Presidente interviene en la integracin


de distintos rganos constitucionales, mediante la proposicin de
candidatos para su eleccin. As, corresponde al Presidente de la
Repblica: (i) escoger uno de los candidatos de la terna para la eleccin
del Procurador General de la Nacin, (ii) elaborar la terna para la
eleccin del Defensor del Pueblo, (iii) elaborar la terna para la eleccin
del Fiscal General de la Nacin, (iv) presentar ternas ante el Senado para
la eleccin de tres de los magistrados de la Corte Constitucional y (v)
presentar ternas para la eleccin de los siete magistrados de la Sala
Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura.

El alcance de las ltimas potestades nominadoras vara, pues son mucho


ms significativas cuando se trata de la eleccin del Fiscal General de la
Nacin, el Defensor del Pueblo y los Magistrados de la Sala Disciplinaria
del Consejo Superior de la Judicatura, quienes siempre resultarn

681
Expediente CRF-003

elegidos de una tema de origen presidencial, es decir, de una terna en la


cual el nico nominador es el Presidente, de manera tal que su influencia
en la conformacin de estos rganos es mucho ms relevante.

En la conformacin de la Corte Constitucional el rol presidencial es


significativo pero no exclusivo, pues el Presidente propone tres ternas de
las cuales sern elegidos tres magistrados por el Senado de la Repblica,
no obstante los otros seis magistrados provienen de ternas elaboradas por
la Corte Suprema de Justicia y por el Consejo de Estado. En otras
palabras, aunque el Primer Mandatario tiene un papel importante en la
conformacin del tribunal constitucional no es el nico rgano que
elabora ternas para la eleccin, de manera tal que slo un tercio de los
miembros de la Corte tiene origen presidencial. Una situacin similar se
presenta en el caso del Procurador General de la Nacin, que proviene de
una terna en la cual el Presidente propone slo uno de los candidatos.

Las potestades nominadoras originalmente plasmadas en la Constitucin


de 1991 resultaron modificadas en virtud del Acto Legislativo 02 de
2004, que estableci la reeleccin presidencial inmediata. En primer
lugar, respecto de los dos miembros de la Comisin Nacional de
Televisin designados por el Presidente, debido a que su perodo es de
dos aos,602 no resultaron especialmente fortalecidos los poderes
nominadores presidenciales, porque dada la corta extensin del mandato
de los comisionados, aun si no hubiese sido reelegido, el Presidente
siempre iba a tener oportunidad de designar a dos de los miembros de
este organismo.

Ms importantes fueron las consecuencias de la primera reeleccin

602
Art. 6 de la Ley 182 de 1995 modificado por e artculo 1 de la Ley 335 de 1996

682
Expediente CRF-003

inmediata en la conformacin de la Junta Directiva del Banco de la


Repblica.603 En efecto, el Presidente de la Repblica slo nombra, en
principio, dos de los codirectores, de manera tal que durante su primer
perodo presidencial la Junta va a estar conformada mayoritariamente por
miembros que no han sido designados directamente por l. No obstante,
en virtud de la reeleccin puede llegar a designar a cuatro de los
codirectores, e incluso a todos stos ante la eventual falta absoluta de
alguno de ellos. Se tiene, entonces, que la reeleccin presidencial
inmediata tuvo un efecto directo en el fortalecimiento de los poderes
nominadores del Presidente respecto de la Junta Directiva del Banco de
la Repblica.

En cuanto a los servidores pblicos que son elegidos de ternas propuestas


por el Presidente, los efectos de la primera reeleccin sobre las potestades
nominadoras de ste ltimo han sido de diferente magnitud, como se ver
a continuacin. En principio, las consecuencias menos notorias se han
producido respecto del Procurador General de la Nacin, pues como este
funcionario es elegido de una terna en la que el Presidente no es el nico
nominador, los efectos de la reeleccin fueron meramente eventuales y
dependieron de que el Senado eligiera como cabeza del Ministerio
Pblico al candidato propuesto por el Presidente. En principio, el nico
efecto directo de la primera reeleccin es que el Presidente puede
nominar a un candidato para la eleccin del Procurador en dos
603
El artculo 371 de la Constitucin y el artculo 34 de la Ley 31 de 1992 establecen la composicin y
el sistema de eleccin de este organismo. La Junta esta conformada por siete miembros: cinco
codirectores, el Gerente y el Ministro de Hacienda. Los cinco codirectores son nombrados por el
Presidente de la repblica por perodos de cuatro aos, prorrogables mximo dos veces. Es decir, un
codirector puede permanecer en la Junta desde cuatro hasta doce aos. Sin embargo, la Constitucin
faculta al Presidente a remover discrecionalmente a dos de los codirectores cada cuatro aos, en la
mitad del perodo presidencial, el perodo de los restantes codirectores queda automticamente
renovado. Igualmente si vence durante el mandato presidencial el perodo de un codirector o uno de
ellos renuncia al cargo, el Presidente tambin deber nombrar su reemplazo. Estas dos ltimas
situaciones han llevado en la prctica a que los Presidentes puedan nombrar durante su mandato a ms
codirectores de los inicialmente previstos en la Constitucin. Por su parte el Gerente es nombrado por
los codirectores, su perodo es de cuatro aos prorrogables hasta dos perodos adicionales por decisin
de stos ltimos.

683
Expediente CRF-003

oportunidades.

En lo que hace referencia a la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de


la Judicatura en el ao 2001 se llevaron a cabo siete nombramientos, es
decir, el Presidente elegido en el ao 2002 y reelegido en el 2006 no
nomin a ninguno de los magistrados. Durante los aos 2007 y 2008 se
renov ntegramente esa Sala y hoy en da todos sus miembros provienen
de ternas propuestas por el actual Presidente. Empero, esta ltima
circunstancia no es indicativa de un reforzamiento de los poderes
nominadores presidenciales en virtud de la reeleccin, pues debido a que
los perodos individuales de los magistrados vencen en fechas
relativamente prximas, por regla general, todos van a ser nominados
durante un mismo mandato presidencial, a menos que se presenten faltas
absolutas que modifiquen los calendarios de eleccin.

Se tiene as que los perodos de los actuales magistrados se iniciaron


entre diciembre de 2007 y septiembre de 2008 y, por lo tanto, concluirn
entre diciembre de 2015 y septiembre de 2016, es decir, la Sala se
renovar plenamente bajo el perodo presidencial comprendido entre el
2014 y el 2018 y, por ello, a quien ejerza la presidencia en esa poca le
corresponder elaborar las ternas de las cuales sern elegidos todos los
nuevos magistrados. Ntese, entonces, que la reeleccin presidencial no
afect significativamente los poderes nominadores del Presidente sobre
los magistrados de la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la
Judicatura.

En cambio, la primera reeleccin si tuvo consecuencias respecto de la


composicin de la Corte Constitucional. En efecto, debido a los distintos
perodos de los magistrados provenientes de las ternas presidenciales,

684
Expediente CRF-003

cuyos perodos no coincidan con el presidencial, con un mandato de


cuatro aos el Presidente no tena la oportunidad de proponer tres ternas
para la eleccin de magistrados ante el Senado de la Repblica, pero en
virtud de la reeleccin inmediata, un Presidente, en la eventualidad de ser
reelegido terminar por elaborarlas. As, el Presidente elegido en el ao
2002 y reelegido en el ao 2006 propuso las tres ternas de las que
resultaron elegidos los actuales magistrados de la Corte
Constituciona1.604 Sin embargo, an bajo esta eventualidad no
coincidirn los perodos presidenciales y el de los magistrados de la
Corte Constitucional, pues el Presidente reelegido en el ao 2006
culminara su perodo en el ao 2010, de forma tal que tres aos de su
segundo mandato coincidiran con el perodo del Magistrado elegido en
el ao 2007, pero slo un ao y algunos meses respecto de los dos
ltimos magistrados que ingresaron a la Corte Constitucional de las
ternas por l elaboradas. Se podra argumentar que inicialmente los tres
magistrados de esta Corporacin provenientes de ternas presidenciales
eran todos propuestos por el mismo Mandatario, ya que no est previsto
un mecanismo de renovacin parcial de la Corte Constitucional y que, en
esa medida, un tercer mandato presidencial consecutivo no supone una
sustitucin de la Constitucin, porque se regresara al esquema
originalmente establecido. Empero, el referente para determinar los
efectos de la segunda reeleccin inmediata es la manera como
actualmente operan los perodos individuales de los magistrados de la
Corte Constitucional y no el diseo constitucional original.

604
Los magistrados de la Corte Constitucional son elegidos por un perodo de ocho aos. Actualmente
sus perodos no son coincidentes, as un Magistrado proveniente de una terna propuesta por el Consejo
de Estado tiene un perodo que va del ao 2004 a1 2012, otro proveniente de una tema propuesta por la
Corte Suprema tiene un perodo comprendido entre el ao 2006 y el ao 2014 y uno elegido a partir de
una tema presidencial va del ao 2007 al ao 2015. Mientras que el perodo de los restantes seis
magistrados provenientes de sendas ternas de cada uno de los nominadores, va del ao 2009 a
principios del 2017.

685
Expediente CRF-003

Ms evidente es an el reforzamiento de estos poderes en cuanto se trata


del Defensor del Pueblo y del Fiscal General de la Nacin, pues son
funcionarios elegidos de ternas de origen nicamente presidencial. El
actual Defensor del Pueblo, por ejemplo, fue elegido inicialmente605 y
luego reelegido en dos oportunidades de ternas propuestas por el actual
Presidente.606 De esta manera la reeleccin presidencial supone que este
ltimo proponga dos ternas para la eleccin del Defensor del Pueblo.
Respecto del Fiscal los efectos son diferentes, pues tienen que ver con la
posibilidad de que un Presidente reelegido en dos perodos consecutivos
pueda nominar dos o incluso tres fiscales cuyos perodos coincidiran con
el mandato presidencial.

Ahora bien, el conjunto de estos poderes nominadores fue objeto de


anlisis en la sentencia C-1040 de 2005, cuando se examin la
constitucionalidad del Acto Legislativo 02 de 2004, el cual estableca la
reeleccin inmediata presidencial, y se consider que no configuraban
una sustitucin de la Constitucin, al respecto se sostuvo:

La reeleccin del Presidente proyectara por un perodo ms su influencia


en la conformacin de esos rganos. Sin embargo, esas modificaciones en
la distribucin del poder son eventuales607 y hacen parte de la
ponderacin que es necesario adelantar a la hora de hacer una reforma

605
Inicialmente fue elegido por un perodo de seis meses en marzo de 2004.
606
Por el perodo constitucional de 2004 a 2008 y Juego por el perodo constitucional 2008-2012.
607
Por ejemplo, los nueve magistrados de la Corte Constitucional son elegidos por el Senado de ternas
que provienen, en sus dos terceras partes, de la rama judicial. Adems, como el perodo de los
magistrados es de ocho aos, no reelegibles, un Presidente, incluso en la eventualidad de que sea
reelegido, ejerce su mandato durante el perodo de una Corte elegida en un momento diferente al del
mandato presidencial. El perodo de seis de los actuales magistrados de la Corte Constitucional va de
2001 a 2009 y el de uno de ellos de 2004 a 2008. As, el Presidente elegido en 2010, en el evento de
que sea reelegido en 2014, gobernar 7 de los 8 aos durante un lapso coincidente con el perodo de 8
aos de los magistrados elegidos para el perodo 2009-2017. En el caso de la Junta del Banco de la
Repblica, debido a la renuncia anticipada de alguno de sus miembros, todos los Presidentes entre
1991 y 2006, han nombrados ms de 2 de los 7 miembros, lo cual, contando al Ministro de Hacienda,
permite sumar la mayora de los miembros. Ello no ha llevado a que se alegue que los miembros de la
Junta estn incumpliendo el mandado segn el cual "representarn exclusivamente el inters de la
Nacin" (C.P. arto 372)

686
Expediente CRF-003

constitucional, ponderacin que corresponde a quien fue investido por el


constituyente del poder de reforma, sin que las consideraciones sobre su
conveniencia y oportunidad trasciendan al debate constitucional y sin que
por virtud de ellas quepa afirmar que se ha producido una sustitucin de
constitucin. No puede perderse de vista, por otro lado, que la reeleccin
presidencial incorpora un momento de decisin del electorado y que la
proyeccin del Presidente hacia un segundo perodo depende de que su
mandato le sea renovado en las urnas. En esa perspectiva el plus de
influencia que el Presidente deriva de la posibilidad de reeleccin, no
provendra del diseo institucional, sino que, por el contrario, sera la
expresin de un nuevo espacio de participacin democrtica, aquel que
permite, precisamente, que el electorado decida mantener la vigencia de
un proyecto poltico que considera debe continuar. Se trata, en todo caso,
de una hiptesis abierta a la ponderacin del poder de reforma
constitucional que no comporta en si misma un vicio competencial. Se
olvida, adems, que la Constitucin prev mltiples garantas de la
independencia de tales rganos.

En esta oportunidad es preciso determinar cules seran los efectos de


una segunda reeleccin inmediata sobre los poderes presidenciales en la
conformacin de los rganos antes referenciados y, por lo tanto, sobre el
principio de frenos y contrapesos constitucionalmente diseado.
Nuevamente estos efectos varan respecto de cada uno de ellos.

As, tratndose de la Comisin Nacional de Televisin, la nica


consecuencia sera que durante el nuevo perodo presidencial se
designara a los dos representantes del ejecutivo. Es decir, el efecto est
ms relacionado con la duracin del mandato presidencial que se
prolongara durante doce aos, en el cual podra designar eventualmente
en seis ocasiones distintas a sus dos representantes.

La segunda reeleccin presidencial tendra como efecto definitivo que

687
Expediente CRF-003

todos los codirectores del Banco de la Repblica fueran nombrados por el


Presidente reelegido por segunda vez. En la actualidad, debido a que el
perodo de los codirectores puede prolongarse incluso por doce aos, an
en el supuesto de una primera reeleccin inmediata, eventualmente uno
de ellos puede haber sido nominado por el Presidente anterior, pero esta
alternativa desaparecera con la posibilidad de tres mandatos
presidenciales consecutivos.

Lo mismo sucedera con los magistrados de la Sala Disciplinaria del


Consejo Superior de la Judicatura, pues un Presidente reelegido de
manera consecutiva en dos ocasiones, elaborara las ternas de las cuales
seran elegidos la totalidad de los Magistrados.

En cuanto a la Corte Constitucional, la segunda reeleccin inmediata no


tendra efectos inmediatos sobre la potestad nominadora del Presidente,
pues el magistrado elegido en el ao 2007 culminara su perodo en el
ao 2015 y el tercer mandato presidencial consecutivo se extendera hasta
el 2014, es decir, aun con una segunda reeleccin inmediata no habra
lugar a que el Presidente propusiera una tema para la eleccin de este
magistrado. No obstante, los efectos seran distintos para el caso de un
Presidente elegido en el 2014 cuyo mandato se prorrogara en dos
oportunidades en virtud de la reeleccin inmediata, pues ese mandatario
no slo elaborara la terna de la cual resultara el magistrado cuyo
perodo estuviera comprendido entre el 2015 y el 2023, sino que
propondra a quien habra de reemplazarlo y, as mismo, designara las
ternas de los Magistrados cuyo perodo culmina en el 2017 y propondra
su reemplazo en el ao 2025. Es decir, las consecuencias no seran
notables para la primera reeleccin inmediata, pero eventualmente
podran tomarse significativas en el futuro.

688
Expediente CRF-003

En cuanto al Defensor del Pueblo, con un tercer mandato consecutivo el


Presidente propondra las ternas de las cuales se elegiran tres
funcionarios consecutivos y algo similar pasara con el Fiscal General de
la Nacin, fuera de lo cual el perodo de estos funcionarios coincidira
con el mandato presidencial.

De la anterior relacin se desprende que los poderes nominadores del


Presidente resultan reforzados con una segunda reeleccin inmediata, no
de manera definitiva respecto del escenario planteado en virtud del Acto
Legislativo 02 de 2004, pero sensiblemente desde la perspectiva del
diseo original de la Constitucin de 1991. En efecto, el esquema
constitucional parta de la base de perodos de cuatro aos para los
responsables de los organismos de control (Procurador y Defensor del
Pueblo quienes pueden ser reelegidos) y del Fiscal General de la Nacin,
perodos de cuatro aos renovables hasta dos veces de los miembros de la
Junta Directiva del Banco de la Repblica y perodos individuales de
ocho aos para los magistrados de las Altas Cortes y un perodo
presidencial de cuatro aos. Siendo as, el sistema de nominaciones y
elecciones en las distintas ramas de poder pblico implicaba que, aun
cuando el Presidente pudiera nominar a algunos de estos funcionarios, su
perodo constitucional no coincida con el de stos.

Con el Acto Legislativo 02 de 2004 el escenario inicial cambi, porque,


como se vio, los poderes nominadores del Presidente resultaron
reforzados, pero con una segunda reeleccin inmediata stos no slo
aumentan, pues el Presidente reelegido dos veces de manera inmediata
podr nominar a todos los funcionarios a los que se ha hecho referencia,
sino que, adicionalmente, el mandato presidencial es potencialmente ms

689
Expediente CRF-003

extenso que el de la mayora de los funcionarios que nomina, de manera


tal que la mayora de estos culminara su perodo bajo el mandato del
Presidente que los nomin o propuso la terna de la cual resultaron
elegidos, quien, en ciertos casos, incluso propondra su eventual
reemplazo.

Ahora bien, no puede partirse del supuesto de que los funcionarios


nominados por el Presidente por esta razn pierden su independencia,
pues esta cualidad depende de otra serie de factores, no slo del sistema
de designacin. Empero, cuando se trata de servidores pblicos que
pueden ser reelegidos (tales como por ejemplo el Defensor del Pueblo o
el Procurador) eventualmente podra significar la merma de su
independencia ante la expectativa de ser nominados nuevamente por el
Presidente para ocupar el mismo cargo. Adems, la posibilidad que tiene
el primer mandatario de conformar ternas a partir de funcionarios que
provengan de corporaciones judiciales o incluso de otros cargos pblicos
hara cuestionable la independencia de los nominados y elegidos, ya que,
por ejemplo, nada impedira que el Presidente postulara como Fiscal a un
magistrado de la Corte Constitucional que a su vez hubiera sido elegido
de una tema propuesta por el mismo mandatario.

La eventual prolongacin del mandato presidencial hasta doce aos


supone la ruptura del equilibrio entre la figura del Primer Mandatario
investido de relevantes poderes por el sistema de gobierno presidencial,
cuyas atribuciones de nominacin resultan reforzadas y cuyo perodo
coincide con los de los funcionarios de los distintos organismos de
control y judiciales que design o fueron elegidos de temas por l
propuestas, frente al papel que cumpliran estos organismos de control
encargados de asegurar el sistema de frenos y contrapesos respecto del

690
Expediente CRF-003

poder presidencial. Incluso, un Presidente que haga parte de un partido


poltico con mayoras en el Congreso, llegara a controlar no slo al
Ejecutivo y al Legislativo, sino tambin rganos de la rama judicial y
organismos autnomos e independientes como el Banco de la Repblica
y la Comisin Nacional de Televisin, precisamente en virtud de los
poderes de nominacin previamente descritos.

La segunda reeleccin inmediata tambin tendra consecuencias directas


en la relacin entre el Ejecutivo y el Legislativo, porque el Congreso se
renueva ntegramente cada cuatro aos, mientras que el Presidente podra
permanecer en el poder durante doce aos. Es claro que, debido al
sistema de gobierno presidencial adoptado por la Constitucin de 1991,
un Presidente que cuente con apoyo popular puede influir decisivamente
en la configuracin del poder legislativo, de manera tal que los partidos
polticos que lo respalden cuenten con mayoras significativas en el
Congreso.

Ahora bien, este escenario no resulta particularmente complejo en el


diseo original de la Constitucin de 1991, pues tanto Congreso como
Presidente son elegidos el mismo ao, sin embargo, result modificado
por el Acto Legislativo 02 de 2004 en la medida en que los partidos
polticos que respalden la reeleccin presidencial pueden resultar
beneficiados en las elecciones del Congreso, de manera tal que si el
Presidente finalmente resulta reelegido puede contar con mayoras en el
Congreso, lo que, a su vez, disminuir la efectividad de los controles
interorgnicos previstos en la Constitucin e incluso tambin influir en
la eleccin de otros funcionarios tales como el Fiscal, el Procurador, el
Defensor del Pueblo, los magistrados de la Corte Constitucional y de la
Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura.

691
Expediente CRF-003

Ntese, entonces, como la primera reeleccin desencadena una serie de


efectos en la composicin del Legislativo, de los organismos de control y
del poder judicial, los cuales se veran agravados con una segunda
reeleccin que terminara por reforzar las posibilidades del jefe de Estado
de influir en la configuracin de las restantes ramas del poder pblico y
de los organismos autnomos e independientes. Este escenario se aparta
por completo del sistema de frenos y contrapesos y de controles
interorgnicos ideados por el Constituyente de 1991 de manera tal que
configura una sustitucin a la Constitucin.

De esta manera se concluye que la prdida de autonoma e independencia


de la rama judicial del poder pblico y de ciertos organismos autnomos
e independientes resulta de la extensin del mandato presidencial en
virtud de una segunda reeleccin inmediata que refuerza sus poderes
nominadores. Por otra parte, la extensin del mandato presidencial
tambin tiene efectos sobre la conformacin del rgano legislativo, lo
que, en definitiva, altera el equilibrio de poderes diseado por la
Constitucin de 1991.

As las cosas, en el caso de la Junta Directiva del Banco de la Repblica


es claro que un ejercicio presidencial de doce aos pone en manos de un
solo Presidente la designacin de los miembros y la posibilidad de
imponer en el seno de esa Junta la tendencia favorable al gobierno, pues
un tercer perodo presidencial hara todava ms difcil el cumplimiento
del propsito inicial de que algunos de sus integrantes iniciaran sus
respectivos perodos en el mandato de un Presidente y lo culminaran
cuando el titular de la primera magistratura fuera otro.

692
Expediente CRF-003

Algo idntico acontece tratndose del Procurador General de la Nacin,


ya que las sucesivas postulaciones de candidatos por Presidentes distintos
tendra menos posibilidades de concretarse, como finalidad constitucional
ligada a la importancia del supremo director del Ministerio Pblico, si
una sola persona desempea la presidencia durante doce aos y participa
en la eleccin de dos o ms procuradores.

Lo propio cabe predicar del Fiscal General de la Nacin, por cuanto un


tercer perodo presidencial le permitira al Presidente reelegido por
segunda vez postular la terna en dos o ms oportunidades, lo que, de
nuevo, impide, de manera considerable, que un fiscal inicie su perodo en
un mandato presidencial y lo culmine en otro presidido por una persona
diferente y tratndose de los magistrados de la Corte Constitucional la
realizacin del objetivo de garantizar la postulacin de ternas por varios
Presidentes sufrira notable mengua si un Presidente contara con doce
aos para ejercer el poder.

Los ejemplos que se han dado permiten corroborar que la ordenacin


constitucional de los perodos de distintas autoridades tiene como
referencia la duracin del perodo del Presidente de la Repblica y, de
una parte, pretende contribuir a asegurar la autonoma en el caso del
Banco de la Repblica y la independencia que para el ejercicio de sus
correspondientes funciones requieren el Procurador General de la
Nacin, el Fiscal General o los magistrados de la Corte Constitucional y,
de la otra, evitar el desbordamiento y la concentracin de poder en el
Presidente, mantenindolo dentro de los lmites jurdicamente
establecidos.

693
Expediente CRF-003

No sobra reparar en que el desbordamiento y la consecuente


concentracin del poder afectan funciones estatales de sealada
importancia, como que al Procurador General de la Nacin se le ha
confiado vigilar la conducta oficial de los servidores pblicos, mientras
que a cargo del Fiscal General est la investigacin de los hechos que
revistan las caractersticas de delito y la Corte Constitucional, por su
parte, es guardiana de la integridad y supremaca de la Constitucin.

As pues, la sucesiva postulacin de candidatos o la repetida designacin


de funcionarios de otras ramas o de organismos autnomos por un mismo
Presidente genera un evidente desequilibrio institucional, desfigura la
estructura del Estado diseada por el Constituyente y, puesto que buena
parte de las competencias atribuidas a las autoridades a las que se ha
hecho mencin posibilitan el ejercicio de controles recprocos, cabe
concluir que la recurrente incidencia de un Presidente reelegido por
segunda vez en las designaciones y en la composicin de rganos
desvanecera la efectividad y la eficacia del control sobre su actuacin.

6.3.6.1.2. La segunda reeleccin y la renovacin del modelo poltico

Adicionalmente, la segunda reeleccin, en caso de tornarse efectiva,


propiciara el mantenimiento del modelo poltico alentado por el
Presidente reelegido, impedira la renovacin de los cuadros dirigentes y
retrasara, en forma considerable, el cambio de equipos y de programas
de gobierno, caracterstico de los regmenes de tipo presidencial en los
que el primer mandatario se atiene, con rigurosidad, al tiempo
constitucionalmente asignado para ejercer el poder.

694
Expediente CRF-003

En correspondencia con lo que se acaba de indicar, cabe sostener que la


prolongada permanencia del Presidente en su cargo implica la del
partido, movimiento o coalicin que le apoya, de una manera tal que se
afianzara el continuismo de personas e ideologas en la direccin del
Estado. Ese continuismo entraa un alto riesgo de dar lugar a una
hegemona608, caracterizada, precisamente, por la instauracin prctica de
un sistema interesado en asegurar la autoconservacin del modelo
propugnado y por la perpetuacin de un rgimen en el cual, con el paso
del tiempo, tiende a acrecentarse el papel decisivo de la persona del lder
y la exaltacin de sus cualidades individuales, al punto de generar, cada
vez ms, un tipo de legitimidad carismtica609 apoyada en una mayora
predominante y en los equipos integrados para desarrollar las tareas
gubernamentales.

Justamente, a fin de contener la tendencia a que el papel central que en el


sistema presidencial le corresponde al Presidente conduzca,
progresivamente, a la emergencia de una personalidad dominante, as
como de garantizar que opciones distintas a la representada en el poder
tengan la posibilidad real de presentarle alternativas al electorado y de
acceder a la conduccin del Estado, las constituciones establecen, con la
mayor fijeza, el lapso mximo que una persona puede permanecer en el
ejercicio del poder y prevn la convocacin peridica de elecciones
presidenciales para darle a la ciudadana la oportunidad de generar la
rotacin de las personas en el mando y de preferir nuevos programas de
gobierno.

608
Sobre el concepto de hegemona se puede consultar a LUIS FERNANDO GOMEZ DUQUE,
Estructura de las ideologas polticas, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 1979. Pgs. 161 y
ss.
609
De las formas de legitimidad se ocupa MAX WEBER, Economa y sociedad, Bogot, Fondo de
Cultura Econmica, 1977. Tomo I. Pgs. 170 y ss.

695
Expediente CRF-003

6.3.6.1.3. La segunda reeleccin y el principio de alternacin

El principio democrtico, al que se hizo ampliamente referencia en


apartes previos de esta providencia, constituye un elemento esencial de la
Constitucin de 1991 y aparece reconocido desde el artculo primero
cuando seala el carcter democrtico del Estado colombiano. De
acuerdo con la definicin preceptiva que se desprende del texto
constitucional, Colombia es una democracia participativa, representativa
y pluralista, y precisamente estos dos ltimos rasgos definitorios estn
indisolublemente ligados a la realizacin de elecciones transparentes,
peridicas, inclusivas, competitivas e igualitarias, exigencia que
igualmente aparece reproducida ampliamente a lo largo de la
Constitucin, particularmente en el Ttulo IX.

Las elecciones constituyen en un rgimen democrtico el mecanismo por


excelencia para escoger a los representantes del pueblo y, en tal sentido,
el artculo 260 constitucional prev que los ciudadanos eligen
directamente Presidente y Vicepresidente de la Repblica, senadores,
representantes, gobernadores, diputados, alcaldes, concejales municipales
y distritales, miembros de las juntas administradoras locales, y en su
oportunidad, los miembros de la Asamblea Constituyente y las dems
autoridades o funcionarios que la Constitucin seale. Pero estos
representantes populares ejercen sus competencias por un perodo
sealado por la Constitucin o la ley, es decir, no son elegidos por un
plazo indefinido o para que se perpeten en el ejercicio del poder, sino
que peridicamente han de llevarse a cabo elecciones para proveer sus
plazas. La idea misma de representacin va ligada por lo tanto a los
perodos fijos y a las elecciones peridicas.

696
Expediente CRF-003

De este modo la alternacin cobra una doble dimensin: (i) como eje del
esquema democrtico y (ii) como lmite al poder poltico. En el primer
sentido, en una democracia toda autoridad es rotatoria, lo que se constata
en el ordenamiento actual, en el cual no hay previstos cargos de eleccin
popular vitalicios, pues para todos ellos, sin importar su rango, se
establece un trmino fijo sealado por la Constitucin o la Ley.

A su vez, los perodos constitucionales y legales predeterminados


resaltan la idea de la finitud del ejercicio del poder poltico y ponen de
relieve su carcter limitado y controlado, a la vez que impiden la
concentracin que resultara de la posibilidad de detentarlo de manera
indefinida. El carcter peridico de las elecciones obliga a los elegidos a
rendir cuentas ante los electores, de manera tal que el mandato de los
primeros slo ser renovado - de estar prevista la reeleccin - cuando
logren concitar el apoyo de los ltimos, as mismo justifica la previsin
de mecanismos para exigir la responsabilidad penal, disciplinaria o fiscal
de los elegidos.

Ahora bien, la alternacin se puede presentar entre personas,


movimientos o partidos polticos, es decir, no slo debe garantizarse que
los servidores pblicos elegidos para los cargos de representacin varen
como consecuencia del resultado de las elecciones, sino que tambin
debe estar garantizada la posibilidad de que distintos partidos o corrientes
ideolgicas accedan al ejercicio del poder, es decir, las elecciones
peridicas y los perodos fijos son, a su vez, una de las garantas del
principio del pluralismo poltico.

De esta manera, la rotacin en el poder implica una serie de factores que


aseguran la libertad de eleccin de los asociados y, adems, un conjunto

697
Expediente CRF-003

de garantas que aseguran la igualdad de condiciones para los dems


candidatos, partidos o movimientos polticos. Lo anterior conduce a que
la alternacin constituya una forma de hacer efectivos otros derechos
relacionados con el sistema democrtico como la libertad de expresin, el
libre acceso de los partidos polticos a los medios de comunicacin, la
libertad de informacin, el derecho al voto, el derecho a ser elegido y el
derecho a la oposicin poltica. En definitiva la alternacin "entraa dos
nociones bsicas, igualdad poltica y libertad poltica, los gobiernos son
ms o menos democrticos, en la medida en que el poder poltico o la
influencia sobre el poder poltico se comparte equitativamente.610

Por las razones expresadas resulta posible concluir que la alternacin en


el poder constituye un elemento o componente esencial del modelo
democrtico establecido por la Constitucin de 1991, el cual tiene
fundamento (i) en las elecciones peridicas para proveer cargos pblicos
(Art. 260 de la C. P.), (ii) en los perodos fijos de los cargos de eleccin
popular, (iii) en el reconocimiento mismo de la pluralidad de partidos,
movimientos o fuerzas polticas, con igualdad de oportunidades
electorales (C. P. arts. 40-3, 107 y 108), (iv) en la existencia de un
rgimen de oposicin (C.P. art. 112); (v) en la garanta de las libertades
fundamentales, como lo son, la igualdad (C. P. art. 13) y las libertades de
expresin y opinin (C. P. art. 20); y finalmente, (vi) en el derecho que
tiene todo ciudadano a participar en la conformacin y ejercicio del poder
poltico, que se expresa, entre otros, en el derecho a elegir y ser elegido
(C. P. arts. 40-1 y 258) y en la posibilidad real de acceder al desempeo
de funciones y cargos pblicos (C. P. arts. 40-7 y 125).

Ahora bien, el carcter de la alternacin en el poder como elemento


610
HOOK Sidney. Poder Poltico y libertad personal. Traduccin al espaol por Luis Hernndez. Edit.
Unin Tipogrfica editorial Hispano Americana. Mxico. Pg. 32.

698
Expediente CRF-003

definitorio de la Constitucin de 1991 no necesariamente implica la


prohibicin de la reeleccin respecto de todos los cargos pblicos de
origen electivo, pues las previsiones constitucionales sobre la materia
difieren notablemente. En esa medida respecto de los dignatarios
mencionados en el artculo 260 originalmente se prohibi la reeleccin de
Presidente de la Repblica y se prohibi la reeleccin inmediata de
gobernadores (Art. 303 de la C. P.) y alcaldes (Art. 314 de la C. P.). Sin
embargo, tal restriccin no se estableci respecto de los miembros de
corporaciones de eleccin popular tales como los congresistas, diputados
y concejales.

Igualmente la Constitucin Poltica prohibi la reeleccin de otros cargos


pblicos, tales como los Magistrados de las altas Cortes, esto es, de la
Corte Constitucional, de la Corte Suprema de Justicia, del Consejo de
Estado y del Consejo Superior de la Judicatura (C.P. Arts. 233 y 239); as
como del Fiscal General de la Nacin (C. P. Art. 249), pero permiti la
reeleccin por una sola vez de los Magistrados del Consejo Nacional
Electoral (C.P. Art. 264) y del Registrador Nacional del Estado Civil
(C.P. Art. 266); prohibi la reeleccin para el perodo siguiente o
inmediato del Contralor General de la Repblica (C.P. Art. 267) y nada
seal sobre la reeleccin del Procurador General de la Nacin y del
Defensor del Pueblo.

En lo que hace relacin al primer mandatario, la sucesin presidencial


realiza el principio de alternacin, que ha sido una constante en el
desarrollo constitucional colombiano, como que, por ejemplo, la
Constitucin de 1832 prevea, en su artculo 12, que el gobierno por ella
instituido era republicano, popular, representativo, electivo, alternativo
y responsable y, del mismo modo, aparece consignado en el artculo 10

699
Expediente CRF-003

de la Constitucin de 1853, en el 9 de la Carta de 1858 y en el 36 de la


Constitucin de 1863.

En poca ms prxima, la alternacin en el ejercicio del poder fue


acordada durante el frente nacional como mecanismo para consolidar la
paz entre los partidos polticos tradicionales y, con tal propsito, en el
Acto Legislativo No. 1 de 1959 se dispuso que, por tres perodos, a partir
del 7 de agosto de 1962 y hasta la misma fecha de 1974, el cargo de
Presidente de la Repblica sera desempeado, alternativamente, por
ciudadanos pertenecientes a los dos partidos tradicionales, de tal
manera que el Presidente que se elija para uno cualquiera de dichos
perodos, pertenezca al partido distinto del de su inmediato antecesor,
frmula esta ltima que se puso en prctica para iniciar la alternacin en
1962, pues el Presidente entonces elegido perteneca a un partido
diferente al de aquel que en ese ao culmin su perodo.

En la Constitucin de 1991 se mantuvo el principio de alternacin, pero


se ampli el espectro de las colectividades capaces de proponer
candidatos a la presidencia, en total concordancia con la evolucin del
proceso poltico, que ya no tena como protagonistas exclusivos a los dos
partidos tradicionales, y a tono con la concepcin democrtica que el
Constituyente incorpor en el texto constitucional entonces expedido.

El texto original del inciso primero del artculo 197 constitucional


prohiba la reeleccin611 y fue modificado por el artculo segundo del
Acto legislativo 02 de 2004. Precisamente la reforma constitucional fue
acusada de sustituir la constitucin por alterar sustancialmente el
611
Este precepto recitaba: "ART. 197.-No podr ser elegido Presidente de la Repblica el ciudadano
que a cualquier ttulo hubiere ejercido la Presidencia. Esta prohibicin no cobija al VicePresidente
cuando la ha ejercido por menos de tres meses, en forma continua o discontinua, durante el
cuatrienio. "

700
Expediente CRF-003

principio de alternacin en el poder al permitir la reeleccin presidencial,


cargo que fue examinado en la sentencia C-1040 de 2005. Sobre tal
extremo seal la Corte Constitucional:

Por lo dems, como quiera que slo puede haber una reeleccin, de todas
maneras, en el perodo siguiente el juego se dar entre ciudadanos iguales,
con lo cual el sistema, tal como est previsto en el Acto Legislativo 2 de
2004, atiende a la necesidad de garantizar la alternancia en el poder, no
solo mediante el expediente de establecer un pronunciamiento peridico
del electorado, sino, adicionalmente, estableciendo un lmite absoluto al
trmino durante el cual una misma persona puede ejercer como Presidente
de la Repblica.
De este modo, no puede decirse que se haya sustituido parcialmente la
Constitucin por supresin del principio de igualdad aplicado al proceso
de eleccin presidencial o por una total subversin del principio de la
democracia pluralista, por cuanto tales principios siguen rigiendo y
adems el Acto Legislativo acusado contempla expresas previsiones
orientadas a garantizar el equilibrio en la contienda y promover la
igualdad electoral en el nuevo contexto institucional, y se asegura la
posibilidad de que el electorado decida sobre la alternacin en el poder, al
mantenerse las elecciones peridicas y limitarse a una sola vez la
posibilidad de reeleccin.

De la anterior trascripcin procede concluir que la reeleccin inmediata


introducida por el Acto legislativo 02 de 2004 no configuraba una
sustitucin a la Constitucin, porque, en todo caso, se contemplaba un
lmite absoluto al trmino del ejercicio del poder por parte del Presidente
de la Repblica y porque se mantenan las elecciones peridicas para la
provisin de este cargo. Sin embargo, ms adelante la misma sentencia
consigna que se haba preservado la alternacin en el poder al haberse
limitado a una sola vez la posibilidad de reeleccin.

701
Expediente CRF-003

Surge entonces la cuestin de si la Ley 1354 de 2009 al proponer una


reforma constitucional consistente en la posibilidad de una segunda
reeleccin presidencial sustituye el principio de alternacin en el poder
poltico. Este interrogante debe ser abordado desde la perspectiva de las
implicaciones que supone el ejercicio de la Presidencia de la repblica
por doce aos para el principio de alternacin en el ejercicio del poder.

Cabe recordar que la Ley 1354 de 2009 no propone la reeleccin


presidencial indefinida, sino solamente para un tercer perodo
consecutivo, de manera tal que tambin fija un lmite absoluto al trmino
del ejercicio del poder por parte del Presidente de la Repblica, slo que
ahora este podra ser hasta de doce aos. En esa medida la sustitucin de
la Constitucin radicara en la potencial extensin del mandato
presidencial, el cual se prolongara mediante la posibilidad de dos
reelecciones.

Acerca de este ltimo extremo resulta concluyente la sentencia C-1040


de 2005, en la cual se sostuvo textualmente que la reeleccin inmediata
por una sola vez no configuraba una sustitucin del principio de
alternacin en el ejercicio del poder, elemento esencial de la Constitucin
de 1991 y, por lo tanto, en sentido contrario, la posibilidad de una
segunda reeleccin inmediata s constituye quebrantamiento de este
principio.

Diversas razones apoyan esta posicin y, en primer lugar, cabe destacar


que la posibilidad de que el Presidente prolongue su mandato durante
doce aos implica que, en el mismo lapso, otras opciones polticas veran
restringida la posibilidad de acceder a la primera magistratura, lo que va
en detrimento del principio del pluralismo poltico. Por otro lado, incluso

702
Expediente CRF-003

en el supuesto de que se estableciera un completo andamiaje regulatorio


que procurara garantizar la igualdad entre los aspirantes que se enfrentan
a quien se postula a una segunda reeleccin, persistira el desequilibrio,
precisamente porque despus de ocho aos en el ejercicio del poder,
quien pretende un tercer perodo goza de un reconocimiento particular
por parte del electorado que mengua sustancialmente las oportunidades
de los restantes candidatos.

Adems, el sistema de gobierno presidencial acogido en la Constitucin


de 1991 tiene directas implicaciones en el principio de alternacin en el
ejercicio del poder, pues debido a la posicin preeminente que ocupa el
Presiente de la Repblica dentro del diseo institucional colombiano el
perodo limitado de su mandato es una garanta de la independencia y
autonoma de las restantes ramas del poder pblico.

Desde esta perspectiva se revelan las ntimas conexiones existentes entre


la alternacin y el principio de separacin de poderes dentro de un
rgimen presidencial, pues a diferencia de un rgimen parlamentario en
el cual no existen perodos definidos para ocupar el cargo de primer
ministro, el rgimen presidencial siempre va asociado a la idea de
perodos presidenciales limitados y de restricciones a la reeleccin,
precisamente para morigerar los poderes presidenciales respecto del
Legislativo y de la judicatura.

Conforme se expuso al principio, dentro de la concepcin democrtica


acogida por el Constituyente de 1991 se inscribe el pluralismo, cuya
vertiente poltica implica la reversibilidad del poder, para facilitar la
sucesin en el mando de distintas personas y propuestas, as como el libre
desenvolvimiento de un juego poltico que brinde oportunidades a las

703
Expediente CRF-003

minoras y a las corrientes de opinin que encarnen la oposicin al


gobierno de turno.

As las cosas, un tercer perodo en el ejercicio del poder, que fuera el


resultado de una segunda reeleccin presidencial, desvirtuara el
principio de alternacin, ya que mantendra en el poder a una persona e
impondra la reproduccin de una misma tendencia poltica e ideolgica
durante un lapso mayor al que es juzgado razonable de acuerdo con las
reglas de funcionamiento de un rgimen presidencial tpico y al que el
propio constituyente colombiano estableci, tanto en la versin original
de la Carta de 1991, como en la reforma vlidamente introducida
mediante el Acto Legislativo No. 02 de 2004.

Desde luego, la afectacin del principio de alternacin proyectara


consecuencias sobre las finalidades de ndole constitucional que mediante
l se persiguen y, en concreto, las posibilidades de las minoras y de la
oposicin sufriran notable menoscabo, pues tendran que aplazar sus
legtimas expectativas por un perodo adicional, en el que, de nuevo, se
impondran los equipos y las tesis ya ensayadas a lo largo de ocho aos.

Aunque cabe alegar que la candidatura del Presidente que ha ejercido


durante dos perodos no impide la presentacin de otras candidaturas que
le otorguen expresin a las minoras y a los opositores, lo cierto es que,
segn lo anunciado, es menester analizar si la tercera postulacin de una
misma persona al cargo de Presidente incide en la campaa poltica y en
el proceso electoral de una manera tan determinante que sustituya la
Constitucin.

704
Expediente CRF-003

6.3.6.2. La tercera postulacin al cargo de Presidente y su impacto en


la campaa poltica y en el proceso electoral

Dado que una segunda reeleccin implica que quien ha ejercido la


presidencia en dos ocasiones presente su tercera aspiracin para el mismo
cargo, la incidencia de la nueva postulacin en las campaas polticas y
en el proceso electoral desencadenado a propsito de las elecciones
presidenciales se puede examinar a partir de dos perspectivas, a saber:
desde la perspectiva de los candidatos que se presentan al debate
electoral y desde la perspectiva del electorado llamado a escoger entre
varias opciones avaladas por partidos o movimientos polticos.

6.3.6.2.1. La tercera postulacin y los candidatos presidenciales

Desde el punto de vista de los candidatos a la presidencia de la


Repblica, la cuestin involucra el acceso de los partidos o movimientos
de los que reciben apoyo a la posibilidad de postularlos y el respeto de
las garantas que cada uno de los aspirantes tenga, antes de las elecciones
y durante todo el proceso electoral, para darse a conocer y difundir
adecuadamente las ideas que sustentan su aspiracin.

En principio, cabe aseverar que la postulacin de un Presidente para una


segunda reeleccin no impide que los candidatos de otros partidos o
movimientos polticos puedan presentarse a la justa electoral, pero el
acceso de los aspirantes que se materializa mediante la inscripcin de la
candidatura, con todo y su innegable importancia, est lejos de agotar la
totalidad de las garantas que cobran singular relevancia despus de la
inscripcin, habida cuenta de que la presencia de varios candidatos le
confiere al proceso electoral un carcter de competicin que, en cuanto

705
Expediente CRF-003

tal, se debe desarrollar con sujecin a condiciones y reglas que le


impriman transparencia y objetividad al debate.

Algunos de los intervinientes argumentan que la Ley 1354 de 2009


propone un referendo de carcter singular y particular, es decir, que se
trata de una reforma constitucional con nombre propio dirigida a permitir
que el actual Presidente sea reelegido de manera inmediata y por segunda
vez. Adems, alegan que esta ley vulnera la igualdad en las contiendas
electorales, pues el actual Presidente goza de una posicin privilegiada
frente a los restantes candidatos y adicionalmente no existe un marco
normativo aplicable para una segunda reeleccin presidencial, pues la
Ley 996 de 2005 fue concebida para un contexto fctico distinto.

Aunque son dos acusaciones distintas, en realidad ambas giran en torno a


la supuesta trasgresin del principio de igualdad, pues la generalidad en
las reformas constitucionales que se echa de menos hace referencia a una
faceta especfica del principio de igualdad: la igualdad de trato, que en
este caso sera vulnerada por una reforma constitucional singular. El otro
reclamo guarda relacin con la idea de que se debe asegurar la igualdad
para participar en la contienda electoral de los candidatos a la Presidencia
de la Repblica, que en el caso concreto resulta amenazada por la figura
del candidato-Presidente y por la ausencia de un marco normativo que
regule esta especial situacin cuando se trata de una segunda reeleccin
inmediata.

Sobre el principio de igualdad como un elemento esencial de la


Constitucin de 1991 no es preciso detenerse en demasa. Como ha
reconocido ampliamente la jurisprudencia de esta Corporacin, la
igualdad cumple un triple papel en nuestro ordenamiento constitucional,

706
Expediente CRF-003

por tratarse simultneamente de un valor, de un principio y de un derecho


fundamental. Este mltiple carcter se deriva de su consagracin en
preceptos de diferente densidad normativa que cumplen distintas
funciones en nuestro ordenamiento jurdico. As, por ejemplo, el
prembulo constitucional establece la igualdad entre los valores que
pretende asegurar el nuevo orden constitucional, mientras que, por otra
parte, el artculo 13 de la Carta ha sido considerado como la fuente del
principio fundamental de igualdad y del derecho fundamental de
igualdad. Adicionalmente existen otros mandatos de igualdad dispersos
en el texto constitucional, que en su caso actan como normas especiales
que concretan la igualdad en ciertos mbitos definidos por el
constituyente.612

Otro aspecto de la igualdad que debe ser sealado es que carece de


contenido material especfico, es decir, a diferencia de otros principios
constitucionales o derechos fundamentales, no protege ningn mbito
concreto de la esfera de la actividad humana sino que puede ser alegado
ante cualquier trato diferenciado carente de justificacin. De la ausencia
de un contenido material especfico se desprende la caracterstica ms
importante de la igualdad: su carcter relacional.

En efecto, como ha reconocido la jurisprudencia constitucional


colombiana, la igualdad normativa presupone necesariamente una
comparacin entre dos o ms regmenes jurdicos que actan como
trminos de comparacin; por regla general un rgimen jurdico no es

612
Por el ejemplo el artculo 42 el cual seala que las relaciones familiares se basan en la igualdad de
derechos y deberes de la pareja y en el respeto recproco de sus integrantes, el artculo 53 que consagra
entre los principios mnimos del estatuto del trabajo la igualdad de oportunidades de los trabajadores,
el artculo 70 que impone al Estado colombiano e deber de asegurar la igualdad de oportunidades en el
acceso a la cultura y reconoce la igualdad de las culturas que conviven en el pas, el artculo 75
dispone la igualdad de oportunidades en el acceso al espectro electromagntico y el artculo 209
consagra la igualdad como uno de los principios que orienta la funcin administrativa.

707
Expediente CRF-003

discriminatorio considerado de manera aislada, sino en relacin con otro


rgimen jurdico. Adicionalmente, por lo general la comparacin no tiene
lugar respecto de todos los elementos que hacen parte de la regulacin
jurdica de una determinada situacin sino nicamente respecto de
aquellos aspectos que son relevantes teniendo en cuenta la finalidad de la
diferenciacin.613 Ello supone, por lo tanto, que la igualdad tambin
constituye un concepto relativo, dos regmenes jurdicos no son iguales o
diferentes entre si en todos sus aspectos, sino respecto del o de los
criterios empleados para la equiparacin.

Dicho carcter relacional es uno de los factores que explica la


omnipresencia del principio de igualdad, pues hace posible que sea
invocado frente a cualquier actuacin de los poderes pblicos con
independencia del mbito material sobre el cual se proyecte. Empero, la
ausencia de un contenido material especfico del principio de igualdad no
significa que se trate de un precepto constitucional vaco, por el
contrario, precisamente su carcter relacional implica una
plurinormatividad que debe ser objeto de precisin conceptual. De ah
que a partir de la famosa formulacin aristotlica de tratar igual a los
iguales y desigual a los desiguales, la doctrina y la jurisprudencia se
han esforzado en precisar el alcance del principio general de igualdad -al
menos en su acepcin de igualdad de trato- del cual se desprenden dos
normas que vinculan a los poderes pblicos: por una parte un
mandamiento de tratamiento igual que obliga a dar idntico trato a
supuestos de hecho equivalentes, siempre que no existan razones
suficientes para otorgarles un trato diferente y, del mismo modo, el
principio de igualdad tambin comprende un mandato de tratamiento
desigual que obliga a las autoridades pblicas a diferenciar entre
613
Cfr. MARKUS GONZLEZ BEILFUSS. Tribunal Constitucional y reparacin de la
discriminacin normativa, Madrid, Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2000, p. 21 y s.s.

708
Expediente CRF-003

situaciones diferentes. Sin embargo, este segundo contenido no tiene un


carcter tan estricto como el primero, sobre todo cuado va dirigido al
Legislador, pues en virtud de su reconocida libertad de configuracin
normativa, ste no se encuentra obligado a la creacin de una
multiplicidad de regmenes jurdicos atendiendo todas las diferencias,
pues se admite que, con el objeto de simplificar las relaciones sociales,
ordene de manera similar situaciones de hecho diferentes siempre que no
exista una razn suficiente que imponga la diferenciacin.

Esos dos contenidos iniciales del principio de igualdad pueden a su vez


ser descompuestos en cuatro mandatos: (i) un mandato de trato idntico a
destinatarios que se encuentren en circunstancias idnticas, (ii) un
mandato de trato enteramente diferenciado a destinatarios cuyas
situaciones no comparten ningn elemento en comn, (iii) un mandato de
trato paritario a destinatarios cuyas situaciones presenten similitudes y
diferencias, pero las similitudes sean ms relevantes a pesar de las
diferencias y, (iv) un mandato de trato diferenciado a destinatarios que se
encuentren tambin en una posicin en parte similar y en parte diversa,
pero en cuyo caso las diferencias sean ms relevantes que las similitudes.
Estos cuatro contenidos tienen sustento en el artculo 13 constitucional,
pues mientras el inciso primero del citado precepto seala la igualdad de
proteccin, de trato y en el goce de derechos, libertades y oportunidades,
al igual que la prohibicin de discriminacin; los incisos segundo y
tercero contienen mandatos especficos de trato diferenciado a favor de
ciertos grupos marginados, discriminados o especialmente vulnerables.

De los diversos contenidos del principio general de igualdad, surge, a su


vez, el derecho general de igualdad, cuya titularidad radica en todos
aquellos que son objeto de un trato diferenciado injustificado o de un

709
Expediente CRF-003

trato igual a pesar de encontrarse en un supuesto fctico especial que


impone un trato diferente. Se trata, entonces de un derecho fundamental
que protege a sus titulares frente a los comportamientos discriminatorios
o igualadores de los poderes pblicos, que permite exigir no slo no
verse afectados por tratos diferentes que carecen de justificacin, sino
tambin, en ciertos casos, reclamar contra tratos igualitarios que no
tengan en cuenta, por ejemplo, especiales mandatos de proteccin de
origen constitucional.

Ahora bien, la exigencia de la universalidad o generalidad de las leyes es


una de las manifestaciones del principio de igualdad en la produccin
normativa, pues corresponde a la exigencia de que el Legislador debe
tratar de manera igual a un conjunto de sujetos destinatarios de una
regulacin especfica y esta finalidad se cumple mediante la expedicin
de disposiciones de carcter general, impersonal y abstracto,
caractersticas que, ordinariamente, se asocian con el concepto de ley en
la mayora de los ordenamientos jurdicos. Es decir, la generalidad y
universalidad de las leyes son una garanta implcita del principio de
igualdad en la modalidad de igualdad de trato.

As lo ha reconocido de manera reiterada esta Corporacin:

La ley, que por regla general se aplica a situaciones futuras


contempladas en abstracto por el legislador, no se expide con la finalidad
de someter bajo sus preceptos a personas concretas, predeterminadas e
individualizadas. Sus reglas son en principio impersonales y los supuestos
fcticos a los que por va abstracta ella se refiere para sealadas
consecuencias jurdicas se definen objetivamente, de tal modo que su
enunciacin, salvo por motivos excepcionales y justificados de inters
general, no puede estar dirigida a regular exclusivamente el
comportamiento de un solo individuo o grupo, ni para preferirlo,

710
Expediente CRF-003

mejorando su condicin respecto de los dems o concedindole ventajas


que a otros en sus mismas circunstancias no se conceden, ni para
perjudicarlo, haciendo ms difcil o gravosa su situacin, comparada con
la de la mayora. En otras palabras, no son admisibles por regla
general las leyes con nombre propio, cuyos efectos recaigan
nicamente en alguno o algunos miembros de la comunidad,
individualizndolos. (negrillas aadidas).614

Desde esta perspectiva las leyes de contenido singular o leyes de caso


nico siempre han suscitado recelos sobre su constitucionalidad,
precisamente por apartarse de la exigencia de generalidad de la ley y por
ser sospechosas de vulnerar el principio de igualdad. Al respecto ha
sealado esta Corporacin:

En ese orden de ideas, una ley no fundada con claridad en el bien comn
ni en la prevalencia del inters colectivo, por medio de la cual se imponga
una obligacin exclusiva a una persona, midiendo slo para ella la
previsin de los hechos sobre los cuales recaen sus disposiciones, no es
compatible con la igualdad, ni realiza la equidad, y, por tanto, vulnera la
Constitucin, especialmente el Prembulo y los artculos 1,2,5, 13, 123
inciso 2-, 133 y 136 -numeral 5-.
As, por haberse preconcebido bajo un designio odioso, no realiza el
orden justo e igualitario que preconiza la Constitucin Poltica; no
desarrolla los postulados del Estado Social de Derecho; no respeta la
dignidad humana; desvirta el concepto de inters general y desconoce
los fines esenciales del Estado, particularmente el de garantizar a todos el
ejercicio de los derechos que el orden constitucional consagra.

Este mismo razonamiento ha sido aplicado tratndose de reformas


constitucionales que van a ser sometidas a votacin popular mediante una
ley de convocatoria a un referendo constitucional. En esta materia el

614
Sentencia C-094 de 1998 F. J. 5.

711
Expediente CRF-003

precedente ms claro lo sienta la sentencia C-551 de 2003, en la cual se


declararon inexequibles algunas de las preguntas contenidas en la Ley
756 de 2003 por tener un contenido plebiscitario, pero tambin por
vulnerar el mandato de generalidad y de uniformidad que debe tener una
reforma constitucional.615 Sobre la generalidad de las reformas a la
Constitucin sostuvo puntualmente esta Corporacin:

La aspiracin de un rgimen de este tipo [un Estado de Derecho] es


instaurar un gobierno de leyes, y no de personas, a fin de proscribir la
arbitrariedad. Esto supone que la sociedad y los gobernantes se someten a
reglas adoptadas por procedimientos democrticos. Ahora bien, es de la
esencia de una regla o de una norma tener una pretensin mnima de
universalidad, esto es, debe tratarse de que una regulacin expedida para
regular un conjunto de situaciones que son iguales en sus aspectos
relevantes. Esto obviamente no excluye la existencia de normas y reglas
de muy poca generalidad, y que regulan entonces situaciones concretas y
precisas. Sin embargo, para tener la naturaleza de regla, ella debe
pretender regular de la misma manera todas esas situaciones concretas y
precisas, esto es, debe ser universal pues se aplica a todos los casos
iguales. Una regla no puede ser entonces puramente ad-hoc, esto es, no
puede ser una regulacin adoptada exclusivamente para ser aplicada a
unos sujetos determinados y concretos. En tal caso, es una decisin
puramente singular
.
En el caso que en esta oportunidad ocupa a la Corte Constitucional
existen diversos indicios que permiten concluir que la Ley 1354 de 2009

615
Se trataba de las preguntas 17 sobre perodos de autoridades territoriales, y 18 sobre eventual
adelantamiento de elecciones para congreso, segn la Corte dichas preguntas buscaban "establecer una
medida puramente ad-hoc, pues esos numerales no procuraban modificar, en forma universal, el
rgimen poltico colombiano, a fin de permitir que en el futuro el perodo de ciertos funcionarios
pudiera ser recortado o ampliado, sino que pretendan que, manteniendo las normas ya existentes
sobre los perodos de esos funcionarios, el perodo de algunos de ellos fuera acortado (congresistas),
mientras que el de otros sera ampliado (autoridades territoriales). En tal contexto, la revocacin o
ampliacin del perodo de funcionarios electos para un lapso determinado, sin que exista un
procedimiento reglado para tal efecto, es contrario a la idea ms elemental de Estado de derecho y de
constitucionalismo, pues se trata de una decisin puramente ad-hoc "

712
Expediente CRF-003

se aprob con la finalidad especfica de permitir al actual Presidente de la


Repblica aspirar a un tercer mandato consecutivo, a pesar de que la
pregunta que se iba a someter a votacin popular versara sobre una
hiptesis general y abstracta.616

A esta conclusin se arriba a partir de las siguientes premisas:

a. El texto de la reforma constitucional propuesto por medio de la

616
Se trata por lo tanto de un supuesto fctico muy distinto al que se analiz en las sentencia C-I 047
de 2005, en la cual la Corte Constitucional se declar inhibida para examinar los cargos de sustitucin
a la Constitucin formulados contra el Acto Legislativo 02 de 2004 debido a la actividad desplegada
por el Gobierno durante el trmite de la reforma constitucional. Los demandantes alegaban que la
"funcin colegisladora" del Gobierno origin un vicio en e] trmite del Acto Legislativo, dado que el
Gobierno promovi e impuls la aprobacin de una reforma constitucional con la nica finalidad de
obtener un beneficio particular en cabeza del Presidente en ejercicio y no para promover el inters
general, tal y como es su deber constitucional. La Corte no examin este cargo por considerar que no
responda a un vicio en el procedimiento de elaboracin de ]a reforma constitucional. Al respecto
seal: "Corresponde a la Corte controlar la regularidad del procedimiento legislativo establecido en
la Constitucin. Para ello debe cuidar con atencin que se cumplan la totalidad de los requisitos
diseados para garantizar la oportunidad real de todos los grupos representados en el congreso para
participar, informadamente, en la deliberacin plural y pblica que ha de llevar a una decisin
colegiada. Sin embargo, no cabe dentro del radio de accin de la Corte el control de las motivaciones
internas de quienes, como el gobierno, tienen a su cargo funciones de impulso o iniciativa de la
actividad legisladora // En efecto, la Corte debe limitarse a controlar el respeto integral de los
procedimientos legislativos sin que pueda evaluar la conveniencia de las razones subjetivas que
motivaron la actividad "colegisladora" del gobierno. En este sentido, la Constitucin deposita su
confianza en el control riguroso de los procesos de deliberacin plural y pblica que deben preceder a
su reforma. Mientras estos procedimientos se cumplan a cabalidad, mientras exista respeto por los
derechos que la Constitucin y la ley asigna a las minoras legislativas y se cumplan en general las
garantas de publicidad, transparencia, derechos de minoras y regla de mayoras que impone el
principio democrtico, nada puede oponer la Corte Constitucional al trmite surtido. El control a los
fines de cada actor poltico se debe efectuar en los procesos democrticos de deliberacin pblica y
no en el proceso judicial // En otras palabras, si bien la funcin fundamental del procedimiento
constitucional es la de evitar que quien ejerza el poder pueda cambiar las reglas del juego para su
propio beneficio, el control de las cortes y tribunales constitucionales se centra en el rigor de dichos
procedimientos y no en las motivaciones internas de quienes los impulsaron. De otra manera, el
control de constitucionalidad dara lugar a una censura poltica o de conveniencia que no le
corresponde, en un Estado de Derecho, a la Corte Constitucional //En virtud de todo lo anterior,
parece claro que la demanda solicita a la Corte la realizacin de una tarea que no le corresponde
realizar y expone para ello razones que, como lo indica el procurador General de la Nacin, no
resultan claras, especficas y suficientes en los trminos descritos en el fundamento 35 de esta
providencia. Por los motivos antes expuestos, este tipo de cuestiones escapan al control de
constitucionalidad // En consecuencia, la Corporacin se deber declarar inhibida respecto del
presente cargo. Igualmente en la sentencia C-1051 de 2005 la Corte Constitucional se declar
inhibida para examinar el cargo formulado contra los dos ltimos inciso s del pargrafo transitorio del
artculo 4 del Acto Legislativo 02 de 2004 consistente en que estos enunciados normativos haban sido
introducidos con el propsito de favorecer al Presidente lvaro Uribe, a juicio de esta Corporacin
dicho cargo no reuna los requisitos de claridad, certeza y pertinencia que permitieran un verdadero
examen de constitucionalidad sino que corresponda a una mera apreciacin sujetiva del demandante,
se trata por lo tanto de una sentencia inhibitoria que no configura un precedente aplicable en el
presente examen de constitucionalidad.

713
Expediente CRF-003

iniciativa popular fue modificado para que el actual Presidente pudiere


ser candidato. Como se detall en la Seccin 4.4.2 de esta providencia,
durante el tercer debate del proyecto en la Comisin Primera
Constitucional Permanente del Senado de la Repblica se cambi la
expresin haya ejercido, que exclua al Presidente en ejercicio como
candidato en el ao 2010, por haya sido elegido, que s permita dicha
posibilidad. Por lo tanto, la voluntad del Congreso de reformar la
Constitucin con miras a una persona en particular est explcita en el
cambio introducido al texto del proyecto del texto original de la iniciativa
ciudadana y aprobado en primer y segundo debate. Como destacan
algunos intervinientes, en la actualidad slo vive una de las personas que
ha sido elegida por dos perodos a la Presidencia de la Repblica en la
historia de Colombia y, adicionalmente, se encuentra en ejercicio de
dicho cargo, de manera que sera beneficiario singular de esta
modificacin. Esta impresin resulta confirmada por la postura esgrimida
por el Secretario Jurdico de la Presidencia en la intervencin presentada
en el presente proceso -en el sentido de que la modificacin introducida
es una mera aclaracin sobre los alcances temporales de la reforma para
permitir la participacin del actual Presidente de la Repblica- que, en
definitiva, apunta a que la Ley 1354 de 2009 es una norma singular, es
decir, elaborada para un nico caso: el del Presidente de la Repblica
elegido para los perodos 2002-2006 y 2006-2010, pues slo l podra
aspirar a una segunda reeleccin para el perodo 2010-2014.

b. Esta intencin de modificar el texto de la pregunta contenida en la


iniciativa normativa ciudadana para favorecer a un candidato en
particular resulta manifiesta en el Informe de ponencia para primer
debate en la Comisin Primera del Senado, presentado por los senadores
Eduardo Enrquez, Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys

714
Expediente CRF-003

Cifuentes, Jos Daro Salazar y Jorge Visbal, el cual consigna


textualmente:

... Del proyecto de reforma surgen varias ideas que seguramente se debatirn en el
trmite correspondiente, alrededor del texto y de la deontologa del mismo.

En el ao 2010 podran aspirar a ser reelegidos todos los expresidentes que hubiesen
ejercido el cargo por un perodo constitucional, menos el Presidente lvaro Uribe Vlez,
porque su segundo perodo terminar el 7 de agosto del 2010, Y las elecciones
presidenciales deben realizarse antes, en el mes de mayo del mismo ao.

Es decir, para entonces el actual Presidente no habr terminado el segundo perodo y de


acuerdo con el artculo actual, nadie puede ser elegido para ocupar la presidencia por
ms de dos perodos. En esa perspectiva, el proyecto de reforma parecera tener una
tendencia antiuribista, pues el nico excluido sera precisamente el Presidente Uribe
Vlez, por no poder ser elegido por ms de dos perodos y tampoco poder ejercer otro
sin haber terminado el segundo.

Esa interpretacin implicara desconocer el pensamiento de la mayora de los


colombianos manifestado de distintas formas, en el sentido de despejar todo obstculo
para que el actual Presidente pueda optar a otro perodo constitucional

.. .No tiene lgica pensar que el proyecto de origen ciudadano pudiera dirigirse a
impedir que el Presidente Uribe sea elegido otra vez en este cargo, pues la voluntad
popular expresada por los promotores del referendo y aceptada por quienes firmaron el
proyecto consiste en eliminar los obstculos que existen hoy para que nuevamente
lvaro Uribe Vlez sea Presidente de los colombianos. El buen entendimiento excluye el
razonamiento al absurdo. Y en este se incurrira sosteniendo que los uribistas
promovieron un referendo para evitar que su lder sea Presidente o que lo sea, no desde
el ao 2010 sino apenas desde el ao 2014...617

Finalmente el texto aprobado por el Congreso de la Repblica demuestra


que se trata de una ley de caso nico o singular, pues slo un ciudadano
rene las condiciones contempladas en el artculo 1 de la Ley 1354 de
617
Informe de Ponencia para primer debate en la Comisin Primera del Senado presentado por los
senadores Eduardo Enrquez, Armando Benedetti, Samuel Arrieta, Elsa Gladys Cifuentes, Jos Daro
Salazar y Jorge Visbal, el cual fue publicado en la Gaceta del Congreso No. 193 del 3 de abril de 2009
(Cuaderno 4, folio 15, pg. 4 y pg. 6)

715
Expediente CRF-003

2009: el actual Presidente de la Repblica. Es decir, a pesar de que se


trata de una formulacin aparentemente general que cobija a cualquier
ciudadano que rena estas condiciones, realmente el enunciado aprobado
persegua favorecer de manera explicita al actual mandatario.

Los anteriores elementos permiten inferir que la finalidad de la Ley 1354


de 2009 de someter a votacin popular una reforma dirigida a la
reeleccin de una persona particular no es una apreciacin meramente
subjetiva de algunos ciudadanos, como s lo hubiere podido ser durante el
Acto Legislativo de 2004. La reeleccin del actual Presidente hace parte
esencial, clara y explcita del trmite de la Ley convocatoria a referendo.
Por lo anterior, este cuerpo normativo vulnera de manera clara el
principio de generalidad de las reformas constitucionales y el principio de
igualdad al contemplar un trato privilegiado que beneficia de manera
especfica a un ciudadano en particular.

Por otra parte, la Ley 1354 de 2009 suscita tambin otras cuestiones
relacionadas con el principio de igualdad, especficamente en lo que hace
relacin con la igualdad en las contiendas electorales. Recurdese que
esta ley propone una reforma constitucional dirigida a establecer una
segunda reeleccin, es decir, la posibilidad que el actual Presidente,
quien ya fue reelegido en una oportunidad, concurra como candidato a las
prximas elecciones. En esa medida el Presidente candidato goza de una
posicin de ventaja respecto a los restantes contendientes, por lo que
resulta comprometido el principio de igualdad y por contera el pluralismo
poltico.

Varios artculos constitucionales ponen en evidencia el carcter medular


de este principio en el marco de las contiendas electorales. As, el artculo

716
Expediente CRF-003

primero define a Colombia como un Estado social de derecho


"organizado en forma de Repblica [...] democrtica, participativa y
pluralista; el artculo segundo establece como uno de los fines
esenciales del Estado "facilitar la participacin de todos en las
decisiones que los afectan y en la vida econmica, poltica,
administrativa y cultural de la Nacin; el artculo 13 dispone que todas
la personas "gozarn de los mismos derechos, libertades y
oportunidades y que "el Estado promover las condiciones para que la
igualdad sea real y efectiva; el artculo 40 segn el cual "todo
ciudadano tiene derecho a participar en la conformacin, ejercicio y
control del poder poltico; el artculo 112 contempla los derechos de los
partidos y movimientos polticos de oposicin; y en general todo el
captulo II del ttulo IV que regula los derechos de los partidos y
movimientos polticos es una expresin de los principios aludidos. Estos
mltiples referentes normativos muestran no slo que estos principios
son definitorios de la identidad de la Constitucin, sino que los mismos
son irreductibles a un artculo de sta y que, por tanto, son elementos
esenciales de la Constitucin de 1991.

Ahora bien, cabe recordar que el escenario de igualdad en las elecciones


presidenciales resulta reconfigurado en virtud de la expedicin del Acto
Legislativo 02 de 2004. En efecto, al introducir esta reforma
constitucional la posibilidad de la reeleccin presidencial inmediata el
panorama en el cual se desarrolla la campaa electoral resulta modificado
de manera sensible, precisamente por la participacin del Presidente-
candidato.

As lo reconoci expresamente esta Corporacin en la sentencia C-1040


de 2005:

717
Expediente CRF-003

En el nuevo esquema producto de la reforma, sin embargo, la contienda electoral


por la presidencia ya no se da, necesariamente, entre ciudadanos iguales, porque,
en ocasiones, uno de los aspirantes puede ser el propio Presidente de la
Repblica. En ese contexto el anlisis de igualdad ya no puede ser el mismo,
porque, por definicin, los candidatos no estn en igualdad de condiciones. Tal
desigualdad, sin embargo, no implica, per se, una supresin del principio de
igualdad en general, ni aplicado al proceso de eleccin presidencial. Se trata de
un cambio de modalidad en la operacin del sistema de gobierno presidencial.
En ese escenario, no se convoca al pueblo para que, de entre un conjunto de
ciudadanos elija al nuevo Presidente, sino para que, en casos de que se aspire a
la reeleccin, se pronuncie sobre si quiere que el actual Presidente siga en el
cargo por un perodo ms, o prefiere elegir a un candidato que plantee una
alternativa poltica. Se trata de una modalidad distinta en la cual, ciertamente el
Presidente tiene las ventajas que se derivan de su condicin de mandatario, entre
las cuales, como se hace en la demanda, pueden mencionarse su influencia en la
destinacin del gasto pblico, o su permanente exposicin pblica como
resultado de sus actos de gestin o del contacto que debe mantener con la
ciudadana y del ejercicio del liderazgo al que est obligado. Pero, por las
mismas razones, el Presidente en ejercicio tambin enfrenta desventajas frente a
eventuales competidores. Debe asumir el inevitable desgaste del gobierno; se le
valora por su gestin, no por sus promesas, o puede verse afectado por el costo
de medidas impopulares pero necesarias, que adopta como gobernante.

Es claro que la posibilidad de reeleccin inmediata plantea la necesidad de


permitir que quienes estn en el gobierno asuman una posicin poltica para
promover el proyecto de reeleccin. El Presidente en ejercicio -o el
Vicepresidente, cuando sea el caso- debe tener la posibilidad de presentar su
opcin poltica, destacando los elementos de su gestin que le sirven de soporte,
as como los correctivos que se estimen necesarios.618

Entonces, conforme se precis en la sentencia C-1040 de 2005, la


participacin de un candidato en una posicin ventajosa modifica las
reglas de la contienda electoral, de tal manera que era necesaria la

618
Sentencia C-1040 de 2005 F. j. 7.10.4.2.

718
Expediente CRF-003

intervencin normativa para restaurar, en la medida de lo posible, la


igualdad entre este participante y los restantes contendores, como lo
seala claramente la misma decisin:

Ciertamente la posibilidad de la reeleccin presidencial inmediata exige


que, para preservar el equilibrio en el debate electoral, se establezcan, por
un lado, unas limitaciones a la actividad poltica de quienes estn en el
poder, y, por otro, un conjunto de garantas para quienes se encuentren en
la oposicin. Ambos extremos se encuentran previstos de manera expresa
en el Acto Legislativo acusado.619

La Ley 1354 de 2009, objeto de anlisis en la presente ocasin, introduce


la posibilidad de una segunda reeleccin inmediata, modalidad segn la
cual el Presidente podr participar en las elecciones, bien sea que se
encuentre ejerciendo el poder al momento de presentar su candidatura o
bien sea que haya finalizado un segundo perodo y se presente
posteriormente. En cualquier caso, dado que en la citada Sentencia 1040
de 2005 la Corte encontr ajustada a la Carta la reeleccin por una sola
vez y que de ese modo determin el trmino mximo durante el cual un
mismo ciudadano puede ejercer la presidencia, trmino que equivale a los
ocho (8) aos resultantes de la suma de dos periodos presidenciales,
resulta indispensable reiterar aqu textualmente lo que se expuso en otro
aparte de esta providencia: incluso en el supuesto de que se estableciera
un completo andamiaje regulatorio que procurara garantizar la igualdad
entre los aspirantes que se enfrentan al Presidente que se postula a una
segunda reeleccin, persistira el desequilibrio, precisamente porque
despus de ocho aos en el ejercicio del poder ste goza de un
reconocimiento particular por parte del electorado que mengua
sustancialmente las posibilidades de los restantes candidatos.

619
Ibdem.

719
Expediente CRF-003

Sin perjuicio de lo anterior, la Corte registra que la propuesta de reforma


constitucional no contempla medidas correctivas dirigidas a paliar la
potencial situacin de desventaja de los restantes aspirantes a la
Presidencia de la Repblica frente a quien ejerce actualmente el poder,
circunstancia que se agrega a la inconstitucionalidad ya verificada y que
profundiza y torna ms patente el desequilibrio en la contienda electoral,
pues ni siquiera se previ un marco de garantas electorales que resultara
aplicable en caso de que la posibilidad de la segunda reeleccin
presidencial fuera incorporada a la Carta.

Precisamente la falta de una regulacin especfica destinada a garantizar


la igualdad entre los candidatos a la Presidencia ante la eventualidad de
una segunda reeleccin implica una diferencia definitiva respecto de la
reforma constitucional que en el 2004 introdujo la reeleccin presidencial
por una sola vez. Recurdese que en la sentencia C-1040 de 2005 se
concluy que no poda aducirse que dicha reforma hubiera "sustituido
parcialmente la Constitucin por supresin del principio de igualdad
aplicado al proceso de eleccin presidencial o por una total subversin
del principio de la democracia pluralista. A juicio de la Corte no se
poda hablar de sustitucin por cuanto tales principios seguan rigiendo
en las otras esferas de la actividad democrtica y porque, adems, "el
Acto Legislativo acusado contempla expresas previsiones orientadas a
garantizar el equilibrio en la contienda y promover la igualdad electoral
en el nuevo contexto institucional....

Tales garantas estn contempladas en el artculo 1 del Acto que


estableci la reeleccin presidencial por una sola vez, actualmente se
encuentran incluidas en los incisos 4 y 5 del artculo 127 de la

720
Expediente CRF-003

Constitucin y son las siguientes: i) el Presidente y el Vicepresidente de


la Repblica que presenten sus candidaturas slo podrn participar en las
campaas electorales desde los cuatro meses anteriores a la fecha de la
primera vuelta de la eleccin presidencial; y ii) durante la campaa, el
Presidente y el Vicepresidente de la Repblica no podrn utilizar bienes
del Estado o recursos del Tesoro Pblico, distintos de aquellos que se
ofrezcan en igualdad de condiciones a todos los candidatos. Pero fuera de
estas garantas mnimas previstas expresamente en el Acto Legislativo,
tambin se contempl, como garanta adicional para la preservacin del
equilibrio electoral, la obligacin de expedir una ley estatutaria al
respecto.

As, el artculo 4 adicion al artculo 152 de la Constitucin un literal


que dispone que el Congreso regular mediante Ley estatutaria "[l]a
igualdad electoral entre los candidatos a la Presidencia de la Repblica
que renan los requisitos que determine la ley, y estableci, en su
pargrafo transitorio, que el Gobierno Nacional o los miembros del
Congreso deberan presentar, antes del 10 de marzo de 2005, un proyecto
de ley estatutaria que desarrollara el literal adicionado al artculo 152 y
que regulara, entre otras, las siguientes materias: "[g]arantas a la
oposicin, participacin en poltica de servidores pblicos, derecho al
acceso equitativo a los medios de comunicacin que hagan uso del
espectro electromagntico, financiacin preponderantemente estatal de
las campaas presidenciales, derecho de rplica en condiciones de
equidad cuando el Presidente de la Repblica sea candidato y normas
sobre inhabilidades para candidatos a la Presidencia de la Repblica.

Tanto la existencia de unas garantas electorales mnimas previstas en el


propio Acto Legislativo, como la consagracin de la obligacin de

721
Expediente CRF-003

expedir una Ley estatutaria al respecto, fueron algunas de las razones que
permitieron a la Corte concluir que la reeleccin presidencial por una
sola vez no comportaba una sustitucin de los principios de pluralismo
democrtico e igualdad electoral. As se dijo expresamente en la
sentencia C-1040: "[p]ara la Corte permitir la reeleccin presidencial
por una sola vez y acompaada de una ley estatutaria para garantizar
los derechos de la oposicin y la equidad en la campaa presidencial- es
una reforma que no sustituye la Constitucin de 1991 por una opuesta o
integralmente diferente.620 En este sentido, la exequibilidad del Acto
Legislativo 02 de 2004 estuvo estrechamente ligada a la expedicin de la
ley estatutaria de garantas electorales.

De acuerdo con los mandatos constitucionales introducidos por el Acto


Legislativo 2 de 2004, el Congreso expidi la Ley 996 de 2005 que en su
artculo 1 dispone que "tiene como propsito definir el marco legal
dentro del cual debe desarrollarse el debate electoral a la Presidencia de
la Repblica; o cuando el Presidente de la Repblica en ejercicio aspire
a la reeleccin, o el Vicepresidente de la Repblica aspire a la eleccin
presidencial, garantizando la igualdad de condiciones para los
candidatos que renan los requisitos de ley. Igualmente se reglamenta la
Participacin en poltica de los servidores pblicos y las garantas a la
oposicin (subraya fuera de texto).

Este cuerpo normativo prev garantas electorales adicionales a las


formuladas en el Acto Legislativo, dirigidas a procurar la igualdad entre
el Presidente-candidato y sus contendores en las elecciones
presidenciales, e introdujo un conjunto de restricciones y prohibiciones a
las actividades electorales que puede desarrollar el primero. En tal

620
Sentencia C-1 040 de 2005 F. 1. 7.10.4.1.

722
Expediente CRF-003

sentido regul el modo como ste puede participar en los mecanismos de


seleccin de candidatos de los partidos o movimientos polticos (art. 6) y
dispuso que seis meses antes de la votacin en primera vuelta debe
declarar pblicamente y por escrito su inters en presentarse como
candidato (art. 9). A partir del momento en que haga pblica su
candidatura comienzan a operar las siguientes restricciones: la gestin del
Gobierno no puede ser transmitida por el canal institucional del Estado
(art. 27); y el Presidente no puede asistir a actos de inauguracin de obras
pblicas, ni entregar personalmente recursos o bienes estatales, ni
referirse a los dems candidatos o movimientos polticos en sus
disertaciones o presentaciones pblicas como Jefe de Estado o de
Gobierno, ni utilizar o incluir la imagen, smbolos o consignas de su
campaa presidencial en la publicidad del Gobierno (art. 30).

Dada la redaccin del artculo primero de la Ley 996 de 2005 el cual


seala que este cuerpo normativo aplica "cuando el Presidente en
ejercicio aspire a la reeleccin, podra defenderse que el referendo
mediante el cual se pretende introducir una segunda reeleccin
presidencial no afecta el principio de igualdad electoral, por cuanto ya
existe un marco de garantas constituido por las previsiones contenidas
en los incisos 4 y 5 del artculo 127 de la Constitucin y por la referida
Ley. Sin embargo, dicho marco no es aplicable en el evento de una
segunda reeleccin presidencial precisamente porque el mismo fue
previsto expresamente para regular la reeleccin presidencial para un
segundo perodo consecutivo.

En virtud de lo anterior, las garantas previstas en la Ley 996 de 2005 no


suplen la omisin en la que incurre la Ley 1354 de 2009, ni es necesario
que lo hagan, ya que la posibilidad de la segunda reeleccin afecta la

723
Expediente CRF-003

igualdad entre los candidatos a la Presidencia, no tanto por el hecho de


que no exista un marco de garantas electorales reforzado con miras a un
tercer mandato presidencial ejercido por quien haya sido Presidente
durante dos perodos, sino por la ventaja que otorga el haberse
desempeado como Presidente durante ocho aos, habida cuenta de que
la autorizacin de una primera reeleccin vari el panorama
constitucional y lo orient hacia la definicin de un trmino mximo de
ocho aos en el ejercicio de la primera magistratura, tal como lo entendi
la Corte al precisar que la reeleccin presidencial no sustitua la Carta
siempre que fuera por una sola vez, lo que, en concordancia con lo
ampliamente expuesto en otros apartados de esta providencia,
corresponde cabalmente a las reglas que rigen los sistemas presidenciales
tpicos.

Como se expuso, la Ley 1354 de 2009 abre dos posibilidades que no


fueron contempladas al ser expedida la Ley 996 de 2005, la primera
radica en que quien ha sido Presidente por dos perodos se postule para
un tercer periodo sin solucin de continuidad, mientras que la segunda
consiste en que quien ejerci la presidencia durante dos perodos se
postule, posteriormente, para un tercer perodo. En virtud de las
anteriores consideraciones es preciso destacar que no es equiparable la
situacin de quien ha ejercido la presidencia durante un perodo y aspira
a ser reelegido, a la de aquel que ha sido Presidente por dos perodos y
aspira a serlo por un tercer perodo, pues el Presidente que es candidato
despus de dos perodos cuenta con una ventaja poltica adicional de la
que no disfruta el Presidente candidato que est finalizando un primer
perodo, ya que el aspirante a un tercer mandato tiene un mayor poder de
negociacin y un ms alto reconocimiento poltico, derivado del hecho de
haber permanecido en el poder por un tiempo mayor.

724
Expediente CRF-003

De conformidad con lo sealado, resulta claro que la introduccin de la


segunda reeleccin afecta la igualdad en la contienda electoral por la
Presidencia de la Repblica, puesto que el incremento progresivo de
perodos presidenciales puede conducir a que un lder se auto-perpete en
el poder y potencialmente fortalece un crculo vicioso mediante el cual se
permitira la consolidacin de una sola persona en el poder.

Resta agregar que junto a la igualdad de trato y dentro del conjunto de


condiciones que han de ser observadas durante la campaa presidencial
tambin tiene un lugar destacado la igualdad de oportunidades, por cuya
virtud se pretende asegurar que todos los candidatos partan de un mismo
punto y que en la competicin se atengan a sus propias capacidades para
hacer llegar su mensaje a los electores, sin que haya ventajas indebidas
que ubiquen a alguno de ellos en situacin privilegiada o ms favorable
de la que corresponda al resto de los aspirantes621.

Dentro de los factores con alta potencialidad para interferir


indebidamente el proceso electoral y desvirtuar la igualdad de
oportunidades que debe asistir a los candidatos se encuentra la
superioridad que tiene su origen en el ejercicio del poder pblico. En
efecto, la eventual utilizacin de los resortes del poder para influir en el
electorado es un mecanismo abusivo que el ordenamiento jurdico trata
de evitar mediante la imposicin de la neutralidad de los poderes
pblicos en el proceso electoral o mediante la previsin de causales de
inelegibilidad que, en razn de su situacin especfica, le impiden a

621
Respecto de la igualdad de oportunidades se puede consultar a OSCAR SANCHEZ MUOZ, La
igualdad de oportunidades en las competencias electorales, Madrid, Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales, 2007.

725
Expediente CRF-003

determinadas personas poner su nombre a la consideracin del


electorado.

Tan grave incidencia tiene la utilizacin del poder pblico como


mecanismo para ejercer influencia en el debate electoral y para romper la
igualdad entre los candidatos, que la obligacin de neutralidad impuesta a
los poderes pblicos y la previsin de causales de inelegibilidad
justifican la imposicin de sanciones ante el abuso cometido, pero, ante
todo, tienen un remarcado carcter preventivo basado en un riesgo que
trata de ser minimizado, pues como no es posible saber a priori con
total seguridad si una persona que ejerce un determinado cargo pblico
se va a valer de l en la competicin, entonces, el ordenamiento prev
el riesgo de abuso y lo ataja en forma preventiva622.

En este contexto, resulta evidente que la candidatura de quien ya ha


ejercido la presidencia de la Repblica durante dos perodos entraa el
alto riesgo de que la tercera aspiracin se construya sobre la base de un
reconocimiento tan amplio del candidato, que opaque definitivamente la
presencia de sus contendores o les imponga un esfuerzo adicional e
incluso desmesurado para hacerse notar y obtener una posicin slida
ante el electorado.

La competicin por la primera magistratura no solamente exige que las


elecciones sean peridicas, sino tambin que se trate de comicios
efectivamente disputados y, para que la competicin merezca ese
nombre, sera menester que el previo y prolongado ejercicio presidencial
no tuviera una injerencia tan determinante que constituya una ventaja a
favor del Presidente candidato y en detrimento de los otros aspirantes.

622
Ibdem. Pg. 99.

726
Expediente CRF-003

Empero, toda vez que los candidatos han de tener la mismas


posibilidades de hacerse visibles ante el electorado como alternativas
serias y crebles, es palmario que la magnitud de primer orden de la
figura presidencial, sumada al ejercicio del mando durante dos perodos,
tornan ms visible la presencia de la persona del Presidente en el debate
electoral, confirindole una superioridad derivada del ejercicio del poder
pblico que socavara, en forma grave, la igualdad de oportunidades en la
competicin electoral.

Siendo as, la influencia del Presidente, por ser tan decisiva, no es


conciliable con las exigencias de la igualdad de oportunidades y, por ello,
tiene pleno sentido que, con carcter absoluto, se neutralice esa influencia
y el consiguiente riesgo de que el Presidente se valga de su posicin para
interferir el proceso electoral y mermar las posibilidades de los dems
candidatos.

6.3.6.2.2. La tercera postulacin y su impacto en el electorado

Lo anterior tambin es susceptible de anlisis desde la perspectiva del


electorado, pues aunque no procede sostener que a causa de la tercera
postulacin el votante individual sufra directa coaccin, lo cierto es que
la eleccin es un acto colectivo y que el proceso electoral debe
desarrollarse en condiciones que tornen posible la libertad de sufragio
correspondiente a la totalidad de los electores. Esas condiciones se ven
menoscabadas cuando a los candidatos no se les garantizan las mismas
oportunidades para dar a conocer sus propuestas, ya que la capacidad de
los integrantes del cuerpo electoral para decidir respecto de las diversas
opciones se habr visto interferida.

727
Expediente CRF-003

As pues, la igualdad de oportunidades debe ser asegurada a los


candidatos, pero trasciende el mbito que directamente toca con ellos,
pues la posibilidad de hacer visible tanto su propia persona, como las
propuestas que acompaan su postulacin, pretende contribuir a que el
proceso de formacin de la voluntad de los electores sea libre, en la
medida en que cuenten con la posibilidad de conocer suficientemente
todas las alternativas y puedan seleccionar su candidato o decidir el
sentido de su voto a partir de un conocimiento no interferido.

En este orden de ideas resulta claro que la afectacin de la igualdad de


oportunidades derivada de una segunda reeleccin no slo trastoca las
posibilidades de los candidatos, individualmente considerados, puesto
que tambin alcanza a interferir la libertad de los electores y a afectar, de
esa manera, las condiciones que hacen posible el desarrollo de un proceso
electoral basado en la objetividad623.

En otros trminos, si las elecciones tienen que ser libres, son inadmisibles
las influencias indebidas que pesan sobre el electorado, pues la decisin
de apoyar alguna de las candidaturas, o de no ofrecer el apoyo a ninguna,
depende de que haya condiciones objetivas de libertad que, por ejemplo,
permitan adoptar esa decisin con base en informacin equilibrada sobre
todas las candidaturas y sus respectivas propuestas. Cualquier ventaja
que al favorecer alguna de las opciones incida sobre el proceso electoral e
influya en el electorado, considerado en su conjunto, afecta el proceso
mediante el cual el cuerpo electoral forma su voluntad y por ello debe ser
neutralizada.

623
En este sentido fuera del citado libro de OSCAR SANCHEZ MUOZ, se puede consultar a ELOY
GARCIA LOPEZ, La irreelegibilidad como mecanismo institucional de la democracia republicana:
su recepcin en el estado constitucional de partidos, en AA. VV. Pensamiento Pgs. 54 y 55.

728
Expediente CRF-003

La fijacin del tiempo durante el cual un ciudadano puede ejercer la


presidencia hace efectiva la neutralizacin de la influencia que sobre el
electorado podra ejercer el Presidente que aspirara a permanecer en el
poder por un lapso superior al mximo contemplado en la Constitucin.

En efecto, para evitar que un candidato, prevalido de la posicin que le


otorgue el haber ocupado la presidencia por todo el tiempo que la Carta
autoriza, est en condiciones de afectar la igualdad de oportunidades de
los candidatos y de interferir en la formacin de la opinin, el hecho de
haber agotado el tiempo mximo de ejercicio presidencial autorizado se
erige en causal de inelegibilidad.

Conforme se expuso en otra parte, la inelegibilidad no afecta ningn


derecho de la persona a la cual se le impide presentar su candidatura,
pues por hallarse ubicada en determinada situacin, sencillamente el
derecho a postularse no nace a la vida jurdica y ello en aras de proteger
derechos tan importantes como los que hacen posible que la
manifestacin del cuerpo electoral se produzca en elecciones
transparentes, efectivamente disputadas y libres.

La salvaguarda de la igualdad de oportunidades en la competicin


electoral y de las condiciones objetivas que hacen posible la libre
decisin del electorado, justifican, con creces, que se le impida al
Presidente de la Repblica que ha ejercido el cargo durante los dos
perodos previstos en la Constitucin aspirar a la segunda reeleccin y
presentar, por tercera vez, su candidatura a la presidencia.

729
Expediente CRF-003

Las consideraciones que se acaban de exponer ofrecen suficientes


elementos para determinar, a modo de conclusin, si se presenta una
rotura o quebrantamiento de la Constitucin y si la posibilidad de una
segunda reeleccin presidencial sustituye la Carta.

6.3.7. Conclusin

A causa del papel primordial que en un sistema presidencial le


corresponde al Presidente de la Repblica y del cmulo de funciones
constitucionalmente atribuidas que le permiten cumplir su obra de
gobierno y entrar en relacin con las restantes ramas del poder pblico y
con los rganos autnomos e independientes que cumplen otras
funciones estatales, es claro que cualquier alteracin que ocurra en el
mbito competencial reservado al Presidente o en su estatuto jurdico
tiene notables repercusiones en toda la estructura estatal y en el conjunto
de valores y principios que la sustentan, como lo ha puesto de manifiesto
la doctrina al sealar que, mientras en el parlamentarismo las crisis son
de gobierno, en un sistema presidencial las crisis comprometen todo el
rgimen, ya sea porque el Presidente se debilite o porque acreciente sus
poderes624.

Habiendo sido destacada la importancia de la determinacin


constitucional del perodo presidencial y del nmero de perodos que un
Presidente tiene a su alcance, la posibilidad de desbordar el tiempo
mximo autorizado para el ejercicio del mando tiene hondas
repercusiones en el diseo institucional adoptado por el Constituyente y
en derechos, valores y principios constitucionales, como lo demuestran
las consideraciones que anteceden, a empezar por los riesgos que se
624
As en GIOVANNI SARTORI, Ingeniera Pg. 110. y en ROBERTO GARGARELLA, Teora y
crtica Pg. 47.

730
Expediente CRF-003

ciernen sobre la igualdad de trato y de oportunidades de los candidatos


que competiran con l y sobre las condiciones objetivas que hacen
posible la libertad de decisin del conjunto de los electores, conforme se
acaba de ver.

De tornarse efectiva la segunda reeleccin, el tercer perodo del


Presidente desconocera la regla de alternacin en el ejercicio del poder
poltico, preservara por un lapso prolongado las tendencias ideolgicas
propugnadas por el gobierno, as como los equipos encargados de
desarrollar las polticas y propiciara la continuidad de la mayora
dominante, con notable retraso de la renovacin, fuera de lo cual la
posibilidad de designar, postular e influir en la composicin de otros
rganos pblicos destruira la coordinacin constitucional de los distintos
perodos y tendra por resultado el acrecentamiento del poder
presidencial y la prdida de eficacia de los controles sobre la actuacin
del Presidente.

En el plano de los derechos, principios y valores, adems de la afectacin


que sufrira la igualdad de trato y de oportunidades de las diversas
candidaturas y la libertad del electorado, se percibe la afectacin de las
minoras no vinculadas al gobierno y de la oposicin, cuyas garantas
gozan de reconocimiento constitucional, por cuanto a los dos perodos de
ausencia en el gobierno, deberan agregar un tercer perodo en el que
tampoco tendran la oportunidad de conducir el Estado o de contribuir a
esa conduccin.

Adicionalmente, el acrecentamiento del poder presidencial, aunado al


desvanecimiento de los controles o a su existencia puramente nominal,
repercutira de manera grave en la estructura adoptada en la Constitucin,

731
Expediente CRF-003

pues los controles recprocos y, en particular, los que recaen sobre el


Presidente y su gobierno hacen posible el funcionamiento del sistema de
frenos y contrapesos, sin el cual se pierde todo equilibrio en las altas
instancias estatales. A su turno, la falta de equilibrio hace colapsar la
separacin de poderes que, precisamente, se instaura para asegurar ese
equilibrio, imponer la moderacin en el ejercicio del poder, prevenir la
arbitrariedad y contener la tendencia del ejecutivo a desbordarse en
detrimento de los otros poderes y rganos pblicos.

En ausencia de controles efectivos, de equilibrio institucional, de un


sistema de frenos y contrapesos operante y de una real separacin de
poderes, lo que se advierte en el fondo es un predominio del ejecutivo,
tan marcado que desfigura las caractersticas de los sistemas
presidenciales tpicos hasta convertirlos en la versin deformada
conocida como presidencialismo que, precisamente, est caracterizada
por ese predominio exagerado y por la tendencia a superar el lapso
mximo de ejercicio del mandato presidencial para mantener vigente la
figura del caudillo y su proyecto poltico.

De conformidad con lo explicado en la primera parte, en un estado


constitucional, que autnticamente lo sea, el objetivo fundamental de la
separacin de poderes no es la mera eficacia en el desarrollo de las
funciones estatales, sino la garanta de los derechos de los asociados, de
modo que cuando el principio de separacin se desvirta sufren mengua
esos derechos y los principios y valores en que se apoya.

En su debida oportunidad se explic que la separacin de poderes realiza,


en el seno del Estado, el pluralismo institucional en la medida en que una
diversidad de poderes y de rganos, con distinta integracin y rgimen

732
Expediente CRF-003

jurdico, son los encargados de desarrollar las distintas funciones, luego


la concentracin del poder en el ejecutivo y su desbordamiento inciden
negativamente en el pluralismo institucional e imponen trabas al
pluralismo en su dimensin ideolgica, ya que la afectacin de las
posibilidades de minoras y de opositores para acceder al poder a causa
de una segunda reeleccin frustra las oportunidades de quienes,
legtimamente, pertenecen a tendencias contrarias a la dominante y
defienden ideas diferentes sobre la gestin gubernamental.

La variada estructura de la sociedad, cuya expresin tiene en el


pluralismo su soporte bsico tendra menos oportunidades que las
razonables de verse reflejada, con todo y su complejidad ideolgica e
institucional, en el entramado institucional del Estado y, por contera, la
dinmica social, fundada en la participacin, seria notoriamente
disminuida en sus alcances, pues no contara con importantes escenarios
para materializar el ideal participativo propiciado por el Constituyente.

Disminuidas las oportunidades de participacin de minoras y de


opositores, el pueblo en el cual la Constitucin radica el ejercicio de la
soberana quedara identificado con la mayora afecta al gobierno del
Presidente por segunda vez reelegido y, de esta manera, la democracia de
estirpe filosfica liberal que promueve el pluralismo, la participacin, la
inclusin de las minoras y el respeto de la oposicin en cuanto
alternativa vlida de poder, perdera la esencia y el valor con que la
concibi el Constituyente de 1991.

Todas las variaciones que se han analizado proyectaran su influencia


sobre la forma republicana que, de acuerdo con lo analizado, comporta la
previsin de un estatuto bsico de quien ejerce la jefatura del Estado,

733
Expediente CRF-003

como que el carcter hereditario y vitalicio propio de las monarquas no


tiene correspondencia en el modelo republicano que propugna la
temporalidad del primer mandatario y la sucesin garantizada mediante
elecciones peridicas, disputadas, libres y realizadas cuando se agota el
perodo prefijado o el nmero mximo de perodos constitucionalmente
previsto.

Hechas las anteriores consideraciones, surge como conclusin inexorable


de todas ellas que la segunda reeleccin y el tercer perodo consiguiente
implican un quebrantamiento de la Constitucin y que esa rotura
sustituye varios de los ejes definitorios de la Constitucin de 1991 que
tienen que ver con la estructura institucional acogida por el Constituyente
y con los derechos, principios y valores que, segn la concepcin
plasmada en la Carta, son el soporte de esa estructura que, siendo en s
misma valiosa, adquiere la plenitud de su sentido cuando los sirve de
manera efectiva.

Represe en que el desvanecimiento de los controles, la falta de


equilibrio y la consecuente afectacin del principio de separacin de
poderes, tienden a traducirse en actuaciones desligadas de evaluaciones
externas y del juicio derivado de esas evaluaciones, as como en
desequilibrio y concentracin de poderes en el ejecutivo, que son
elementos totalmente opuestos o contrarios a los originalmente
plasmados en la Constitucin con la finalidad de evitar el
desbordamiento del poder ejecutivo y de imponerle la moderacin que le
impidiera invadir rbitas competenciales ajenas a sus funciones, ya de
por s numerosas e importantes.

734
Expediente CRF-003

Si a causa de la segunda reeleccin el sistema presidencial corre el riesgo


de degenerar en el presidencialismo, si, adems, el pluralismo, la
participacin y la nocin de pueblo prohijada constitucionalmente
sucumben ante la permanencia en el gobierno de una mayora y si, por
ltimo, los elementos que configuran el modelo republicano se
desvirtan, ello quiere decir que la Constitucin de 1991 no sera
reconocible en la que llegara a surgir de la autorizacin de una segunda
reeleccin presidencial.

De conformidad con lo visto, la separacin de poderes y el rgimen


presidencial definen el sistema de gobierno instituido en 1991; la
democracia participativa y pluralista, fundada en el pueblo integrado por
la mayora y por las minoras, es el rgimen poltico instaurado en la
Carta vigente y el modelo republicano es la forma de gobierno decidida
en 1991. Siendo as, la concentracin de poder en el ejecutivo, el
presidencialismo surgido de lo anterior, la prolongacin del predominio
de la mayora que rodea al Presidente por un lapso superior al mximo
permitido y la desfiguracin de la concepcin republicana, reemplazan la
forma poltica plasmada en la Carta actual, pues, segn fue analizado, de
esa forma poltica hacen parte el sistema de gobierno, el rgimen poltico,
la forma de gobierno y tambin la forma de Estado que no fue objeto de
estudio en esta ocasin.

Cabe agregar a lo anterior que, segn qued anotado, la segunda


reeleccin se edifica sobre el supuesto de dos perodos presidenciales
previos y que, como en ese supuesto slo se encuentra quien
efectivamente haya ocupado la presidencia por el lapso de ocho aos, que
en la actualidad es el mximo permitido a un Presidente, la posibilidad de
acceder a un tercer perodo tiene destinatarios especficos, lo cual, fuera

735
Expediente CRF-003

de agravar el panorama que se acaba de exponer, contradice radicalmente


el carcter general y abstracto de las leyes.

Empero, conviene precisar que como el sistema presidencial adoptado en


la Carta de 1991 funciona a partir de la fijacin de un mximo de tiempo
permitido a una sola persona para ejercer la primera magistratura, la
segunda reeleccin quebranta y sustituye la Constitucin en todos los
casos, pues siempre desbordara ese lmite mximo, ya sea que el tercer
perodo que resultara de su autorizacin transcurra a continuacin de los
dos permitidos, siendo, por tanto, consecutivo, o que la segunda
reeleccin se autorice de tal forma que no comporte un tercer perodo
inmediato.

As las cosas, en razn de lo considerado, una segunda reeleccin


presidencial sustituye ejes estructurales de la Constitucin Poltica y, por
lo tanto, la Ley 1354 de 2009 que busca hacer posible una reforma
constitucional que la instituya vulnera la Carta y debe ser declarada
inconstitucional.

VI. DECISION

En mrito de lo expuesto, la Sala Plena de la Corte Constitucional, odo


el concepto del seor Procurador General de la Nacin y cumplidos los
trmites previstos en el Decreto 2067 de 1991, administrando justicia en
nombre del pueblo y por mandato de la Constitucin,

736
Expediente CRF-003

RESUELVE

Declarar INEXEQUIBLE en su totalidad la Ley 1354 de 2009 Por


medio de la cual se convoca a un referendo constitucional y se somete a
consideracin del pueblo un proyecto de reforma constitucional.

Notifquese, comunquese, insrtese en la Gaceta de la Corte


Constitucional, cmplase y archvese el expediente.

MAURICIO GONZLEZ CUERVO


Presidente
Con salvamento de voto

MARIA VICTORIA CALLE CORREA


Magistrada
Con aclaracin de voto

JUAN CARLOS HENAO PEREZ


Magistrado

737
Expediente CRF-003

GABRIEL EDUARDO MENDOZA MARTELO


Magistrado

JORGE IVAN PALACIO PALACIO


Magistrado

NILSON ELIAS PINILLA PINILLA


Magistrado
Con aclaracin de voto

JORGE IGNACIO PRETELT CHALJUB


Magistrado
Con salvamento de voto

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO


Magistrado
Con aclaracin de voto

738
Expediente CRF-003

LUIS ERNESTO VARGAS SILVA


Magistrado

MARTHA VICTORIA SACHICA MENDEZ


Secretaria General

739
Expediente CRF-003

TABLA DE CONTENIDO

I. ANTECEDENTES 2

II. TEXTO DE LA LEY OBJETO DE REVISIN 3

III. INTERVENCIONES CIUDADANAS 4

1. Intervenciones ciudadanas a favor de la constitucionalidad de la


Ley 1354 de 2009 4
1.1. La eventual afectacin de los topes de financiacin del referendo
y sus consecuencias en la constitucionalidad de la Ley 1354 de 2009 7
1.2. Ausencia de certificacin sobre el cumplimiento de los topes
de financiacin 9
1.3 Inexistencia de vicios de procedimiento en el trmite de la Ley 1354
de 2009 10
1.3.1. La publicacin del Decreto 4742 de 2008 11
1.3.2. La convocatoria a sesiones extraordinarias 13
1.3.3. No afectacin de los principios de identidad y consecutividad 13
1.4. La reforma constitucional propuesta mediante la ley de convocatoria
a referendo no configura una sustitucin de la Constitucin 15
2. Intervenciones a favor de una declaratoria de inexequibilidad
de la Ley 1354 de 2009 18
2.1. Inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009 por exceder el monto de
dinero privado para la financiacin de la iniciativa ciudadana 27
2.1.1. La superacin de los topes -global e individual- de financiacin 28
2.1.2. El Registrador Nacional del Estado Civil no certific el
cumplimiento de los requisitos constitucionales y legales 29
2.2. Modificacin del texto de la iniciativa ciudadana durante el
trmite del proyecto de ley en el Congreso 31
2.3. Citacin de los miembros del Congreso a sesiones

740
Expediente CRF-003

extraordinarias sin el lleno de los requisitos constitucionales y legales exigidos 32


2.4. Falta de competencia de la Comisin de Conciliacin 33
2.5. Votacin de los impedimentos 34
2.6. Los votos de algunos congresistas son fruto de la desviacin de poder 35
2.7. El cambio de partido de cinco miembros de la bancada de Cambio Radical 36
2.8. Sustitucin de la Constitucin 38
2.8.1. Sustitucin de la Constitucin por desconocimiento del
principio de separacin y equilibrio de las ramas del poder pblico 39
2.8.2. Sustitucin de la Constitucin por vulneracin del principio de igualdad 41
2.8.3. Sustitucin de la Constitucin por violacin del principio de
generalidad de las normas: prohibicin de realizar una modificacin
con nombre propio 42
2.8.4. La Ley 1354 de 2009 convoca a una consulta de carcter
plebiscitario mas no referendario 43
2.9. La convocatoria a un referendo constitucional no puede
contener la casilla de voto en blanco 45
3. Otras intervenciones 46

IV CONCEPTO DEL PROCURADOR GENERAL DE LA NACION 46

V. CONSIDERACIONES Y FUNDAMENTOS DE LA DECISION

1. Competencia y naturaleza del control ejercido por la Corte


sobre la Ley 1354 de 2009 56
1.1. El poder constituyente originario y derivado 57
1.2. El papel del pueblo una vez dictada la Constitucin y
la reforma constitucional 58
1.3. La iniciativa ciudadana en el caso del referendo para
reformar la Constitucin 60
1.4. La ciudadana que promueve un referendo constitucional,
el objeto de su actuacin y su competencia 61
1.5. La ciudadana que promueve un referendo para reformar

741
Expediente CRF-003

la Constitucin y el pluralismo constitucional 63


1.6. Alcance y naturaleza del control ejercido por la Corte sobre
la Ley 1354 de 2009. 66
1.6.1. El alcance de la competencia de la Corte Constitucional
para el examen de una ley convocatoria de un referendo
constitucional. La competencia para el estudio del trmite legislativo 70
1.6.2. La competencia de la Corte Constitucional para examinar
el trmite de la iniciativa popular de una ley convocatoria
a un referendo constitucional. 73
1.6.3. La competencia de la Corte Constitucional para examinar
el texto de la ley convocatoria a un referendo constitucional
con el objeto de garantizar la libertad de escogencia de los electores 87
1.6.4. El alcance de la expresin solo por vicios del procedimiento
en su formacin contenida en el artculo 241.2 de la Constitucin
y la competencia de la Corte Constitucional para examinar los vicios
de competencia de la ley convocatoria a un referendo constitucional 90
2. El respeto a las reglas procedimentales como un componente
sustancial del modelo democrtico. 102
3. El trmite ante la organizacin electoral de la iniciativa
legislativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009. 115
3.1. El marco normativo que regula la iniciativa legislativa popular. 116
3.2. Etapas que debe surtir el trmite de una iniciativa
legislativa popular 124
3.2.1.Conformacin de un Comit de Promotores 125
3.2.2. Inscripcin del Comit de Promotores y de
la solicitud de referendo 126
3.2.3. Verificacin del cumplimiento de requisitos e inscripcin de
la solicitud de iniciativa ciudadana 127
3.2.4. Entrega al vocero del Comit, por parte de la Registradura,
del formulario de suscripcin de apoyos 128
3.2.5. Plazo para la recoleccin de apoyos 131
3.2.6. Etapa posterior al proceso de recoleccin de firmas 132
3.2.7. La interpretacin sistemtica de los artculos 24 y 27 de la LEMP
a la luz de la Constitucin y de la LEMP 133

742
Expediente CRF-003

3.2.8. La sentencia C-180 de 1994 y el alcance de los artculos


24 y 27 de la LEMP 135
3.2.9. La jurisprudencia del Consejo de Estado en la materia 137
3.2.10. La interpretacin realizada por el Registrador Nacional del Estado
Civil 140
3.2.11. La interpretacin acordada por el CNE 146
3.3. Trmite surtido, en el caso concreto, de la iniciativa
popular legislativa ante las autoridades electorales 149
3.3.1. El trmite adelantado ante la Registradura Nacional del Estado Civil 149
3.3.1.1. Conformacin de un Comit de Promotores 149
3.3.1.2. Inscripcin del Comit de Promotores y de la solicitud de
referendo 151
3.3.1.3. Verificacin del cumplimiento de requisitos para conformar
el Comit de Promotores e inscripcin de la solicitud de iniciativa ciudadana 153
3.3.1.4. Entrega al vocero del Comit, por parte de la Registradura,
del formulario de suscripcin de apoyos 156
3.3.1.5. Plazo para la recoleccin de los apoyos 156
3.3.1.6. Entrega de los respaldos ciudadanos 156
3.3.1.7. Certificacin a la que hace referencia el
artculo 24 de la LEMP y su correspondiente notificacin 160
3.3.1.8. Solicitudes de certificaciones formuladas al Registrador Nacional
del Estado Civil sobre el cumplimiento de los requisitos previstos por los
artculos 24 y 27 de la LEMP en el trmite de la iniciativa legislativa
ciudadana y sus respectivas respuestas 159
3.3.2. La investigacin adelantada por el Consejo Nacional Electoral 164
3.3.2.1. La remisin del balance al CNE 164
3.3.2.2. Apertura de indagacin preliminar 166
3.3.2.3. Decreto y prctica de pruebas 168
3.3.2.4. Apertura de investigacin formal por la presunta violacin
de los topes a las contribuciones individuales que se recibieron
con ocasin del proceso de recoleccin de firmas. Resolucin nm.
0206 del 25 de marzo de 2009 del CNE 172
3.3.2.5. La decisin de los conjueces del CNE respecto a las
presuntas irregularidades acaecidas durante el trmite de la

743
Expediente CRF-003

iniciativa ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009 195


A. Anlisis de las violaciones atribuidas al Comit de Promotores
del Referendo Reeleccionista y la Asociacin Colombia Primero 196
B- De la posible sancin 207
C. Contenido de la parte resolutiva de la Resolucin nm. 001
del 12 de noviembre de 2009 208
3.4. Examen constitucional del trmite de la iniciativa legislativa
ciudadana que dio origen a la Ley 1354 de 2009 211
3.4.1. Vicios que se presentaron durante la financiacin de la campaa
a favor de la iniciativa legislativa popular 212
3.4.1.1. La Asociacin Primero Colombia no poda asumir
labores propias de un comit de promotores de un referendo 212
3.4.1.2. La violacin manifiesta y grave de los topes
individuales y globales establecidos para una campaa de iniciativa
legislativa popular 223
3.4.1.3. Razones por las cuales se estiman violados los principios de
transparencia, pluralismo poltico e igualdad. La importancia de
la financiacin de las campaas de los mecanismos de participacin ciudadana. 246
1. El principio de transparencia en un sistema democrtico. 246
2. La fijacin de topes de financiacin como garanta
del principio del pluralismo poltico y de la igualdad en los
mecanismos de participacin ciudadana 251
3.5. Conclusiones sobre el trmite de la iniciativa legislativa que dio
origen a la Ley 1354 de 2009 261
4. El trmite en el Congreso de la Repblica del proyecto de
la Ley 1354 de 2009 262
4.1. El principio democrtico y los principios que rigen el
carcter sustancial del procedimiento legislativo. 263
4.1.1. Principio mayoritario 265
4.1.2. Principio de pluralismo poltico 267
4.1.3. Principio de publicidad 269
4.2. El procedimiento legislativo del proyecto que por iniciativa
ciudadana convoca la realizacin de un referendo constitucional. 271
4.2.1. Iniciativa legislativa en las leyes que convocan a referendo

744
Expediente CRF-003

reformatorio de la Constitucin 273


4.2.2. Comprobacin de cumplimiento de requisitos, publicacin
y asignacin a Comisin Permanente 273
4.2.3. Designacin de los ponentes 276
4.2.4. Debates en comisin y en plenaria. 278
4.2.5. Enmiendas o modificaciones introducidas al proyecto 281
4.2.5.1. Enmiendas a los proyectos de convocatoria a referendo
reformatorio de iniciativa popular ciudadana 283
4.2.5.1.1. La inexistencia de precedente constitucional en la sentencia
C-551 de 2003 289
4.2.5.1.2. Existencia de manifestacin expresa sobre la limitacin
por parte de la Constitucin 292
4.2.6. Los principios de identidad relativa y consecutividad 294
4.2.7. Anuncio previo a la votacin 299
4.2.8. Lapso entre debates 301
4.2.9. Votaciones 302
4.2.10. Comisiones accidentales de conciliacin 303
4.2.11. Sancin y publicacin de la ley 307
4.3. El trmite legislativo de la ley 1354 de 2009 307
4.3.1. Presentacin del proyecto de ley 307
4.3.2. Trmite en la Comisin Primera de la Cmara de Representantes 310
4.3.3. Trmite en la Plenaria de Representantes 317
4.3.4. Trmite en la Comisin Primera Constitucional del Senado 323
4.3.5.Trmite en la Plenaria del Senado de la Repblica 328
4.3.6. Trmite de conciliacin en la Cmara de Representantes 333
4.3.7. Trmite de conciliacin en el Senado 340
4.4. Irregularidades identificadas en el trmite de la Ley 1354
de 2009 por la que se convoca al pueblo a un referendo de
reforma constitucional 342
4.4.1. Examen sobre el incumplimiento de los requisitos
exigidos al proyecto de iniciativa presentado por el comit de promotores. 342
4.4.2. Examen sobre si el cambio realizado a la pregunta modifica
sustancialmente el sentido de la iniciativa aprobada por los ciudadanos 347
4.4.3. Los principios de identidad y consecutividad en el trmite

745
Expediente CRF-003

de la Ley 1354 de 2009 358


4.4.4. La convocatoria a sesiones extraordinarias 360
4.4.4.1. El marco normativo 362
4.4.4.2. La publicacin del Decreto 4742 de 2008 364
4.4.5 Los efectos de las reuniones de las cmaras legislativas
convocadas de forma contraria a la Constitucin y al Reglamento del Congreso 370
4.4.6 El cambio de partido de cinco miembros de la bancada de Cambio Radical 373
4.4.6.1. Rgimen de las Bancadas Polticas 375
4.4.6.2. Examen de la conducta desplegada por los cinco
representantes pertenecientes a la bancada del Partido Cambio Radical 380
4.4.7. Examen del trmite de los impedimentos en la comisin de conciliacin 385
4.4.7.1. Efectos de la no declaratoria de impedimento por parte de los
miembros del Congreso 386
4.4.7.2. Examen sobre la forma de votacin de los impedimentos
en la plenaria de la Cmara de Representes al votar el informe de conciliacin 389
4.4.8. Examen de la eventual desviacin de poder en que
incurrieron algunos Congresistas durante le trmite aprobatorio
de la ley 1354 de 2009 390
4.4.9. Examen sobre el posible vicio derivado del rompimiento de
la cadena de anuncios 394
4.5. Conclusiones sobre el trmite legislativo que sigui la Ley 1354 de 2009 398
5. El examen del texto de la Ley 1354 de 2009 402
5.1. La inconstitucionalidad del enunciado del voto en blanco 402
5.2. La Ley 1354 de 2009 no contiene un enunciado normativo
que convoque de manera expresa al pueblo a decidir sobre
la reforma a la Constitucin por medio de un referendo 404
5.3. Conclusiones sobre la constitucionalidad del texto de la Ley 1354
de 2009 408
6. La sustitucin de la Constitucin 409
6.1. El juicio de sustitucin 413
6.2. La autorizacin de una segunda reeleccin presidencial
y la sustitucin de la Constitucin 414

6.2.1. La Reforma poltica establecida en la Constitucin de 1991 414

746
Expediente CRF-003

6.2.1.1. La Reforma de gobierno adoptada en 1991. 415


6.2.1.2. La forma de gobierno y el rgimen poltico en la
Constitucin de 1991 416
6.2.1.2.1 La democracia y el origen del poder 417
6.2.1.2.2 La democracia y la dinmica del proceso poltico 420
6.2.1.2.3 La democracia y la estructura de la sociedad 422
6.2.1.3. El rgimen poltico y el principio de separacin de
poderes en la Carta de 1991. 425
6.2.1.4. El principio de separacin de poderes y el sistema de gobierno
establecido en la Constitucin de 1991 431
6.2.1.4.1. El sistema presidencial de gobierno 432
6.2.1.4.2. Sistema presidencial y presidencialismo 433
6.2.1.4.3. El reequilibrio de poderes procurado por el Constituyente
de 1991 y el sistema presidencial 435
6.2.1.4.4. El sistema de gobierno y el Presidente 436
6.2.1.4.5. El Presidente de la Repblica y el control de su actuacin 438
6.2.1.4.6. El periodo del Presidente de la Repblica 439
6.2.1.4.6.1 El periodo presidencial y su coordinacin con
otros periodos constitucionales previstos 440
6.2.1.4.6.2. La duracin del periodo presidencial en Colombia 442
6.3. La propuesta de segunda reeleccin y la Constitucin vigente 443
6.3.1. Elegibilidad, inelegibilidad y reeleccin 444
6.3.2. La irreelegibilidad del Presidente como forma de inelegibilidad 447
6.3.3. La Sentencia C-1040 de 2005 y la autorizacin de la
reeleccin del Presidente por una sola vez. 448
6.3.4. Reeleccin presidencial, rotura o quebrantamiento y
sustitucin de la Constitucin. 449
6.3.5. La rotura o quebrantamiento de la Constitucin, el componente
personal de una segunda reeleccin y la ampliacin del lapso de
ejercicio del poder presidencial por una sola persona. 452
6.3.5.1. El nmero de periodos presidenciales autorizados a un solo ciudadano 452
6.3.5.1.1. El nmero de periodos presidenciales y la prctica constitucional. 453
6.3.5.1.2. El nmero de periodos presidenciales en la doctrina 454
6.3.5.1.2. El nmero de periodos presidenciales en la historia

747
Expediente CRF-003

institucional de Colombia 455


6.3.6. La posibilidad de una segunda reeleccin y su impacto institucional 457

6.3.6.1. El impacto institucional de la reeleccin si un


Presidente fuera reelegido por segunda vez. 457
6.3.6.1.1. La segunda reeleccin y los periodos de los altos
dignatarios estatales 458
6.3.6.1.2. La segunda reeleccin y la renovacin del modelo poltico 468
6.3.6.1.3. La segunda reeleccin y el principio de alternacin 469
6.3.6.2. Tercera postulacin al cargo de Presidente y su
impacto en la campaa poltica y en el proceso electoral 476
6.3.6.2.1. La tercera postulacin y los candidatos presidenciales 476
6.3.6.2.2. La tercera postulacin y su impacto en el electorado 493
6.3.7. Conclusin 495

VI. DECISION 500

748
Expediente CRF-003

ACLARACIN DE VOTO DEL MAGISTRADO HUMBERTO


ANTONIO SIERRA PORTO A LA SENTENCIA C-141 DE 2010

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE


CONVOCATORIA A REFERENDO-Competencia de la Corte
Constitucional solo por vicios de procedimiento (Aclaracin de
voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE


REFERENDO POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-Constituye una ampliacin al alcance de la
competencia de la Corte Constitucional /CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE REFERENDO POR
VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-
Implicaciones negativas de su ejercicio (Aclaracin de voto)

Ampliar el alcance de la competencia de la Corte Constitucional en el


examen de los distintos procedimientos reformatorios de la Constitucin,
de manera tal que abarque los vicios de sustitucin, tiene las siguientes
implicaciones negativas: (i) rie con el tenor literal del artculo 241.3 de
la Carta y permite un control material de las reformas constitucionales,
(ii) implica un cambio radical y profundo en el concepto de constitucin,
al avanzar hacia el concepto de constitucin material, (iii) plantea una
distincin artificial entre las distintas vas de reforma a la Constitucin.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY QUE


CONVOCA A REFERENDO CONSTITUCIONAL-Tesis de los
vicios de sustitucin conlleva a un control material del acto

749
Expediente CRF-003

reformatorio que desborda el alcance de la competencia de la Corte


(Aclaracin de voto)

El artculo 241.3 de la Carta establece que la Corte Constitucional es


competente para conocer de las leyes convocatoria a un referendo
constitucional slo por vicios de procedimiento en su formacin, de
donde resulta que el adverbio slo delimita todo el alcance del
enunciado normativo y excluye del control constitucional cualquier otro
defecto distinto de los que constituyen vicios de procedimiento. La
cuestin radica, entonces, en tipificar los vicios de procedimiento en la
formacin de las leyes de convocatoria a un referendo constitucional,
para lo cual habra que consultar las distintas ritualidades que han de
cumplirse con ocasin del trmite legislativo, las cuales varan de
acuerdo al mecanismo de reforma de que se trate, pero se refieren en
general a que se surtan los trmites o etapas previstas por la
Constitucin y las leyes que sirvan de norma interpuesta de control en
estos casos, bien sea la Ley Orgnica del Congreso de la Repblica o la
Ley Estatutaria de los Mecanismos de Participacin Ciudadana. As
entonces, pretender extender el alcance de esta expresin de manera que
cobije el contenido final de la ley de convocatoria, adelantado por el
rgano que segn la propia Constitucin est autorizado para ello, en
este caso el Congreso de la Repblica, para determinar si ste incurri
en un supuesto exceso en el poder de reforma, significa privar a la
expresin vicios de procedimiento de su sentido natural derivado de las
acepciones del lenguaje comn y del lenguaje jurdico, para permitir por
esta va el examen material de la reforma constitucional.

CONTROL POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA


CONSTITUCION-Contradice la naturaleza del control de

750
Expediente CRF-003

constitucionalidad/CONTROL POR VICIOS DE


SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Configura un control
de contenido (Aclaracin de voto)

Si bien se afirma que la Constitucin de 1991 no establece ninguna


clusula ptrea o inmodificable, las decisiones que defienden las tesis de
la sustitucin de la constitucin parten de la existencia de unos
elementos estructurales que no pueden ser modificados sustancialmente,
lo que convierte precisamente a tales elementos estructurales en una
clusula ptrea operante como lmite material al poder de reforma,
adems anunciarse que el control de la sustitucin de la Constitucin no
reviste las mismas caractersticas de un control material, pero por la
manera como se adelante este peculiar juicio de constitucionalidad, los
supuestos elementos estructurales terminan por convertirse en parmetro
para enjuiciar la constitucionalidad de la reforma, por lo que la figura
de los vicios de sustitucin de la Constitucin implica un control del
contenido de las reformas constitucionales y no se entiende como se
pueda ejercer un control de esta naturaleza sin la existencia de lmites
materiales al poder de reforma.

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-


Metodologa aplicada reafirma el carcter material del control que
se ejercita (Aclaracin de voto)

La construccin de la premisa mayor del juicio de sustitucin no es


nada distinto a la elaboracin de un parmetro material del control a
partir del texto original de la Constitucin porque con fundamento en el
texto constitucional se edifica un marco normativo que servir para
juzgar el alcance de la reforma.

751
Expediente CRF-003

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-


Constituye la mxima expresin del subjetivismo judicial
(Aclaracin de voto)

CONTROL JURIDICO Y CONTROL POLITICO-Diferencias


(Aclaracin de voto)

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR


VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Control
de carcter poltico/CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR VICIOS DE
COMPETENCIA-Corresponde a un control de carcter poltico
(Aclaracin de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE


REFERENDO POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-Desconoce el poder de reforma previsto en la
misma Constitucin (Aclaracin de voto)

PODER DE REFORMA DE LA CONSTITUCION-Inexistencia


de lmites materiales (Aclaracin de voto)

Los procedimientos de reforma constitucional son expresin de un poder


constituyente constituido, lo que viene a significar que en definitiva se
trata de decisiones tomadas por el titular de la soberana, por el pueblo,
bien sea directamente bien sea a travs de cuerpos elegidos
popularmente. La existencia de lmites o condicionamientos para

752
Expediente CRF-003

modificar la Carta Poltica solo se refiere al procedimiento para la toma


de decisiones, no sobre el contenido de las mismas.

Referencia: Expediente CRF-003

Revisin constitucional de la Ley 1354 de 2009


Por medio de la cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a consideracin del
pueblo un proyecto de reforma constitucional.

Magistrado Ponente:
HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO

En la parte resolutiva de este fallo la Sala Plena decidi declarar


inexequible la Ley 1354 de 2009 Por medio de la cual se convoca a un
referendo constitucional y se somete a consideracin del pueblo un
proyecto de reforma constitucional. Si bien comparto la decisin
adoptada por la mayora considero necesario aclarar mi voto en lo que
hace referencia a que esta ley haba incurrido en vicios de sustitucin a la
Constitucin pues como he sostenido de manera reiterada, considero que
ampliar el alcance de la competencia de la Corte Constitucional en el
examen de los distintos procedimientos de reformatorios de la
Constitucin, de manera tal que abarque esta modalidad de vicios, tiene
las siguientes implicaciones negativas: (i) rie con el tenor literal del
artculo 241.3 de la Carta y permite un control material de las reformas
constitucionales, (ii) implica un cambio radical y profundo en el concepto
de Constitucin, al avanzar hacia el concepto de constitucin material,
(iii) plantea una distincin artificial entre las distintas vas de reforma a la
Constitucin.

753
Expediente CRF-003

A continuacin se expondrn de manera ms detenida las razones que


sustentan las anteriores crticas.

1. La tesis de los vicios de sustitucin permite un control material de


los actos reformatorios de la Constitucin que rie con el tenor del
artculo 241. 3 de la Carta.

Como punto de partida cabe anotar que el artculo 241.3 de la Carta


establece que la Corte Constitucional es competente para conocer de las
leyes convocatorias a un referendo constitucional slo por los vicios de
procedimiento en su formacin.

De la anterior redaccin resulta que el adverbio slo delimita todo el


alcance del enunciado normativo resaltado y excluye del control
constitucional cualquier otro defecto distinto de los que constituyan vicios
de procedimiento. La cuestin radica, entonces, en tipificar los vicios de
procedimiento en la formacin de las leyes de convocatoria a un referendo
constitucional, para lo cual habra que consultar las distintas ritualidades
que han de cumplirse con ocasin del trmite legislativo, las cuales varan
de acuerdo al mecanismo de reforma de que se trate, pero se refieren en
general a que se surtan los trmites o etapas previstas por la Constitucin y
las leyes que sirvan de norma interpuesta de control en estos casos, bien sea
la Ley Orgnica del Congreso de la Repblica o la Ley Estatutaria de los
Mecanismos de Participacin Ciudadana.

Por lo tanto pretender extender el alcance de esta expresin de manera que


cobije el contenido final de la ley de convocatoria, adelantado por el rgano
que segn la propia Constitucin est autorizado para ello, en este caso el
Congreso de la Repblica, para determinar si ste incurri en un supuesto

754
Expediente CRF-003

exceso en el poder de reforma, significa privar a la expresin vicios de


procedimiento de su sentido natural derivado de las acepciones del lenguaje
comn y del lenguaje jurdico, para permitir por esta va el examen material
de la reforma constitucional.

Cabe adicionar que esta interpretacin del artculo 241.1 de la Carta


tambin resulta contraria a la lgica. En efecto, la categora de vicios de
procedimiento o de forma se ha edificado doctrinalmente como opuesta al
concepto de vicios de contenido o de fondo, pues mientras los primeros
hacen referencia a defectos originados en el trmite legislativo, los
segundos suponen la vulneracin de los valores, principios y derechos
consagrados en la Carta Poltica o en definitiva de cualquier precepto
constitucional. En consecuencia ensanchar el control de los vicios de
procedimiento al examen material de los actos reformatorios de la
Constitucin, supone una nueva categora: la de los vicios de
procedimiento sustanciales engendro de peculiar naturaleza que engloba
en su interior y de manera simultnea los dos tipos de vicios, de manera tal
que las distinciones creadas por la doctrina y adoptadas por la Constitucin
perderan su razn de ser.

En definitiva, del anlisis de los distintos criterios o argumentos


interpretativos se desprende que el sentido del articulo 241-1 es
inequvoco: se delimita negativamente la competencia de la Corte
Constitucional como poder constituido, en tanto no puede entrar a revisar el
contenido material de los actos reformatorios de la Constitucin.

Adicionalmente la figura de los vicios de sustitucin de la Constitucin


encierra numerosas contradicciones internas, especialmente en lo que hace
referencia a la naturaleza del control que implica este concepto, a la

755
Expediente CRF-003

metodologa que se debe implementar para hacerlo efectivo y al problema


de su estrecha relacin con el concepto de intangibilidad del texto
constitucional.

Por regla general en la decisiones en las que se defiende esta tesis se afirma
que la Constitucin de 1991 no establece ninguna clusula ptrea o
inmodificable, para acto seguido concluir que sin embargo cuenta con unos
elementos estructurales que no pueden ser modificados sustancialmente, lo
que convierte precisamente a tales elementos estructurales en una clusula
ptrea operante como lmite material al poder de reforma. Por otra parte se
anuncia que el control de la sustitucin de la Constitucin no reviste las
mismas caractersticas de un control material, pero como se ver ms
adelante esta manifestacin pierde cualquier significado precisamente por
la manera como se adelante este peculiar juicio de constitucionalidad, en el
cual los supuestos elementos estructurales de la Constitucin de 1991
terminan por convertirse en parmetro para enjuiciar la constitucionalidad
de la reforma.

En cualquiera de las versiones defendidas por la jurisprudencia


constitucional, la figura de los vicios de sustitucin de la Constitucin
implica un control del contenido y no se entiende como se pueda ejercer un
control de esta naturaleza sin la existencia de lmites materiales al poder de
reforma. Un elemento adicional que sustenta esta afirmacin se pone
manifiesto cuando comparamos la manera de actuar propuesta por la
jurisprudencia mayoritaria de la Corte Constitucional, con la dinmica del
control llevada a cabo por los tribunales constitucionales en aquellos pases
donde existen clusulas de intangibilidad: se determina si el contenido del
acto legislativo esta dentro de la esfera competencial prevista en la clusula

756
Expediente CRF-003

de intangibilidad y si esto es as, se declara inconstitucional por infringir


materialmente la Constitucin.

La misma metodologa patentada en la sentencia C-1040 de 2005 para


examinar la supuesta sustitucin de la Constitucin deja en claro que se
trata de un examen material de las reformas constitucionales. En esta
ltima providencia se plasman los pasos a seguir en esta modalidad de
control constitucional de la siguiente manera:

Habiendo acotado el mbito de la sustitucin como el reemplazo total o


parcial de la Constitucin, es preciso sealar la metodologa que debe
aplicar la Corte para abordar el examen de un acto reformatorio de la
Constitucin cuando se haya planteado un cargo por sustitucin de la
Constitucin.

Reitera la Corte que no se trata, en tales eventos, de un examen de fondo


en torno al contenido del acto reformatorio de la Constitucin, sino de un
juicio sobre la competencia del rgano encargado de adelantar la reforma.
Se trata de un juicio autnomo en el mbito de la competencia. Si el
rgano que expidi la reforma era competente para hacerlo, nos
encontraramos frente a una verdadera reforma constitucional, susceptible
de control slo en relacin con los vicios en el trmite de formacin del
correspondiente acto reformatorio. Si, por el contrario, hay un vicio de
competencia, quiere decir que el rgano respectivo, por la va del
procedimiento de reforma, habra acometido una sustitucin de la
Constitucin, para lo cual careca de competencia, y su actuacin habra
de ser invalidada.

4.1. Como premisa mayor en el anterior anlisis, es necesario


enunciar aquellos aspectos definitorios de la identidad de la Constitucin
que se supone han sido sustituidos por el acto reformatorio. Ello permite a
la Corte establecer los parmetros normativos aplicables al examen de
constitucionalidad del acto acusado.

757
Expediente CRF-003

Se trata de un enunciado especfico, que no se limita a plantear los


aspectos que de manera general tiene una determinada institucin en el
constitucionalismo contemporneo, sino la manera particular como un
elemento definitorio ha sido configurado en la Constitucin colombiana y
que, por consiguiente, hace parte de su identidad.

4.2. Procede luego el examen del acto acusado, para establecer


cual es su alcance jurdico, en relacin con los elementos definitorios
identificadores de la Constitucin, a partir de las cuales se han
aislado los parmetros normativos del control.

4.3. Al contrastar las anteriores premisas con el criterio de


juzgamiento que se ha sealado por la Corte, esto es, la verificacin de
si la reforma reemplaza un elemento definitorio identificador de la
Constitucin por otro integralmente diferente, ser posible determinar
si se ha incurrido o no en un vicio de competencia (negrillas fuera del
texto original).

Pese a todas las disquisiciones que se formulan para negar el carcter


material del control, el examen que implica los numerales 4.2 y 4.3 de la
cita anterior supone precisamente la confrontacin del texto normativo
acusado la reforma constitucional- con los elementos definitorios
identificadores de la Constitucin, los cuales por muy artificiosamente
que se enuncien, no son cosa distinta de aquellas instituciones, principios o
valores que sirven de parmetro de control, contenidos a su vez en distintos
preceptos constitucionales, negar entonces el carcter material o sustancial
del control que se realiza es insostenible.

En efecto, la construccin de la premisa mayor del juicio de sustitucin


no es nada distinto a la elaboracin de un parmetro material del control a
partir del texto original de la Constitucin porque con fundamento en el

758
Expediente CRF-003

texto constitucional se edifica un marco normativo que servir para juzgar


el alcance de la reforma. Corresponde entonces al juez constitucional
identificar cuales son los elementos esenciales de la Carta de 1991,
establecer el alcance de dichos elementos esenciales y justificar su carcter
esencial como paso previo a realizar el juicio de sustitucin.

Por otra parte resulta cuando menos ingenuo suponer que enunciar las
distintas etapas del juicio de sustitucin lo despoja de subjetivismo, cuando
precisamente toda la descripcin del juicio de sustitucin es la mxima
expresin del subjetivismo judicial. En efecto, es el juez constitucional
quien identifica los elementos esenciales, los particulariza y demuestra su
naturaleza esencial y definitoria en el texto constitucional, al suscrito
Magistrado se le escapan los elementos objetivos comprendidos en esta
operacin, la cual depende por completo de la voluntad del intrprete y es
un tpico ejercicio del criticado decisionismo judicial.

La anterior crtica pone de manifiesto un riesgo cierto que implica el


examen material de las reformas constitucionales, sobre todo cuando no
hay establecidos lmites expresos al poder de reforma, cual es renunciar al
carcter jurdico del control constitucional. En efecto, a pesar de todas las
discusiones que ha suscitado y aun suscita la naturaleza de la funcin que
realizan los tribunales constitucionales, en todo caso un referente comn
el cual de manera simultnea legtima la naturaleza de su labor y permite
deslindar la naturaleza de su funcin de la que desempean otros rganos
constitucionales- es que realizan un control jurdico sobre los textos
normativos, es decir, un control que sigue las modalidades propias de las
prcticas judiciales.

759
Expediente CRF-003

Como ha sealado la doctrina existen notables diferencias entre el control


poltico y el control jurdico del texto constitucional. La primera radica en
el carcter objetivado del control jurdico, frente al carcter subjetivo del
control poltico. Ese carcter objetivado significa que el parmetro de
control es un conjunto normativo preexistente y no disponible para el
rgano de control que ejerce el control jurdico. En cambio el carcter
subjetivo del control poltico significa todo lo contrario: que no existe
canon fijo y predeterminado de valoracin ya que sta descansa en la libre
apreciacin realizada por el rgano controlante, es decir, que el parmetro
es de composicin eventual y plenamente disponible. La segunda
diferencia, consecuencia de la anterior, es que el juicio o la valoracin del
objeto sometido a control est basado, en el primer caso en razones
jurdicas (sometidas a reglas de identificacin) y, en segundo, en razones
polticas (de oportunidad). La tercera diferencia radica en el carecer
necesario del control jurdico, frente al voluntario del control poltico.
Necesario el primero no slo en cuanto al rgano encargado del control
ha de ejercerlo, cuando para ello es solicitado, sino tambin en que si el
resultado del control es negativo para el objeto controlado, el rgano de
control ha de emitir necesariamente la correspondiente sancin, es decir la
consecuencia jurdica de la constatacin (anulacin o inaplicacin del acto
controlado). Mientras que el carcter voluntario del control poltico
significa que el rgano o el sujeto controlante es libre para ejercer o no el
control y que, de ejercerse, el resultado negativo de la valoracin no
implica, necesariamente, la emisin de una sancin. Finalmente, la ltima
diferencia relevante radica en el carcter de los rganos que ejercen uno u
otro tipo de control. El control jurdico es realizado por rganos
imparciales, independientes, dotados de especial conocimiento tcnico para
entender las cuestiones de derecho: en esencia los rganos judiciales;

760
Expediente CRF-003

mientras que el control poltico est a cargo precisamente de sujetos u


rganos polticos.

De la anterior categorizacin se desprende que el control que tiene lugar


con ocasin de los vicios de competencia rene los elementos propios de
un control de carcter poltico. En primer lugar el parmetro de control es
indefinido y disponible por el rgano controlador pues determinar cuales
son los elementos estructurales de la Constitucin es una labor que el
intrprete realizara en cada caso concreto. A diferencia de aquellas
constituciones que establecen lmites al poder de reforma, la Constitucin
colombiana carece de este tipo de referentes que sirvan de parmetro de
control por lo tanto en cada caso concreto correspondera al intrprete
identificar los referentes del control. Se trata de un parmetro de control
ambiguo, poco preciso y lo que es ms peligroso, disponible por parte del
rgano de control. A esto se suma que los elementos definitorios
identificadores de la Constitucin, por regla general estaran constituidos
por normas de estructura abierta, es decir principios o valores, lo que
aumenta el grado de incertidumbre del control, pues el juez constitucional
podra darles un alcance distinto en cada decisin y dependeran de las
cambiantes mayoras al interior del Tribunal Constitucional.

El uso de parmetros de controles abiertos e indeterminados, de alto


contenido valorativo conduce a una argumentacin de naturaleza poltica.
Ahora bien, como es sabido gran parte de la doctrina actual ha puesto de
manifiesto el uso de argumentos morales, de conveniencia y polticos en las
decisiones judiciales625, sobre todo en aquellas de los jueces
constitucionales. Sin embargo, el riesgo especfico que entraa la teora de
los vicios de competencia es que tales argumentos se transformaran en la

625
Defendida por autores tan opuestos como Ronald Dworkin y Duncan Kennedy.

761
Expediente CRF-003

parte esencial del discurso jurisprudencial, lo que a su vez pondra en tela


de juicio del carcter jurdico de las decisiones adoptadas.

En definitiva, en cualquiera de sus versiones el concepto de vicios de


competencias supone siempre un control material de las reformas
constitucionales, en el cual el parmetro de control estar conformado por
preceptos constitucionales. Este juicio tiene como punto de partida una
concepcin material de Constitucin como expresamente se reconoce en la
sentencia C-971 de 2004, cuando se afirma que la Constitucin es, por
definicin y en su sentido material, un cuerpo normativo que define la
estructura esencial del Estado, los principios y valores fundamentales.

La Constitucin tendra entonces, un elemento de imposibilidad absoluta de


modificacin constituida por su parte esencial, lo que MORTATI626 denomina
el elemento constante o el lmite absoluto de la Constitucin, ya que
solo se presenta un cambio de Constitucin material en el caso eventual de
la cada del Estado mismo y de sus principios fundamentadores.

Segn esta concepcin, la Constitucin no es tan slo el conjunto de las


normas que regulan la creacin de normas por los rganos superiores del
Estado, ni tampoco una ley de especiales caractersticas formales, sino que
tales normas integran una constitucin slo si en ellas se garantizan
determinados valores, aquellos supuestamente plasmados por el
Constituyente de 1991. Se trata, en consecuencia de un concepto valorativo
de Constitucin que reproduce respecto de sta la concepcin valorativa del
derecho, la concepcin segn la cual una norma slo ser jurdica si se
garantiza determinados valores.

626
CONSTANTINO MORTATI. La Constitucin en sentido material, Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 2000.

762
Expediente CRF-003

Adicionalmente, este concepto material de Constitucin parte de un


supuesto errado, cuales el de definir la materia constitucional por su
importancia poltica o jurdica. El concepto material de Constitucin no
permite identificar unas normas como constitucionales en todo tiempo y en
todo lugar, sino que el carcter constitucional depende de cada
ordenamiento en concreto. Mxime en las constituciones modernas las
cuales tienden a prestar cobertura jerrquica constitucional a una
multiplicidad de materias que no revierten en absoluto la importancia y
fundamentalidad atribuible a las normas materialmente constitucionales.

Finalmente la tesis bajo examen significa una desvalorizacin del poder de


reforma a la Constitucin. El Ttulo XIII de la Constitucin Colombiana de
1991 regula los procedimientos de reforma. Tales procedimientos se
reducen en el texto constitucional a tres: Reforma por el Congreso, la cual
se denomina en nuestro ordenamiento acto legislativo; reforma mediante
referendo constitucional y reforma mediante la utilizacin de una asamblea
constituyente. Son estas tres vas o procedimientos los nicos establecidos
para hacer cambios en el articulado constitucional, la mayor o menor
intensidad en calidad o cantidad de los temas objeto de la reforma son
irrelevantes para efectos del control de constitucionalidad, pues las
enmiendas constitucionales son expresin de la voluntad del poder
constituyente, y la Corte Constitucional en tanto poder constituido no
puede oponerse a la voluntad del poder constituyente expresada en los
trminos sealados por la Constitucin misma.

Estos mecanismos fueron previstos para modificar asuntos esenciales de la


Constitucin, de ah que sostener que mediante un acto legislativo
elaborado por el Congreso o un referendo constitucional slo se pude
reformar la Constitucin mientras que la convocatoria a una asamblea

763
Expediente CRF-003

nacional constituyente sera la va idnea para sustituirla, significa


introducir una distincin artificiosa que adems carece de cualquier
respaldo en el texto constitucional, mxime cuando segn el tenor literal
del artculo 374 de la Carta los identifica a todos ellos como
procedimientos de reforma a la Constitucin, lo que constituye
paradjicamente el punto de partida de la tesis de la competencia de la
Corte Constitucional para examinar la sustitucin de la Constitucin.

Considero por lo tanto que la distincin entre los distintos procedimientos


de reforma a la Constitucin que se defiende en la presente sentencia,
segn la cual esta solo podra ser sustituida por una asamblea nacional
constituyente convocada sin lmites al poder de reforma es por completo
artificiosa y carece de respaldo normativo en el texto constitucional.
Mxime si se tiene en cuenta que en un referendo constitucional, sobre todo
cuando la ley de convocatoria tuvo origen en una iniciativa ciudadana,
como ocurri con al Ley 1354 de 2009, el constituyente primario en
ejercicio de su soberana participa tambin en la fase final de reforma.

Por otra parte, la decisin de circunscribir a una sola va, la de la asamblea


nacional constituyente, la reformas de temas de entidad, de importancia o
si se quiere fundamentales propicia la petrificacin del texto
constitucional y a reformas en situaciones de inestabilidad cuyos resultados
pueden ser impredecibles. Es decir, podra repetirse lo sucedido con la
Constitucin de 1886, que debido a su extrema rigidez, debida en parte a
los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia, tuvo que ser
reemplazada ntegramente mediante un procedimiento extra constitucional.

En general todos los procedimientos de reforma constitucional son


expresin de un poder constituyente constituido, lo que viene a significar

764
Expediente CRF-003

que en definitiva se trata de decisiones tomadas por el titular de la


soberana, por el pueblo, bien sea directamente bien sea a travs de cuerpos
elegidos popularmente. La existencia de lmites o condicionamientos para
modificar la Carta Poltica solo se refiere al procedimiento para la toma de
decisiones, no sobre el contenido de las mismas.

Fecha ut supra.

HUMBERTO ANTONIO SIERRA PORTO


Magistrado

765
Expediente CRF-003

ACLARACIN PARCIAL DE VOTO DEL MAGISTRADO


NILSON PINILLA PINILLA A LA SENTENCIA C-141 DE 2010

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE


CONVOCATORIA A REFERENDO-Competencia de la Corte
Constitucional solo por vicios de procedimiento/CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE REFERENDO POR
VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-
Constituye una inaceptable ampliacin al alcance de la competencia
de la Corte Constitucional (Aclaracin parcial de voto)

El texto constitucional que fija las competencias de esta Corte es claro


en su sentido y alcance, y usa expresiones de tal contundencia que
erradica cualquier espacio de duda, y en tratndose del tema de la
convocatoria a un referendo o a una asamblea constituyente para
reformar la Constitucin, utiliza el adverbio slo, para significar, sin
duda alguna, la exclusin de cualquier otra atribucin diferente a la all
establecida (examen de los vicios de procedimiento en su formacin), por
lo que resulta inaceptable cualquier progresista interpretacin que de l
quiera hacerse

CONTROL POR VICIOS DE COMPETENCIA DE LA


CONSTITUCION-Contradice la naturaleza del control de
constitucionalidad/CONTROL POR VICIOS DE
COMPETENCIA-Desconoce la inexistencia de lmites al poder de
reforma del Congreso (Aclaracin parcial de voto)

766
Expediente CRF-003

CONGRESO-Inexistencia de lmites competenciales en la


Constitucin/CONGRESO-Inexistencia de lmites al poder de
reforma de la Constitucin (Aclaracin parcial de voto)

La Constitucin no seala taxativamente los lmites de contenido a los


cuales estn sometidos los procesos de enmienda constitucional, razn
por la cual ha de entenderse que ellos no existen, adems de las
referencias que la misma constitucin ofrece en el sentido de no imponer
lmites materiales al referido poder de enmienda por lo que inquieta
profundamente que ante la ausencia de lmites materiales expresos al
poder de enmienda en cabeza del Congreso, sea la Corte Constitucional,
como poder constituido, la que en forma implcita y ad hoc pretenda
deducirlos para adelantar un control constitucional que rebasa la
competencia que le atribuye en forma precisa la Constitucin

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-


Conlleva el riesgo de petrificar determinados preceptos de la
Constitucin (Aclaracin parcial de voto)

JUICIO DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-


Situaciones inaceptables que se derivan de su aplicacin (Aclaracin
parcial de voto)

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR


VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Termina
confundindose con un control material sobre el contenido de las
disposiciones reformadas (Aclaracin parcial de voto)

767
Expediente CRF-003

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR


VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Control
subjetivo (Aclaracin parcial de voto)

PODER DE REFORMA DE LA CONSTITUCION-Inexistencia


de lmites materiales (Aclaracin parcial de voto)

CONTROL DE REFORMA CONSTITUCIONAL POR


VICIOS DE SUSTITUCION DE LA CONSTITUCION-Control
de carcter poltico (Aclaracin parcial de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD DE LEY DE


REFERENDO POR VICIOS DE SUSTITUCION DE LA
CONSTITUCION-Constituye un exceso en las atribuciones de la
Corte Constitucional (Aclaracin parcial de voto)

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD POR VICIOS DE


SUSTITUCION-Caracterstica de rigidez de la Constitucin
(Aclaracin parcial de voto)

Referencia: Expediente CRF-003

Revisin de constitucionalidad de la
Ley 1354 de 2009 Por medio de la
cual se convoca a un referendo
constitucional y se somete a

768
Expediente CRF-003

consideracin del pueblo un proyecto


de reforma constitucional.

Magistrado Ponente:
Dr. Humberto Antonio Sierra Porto

Con el acostumbrado respeto por las decisiones de la Corte


Constitucional, comedidamente me permito presentar las razones que
explican mi parcial discrepancia con la motivacin a partir de la cual la
mayora de la Sala Plena adopt, con mi participacin y voto favorable,
esta trascendental decisin.

La razn que motiva mi puntual desacuerdo, tal como tuve ocasin de


manifestarlo durante las sesiones en las que se debati este tema, es el
hecho de no compartir la tesis esbozada por esta corporacin a partir de
la sentencia C-551 de 2003, conforme a la cual ella puede examinar,
como presupuesto previo al anlisis de constitucionalidad de un acto
reformatorio de la Constitucin expedido con la participacin del
Congreso de la Repblica, si ste era o no competente para expedir o
tramitar esa reforma, dependiendo de la materia de la cual ella trata.

En oportunidades anteriores, las razones de mi desacuerdo quedaron


plasmadas en las aclaraciones de voto que en su momento present
respecto de las sentencias C-740 de 2006 y C-293 de 2007, en las que la
Corte reiter esta controvertible tesis, pero emiti resoluciones
inhibitorias frente a las demandas entonces propuestas. Posteriormente,
en el caso de la decisin contenida en la sentencia C-588 de 2009, y dado

769
Expediente CRF-003

que la mayora de la Sala Plena acogi este planteamiento como ratio


decidendi de su resolucin, y la tuvo como fundamento principal de la
inexequibilidad del Acto Legislativo 01 de 2008, hube de manifestar y
sustentar mi voto disidente.

Ahora, en la medida en que la inexequibilidad de la Ley 1354 de 2009


emanaba palmariamente de los numerosos vicios de procedimiento
evidenciados durante su trmite legislativo, as como con ocasin de las
diligencias previamente cumplidas ante la organizacin electoral, todos
los cuales fueron ampliamente documentados y explicados en los
numerales 3 a 5 de la sentencia C-141 de 2010 objeto de aclaracin,
exista entonces una razn adicional para que esta corporacin se
abstuviera de incorporar este espinoso aspecto como parte de la ratio
decidendi de su determinacin sobre la constitucionalidad de esta norma.
Dado que, sin embargo, la mayora de sus integrantes prefiri incluirlo,
mediante la extensa exposicin contenida en el punto 6 de la parte
considerativa de este fallo, debo aclarar mi voto para explicar que si bien
comparto y suscribo sin reservas la decisin en l contenida, no
considero procedentes estas ltimas consideraciones.

Los motivos de mi disconformidad son entonces los mismos expresados


en las distintas aclaraciones y salvamentos de voto a los que antes hice
referencia, y pueden resumirse brevemente en la siguiente forma:

1. Claridad del texto constitucional que fija las competencias de la


Corte Constitucional e imposibilidad de ampliarlo por va de
interpretacin

770
Expediente CRF-003

Parecera innecesario comenzar por mencionar que el texto


constitucional que fija las competencias de esta Corte (art. 241, en su
encabezado y, para el caso, numeral 2) es meridianamente claro en su
sentido y alcance, al punto de resultar inaceptable cualquier progresista
interpretacin que de l quiera hacerse, ms an si conduce a la
ampliacin de su contenido literal.

En efecto, la mencionada preceptiva comienza por establecer que A la


Corte Constitucional se le confa la guarda de la integridad y
supremaca de la Constitucin, en los estrictos y precisos trminos de
este artculo. Luego, el numeral 2 de la misma norma, que fija como
una de tales competencias la de decidir, previamente al pronunciamiento
popular, sobre la constitucionalidad de la convocatoria a un referendo
para reformar la Constitucin, advierte en su parte final que dicha
atribucin se refiere slo a lo relacionado con vicios de procedimiento
en su formacin (no est en cursiva ni en negrilla en el texto original).

Como puede apreciarse, la norma es clara en su encabezado estrictos y


precisos trminos de este artculo, y usa expresiones de tal
contundencia, que erradica cualquier espacio de duda, estableciendo
taxativas atribuciones a la Corte, tal como lo son en un Estado de
derecho todas las competencias de los rganos constituidos. Pero por si
esto fuera poco, el numeral 2, que trata sobre el tema de la convocatoria
a un referendo o a una asamblea constituyente para reformar la
Constitucin627, utiliza el adverbio slo para significar, sin duda alguna,
la exclusin de cualquier otra atribucin diferente a la all establecida
(examen de los vicios de procedimiento en su formacin). Por esto no
comprendo cmo, la ya reiterada iniciativa jurisprudencial a que me

627
Al igual que ocurre con el numeral 1, relacionado con los actos reformatorios de la Constitucin.

771
Expediente CRF-003

vengo refiriendo, desatiende la claridad de esos textos, para intentar


justificar un anlisis que evidentemente no est comprendido dentro de
las atribuciones de esta corporacin.

Como antes he sealado, la Corte Constitucional no puede asumir su


misin de velar por la guarda de la integridad y supremaca de la
Constitucin como una obligacin de resultado, que la habilite para hacer
lo que en su criterio sea necesario para ampliar su poder, desbordando la
estricta cobertura de dicha misin. No, por cuanto si bien es cierto que el
constituyente de 1991 le encarg de manera exclusiva esta delicada e
importante labor, no es menos cierto que simultneamente le asign las
funciones que, a su juicio, eran necesarias y suficientes para cumplirla,
sindole vedado a la Corte, como poder constituido que es, ampliar
dichas atribuciones frente a la funcin que le fue constitucionalmente
encomendada.

Con lo anterior, la Corte asume frente a esta norma una especie de


interpretacin por el absurdo, al concluir que es posible precisamente lo
contrario de lo que ella claramente establece, situacin que nunca resulta
aceptable como sistema de interpretacin jurdica, menos an cuando la
norma en cuestin es, como en este caso, una disposicin que establece
competencia.

2. El llamado control de competencia desconoce la realidad


constitucional colombiana, sobre ausencia de lmites explcitos al
poder de reforma en cabeza del Congreso

La posibilidad de extender los alcances del control constitucional


oficioso sobre la convocatoria a un referendo para la reforma de la carta

772
Expediente CRF-003

poltica, de modo que comprenda tambin el anlisis previo de la


competencia del rgano legislativo para adoptar tal decisin, como el que
una vez ms realiza la Corte en la sentencia frente a la cual aclaro mi
voto, supondra, en su ejercicio, que en la Constitucin se encuentren
sealados, con antelacin, y en forma explcita, los lmites materiales que
no pueden ser desbordados por el rgano que impulsa y/o lleva a cabo la
correspondiente reforma.

Al revisar la historia de nuestro constitucionalismo se observa que


cuando quiera que el constituyente ha querido establecer lmites
competenciales al Congreso como rgano reformador, stos han sido
expresamente fijados en el texto constitucional. As, por mencionar dos
ejemplos, el artculo 190 de la Constitucin de la Repblica de Colombia
de 1821, estableca en forma explcita que la enmienda constitucional
hecha por el Congreso en ningn momento podra alterar la bases
contenidas en la Seccin 1 del Ttulo I, y en la 2 del Ttulo II; as
mismo, la Constitucin del Estado de Nueva Granada de 1832 en su
artculo 218 dispona que el poder de reforma del Congreso no se poda
extender nunca a los artculos atinentes a la forma de gobierno.

Ahora bien, existiendo en cabeza del Congreso una clusula general de


competencia, tanto legislativa como de reforma a la Constitucin Poltica
mediante tres distintos mecanismos (arts. 150 y 374 a 379
respectivamente), se observa que la misma Constitucin no seala
taxativamente los lmites de contenido a los cuales estn sometidos los
procesos de enmienda constitucional, razn por la cual ha de entenderse
que ellos no existen.
Lo anterior por cuanto, como es bien sabido, en materia de competencia
el principio universal es la consagracin de reglas claras y expresas,

773
Expediente CRF-003

como garanta de que las actuaciones de las autoridades se ceirn al


debido proceso y al principio de legalidad. Por lo mismo, frente a este
tema se descarta por completo el uso de la analoga o de frmulas
implcitas, y el silencio ha de ser interpretado normalmente como
ausencia de competencia, o en los casos en que l sigue a la formulacin
de una regla general atributiva de aqulla, como ausencia de restriccin o
condicionamiento en su ejercicio.

Adems de esa notoria inexistencia de limitaciones frente a las facultades


de reforma a la Constitucin, la misma norma superior ofrece otras
referencias que contribuyen a clarificar la voluntad de sus autores en el
sentido de no imponer lmites materiales al referido poder de enmienda,
las cuales pueden encontrarse en los textos que establecen los distintos
mecanismos de reforma. Entre ellas, y a manera de ejemplo, puede
mencionarse el artculo 376 que encomienda al Congreso el sealamiento
de la competencia de la Asamblea Nacional Constituyente, cuando a
travs de este procedimiento se busque modificar la ley fundamental, y el
artculo 377 que explcitamente permite que el rgano legislativo al
ejercer el poder de reforma introduzca modificaciones que comprometan
aspectos bsicos del orden constitucional como son los derechos y las
garantas fundamentales, los procedimientos de participacin popular y el
Congreso, estando sometido, en estos eventos, solamente al control
poltico posterior y eventual en cabeza del pueblo, mediante referendo.

En la misma lnea, el artculo 379 superior seala que Los actos


legislativos, la convocatoria a referendo, la consulta popular o el acto de
convocacin a la Asamblea Constituyente, slo podrn ser declarados
inconstitucionales cuando se violen los requisitos establecidos en este
ttulo, texto cuya gran claridad no permite albergar dudas sobre su

774
Expediente CRF-003

alcance, y a partir del cual se reafirma tambin la imposibilidad de que


esta corporacin, al ejercer el control constitucional sobre esos actos y
decisiones, deduzca nuevos y adicionales parmetros de
constitucionalidad que, como los llamados vicios de competencia,
puedan conducir a la inexequibilidad de aqullos.

A partir de lo anterior, pretender, entonces, adelantar un juicio sobre la


competencia del rgano reformador, o en este caso simple impulsor de la
reforma, sin que en la carta poltica existan claros y explcitos lmites
materiales o de contenido a su ejercicio, implica desconocer, all s, la
estructura constitucional colombiana, y al mismo tiempo, transgredir el
difano tenor de los mandatos superiores en los que no se fijan
parmetros al poder de reforma constitucional.

Es importante anotar que todo lo anterior no impide reconocer como


vlida, e incluso compartir, la preocupacin que origina, y en concepto
de la mayora de esta corporacin justifica, la referida tesis sobre los
vicios de competencia, que segn puede constatarse en esta sentencia y
en otras varias precedentes, no es otra que el grave riesgo que para el
sistema democrtico y el Estado social de derecho supone el posible
exceso o abuso de las facultades de reforma a la Constitucin, que ella
misma estableci, principalmente en cabeza del rgano legislativo, o
cuyo ejercicio requiere el previo impulso o participacin de aqul.

Sin embargo, preocupaciones de este tipo no pueden conducir al


extremo, materializado en este fallo y en otros anteriores, de que un
rgano asimismo constituido, como lo es esta corporacin, se arrogue la
posibilidad de decidir, a travs de sus pronunciamientos, cules reformas
constitucionales seran o no vlidas, dependiendo de su mayor o menor

775
Expediente CRF-003

grado de armonizacin con aquellos aspectos del texto superior que el


juez constitucional estima no susceptibles de ser alterados mediante estos
procedimientos.

Por todo lo anterior, inquieta profundamente que ante la ausencia de


lmites materiales expresos al poder de enmienda en cabeza del
Congreso, sea la Corte Constitucional, como poder constituido, la que en
forma implcita y ad hoc pretenda deducirlos para adelantar un control
constitucional, que rebasa las competencias que le atribuye en forma
precisa y estricta el artculo 241 de la Constitucin.

3. Las contradicciones internas de la tesis sobre control a la


sustitucin de la Constitucin

Tal como el suscrito y otros integrantes de esta corporacin lo hemos


puesto de presente en pasadas oportunidades, tanto como en esta628, la
tesis en comento adolece de importantes contradicciones internas que
minan su sustento, al punto de tornarla inaceptable.

Quizs la ms evidente de tales contradicciones radica en el hecho de


insistir en que todas las normas constitucionales son vlidamente
reformables, tal como se reitera nuevamente en el fallo C-141 de 2010
mediante la ya repetida mencin de que la Constitucin no contiene
clusulas ptreas ni principios intangibles, para simultneamente
advertir que el rgano competente para reformar la Constitucin no
podra sustituirla por otra integralmente distinta u opuesta, ni
derogar, subvertir o sustituir en su integridad la Constitucin. Por lo

628
Sobre este tema ver tambin las aclaraciones de voto del Magistrado Humberto Antonio Sierra
Porto a las sentencias C-888, C-970, C-971 y C-1124 (todas de 2004), C-242 y C-1040 (ambas de
2005), C-740 de 2006, C-293 de 2007, as como su salvamento de voto frente al fallo C-588 de 2009.

776
Expediente CRF-003

dems, esta distincin trae consigo el riesgo de que la indefinicin de


estos alcances sirva en realidad, paradjicamente, como va para
petrificar determinados preceptos superiores, cuya identificacin queda,
en la prctica, librada al subjetivo parecer del juez constitucional.

A propsito de los ejemplos que usualmente se han dado para sustentar


esta tesis, represe en el hecho de que existen varios preceptos
superiores, quizs muchos, cuya sola alteracin supondra cambios de
gran calado, cambios que conforme a esta hiptesis deberan todos ser
tenidos como inaceptables. A manera de ejemplo, considrese el caso del
artculo 11 (derecho a la vida), del artculo 13 (derecho a la igualdad), del
artculo 58 (garanta a la propiedad privada) y del artculo 113
(separacin de las ramas del poder pblico y colaboracin armnica entre
ellas). Como puede advertirse de manera espontnea, no es fcil
comprender cmo todas ellas seran potencialmente modificables pues
la Constitucin no contiene clusulas ptreas, pero no obstante ese
hecho, la Corte podra analizar y pronunciarse sobre si el constituyente
secundario tena o no facultades para abordar esos temas, ya que ello
podra comportar la sustitucin parcial de la Constitucin.

4. Las situaciones inaceptables que resultan de la tesis sobre control


a la sustitucin de la Constitucin

Adems de lo ya explicado, la tesis sobre sustitucin de la Constitucin


tiene como consecuencia importantes situaciones que devienen
inaceptables dentro del marco de la Constitucin y del Estado de
Derecho, varias de las cuales fueron as mismo sealadas por quienes no
la comparten, con ocasin del anlisis contenido en la sentencia C-1040
de 2005.

777
Expediente CRF-003

Una de tales consecuencias es el hecho de que, pese a que la posicin


mayoritaria de la Corte se esfuerce en diferenciar el as denominado
control sobre vicios de competencia de lo que es el control material sobre
el contenido de las disposiciones reformadas, es evidente que a travs de
este mecanismo este tribunal termina inevitablemente realizando un
anlisis de fondo sobre el contenido material de la reforma, que es
precisamente lo que la propia Corte ha terminado reconociendo como
imposible dentro del marco de nuestra Constitucin Poltica.

La otra preocupante realidad radica en que, si como se explica en varios


de los pronunciamientos en los que se plantea esta novedosa tesis, y
tambin ahora en la sentencia C-141 de 2010, el juicio sobre sustitucin
de la Constitucin depende del anlisis de los principios y valores del
ordenamiento constitucional que le dan su identidad, dado que no
siempre los principios o valores son igual de perceptibles o pregonables,
dicho juicio supondr, como ha ocurrido en este caso, la extensa
reflexin de la Corte sobre tales valores y principios, de tal manera que el
juicio de sustitucin depender en ltimas de lo que sobre el tema
consideren las mayoras temporalmente existentes al interior de la Corte
Constitucional.

Ello no resulta aceptable por cuanto, sin perjuicio de la importante


funcin que en relacin con el tema del control constitucional cumple la
jurisprudencia, ni de las razones que justifican la evolucin de sta a
travs del tiempo, es evidente que el parmetro de control con el que se
realiza este ejercicio debe ser externo y objetivo (el texto constitucional,
el bloque de constitucionalidad) y no puede depender, ni en todo ni en

778
Expediente CRF-003

parte, de las personales percepciones de quienes, de tiempo en tiempo,


integren esta Corte.

5. El control de competencia desconoce adems la lgica, pues el


poder de enmienda constitucional no puede estar sujeto a lmites
materiales

Toda modificacin constitucional implica por s misma una contradiccin


con el ordenamiento superior preexistente. Es decir, que desde el punto
de vista de su contenido material, la reforma constitucional contraviene la
Constitucin vigente, pues mediante ella precisamente se busca modificar
sus mandatos.

Por tal razn, el ejercicio de un control constitucional que vaya ms all


de verificar el procedimiento de expedicin del acto reformatorio, esto es,
un control de fondo o material -como el que se pretende encubrir con la
aludida teora del control competencial-, desconoce la lgica implcita en
todo acto reformador, que por su propia naturaleza se opone al orden
precedente.

No sucede lo mismo en relacin con el establecimiento de lmites


formales o de procedimiento al ejercicio del poder de reforma
constitucional, pues en ese caso el control constitucional se justifica,
dado que tales parmetros parten del supuesto de que el poder de
enmienda no es del todo absoluto sino que est sujeto a trmites
especialmente exigentes, por ser un poder creado por el propio
constituyente primario, es decir, una facultad jurdica que debe ser
desarrollada dentro de los cauces constitucionales.

779
Expediente CRF-003

En este sentido, sustraer el poder de reforma constitucional de los lmites


establecidos en la Constitucin, en lo relativo a la manera de realizar
variaciones conduce inevitablemente a confundir un poder constituido
como el de reforma, con el poder constituyente originario y soberano,
radicado exclusivamente en el pueblo, segn se establece en el artculo 3
superior.

Lo anterior permite afirmar, por tanto, que el juicio sobre el contenido de


una reforma constitucional no es de carcter jurdico sino poltico, y que
l corresponde al pueblo soberano, o, en representacin suya, al
Congreso o a una Asamblea Nacional Constituyente, pero no a esta
corporacin.

De ah que la Corte al realizar el juicio sobre la sustitucin -que en la


prctica no es otra cosa que un innominado juicio de fondo sobre el
contenido de los actos legislativos-, excede sus funciones
constitucionales, ya que sustituye al pueblo como titular de la soberana,
que es en quien reside, en forma exclusiva y excluyente, la potestad
omnmoda de decidir sobre la morfologa de la organizacin jurdico-
poltica denominada Estado.

6. Anotacin final: La Constitucin de 1991 ha venido asumindose


como ms rgida de lo que realmente es

La tesis prohijada por la mayora de la Corte sobre control a la


sustitucin de la Constitucin tiene como resultado caracterizar la
Constitucin de 1991 como ms rgida de lo que en realidad es. Para
estos efectos, entiendo por rigidez de una constitucin lo que
tradicionalmente ha considerado como tal la doctrina constitucional, esto

780
Expediente CRF-003

es, el hecho de que la propia carta poltica prevea la existencia de


mecanismos de reforma sobre s misma, cuya completa realizacin sea
difcil, de tal modo que dicha dificultad haga poco frecuente la
ocurrencia de reformas constitucionales y favorezca en cambio la larga
permanencia del texto constitucional originalmente adoptado por el
poder constituyente.

En efecto, la percepcin sobre qu tan factible es en Colombia el cambio


constitucional se ve sensiblemente alterada cuando este tribunal advierte
que un buen nmero de cambios constitucionales, sin que de antemano
pueda anticipar cules, seran inaceptables por suponer una sustitucin de
la norma superior, concepto que como explico en la presente aclaracin
de voto no fue tenido en cuenta por el constituyente, y menos en la forma
como ha quedado plasmado en varias de las sentencias emitidas por esta
Corte durante los siete ltimos aos, concretamente a partir de la
sentencia C-551 de 2003.

Ahora bien, como en efecto es esta corporacin la que por mandato de la


Constitucin ejerce las funciones de control constitucional, la postura
jurisprudencial comentada de hecho hace a la Constitucin colombiana
ms rgida de lo querido y previsto por el constituyente, cambio que, sin
necesidad de especular sobre su conveniencia o inconveniencia, no
considero legtimo ni procedente, simplemente por lo que representa en
cuanto desconocimiento del legado constitucional, que es misin de la
Corte defender y preservar.

Finalmente, y de cara a la transformacin que con esta postura ha venido


generando la Corte Constitucional, es oportuno recordar cmo los
modelos constitucionales rgidos generan en el mediano y largo plazo la

781
Expediente CRF-003

creciente insatisfaccin de la comunidad poltica, que


independientemente de coyunturas particulares, termina percibiendo
dicha dificultad como un deliberado intento de quienes en cada momento
detentan el poder poltico, o el del control constitucional, por impedir el
cambio del statu quo, en algunos casos con la intencin de preservar
preexistentes privilegios.

No en vano, en la historia reciente de Colombia se cuentan algunos


episodios de esta naturaleza, que en su momento causaron mucho dao a
las instituciones democrticas y generaron la cada vez ms reducida
empata entre el ciudadano y su Constitucin, situacin que al hacerse
crtica condujo al cambio constitucional de 1991, por caminos distintos a
los que en su momento contemplaba la Constitucin entonces vigente.

Con mi acostumbrado y profundo respeto,

Fecha ut supra

NILSON PINILLA PINILLA


Magistrado

782

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