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COMENTARIO ACADMICO

La
Conducta
Prohibida
en el
Delito de
Concusin
Por
DaviD torrEs
Pachas Julio
roDrGuEz vsquEz
Erick GuiMaraY
Mori
Proyecto Anticorrupcin lesionar el fin prestacional que la administracin
del pblica cumple en un Estado Social y Democr-
IDEHPUCP tico de Derecho. En palabras de Schnemann, el
funcionario pblico ejerce un control cualificado
El artculo 382 del cdigo penal tipifica el
sobre el bien jurdico tutelado a raz del poder
delito de concusin de la siguiente forma:
es- tatal del que dispone[1]. Esta relacin de
El funcionario o servidor pblico que, dominio funcional es la que justifica la
prohibicin conte- nida en los delitos contra la
abu- sando de su cargo, obliga o induce
administracin pbli- ca cometidos por
a una persona a dar o prometer
funcionarios pblicos.
indebidamente, para s o para otro, un
bien o un beneficio patrimonial, ser Si se comparte lo antes dicho, podemos afirmar
reprimido con pena priva- tiva de libertad
que el ncleo de la prohibicin penal radica en
el ejercicio ilegtimo de las funciones y
no menor de dos ni mayor de ocho aos.
facultades que el servidor pblico detenta. Y
El bien jurdico protegido es el fin prestacional ello en cuanto el uso de la actividad pblica es
que cumple la administracin pblica de acuerdo el instrumento mediante el que se lesiona o pone
a nuestra Constitucin. El objeto del bien en peligro el fin prestacional de la
jurdico es la legalidad del ejercicio de la administracin pblica en los
funcin pblica. De esta manera, el funcionario [2]

pblico que come- te el delito de concusin

afecta la legalidad de los
delitos de corrupcin . El legislador penal uti-
servicios pblicos, ya que abusa de su cargo para
satisfacer fines privados mediante la incidencia
El delito de concusin es un delito especial, toda vez
en la voluntad del particular. En otras palabras,
que el crculo de autores est limitado a los
las potestades pblicas no le son conferidas al
funcionarios pblicos. Esta delimitacin se justi- fica
funcionario para que este se aproveche de ellas
en que todo sujeto, al ingresar a la funcin pblica,
y obtenga ventajas privadas a travs del
adquiere las potestades suficientes para
constrei- miento de la voluntad del particular.
liz los vocablos abuso del cargo para referirse a
este mal uso de la funcin pblica[3].

1 SCHNEMANN, Bernd. El dominio sobre el

fundamen- to del resultado: Base Lgico-objetiva
comn para todas
las formas de autora. Revista de Derecho Penal y
Crimi- nologa de la Universidad del Externado
de Colombia. Bogot: 2004, No 75, Volumen 25.
pp. 13 25, p. 24.
2 VASQUEZ PORTOMEE SEIJAS, Fernando.
Los delitos contra la administracin pblica.
Teora General. Madrid: Instituto Nacional de
Administracin Pblica Universidad de
Santiago de Compostela, 2003, p.304.
3 Ver: R.N. 1062-2012, Ejecutoria Suprema emitida el 14
14
Ahora bien, la caracterstica especial del delito de
concusin subyace en que el servidor pblico
abu- sa del cargo para obligar o inducir a una
persona a dar o prometer indebidamente un bien
o beneficio patrimonial para s o para otro. La
Corte Suprema de Justicia hace referencia a este
elemento de la conducta prohibida de la
siguiente manera:
() este abuso del cargo incida sobre la
vo- luntad del sujeto viciando la misma,
convir- tindose en un constreimiento o
una induc- cin, es decir, conlleva al uso de
violencia, la que es ejercida sobre la vctima
para doblegar su voluntad, de tal modo que
acceda a sus ile- gtimas pretensiones ()[4]
El delito de concusin exige como medio comi-
sivo el uso de la violencia o amenaza que vicie
la
Por otro lado, el elemento inducir sealado
por el tipo penal de concusin amerita una de
interpretacin cuidadosa. De acuerdo a la teora
general del delito, la induccin o instigacin es
una figura de la participacin que es accesoria a
la lesin del bien jurdico realizada por el autor.
El artculo 24 del Cdigo penal define a la
induc- cin o instigacin como determinar
dolosamente a otro a cometer un hecho punible.
Sin embargo, distinto es el supuesto en el que un
sujeto instru- mentaliza a otro (a travs del error
o la coaccin) para cometer un ilcito. Este
supuesto pertenece a la figura de la autora
mediata.
La autora mediata, en su sentido clsico, se
pro- duce cuando el autor material de un ilcito
acta sin libertad o sin conocimiento de la
situacin, ello provocado por la coaccin o el
engao ejerci-
[6]

voluntad del sujeto. De ah que se afirme que en
14 casos de concusin, el particular que entrega la
ventaja o ddiva siempre ser eximido de cual-
quier tipo de imputacin por otros delitos contra
la administracin pblica, como bien podra ser
el caso del delito de cohecho, por ejemplo.
Esta respuesta jurdico-penal se fundamenta en
la no exigibilidad de otra conducta con
respecto a dicho particular, ya que se encuentra
bajo el esta- do de un miedo insuperable.
Tomando en cuenta que el miedo insuperable
no excluye la voluntarie- dad de la accin, sino
que la priva de la normalidad necesaria para que
pueda imputarse penalmente al sujeto[5],
podemos sealar que en el delito de con- cusin
el particular sigue siendo consciente que la
entrega del dinero o ventaja es contraria a Dere-
cho. Sin embargo, frente al contexto particular
de amenaza o violencia en el que se encuentra
sera imposible exigirle que se comporte de otra
mane- ra y de acuerdo con el ordenamiento
jurdico.
de marzo de 2013. As tambin: R.N. 1601-2006, Ejecuto-
ra Suprema emitida el 28 de enero de 2009. En: GUIMA-
RAY MORI, Erick (Editor). Compendio jurisprudencial
sistematizado. Prevencin de la corrupcin y justicia penal.
Lima: Idehpucp-Open Society, 2014., pp. 63-64.
4 R.N. 1601-2006, Ejecutora Suprema emitida el 28 de
enero de 2009.
5 MIR PUIG, Santiago. Derecho Penal Parte General 10
Edicin. Barcelona: Reppertor, 2011, p. 608.
Comentario
do por la persona de atrs . En el caso del delito
de concusin, puede afirmarse que nos encontra-
mos ante un supuesto de autora mediata en don-
de el particular acta por medio de la coaccin
ejercida por el funcionario pblico. As pues, se
descarta la relacin inductor-inducido y se
confir- ma la instrumentalizacin de este ltimo
a travs de la coaccin.
Asimismo, es necesario precisar que los supues-
tos que recoge el tipo penal de concusin co-
rresponden a situaciones en las que el particular
se encuentra alejado de cualquier vnculo con la
administracin pblica. Por tanto, el particular
no tiene posibilidad alguna de acceder y afectar
el bien jurdico penalmente protegido. La
concusin no sanciona la conducta del particular
en tanto es vctima de violencia que anula su
voluntad.
De esta manera, la concusin se diferencia del
delito de cohecho en que el funcionario pblico
abusa de sus facultades y utiliza la violencia o el
engao para viciar la voluntad del privado y
obte- ner una ventaja patrimonial. Con otras
palabras, el delito de concusin prohbe a todo
funcionario pblico utilizar sus facultades para
obligar al par- ticular a entregarle una ventaja
patrimonial.
6 dem., p. 388.