CAPTULO I

SECRETO BANCARIO

1. CONCEPTO SEGN AUTORES:

Juan Jos Blossiers Mazzini: El Secreto Bancario es la institucin que

consiste en la obligacin que tienen los bancos de no proporcionar a
terceros ninguna informacin relativa a sus clientes sin causa justificada.
Debe entenderse que esta informacin comprende tanto los
antecedentes como las operaciones que los clientes realizan,
incluyendo, plazos, montos y fechas de las transacciones que conozca
como consecuencia de sus relaciones de los mismos. Esta obligacin
contiene a su vez el deber de no brindar informacin y al mismo tiempo
ocultarla, manteniendo estricta reserva de la misma, la cual slo podr
ser develada por causas recogidas por la ley, cubriendo de esta manera,
cual manto protector al cliente.
Daniel Pumape: El Secreto Bancario es un mecanismo a travs del
cual el pblico ahorrista se asegura de que la informacin relativa a su
capacidad de ahorro ser mantenida en reserva por parte de la
institucin financiera a la cual le confe sus ahorros.
Marco Falconi Picardo: El Secreto Bancario es aquella institucin en
virtud de la cual los bancos estn obligados a mantener estricta reserva
de todos los antecedentes de sus clientes, y que hayan conocido como
consecuencia de sus relaciones con stos. Esta obligacin cesa ante el
mismo cliente o por causas legales.
Hernn Figueroa Bustamante: El Secreto Bancario es la obligacin
impuesta a los bancos de no revelar a terceros sin causa justificada los
datos referentes a sus clientes que lleguen a su conocimiento como
consecuencia de las relaciones jurdicas que los vinculan.
Romero Acosta: El Secreto Bancario es la potestad que ostenta una
entidad del sistema financiero con relacin a la Administracin Pblica e
no revelarles la informacin referida a los movimientos de sus clientes
acerca de sus cuentas.
En base a los alcances de estas definiciones podemos precisar que el
Secreto Bancario conforme a lo normado a nuestro ordenamiento nacional
forma parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
intimidad, y es el deber de la institucin crediticia de no suministrar
informacin sobre las cuentas de su cliente, as como de aquellos hechos
de que tenga conocimiento como consecuencia de sus actividades, salvo
en los casos excepcionales previstos por la ley o como el derecho de las
citadas entidades a rehusar suministrar informacin sobre los citados
datos, pues su titular es siempre el individuo o la persona jurdica de
derecho privado que realiza tales operaciones bancarias o financieras. En
la medida en que tales operaciones bancarias y financieras forman parte de
la vida privada, su conocimiento y acceso slo pueden levantarse a pedido
del Juez, del Fiscal de la Nacin o de una Comisin Investigadora del
Congreso con arreglo a ley y siempre que se refiera al caso investigado.

No se puede desconocer el importante papel que juega el secreto bancario

para el desenvolvimiento de las entidades financieras. La obligacin del
secreto refuerza la confianza del pblico en las entidades financieras (y
primordialmente en el sistema financiero), cooperando a la obtencin de un
alto porcentaje de depsitos, un volumen sostenido de negocios y una
afluencia importante de capital que, de otra manera, emigrara hacia pases
donde gozan de este tipo de seguridad.
Tanto as que el banco como principal interesado en canalizar los ahorros
internos a travs del Sistema Financiero institucionalizado, ha reafirmado el
secreto bancario como elemento esencial del funcionamiento del mercado.
La finalidad perseguida con la instauracin del secreto bancario radica en
crear un marco adecuado por el desenvolvimiento de un sistema financiero
slido, competitivo y confiable para lo cual la proteccin del ahorrista
resulta esencial e imprescindible.
Ms aun, siendo reconocido el secreto bancario como una especie dentro
del gnero del Secreto Profesional, evidentemente tiene raz
constitucional, en virtud de configurar una manifestacin e la personalidad y
estar ntimamente unido con la libertad de la persona, con la inviolabilidad
de los documentos y papeles privados.
El secreto bancario y un privilegio de inters pblico, cuyo beneficio es el
cliente de la entidad; y por cliente debe entenderse toda persona que utiliza
 los servicios de la entidad financiera, aunque sea en forma ocasional,
siendo indistinto que la operacin que los une este vigente o haya cesado.
2. ANTECEDENTES HISTRICOS:

Edad Antigua:

- Los Templos: Los templos antiguos fueron los antecedentes de

nuestros modernos Bancos; nacieron como caja de depsito, e
hicieron de esta actividad su primordial misin como bancos.
Posteriormente y como consecuencia de los muchos depsitos que
ah reciban, se puso en prctica el prstamo.
Del papel jugado por los templos en el surgimiento de las instituciones
bancarias se puede inferir una serie de importantes consecuencias.
La inviolabilidad de estos lugares, el respeto espontneo o forzado,
segn el caso, a la divinidad que representan, va a proyectarse
tambin hacia el conjunto de actividades que se llevan a cabo en su
seno y por tano, a las bancarias; como resultado, los rudimentarios
negocios bancarios heredaron un carcter que, adecundose a las
mltiples y cambiantes circunstancias histricas, ya no le abandonara
jams: EL SILENCIO, su obligado desconocimiento para los terceros;
en otros trminos, su envoltura en un hlito de discrecin, de la que
actualmente es fiel exponente la figura del Secreto Bancario.
En los templos los negocios bancarios se colocaron bajo la proteccin
de los Dioses, testigos de su nacimiento. Esto condujo a que las
operaciones bancarias se llevaran a buen trmino entre banqueros y
sin la interferencia o participacin de elementos exteriores extraos.
La intervencin de los sacerdotes en la custodia y puesta en
circulacin, a todas las operaciones por ellos realizadas, la dimensin
de secretos debido a la discrecin propia de los sacerdotes.
Edad Media:

En la Edad Media y a consecuencia de la prohibicin impuesta por la

iglesia al cobro de inters sobre el dinero prestado, los judos se
convirtieron en prestamistas y depositarios de grandes sumas de dinero;
a ellos acudan en situaciones de crisis financieras los prncipes, que a
cambio les concedieron, bajo ciertas condiciones, el monopolio de la
 actividad bancaria y mucha ms en privilegios. En 1448 en Florencia se
les permiti a los judos no presentar al Fisco sus libros ni revelar los
nombres de sus depositantes y slo indicar el monto de tales depsitos
para pagar sobre ellos una tasa del 10%; esto, obviamente, motiv a
muchos a colocar su dinero con los judos, con un claro propsito de
evasin fiscal. En 1457 con la reforma del Captulo hebreo de Florencia
se elev la tasa impositiva a 12% pero se autoriz cargarla al
depositante y se reforz el Derecho del Banquero al Secreto.
Edad Moderna:

En 1515, el Papa Len X dict una bula que fortaleci la institucin del
Secreto Bancario al insistir en la obligacin del secreto que tenan los
funcionarios de los montes de piedad fundados y desarrollados para
ejercer el prstamo sin inters.
Entre el ao1650 y el 1700, aparece en los estatutos de los Bancos
Alemanes. Prusianos y Suecos la obligacin de sus funcionarios de
guardar absoluta reserva, respecto a los negocios de sus clientes y del
banco.
El verdadero sentido del Secreto Bancario tal como se concibe hoy,
aparece en Francia en 1706 en la GRANDE ORDENNANCE SUR LE
COMMERCE; posteriormente en 1724 una sentencia del Consejo que
estableca una bolsa en Pars, deca: Los agentes de cambio no podrn
mencionar, en ningn caso a las personas que les hayan encargado
negocios, a las que tendrn que guardar un secreto inviolable, y debern
servirles con fidelidad en cualquier circunstancia de la negociacin.
Edad Contempornea:

En 1846, se promulg la Ordenanza Prusiana sobre Bancos y en su

artculo 113 apareci por primera vez una norma escrita expresa que
utilizaba el trmino Secreto Bancario.
Con el correr del tiempo Suiza ha sido considerada como la precursora
del Secreto Bancario Moderno, por ser uno de los pocos pases donde
su violacin est considerada como una ofensa criminal. En 1934 el
Secreto Bancario era histrico y reconocido en el cdigo legal de todo
pas, la diferencia enorme entre el Secreto Bancario comn y el tutelado
 en el Cdigo Helvtico promulgado en 1934 consisti en que el Secreto
Suizo se escribi en la ley penal y fue aplicado especfica y
deliberadamente a todo el gobierno.
3. NATURALEZA JURDICA:

La funcin bsica de la actividad bancaria es la intermediacin del crdito.

Dicha intermediacin se manifiesta en la posibilidad de captar los recursos
monetarios del pblico, por un lado y, y por otro, en la colocacin de stos
recursos en crditos a quienes lo soliciten, generando con ello un
diferencial proveniente de la tasa de inters que resulta de lo que cobran
por otorgar el crdito y lo que pagan por lo depositado (lo que se conoce
con el nombre de spread). Es decir, capta recursos econmicos
excedentes y los colocan a quienes lo necesitan.

De esta forma, a travs de la intermediacin, los bancos manejan gran

cantidad de informacin sobre el patrimonio de sus clientes y sobre sus
diferentes movimientos de fondos. Es por ello que se ha sostenido con
razn, que los bancos tienen muchas veces una radiografa econmica del
cliente.
En consecuencia, al manejar el banco un caudal de informacin sobre sus
clientes no puede proporcionarla a terceros, pues ocasionara un perjuicio
irreparable atentando contra la confianza otorgada por sus clientes.
Ante ello, el derecho a consagrado la proteccin de la informacin
proporcionada por las personas a los bancos a travs de la figura del
secreto bancario.

4. SUJETOS DEL SECRETO BANCARIO:

En la relacin jurdica el secreto bancario est integrado por un sujeto

activo y un sujeto pasivo. Es indispensable indicar como principal referente
a la confianza como lo que es, ha sido y probablemente ser, lazo que ha
llevado al pblico a acercarse a los bancos para obtener una eficaz y
prolfica intermediacin de su dinero, en las formas que fuere. Siguiendo
este camino cabe resaltar, en primer lugar, a los sujetos que conforman
esta especial relacin, el banco y el cliente, y seguidamente referirse a las
obligaciones que se crean en razn de ella.

Entonces, por una parte est el cliente, sujeto activo y titular del derecho a
exigir reserva, y por el otro el banco, sujeto pasivo obligado a guardar estos
secretos, y adems, cada vez ms con mayor frecuencia un tercero, sea la
Administracin o los Tribunales, que viene a tomar un entablado complejo
de la relacin previa.
Sujeto Activo: El sujeto activo de esta relacin jurdica del Secreto
Bancario va estar constituida por el cliente, esto es por las personas
quienes hacen usos de los servicios financieros que prestan las
entidades financieras.
As mismo, el sujeto activo de la obligacin es el que tiene la facultad de
exigir algo de otra persona. Para l, la obligacin es un derecho
personal. Es por tanto un titular del derecho, y para l la obligacin es un
elemento activo del patrimonio.
Ahora, cliente de un banco es aquel que utiliza los servicios que presten
las instituciones bancarias. Por tanto la amplitud de esto para efecto de
secreto bancario es evidente, lo que lleva a incluir en este trmino a toda
persona que entre en contacto con el banco realizando alguna
revelacin, en virtud de operaciones de depsito o capitacin de
cualquier naturaleza.
Sujeto Pasivo: El sujeto pasivo va estar constituido por las entidades
financieras, que se dedican a las operaciones bancarias y esto obliga a
todo su personal.
As mismo, est sujeta a la obligacin de secreto bancario todo tipo de
institucin financiera (no slo los bancos), y adems, tambin se
encuentran obligados todos los trabajadores de las mismas, as como
todo personal forneo al banco que en razn de su actividad en el banco
se imponga de datos sujetos a esta confidencia, conforme a lo previsto
por la Ley N 26702.
5. TEORAS EXPLICATIVAS:

Inters Pblico vs. Inters Privado:

El Secreto Bancario trae como consecuencia que exista un conflicto de
intereses. Por una parte, inters pblico de acuerdo al rol y funciones del
Estado y, por otro, el inters particular del cliente de guardar y proteger
la informacin otorgada por este a la institucin financiera.
En efecto, existe un inters pblico consistente en conocer de manera
general la informacin del sector bancario, relevante para el
desenvolvimiento de las polticas monetarias estatales. Al mismo tiempo,
existe un inters de la administracin estatal central sobre la informacin
financiera y patrimonial de las personas naturales o jurdicas
(tributacin).
De igual forma, le interesa al Estado el seguimiento y la supervisin de la
actividad financiera para evitar eventuales quiebras bancarias que
perjudicaran al pblico ahorrista.
Existe tambin inters pblico ante la eventualidad que se proteja con el
secreto a quienes habran incurrido en actividades delictivas.
Por otro lado, existe evidentemente inters de los particulares por
mantener la reserva de sus operaciones, que se encuentran en manos
de la institucin financiera como parte de su intimidad.
Ambos intereses en conflicto se encuentran en una favorable armona, al
haberse regulado el mantenimiento del secreto bancario como una regla
general el secreto y solo como excepcin el develamiento.
Uso:
La doctrina italiana considera que el secreto bancario se hace obligatorio
en virtud del uso tradicional y universalmente observado por los bancos,
uso que se integra al contrato a travs de la obligacin de las partes no
solo a lo expresado en l, sino tambin a todas las consecuencias que
deriven, segn la ley o, a falta de esta, segn la equidad.
En esta misma posicin se encuentra Molle, concluyendo que es ms
conveniente replegarse sobre uso como aquel que, a falta de una
norma legal, consigue dar una justificacin a la obligacin del Banco al
secreto.
 En el mismo sentido, Goisiss afirma que es indispensable que el secreto
se base en el uso universalmente aceptado, mantenido y respetado
escrupulosamente porque representa un fundamento esencial de la
recoleccin del ahorro y del sistema bancario en su actual estructura.
De este modo, por el uso del secreto en forma reiterada el banco queda
sometido a respetar la reserva de todos los datos que se ocasionan
como consecuencia de la relacin con su cliente.
La Buena Fe:
Recogida por Velotti, quien inicialmente seala que el secreto bancario
es una figura jurdica y generalmente reconocida por la importancia
econmica del servicio bancario y el carcter eminentemente fiduciario
de la actividad bancaria, destacando que debe respetarse aunque no
cuente con disposicin legal que la ampare expresa y directamente.
Garrigues, por su parte, se ubica en la misma posicin al sealar que el
fundamento del deber de secreto que tienen los bancos hay que
buscarlo una vez ms en normas usuales de general vigencia, y el
fundamento, a su vez, de este uso bancario hay que buscarlo en la
naturaleza antes apuntada del contrato bancario, como una relacin de
confianza, recordando luego que los ingleses hablan en este caso de
fiduciary relationships y los alemanes Vertrauensgeschufts,
concluyendo finalmente luego de analizar deposiciones del Cdigo de
Comercio y del Cdigo Civil Espaol, es conforme a la buena fe y al uso
del contrato bancario el deber de observar el secreto.
Debe ser entendido como un deber de correccin que obliga a la banca
a guardar las noticias de su cliente para la correcta ejecucin de la
contratacin bancaria.
El Contrato:
Esta teora define que la reserva bancaria se justifica en cuanto deber
nacido de la relacin contractual que une al banco con el cliente. La
obligacin del secreto sera un deber accesorio, que se sita al lado del
deber principal objeto del contrato.
Seguidores de esta doctrina como Molle y Folco, ven a la obligacin de
reserva, en la norma general que establece que el contrato obliga a las
partes no solo por lo expresado en l y que, en consecuencia, debe
 considerarse como tcitamente comprendida en el convenio la
obligacin impuesta por el uso a los bancos, de no comunicar a terceros
los hechos del cliente que lleguen a su conocimiento en virtud de dicha
relacin contractual.
De ello resulta que, tambin el contrato es el fundamento de la
obligacin de reserva, lo que coincide con la jurisprudencia.
En el derecho germnico, la posicin predominante, segn Morera, es la
que reconoce en el contrato como el fundamento de la obligacin del
secreto bancario. Entonces es inherente al contrato que, por ser una
relacin eminentemente fiduciaria, genera en el banco la obligacin de
mantener la reserva, como necesaria manifestacin accesoria de aquel.
El Secreto Profesional:
Para esta teora el secreto bancario es una subespecie del secreto
profesional, tutelado por las normas penales que sancionan su violacin.
Debe entenderse como secreto no solo el que realicen los profesionales
sino, ms generalmente, el secreto inherente al ejercicio profesional de
determinada actividad, hiptesis que permite la incorporacin al precepto
de la actividad bancaria.
Adems, que la obligacin de reserva se funda en el uso universalmente
aceptado, admitiendo tambin la inclusin de esta obligacin entre las
que competen el ejercicio de una profesin determinada y protegido por
la tutela penal.
Los partidarios de esta teora extienden la proteccin del secreto
profesional a todas las categoras de especializacin, incluyendo los
oficios, empleos o estado en virtud del cual lleguen a conocer secretos
cuya publicacin pueda causar dao.
En Alemania, la doctrina se encuentra dividida a este respecto, pues
algunos autores consideran que el secreto bancario es un secreto
profesional y que, como tal, se encuentra comprendido en las normas
respectivas del Cdigo Penal (Wolff, Jellineck, Finger). Sichtermann
entiende que, al no estar comprendido en la enumeracin taxativa de la
norma penal relativa al secreto profesional, no puede considerrsele
incluido en esta categora.
 Se sostiene entonces que el secreto bancario sea considerado como un
secreto profesional, dada la especial relacin que se establece con el
banquero, caracterizado por la confianza recproca comn a las
tradicionales situaciones profesionales garantizadas por el secreto.
La Responsabilidad Civil Extracontractual:
Un primer impulso llev a los especialistas a cifrar en la relacin
contractual el fundamento del secreto bancario.
Esta tesis, si bien es cierto no era totalmente aceptada, al menos era
discutible cuando en el texto del contrato y el cliente se hiciera
referencia expresa al secreto como obligacin eminente del mismo. Pero
el problema era muy difcil cuando no exista mencin de esta obligacin
contractual.
La jurisprudencia anglosajona acuo el concepto de clusula implcita.
Sin embargo, nos encontramos con la estimacin del secreto bancario
como fruto de la responsabilidad extracontractual del banquero. Santini
expresa se han negado a admitir la existencia del deber contractual del
secreto y en consecuencia, forzando a justificar el resarcimiento del
dao por la revelacin y recurrir a la responsabilidad extracontractual
considerndolos como resarcimiento por actos ilcitos, bajo el precepto
genrico de que el que causa dao a otro por accin u omisin
interviniendo con culpa o negligencia debe indemnizar.
Esta teora advierte que el secreto deriva de una clusula tcita,
inclusive se habla de que el ilcito determinante de la responsabilidad
extracontractual est cercano a los usos, aproximando as sus
esquemas a los consuetudinarios. Son numerosas las crticas que ha
recibido esta teora, principalmente por cuanto no es el fundamento
ltimo del secreto bancario, sino las consecuencias de su violacin, pues
la responsabilidad apunta al hecho que se desencadena cuando se ha
roto el deber de reserva.
La tesis extracontractual tampoco satisface completamente a los crticos,
porque pueden existir supuestos donde se haya fijado en el artculo
contractual la obligacin del secreto, privando a las consecuencias que
emanan del incumplimiento de la condicin extracontractual.
 Siendo el principal obstculo por el que atraviesa esta teora la relacin
contractual existente entre el banco y su cliente, tampoco esta posicin
responde a cul es el fundamento jurdico de la obligacin.
Proteccin de la Actividad Bancaria:
Esta teora sostiene la necesidad de la tutela que el legislador brinda a la
actividad bancaria. Sobre todo, por la evidente vinculacin del secreto
con el desarrollo del sistema econmico, ya que la institucin refuerza la
confianza de la clientela en las instituciones de crdito, asegurando de
esta manera una afluencia dinmica de capitales.
Es por ello que el Estado se ha propuesto tutelar el ahorro y el ejercicio
del crdito.
Derecho a la Intimidad:
Esta teora desarrolla que dentro de la esfera del derecho de la
personalidad se encuentra el derecho a la intimidad. El cliente en cuanto
a titular de un derecho a la intimidad tiene el poder de pretender la
mxima discrecin en relacin a las operaciones que ha realizado con la
banca, establecindose el secreto como una defensa de lo ntimo con
carcter econmico.
6. CARACTERES:

La obligacin que la ley impone a las instituciones financieras es de

naturaleza compleja pues, mientras por una parte compete a los rganos
de control financiero sancionar la violacin en que se haya incurrido, por
otra nace un derecho subjetivo de exigir su cumplimiento y a obtener un
resarcimiento econmico si la falta de este hubiera ocasionado perjuicio.
Concretndonos a la forma como se presenta en nuestra legislacin,
promulgada en la Ley N 26702, Ley del Sistema Financiero, podemos
afirmar que se trata de una prohibicin impuesta directamente por la ley
principalmente a las instituciones bancarias y a sus funcionarios; as como,
a sus trabajadores con prescindencia de la voluntad convencional de las
partes, y que contiene caracteres del derecho pblico y del privado. De
igual forma, como se ver ms adelante, se ha hecho extensiva a
instituciones autnomas como el Banco Central y la Superintendencia de
 Banca y a entidades de funciones complementarias como las sociedades
auditoras y las clasificadoras de riesgo.
El secreto bancario no es exclusivo del derecho privado sino que
igualmente invade el derecho pblico. De esta manera, en las relaciones
negociales entre el cliente y banco consideramos que se encuentra dentro
del derecho privado; pero cuando atendemos a la aplicabilidad de
sanciones a las instituciones bancarias y a sus funcionarios, por
incumplimiento al deber de reserva, nos ubicamos decididamente en
terreno correspondiente al derecho pblico.
7. OPERACIONES COMPRENDIDAS:
De conformidad con la ley general del Sistema Financiero y de Seguros, las
empresas bancarias si financieras quedan obligadas a no revelar
informacin o asegurar el deber de confidencialidad respecto a las
Operaciones Pasivas que realicen.
El texto anterior a la reforma hacia la referencia a las Operaciones por lo
cual quedaban comprendidas tanto las operaciones activas como las
pasivas. La reforma limita estos alcances solamente a las operaciones
pasivas, de modo tal que las operaciones activas quedan al margen del
beneficio del secreto bancario.
Esta limitacin resulta fundamental, su atencin a que el secreto bancario
no debe permitir un abuso de la proteccin legal para ocultar o encubrir el
grado de endeudamiento que los clientes mantengan registrado en el
Sistema Financiero Institucionalizado, a fin de preservar su solvencia.
Anteriormente, la posibilidad de informar sobre los prstamos que un
determinado cliente hubiera obtenido en una entidad no era posible en
virtud de la normatividad sobre secreto bancario.
A parir de la dacin del D. Leg. N 770 y de la Ley N 26702, las
operaciones activas quedan al margen del secreto bancario, lo que permitir
conocer mejor el conjunto de deudores y la real situacin de endeudamiento
evidenciada por los solicitantes de crdito.
8. ALCANCES:

La legislacin ha consagrado al secreto bancario en la Ley General del

Sistema Financiero, Ley N 26702, tratndolo como la prohibicin que
tiene, en primer lugar, las empresas del Sistema Financiero de suministrar
cualquier informacin sobre las operaciones pasivas de sus clientes, a
menos que medie autorizacin escrita. Esta prohibicin alcanza a los
directores y a los trabajadores de la institucin. El legislador ha utilizado el
trmino suministrar que es oscuro y ambiguo, ya que hace referencia a la
entrega peridica de algn bien o servicio. Hubiese sido ms adecuado
hablar directamente indicando que est prohibido entregar o
proporcionar informacin, dejando claramente establecida la prohibicin.
Por otro lado, cabra preguntarse desde cundo una persona es
considerada cliente. Que sucedera con los actos preparatorios previos a
ser cliente. La ley al respecto no dice nada.

Igualmente, se hecho extensiva la prohibicin a las siguientes instituciones:

A la Superintendencia de Banca y Seguros, encabezada por el
Superintendente y todos sus trabajadores.
Al Banco Central de Reserva del Per, desde su personal directivo
conformado por su Directorio hasta sus trabajadores.
Las Sociedades de Auditoria, comprendiendo a directores y
trabajadores.
Las Empresas Clasificadoras de Riesgo, incluyendo a los directores y
trabajadores.
Debe entenderse tambin que incurren en responsabilidad legal los
directores que en el desempeo de sus cargos proporcionen informacin
que poseen por el desarrollo de sus funciones, a pesar de que la norma
solo se refiere a clientes.
Resulta igualmente incompatible si alterna labores de director con
actividades similares. Por ejemplo, si un director del BCR desempea
labores de director en una empresa de consultora bancaria. As mismo,
quien se beneficie como consecuencia de la informacin que proporciona a
sus clientes en su actividad particular.
La redaccin del artculo 140 de la Ley del Sistema Financiero no es muy
adecuada, pues se debi sealar en forma clara y precisa lo que es motivo
de prohibicin, indicando que la prohibicin incluye proporcionar
informacin sobre las operaciones de sus clientes a terceros.
 Con mayor razn, precisar que la prohibicin comprende proporcionar a
terceros informacin de las empresas financieras, que por las labores de
supervisin y regulacin, las entidades correspondientes conocen.
Obviamente no, opera el secreto bancario para Superintendencia de Banca
y Seguros en los casos en que se informe sobre los titulares de las cuentas
corrientes cerradas por el giro de cheques sin provisin de fondos.
Asimismo, no rige la reserva bancaria para las empresas del sistema
financiero cuando se refiere a movimientos sospechosos de lavado de
dinero, ms adecuadamente, lavado de activos. En este caso, corresponde
comunicar al Fiscal de la Nacin por los indicios encontrados. Quedan
libres de toda responsabilidad las entidades y sus trabajadores por la
comunicacin que cursen por la presuncin de comisin de delito.

9. RESPONSABILIDAD:

Como se ha adelantado existen varias responsabilidades, enunciaremos

las siguientes:

CIVIL: Si como consecuencia de la informacin proporcionada se

ocasiona un dao a otra persona, queda abierta la posibilidad de solicitar
indemnizacin, siempre y cuando exista dolo o culpa.
Es, asimismo, solidariamente responsable la empresa bancaria que
tenga personal bajo sus rdenes (subordinados o dependientes) si el
dao se caus en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio
respectivo.
ADMINISTRATIVA: El superintendente est facultado para sancionar
aquellas entidades que infrinjan la prohibicin consagrada en la ley. La
Superintendencia aplicar segn la gravedad de la falta las sanciones
que la ley le otorga, tales como amonestaciones o multas, ya sea a la
empresa, al director o al trabajador, destitucin, inhabilitacin,
prohibicin para repartir dividendos, entre otras.
LABORAL: La infraccin cometida por el trabajador ser considerada
falta grave, quedando expedita la sancin correspondiente. Como se
sabe, en materia laboral existen tres tipos de despido: legal, arbitrario y
nulo. La falta comprendida en la violacin del Secreto Bancario cometida
 por el trabajador de la entidad bancaria califica por si sola como falta
grave, procediendo en consecuencia la sancin de despido legal, sin
indemnizacin alguna. De tratarse de una locacin de servicios debera
de especificarse en el contrato la responsabilidad correspondiente. Una
problemtica especial se dar en el caso de los llamados services, en
donde el dependiente no tiene relacin laboral directa con la empresa.
PENAL: Al asimilarse la violacin del Secreto Bancario con el delito de
violacin del Secreto Profesional, la sancin correspondiente es pena
privativa de la libertad no mayor de 2 aos y con 60 a 120 das multa.
El comportamiento ilcito puede realizarse tanto por accin como por
omisin impropia; es decir, cuando no se impide el conocimiento de la
informacin por alguien no autorizado.
Como se puede apreciar, la legislacin es sumamente severa con
quienes infringen la prohibicin.

Tales responsabilidades podrn ser imputadas a la entidad infractora por si

(si la violacin del secreto proviene del secreto proviene de una decisin de
sus rganos societarios) o por sus dependientes (si el infractor es
integrante de su personal), como as tambin a la persona de la entidad
que haya violado, el deber de confidencialidad, en materia penal queda
involucrado en el funcionario o empleado de la entidad.

10. EXCEPCIONES:
El Secreto Bancario no es un principio absoluto, sera ilgico que a la
informacin que se solicita de carcter general para el seguimiento del
sector bancario y de la poltica econmica, pueda oponerse al secreto para
no brindar la informacin.
El Secreto Bancario no impide el suministro de informacin de carcter
global especialmente en los siguientes casos:
Cuando sea proporcionado por la Superintendencia de Banca y Seguros
al Banco Central de Reserva y a las Empresas del Sistema Financiero
para:
- Usos Estadsticos.
- El seguimiento y formulacin de la poltica monetaria.
 Cuando se suministra informacin a instituciones financieras del exterior,
con los que se mantenga el servicio de corresponsala.
Cuando lo soliciten las sociedades de auditoria, que practiquen
auditoras externas previamente calificadas e inscritas en el registro
habilitado por la Superintendencia o las firmas clasificadoras de riesgo.
Cuando lo requieran personas interesadas en la adquisicin de no
menos del 30% del capital accionario de la empresa.
Tampoco constituye violacin del Secreto Bancario la divulgacin de la
informacin de las sumas recibidas por los clientes para fines de la
liquidacin de la empresa bancaria.

Es preciso tener en cuenta que el secreto bancario no puede extenderse

indiscriminadamente por lo que no puede invocarse para no cumplir con el
pago de tributos. De lo contrario, ello implicara invocar un privilegio
ilegitimo frente al resto de la comunidad. Prevalece el inters fiscal sobre el
secreto bancario, posicin que ha sido asumida por la Superintendencia
de Banca y Seguros.

11. LEVANTAMIENTO DEL SECRETO BANCARIO:

El secreto bancario no opera cuando la informacin es solicitada por una
autoridad competente. La legislacin ha considerado que para el caso
peruano son competentes:
Los Jueces y Tribunales: En los procesos judiciales, previa orden
jurisdiccional, en que se parte un cliente de la empresa bancaria.
El Fiscal de la Nacin: En los casos de presuncin de enriquecimiento
ilcito de funcionarios o servidores pblicos, o quienes hayan
administrado recursos del Estado, o a organismos a los que esta
proporciona ayuda econmica.
El Fiscal de la Nacin de un Pas Extranjero o Gobierno Extranjero,
con el cual el Per haya celebrado convenio: En el caso de los delitos
de trfico ilcito de drogas, terrorismo, movimientos sospechosos de
lavado de dinero o de activos. La solicitud puede iniciarse contra los
presuntos implicados o que se encuentren sometidos a investigacin
bajo sospecha de alguna responsabilidad.
 El Presidente de una Comisin Investigadora del Congreso: De
acuerdo con la comisin de la materia y con relacin a hechos que
comprometen el inters pblico.
El Superintendente de Banca y Seguros: De acuerdo con sus
atribuciones.
El Fiscal de la Nacin del Per, el Fiscal de la Nacin o Gobierno
Extranjero y el Presidente de una Comisin Investigadora del Congreso
canalizan su solicitud por la Superintendencia de Banca y Seguros.
12. EXTENSIN DE BENEFICIO:
Las informaciones que terceros manejan por delegacin de las entidades
financieras a las que se preste determinados servicios (por ejemplo,
empresas emisoras de tarjetas de crdito), se encuentran amparadas por la
reserva.
Para que se ampla el propsito del legislador, es menester considerar el
mbito de aplicacin del secreto bancario a quien posea
circunstancialmente las referidas informaciones.
13. APLICACIN DE LA REFORMA EN EL TIEMPO:
Toda la Ley por principio general del Derecho, no tiene efectos
retroactivos, salvo que la misma disponga el efecto contrario. La nueva
normatividad del secreto bancario rige solo para el futuro.

Quedan tambin sujetos a la obligacin de guardar las personas siguientes:

- La Superintendencia
- El personal de la Superintendencia (directivo, jerrquico y administrativo)
- Las auditorias e inspecciones que la Superintendencia de Banca y
Seguros contrate para los fines pertinentes.
- Las auditoras externas.

Este deber de confidencialidad abarca solamente las informaciones

vinculadas a operaciones pasivas realizadas por las entidades, que lleguen
a su conocimiento con motivo del ejercicio de sus respectivas funciones. La
confidencialidad exigida es sustancial, en el sentido que comprende toda
aquella informacin recibida o recogida y que no se encuentre a disposicin
del pblico.
Anteriormente, tales informaciones no podan ser admitidas en juicio, salvo
en los procesos por delitos comunes y siempre que se hallaren
directamente vinculadas con los hechos que se investigaran. Ahora esas
informaciones en poder de la Superintendencia de Banca y Seguros no
pueden ser ofrecidos como prueba en cualquier tipo de juicio, salvo que por
estar relacionadas con los hechos litigiosos controvertidos, su admisibilidad
sea dispuesta por los jueces conforme a las normas procesales aplicables
en materia probatoria.

La no admisibilidad de esa informacin en juicio puede generar que el

interesado vea cercenadas sus posibilidades de prueba y la contraparte
podr utilizar esa prescripcin legal para dificultar o evitar que se acredite
su incumplimiento, inconducta o infraccin. Tal inadmisibilidad funcionaba,
en la mayora de los casos, como estrategia procesal para despejarse de
responsabilidades ciertas y concretas. La eliminacin de la inadmisibilidad
comentada, de alguna manera coadyuva a que en los juicios pueda
prosperar la verdad sustancial sobre la verdad formal.

A fin de garantizar la no individualizacin de las informaciones

suministradas por las entidades relacionadas con las operaciones pasivas
celebradas, la ley prev que los datos estadsticos solo pueden publicarse
en forma global por rubro, conforme sean los tipos de depsito realizados.

Estando liberadas del secreto bancario las operaciones activas, no hay

impedimento para que el banco suministre informacin a la
Superintendencia de Banca y Seguros sobre las deudas de los principales
clientes o respecto a los endeudamientos de los grupos o conjuntos
econmicos vinculados, a los fines de verificarlos lmites de asistencia
crediticia admitidos y permitidos por clientes, como ocurre en otros pases
con la informacin almacenada y brindada por las denominadas centrales
de datos y riesgos crediticios.

La Superintendencia de Banca y Seguros, las auditoras externas contra

todas as como sus profesionales, funcionarios y empleados, de incurrir en
violacin del deber de confidencialidad sern pasibles de las mismas
responsabilidades
 El secreto bancario que invoque la Superintendencia de Banca y Seguros

Con fundamento en la presente norma, es de observacin relativa y cede

frente a principios de jerarqua superior, como la necesidad de aportar la
verdad jurdica objetiva e impedir su ocultamiento ritual como exigencia del
adecuado servicio de justicia.

La Superintendencia de Banca y Seguros debe completar toda medida

informativa requerida por el juez competente no pudiendo oponerse a ella
con sustento en la norma bajo anlisis. De hacerlo, asume el riesgo de
quedar incursa en desobediencia.

14. LAS CENTRALES DE DATOS Y RIESGOS:

Todas las entidades que intervienen en la actividad financiera, conforman
un sistema, en el cual la posible situacin de falencia de una entidad
tendr persecucin inmediata y desfavorable en el resto de las entidades,
puesto que se afecta el elemento confianza, el cual constituye el
basamento de toda organizacin financiera slida. Por ello, se ha
comprendido la creciente interdependencia entre todas las entidades del
sistema y se han acentuado los mecanismos tendientes a una mayor
integracin operativa y a una creciente comunidad informativa.

En la prctica internacional, la mayor informacin entre las entidades se ha

ido incrementando por medio de la constitucin de centrales de datos y
riesgos, que de alguna manera constituyen una red de seguridad para todo
el sistema.

Mediante la central de datos, las entidades asociadas reciben todo tipo de

informacin, ya sea de carcter general o de sectores especficos,
evolucin de determinadas actividades econmicas, datos acerca de
clientes, etc.

A travs de las centrales de riesgos, las entidades, antes de tomar una

decisin en materia crediticia, pueden conocer el grado de entendimiento
del futuro cliente con el Sistema.
No hay duda que ambas constituyen excelentes herramientas para una
correcta y segura decisin.

Estas actividades pueden ser organizadas y llevadas a cabo por la

Superintendencia de Banca y Seguros

O por una sociedad creada para tal efecto. En este ltimo caso el secreto
bancario apareca como el principal obstculo para su creacin, al estar
comprendidas ene le mbito de obligatoria reserva todas las operaciones
activas, estimamos que no se mantienen dichos impedimentos legales.

En el Per, Superintendencia de Banca y Seguros ha creado una Central

de Riesgos, asumiendo su conduccin, ello constituye un importante
avance haba una mayor integracin informativa entre todas las entidades
del Sistema Financiero, lo que coadyuva a la mejor y segura toma de
decisiones en la concesin de crditos.

Con excepcin de los entes estatales, la informacin que se suministra de

los principales deudores comprende:

- Denominacin
- Importe total de deuda consignada por las entidades
- Calificacin asignada en el estado de situacin de deudores, con
especificacin de la cantidad de entidades que declaran al cliente en
cada nivel y proyeccin de la deuda que cada situacin representa
respecto del total de la deuda consolidada.
Resulta altamente positivo este ordenamiento que consagra
institucionalmente la Central de Riesgos para conocimiento del
endeudamiento existente en el sistema: mayor amplitud de informaciones y
comunicacin ms permanente y fluida, aprovechando la permisividad legal
acerca de las operaciones activas.
 CAPTULO II

TRATAMIENTO EN LA LEGISLACIN NACIONAL

1. CONSTITUCIN POLTICA DEL PER:

Nuestra Legislacin Constitucional ampara el Secreto Bancario en forma
explcita, ya que se encuentra prescrito taxativamente en el Artculo 2,
inciso 5 y respaldado por el inciso 10 que a la letra afirma lo siguiente:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho a:
5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a
recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que
suponga al pedido. Se exceptan las informaciones que afecten a la
intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por
razones de seguridad nacional.
El Secreto Bancario y la Reserva Tributaria pueden levantarse a pedido
del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una Comisin Investigadora del
Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso
investigado.
En ese sentido, el secreto bancario forma parte del contenido
constitucionalmente protegido del derecho a la intimidad, y su titular es
siempre el individuo o la persona jurdica de derecho privado que
realiza tales operaciones bancarias o financieras.
10. Al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos
privados. Las comunicaciones, telecomunicaciones o sus instrumentos
slo pueden ser abiertos, incautados, interceptados o intervenidos por
mandamiento motivado por el Juez, con las garantas previstas en la
Ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho que motiva su
examen.
Los documentos privados obtenidos con violacin de este proyecto no
tienen efecto de Ley.
Los libros, comprobantes y documentos contables y administrativos
estn sujetos a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad competente,
de conformidad con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no
puede incluir su sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.
 A travs de esta norma se busca salvaguardar que todo tipo de
comunicacin entre las personas sea objeto exclusivamente de los
intervinientes en el mismo.
2. CDIGO PENAL:
En lo que respecta al mbito penal, el secreto bancario tiene el mismo
fundamento y su proteccin se encuentra en los delitos contra la libertad,
especficamente en el delito de violacin al secreto profesional. Pues, el
bien jurdico que se protege es la libertad de la persona en lo que respecta
a su intimidad, ya que, ningn tercero puede llegar a conocer sobre los
hechos que corresponden al mbito personal, y que si llega a obtener dicha
informacin, ya sea por su profesin, oficio, arte, estado o ministerio, debe
guardar la absoluta reserva porque as se lo establece constitucionalmente
y tan slo deber ser revelada cuando la ley se lo permita o el mismo
contribuyente lo consienta o cuando exista un inters social superior al
inters individual justificable.
En definitiva de lo expresado se desprende con claridad que con la
proteccin del secreto profesional se est tutelando la intimidad y reserva
de las personas que eventualmente recurren a los profesionales en busca
de asesoramiento. Sin embargo, esta proteccin de modo alguno es
absoluta, pues se dan casos en que el deber de discrecin puede ser
suspendido de modo legtimo.
 CONCLUSIONES

Actualmente el Secreto Bancario, ya consagrado en nuestro sistema legal,

ha estado sufriendo mermas importantes en lo relativo al mbito de
proteccin que otorga pues a pesar de estar amparado por nuestra
Constitucin como una manifestacin del derecho a la intimidad, esta tiene
poca importancia a la hora de balancearla con la potestad del Estado en
materia tributaria. Es entonces el fundamento del Secreto Bancario
insuficiente. Debiera englobarse hacia un nuevo giro, que permita a este
pas convertirse en uno de los centros financieros internacionales de
importancia.
Es cierto que hay casos en los que si procede el alzamiento del Secreto
Bancario por necesidades mayores, tales como el cometido de ilcitos de
gran relevancia, como el trfico de drogas, de armas, etc, que no pueden ser
detenidos mientras se les permita seguir blanqueando sus ganancias a
travs del lavado de dinero que hacen amparndose en el Secreto Bancario.
Este es un caso claro en que debe ceder esta institucin.
Debe recordarse que el Secreto Bancario es una institucin creada en favor
de las personas que utilizan el sistema financiero.
Tenemos que asumir que nuestro pas no puede quedar ajeno a la inversin
que distintos sujetos deseen realizar en estas amplitudes y no lo hagan
debido a la sobre-regulacin; y ala ya casi cero confidencialidad que tendran
de depositar en un banco peruano.
Existen pases que no estn interesados en restringir el Secreto Bancario, lo
que provoca una suerte de competencia desleal.
No se pueden seguir imponiendo regulaciones que impliquen mayores
exigencias y obligaciones que las establecidas en otros pases, pero siempre
cuidando de no desprestigiar la actividad bancaria permitiendo la entrada de
indirecta de capitales de dudoso origen.
Por otro lado, una revalorizacin del Secreto Bancario constituir una
excelente compensacin para las instituciones financieras, frente a las
desventajas que para ella implica la existencia de una regulacin especial y
contribuira a mejorar la competitividad de este sector frente a los nuevos
 actores que desarrollan operaciones financieras libres de tan compleja
regulacin.
Este tema resulta importante porque el hecho que en Per se haga la
distincin entre secreto y reserva bancaria, protegiendo cada uno de ellos a
distintas operaciones, le resta eficacia y valor prctico a la institucin. El que
solamente haya sancin penal para aquellos que revelen informacin sobre
los depsitos y captaciones que mantengan clientes de un banco los deja
igualmente descubiertos ante la temeridad de uno que otro funcionario del
banco o de alguna de las instituciones que tengan acceso a la informacin
sujeta a reserva bancaria que se arriesgue en obtener un beneficio
econmico ante la nula posibilidad de sanciones relevantes.
Si bien es cierto que la Ley General de Sistema Financiero y del Sistema de
Seguros Ley N 26702 en el art. 140 establece la prohibicin de suministrar
informacin sobre las operaciones pasivas de los clientes de las entidades
financieras, sin embargo tanto a nivel Constitucional y desarrollo legal no se
ha establecido un procedimiento para levantar la privacidad econmica,
tampoco se ha conferido a su titular el derecho de conocer que se est
procediendo a su levantamiento y oponerse al mismo, lo que su
reconocimiento Constitucional termine siendo meramente declarativo.
El Secreto Bancario no es absoluto, su limitacin es una clara expresin del
sometimiento de las libertades a ciertos lmites impuestos por la Ley.
Finalmente podemos concluir que en nuestro pas el Fiscal de la Nacin y el
Presidente de la Comisin Investigadora del Congreso deben canalizar el
pedido de levantamiento de Secreto Bancario a travs de la
Superintendencia de Banca y Seguros.
 GLOSARIO

ACTIVO: Conjunto de bienes y crditos pertenecientes al sujeto econmico.

En contabilidad esta denominacin se emplea para registrar en el balance lo
que la empresa ha adquirido en bienes muebles e inmuebles, en productos
comerciales, as como las sumas que le son adeudadas por sus clientes
(crditos) y las que pueden encontrarse en su caja o en depsito.
ACTIVOS FINANCIEROS: Son aquellos productos, pagars, letras, bonos,
acciones que el emisor utiliza para financiarse. Por tanto, es el inversor
quien adquiere estos activos financieros.
BALANCE: Es el informe contable que recoge el conjunto de elementos
patrimoniales de una empresa o sociedad en un instante de tiempo.
BANCA: Comercio consistente en operaciones de giro, cambio, descuento,
llevar cuentas corrientes, de ahorro, abrir y otorgar crditos, hacer prstamos
de valores o dinero, vender y comprar efectos pblicos y practicar cobros,
pagos y otras operaciones de crdito por cuenta ajena.
CONTRATO BANCARIO: Es cualquier relacin que se establece entre una
entidad financiera y cualquiera de sus clientes por la que surgen una serie
de obligaciones para las partes y que guarda relacin con los productos y
servicios ofrecidos por la entidad.
FIDUCIARIO: Una persona responsable de invertir el dinero de su empresa
o el dinero de otros. Los fiduciarios tienen el deber de actuar exclusivamente
en beneficio de aquellos a quienes representan.
IMPUESTOS: Son el principal instrumento que tiene el Estado para recaudar
dinero y as atender sus gastos y realizar sus inversiones. Estos impuestos
pueden ser directos o indirectos; cuando el Estado no tiene bastante con lo
recaudado se endeuda bien emitiendo deuda pblica o pidiendo prestado a
los bancos nacionales o extranjeros.
LAVADO: Transaccin que no produce prdida ni beneficio. Generalmente,
se incurren en estas operaciones cuando se realizan transacciones entre
empresas relacionadas. Este trmino ha sido desprestigiado por su uso en el
lavado de dinero para operaciones ligadas con el narcotrfico.
MONOPOLIO: Mercado en el que un solo oferente determina el precio y las
cantidades ofrecidas. Puede ser estable en casos de monopolio natural o
 imposicin legal (por ejemplo, monopolio fiscal para facilitar la recaudacin).
Se produce tambin en productos nuevos o muy sofisticados, especialmente
cuando estn protegidos por patentes o cuando existen barreras de entrada
muy fuertes.
OPERACIN BANCARIA: Las principales operaciones que realiza la banca
son: depsitos en metlico o ttulos; giros sobre plazas diferentes; cambios
de moneda; compra y venta de valores mobiliarios; arrendamiento de cajas
acorazadas; descuento de letras y efectos de comercio; prstamo con o sin
garanta; emisin de acciones y obligaciones; prestacin de avales o
garantas; as como, emisin de billetes del banco, fianzas, corresponsala,
crdito en cuenta corriente, crditos agropecuarios.
POLTICA MONETARIA: Con la poltica monetaria se manejan los tipos de
inters para influir en otras magnitudes como puede ser la inflacin.
RIESGO: En lneas generales, contingencia o proximidad de un dao,
Conceder crdito supone otorgar confianza a un individuo o sociedad, es
decir, creer en ella, una vez considerada en toda su amplitud la posicin y
caractersticas propias. En la actividad bancaria, los riesgos son objeto de
amplio estudio, dado que todo banco tiene por misin el administrar
prudentemente los fondos que le son confiados por su clientela. Todo cuanto
represente prstamo por parte de un banco recibe el nombre genrico de
riesgo. Se trata, pues, de operaciones de activo que estn sujetas a la
eventualidad de que, llegado el vencimiento, el cliente no pueda asumir toda
o parcialmente la obligacin contrada.
TASA DE INTERS: Es un monto de dinero que normalmente corresponde
a un porcentaje de la operacin de dinero que se est realizando.
Si se trata de un depsito, la tasa de inters expresa el pago que recibe la
persona o empresa que deposita el dinero por poner esa cantidad a
disposicin del otro. Si se trata de un crdito, la tasa de inters es el monto
que el deudor deber pagar a quien le presta, por el uso de ese dinero.
TRANSACCIN: Compra o venta de algn instrumento financiero. Es una
operacin de diversos tipos que se realiza entre dos o ms partes y que
supone el intercambio de bienes o servicios a cambio del capital
correspondiente.
 BIBLIOGRAFA

Blossiers Mazzini Juan Jose Manual de Derecho Bancario Ediciones Legales

- Edicin 2013.

Falconi Picardo Marco Sistema Bancario en la Legislacin y Jurisprudencia

Peruana Editorial Adrus - Edicin 2010.

Figueroa Bustamante Hernn Introduccin al Derecho Bancario, Financiero y

Burstil Editora Grijley - Edicin 2010.

Pumape Daniel Tratado Elemental Derecho Bancario Peruano Enfoque Legal

y Financiero Jurista Editores - Edicin 2013.