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Demanda de inconstitucionalidad
contra el artculo 260 (parcial) del
Cdigo Sustantivo del Trabajo.
Magistrado Ponente:
Dr. HUMBERTO ANTONIO
SIERRA PORTO
SENTENCIA
I. ANTECEDENTES
Por medio de auto de siete (07) de abril de dos mil seis (2006), el
Magistrado Sustanciador admiti la demanda presentada, en el mismo auto
orden la fijacin en lista del presente proceso en la Secretara General de
esta Corporacin, y comunicar la iniciacin del trmite al Presidente del
Congreso, al Presidente de la Repblica, al Ministerio de la Proteccin
Social y al Departamento Administrativo Nacional de Estadstica DANE-
para que intervinieran en el trmite de la accin pblica. As mismo,
decidi invitar a la Asociacin Nacional de Empresarios de Colombia
ANDI-, a la Confederacin de Trabajadores de Colombia CTC- y a los
departamentos de derecho laboral de las Universidades Andes, Catlica,
Externado, Javeriana, Libre, Nacional y Rosario para que participaran,
mediante la presentacin de un escrito, en el presente proceso.
Cumplidos los trmites constitucionales y legales propios de esta clase de
procesos, entra la Corte a decidir sobre la demanda de la referencia.
III. LA DEMANDA
Asevera la actora que la Ley 100 de 1993 regul de manera diferente los
anteriores supuestos, pues en su artculo 33 permite que los empleadores
que tuvieran a su cargo las pensiones de jubilacin subrogaran tal
obligacin en una administradora de fondo de pensiones, si la vinculacin
laboral estaba vigente o se iniciaba con posterioridad a la vigencia de la ley,
siempre y cuando trasladaran el valor correspondiente, con base en un
clculo actuarial y a satisfaccin de la administradora. Mientras que el
mismo estatuto normativo no contempla el segundo de los supuestos
previstos por el artculo 260 del C. S. T., es decir, el de aquellos
trabajadores que se retiran o son retirados de una empresa habiendo
cumplido el requisito del tiempo de servicios pero sin reunir la edad
legalmente establecida. Sostiene que la figura del clculo actuarial, prevista
por la Ley 100 de 1993 para el primer supuesto y regulada por diversas
normas tributarias y contables, tiene en cuenta el fenmeno de la inflacin
y en esa medida permite conservar la capacidad adquisitiva de los salarios.
Ms adelante la demandante sostiene que este tratamiento legislativo
diferenciado de los dos supuestos carece de justificacin y por lo tanto
vulnera el principio de igualdad.
V. INTERVENCIN CIUDADANA.
1. Competencia
Prueba de ello son los numerosos casos que han llegado a conocimiento de
esta Corporacin, va revisin de tutela, en los cuales se ha debatido la
indexacin de la primera mesada de las pensiones reconocidas aplicando el
inciso segundo del artculo 260 del C.S.T6. Por esa razn no le asiste razn
a quienes solicitan un fallo inhibitorio por sustraccin de materia.
pargrafo del art. 7o. de la Ley 71 de 1988, los artculos 260, 268, 269, 270, 271 y 272 del Cdigo de
Sustantivo del Trabajo y dems normas que los modifiquen o adicionen. (negrillas aadidas).
6 La Corte Constitucional en sus distintas salas de revisin de tutela y en sala plena se ha ocupado en
varias ocasiones de la indexacin de las mesadas pensionales, aunque no en todas las oportunidades se
debata la aplicacin del inciso segundo del artculo 260 del C. S. T. Especficamente el alcance de este
precepto legal ha sido estudiado en las sentencias SU-120 de 2003, T-663 del mismo ao, T-805 y T-
815 de 2004, T-098 de 2005. En las sentencias T-1169 de 2003, T-1244 de 2004, T-469 de 2005, T-635
de 2006 si bien el fondo del asunto discutido era similar, la mesada pensional cuya indexacin se
solicitaba no haban tenido origen en la aplicacin del artculo 260 del C. S. T., porque se trataba de
pensiones de origen convencional o que se regan por otras disposiciones legales.
legislativa relativa y en el libelo acusatorio se seal como disposicin
acusada el enunciado normativo del cual se predica la pretendida omisin.
7 La doctrina distingue entre las obligaciones dinerarias y las obligaciones de valor, en las primeras
el acreedor obtiene, con la prestacin de la suma de dinero que constituye el objeto de su crdito, un
poder adquisitivo abstracto; en otras palabras, el dinero asume el carcter de una autntica mercanca
que se adquiere como tal y se constituye en objeto de la obligacin del deudor, mientras que en las
segundas el dinero no es el objeto propio, pero como la moneda tiene la funcin de ser el comn
denominador de todos los valores, ella entra a ocupar el lugar del objeto propio, o sea, que no es la
prestacin originaria sino una prestacin sustitutiva. ERNESTO JIMNEZ DAZ, La indexacin en los
conflictos laborales en Revista de Derecho Social, No. 32, diciembre de 1991, p. 23-24.
8 JIMNEZ DAZ, loc. cit., p. 25.
las obligaciones dinerarias que se especifican. Mediante este procedimiento
de ajuste peridico y automtico se pueden actualizar salarios, rentas,
ahorros, impuestos y en general todas aquellas prestaciones originadas en
obligaciones que se prolongan en el tiempo.
En materia laboral los artculos 146, 147 y 148 del Cdigo Sustantivo del
trabajo previeron el reajuste peridico del salario mnimo legal, aunque sin
establecer inicialmente la indexacin9. Posteriormente el numeral segundo
del artculo 147 fue subrogado por el artculo 8 de la Ley 278 de 1996,
precepto que si hace alusin entre los criterios para la actualizacin del
salario mnimo el ndice de precios al consumidor10.
9 El texto original de estas disposiciones era el siguiente:
ARTICULO 146. FACTORES PARA FIJARLO.
1. Para fijar el salario mnimo deben tomarse en cuenta el costo de la vida, las modalidades del trabajo,
la capacidad econmica de las empresas y {empleadores} y las condiciones de cada regin y actividad.
2. Para los trabajadores del campo el salario mnimo debe fijarse tomando en cuenta las facilidades que
el empleador proporciona a sus trabajadores, en lo que se refiere a habitacin, cultivos, combustibles y
circunstancias anlogas que disminuyen el costo de la vida.
3. Las circunstancias de que algunos de los {empleadores} puedan estar obligados a suministrar a sus
trabajadores alimentacin y alojamiento, tambin debe tomarse en cuenta para la fijacin del salario
mnimo.
ARTICULO 147. PROCEDIMIENTO DE FIJACION
1. El salario mnimo puede fijarse en pacto o convencin colectiva o en fallo arbitral.
2. El Gobierno, por medio de decretos que regirn por el trmino que en ellos se indique, puede fijar
salarios mnimos de carcter general o para cualquier regin o actividad profesional, industrial,
comercial, ganadera, agrcola o forestal de una regin determinada, despus de or comisiones
paritarias de patronos y trabajadores.
ARTICULO 148. EFECTO JURIDICO. La fijacin del salario mnimo modifica automticamente los
contratos de trabajo en que se haya estipulado un salario inferior.
El artculo 147 del C. S. T. fue modificado por el artculo 19 de la Ley 50 de 1990.
10 El artculo 8 de la Ley 278 de 1996 recita:
Artculo 8. Las decisiones de la Comisin sern adoptadas por consenso. El voto de cada sector
representativo ser el de la mayora de sus miembros.
PARAGRAFO. Para la fijacin del salario mnimo, la Comisin deber decidir a ms tardar el quince
(15) de diciembre. Si no es posible concertar, la parte o partes que no estn de acuerdo deben,
obligatoriamente, explicar por escrito las razones de la salvedad dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas siguientes. Las partes tienen la obligacin de estudiar esas salvedades y fijar su posicin frente a
En lo que hace relacin a las pensiones, inicialmente el Cdigo Sustantivo
del Trabajo prevea en su artculo 26111 la congelacin del salario base para
el cmputo de la pensin de jubilacin, disposicin derogada por la Ley
171 de 1961. Posteriormente las leyes 10 de 1972 12, 4 de 197613 y 71 de
198814 dispusieron el reajuste de las pensiones de jubilacin, de invalidez y
de sobrevivientes del sector privado, pblico, oficial y semioficial, as
como de las que tuviera a su cargo el Instituto de Seguro Social, atendiendo
a diferentes criterios.
ellas en el trmino de las siguientes cuarenta y ocho (48) horas. De nuevo, la Comisin deber reunirse
para buscar el consenso segn los elementos de juicio que se hubieren allegado antes del treinta (30) de
diciembre.
Cuando definitivamente no se logre el consenso en la fijacin del salario mnimo, para el ao
inmediatamente siguiente, a ms tardar el treinta (30) de diciembre de cada ao, el Gobierno lo
determinar teniendo en cuenta como parmetros la meta de inflacin del siguiente ao fijada por la
Junta del Banco de la Repblica y la productividad acordada por el comit tripartito de productividad
que coordina el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social; adems, la contribucin de los salarios al
ingreso nacional, el incremento del producto interno bruto (PIB) y el ndice de precios al consumidor
(IPC).
Esta disposicin fue declarada condicionalmente exequible en la sentencia C-815 de 1999.
11 El artculo en cuestin prevea textualmente: ARTCULO 262. CONGELACION DEL SALARIO
BASE. Si despus de veinte (20) aos de servicios continuos o discontinuos, se mantiene prrroga o
renueva el respectivo contrato de trabajo, las modificaciones que tenga el salario durante el perodo
posterior no se toman en cuenta para el cmputo de la pensin de jubilacin, sino solamente para
efectos de la liquidacin de la cesanta correspondiente.
12 La Ley 10 de 1972 regulaba las pensiones en el sector privado y su artculo segundo prevea
expresamente el reajuste cada dos aos de las pensiones de jubilacin, invalidez y sobrevivientes en
proporcin igual al porcentaje de variacin que haya experimentado el ndice nacional de precios al
consumidor durante el bienio inmediatamente anterior.
13 La Ley 4 de 1976 regulaba las pensiones en los sectores pblico, oficial, semioficial y privado y
en su artculo primero estableca un sistema de reajuste anual de las pensiones de jubilacin, invalidez
y de sobrevivientes de conformidad con los aumentos del salario mnimo mensual legal.
14 El artculo primero de esta ley prevea:
Las pensiones a que se refiere el artculo 1o. de la ley 4a. de 1976, las de incapacidad permanente
parcial y las compartidas, sern reajustadas de oficio cada vez y con el mismo porcentaje en que sea
incrementado por el Gobierno el salario mnimo legal mensual.
Pargrafo.- Este reajuste tendr vigencia simultnea a la que se fija para el salario mnimo.
concepto devenguen los representantes y senadores en la fecha en que
se decreta la jubilacin, el reajuste, o la sustitucin respectiva.
Del anterior recuento legislativo se tiene entonces que a partir de los aos
setenta ha habido una constante preocupacin por el reajuste peridico de
las mesadas pensionales una vez estas han sido reconocidas y que el
incremento de estas prestaciones fue paulatinamente ligado al incremento
del ndice de precios al consumidor.
As, por una parte, el artculo 48 constitucional contiene una clara previsin
al respecto cuando establece que [l]a ley definir los medios para que los
recursos destinados a pensiones mantengan su poder adquisitivo
constante. Este precepto, aunque por su indeterminacin normativa tiene
la tpica estructura de principio15, seala explcitamente un deber
15 En efecto debido a su indeterminacin normativa y semntica, este precepto puede ser interpretado
en diversos sentidos. As puede entenderse que la expresin recursos destinados a pensiones hace
referencia a los recursos que financian el sistema de seguridad social en pensiones, tanto los recursos
pblicos como los recursos depositados en los fondos privados, y por lo tanto el mandato de
actualizacin tendra por objeto garantizar el mantenimiento de la capacidad adquisitiva de tales
recursos considerados como partidas globales; pero la misma expresin puede ser entendida de una
manera mucho ms individualizada y concreta, es decir, como las mesadas pensionales, y en esa
medida el mandato del artculo 48 ira dirigido a establecer legalmente mecanismos especficos de
actualizacin de estas obligaciones dinerarias. La jurisprudencia constitucional ha acogido ambas
posibilidades y ha sostenido que el artculo constitucional en comento prev el incremento peridico
de las pensiones pero tambin se refiere a la totalidad de los recursos destinados a financiar el sistema
de seguridad social en pensiones. As por ejemplo en la sentencia C-630 de 2006 la garanta de una
rentabilidad mnima de las cotizaciones depositadas en las cuentas de ahorro pensional individual
prevista en el Art. 101 de la Ley 100 de 1993, es uno de los posibles medios, aunque no el nico, que
consagra la regulacin legal del Sistema de Seguridad Social Integral para que los recursos destinados
a pensiones mantengan su poder adquisitivo constante, como lo exige el Art. 48 superior; en el
mismo sentido se ha entendido que las previsiones legales que ordenan la actualizacin peridica de
las pensiones son una realizacin de este mandato constitucional. Por otra parte la jurisprudencia ha
reiterado que el derecho a la actualizacin de las mesadas pensionales encuentra fundamento tambin
en el artculo 48 constitucional y en esta medida se adopta la segunda interpretacin a la que se ha
hecho referencia (Ver sentencia SU-120 de 2003, T-906 de 2005 entre otras).
constitucional en cabeza del Congreso de la Repblica y por lo tanto sirve
de parmetro de control de las medidas adoptadas por el poder legislativo
en la materia. El artculo en comento fue adicionado por el Acto Legislativo
01 de 2005, el cual introdujo el deber adicional en cabeza del Estado
colombiano de garantizar la sostenibilidad financiera del sistema pensional,
sin embargo, este aadido no desvirta el mandato cuya realizacin
incumbe al Legislador, de definir los medios para mantener el poder
adquisitivo constante de los recursos destinados a pensiones, simplemente
seala expresamente un factor que ha de ser ponderado por la ley, cuya
importancia por otra parte ha sido puesta de relieve por la jurisprudencia
constitucional de tiempo atrs16.
20 Ver entre otras la sentencias SU-120 de 2003, T-1169 de 2003, T-663 de 2003, T-805 de 2004, T-
815 de 2004, T-098 de 2005.
Esto tambin puede ocurrir cuando de las circunstancias concretas sea
posible concluir, que se ha presentado un trato discriminatorio por
parte de las entidades encargadas del pago de las mesadas pensionales.
As sucede cuando por ejemplo, sin ningn criterio relevante, estas
entidades deciden indexar las mesadas de algunos de sus pensionados
y no as las de otros, estando todos ellos en el mismo supuesto de
hecho fctico y jurdico (negrillas agregadas).
23 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Laboral, Seccin Primera, sentencia de 8 de agosto de
1982, M. P. Fernando Uribe Restrepo en igual sentido sentencia de mayo 19 de 1988-.
24 Rad. 12, M. P. Rafael Baquero Herrera.
25 Rad. 2031, M. P. Jorge Ivn Palacio Palacio.
26 Rad. 4087, M. P. Ernesto Jimnez Daz.
27 Rad. 5721, M. P. Jorge Ivn Palacio Palacio.
Esta orientacin, conocida como indexacin de la primera mesada
pensional, fue acogida por la Sala nica de Casacin Laboral de la Corte
Suprema de Justicia no slo respecto de la pensin sancin prevista en el
artculo 267 del C. S. T., o de pensiones convencionales, sino tambin en lo
tocante a la pensin prevista en el numeral 2 del artculo 260 del C. S. T28.
28 Ver sentencias Rad. No. 7796 del 8 de febrero de 1996, M. P. Jorge Ivn Palacio Palacio, Rad. No.
8616 de 1996 M. P. Fernando Vsquez Botero.
29 Con la sentencia Rad. 9917 de trece de agosto de 1997, M. P. Germn Valds Snchez.
30 Rad. 10409, M. P. Jos Roberto herrera Vergara, salvamentos de voto de jorge Ivn Palacio
Palacio, Ramn Ziga Valverde y aclaracin de voto de Fernando Vsquez Botero.
31 Rad. 11842, M. P. Rafael Mndez Arango.
32 En este caso si bien se trataba de una pensin de origen convencional el trabajador haba celebrado
una conciliacin con su patrono, la Caja Agraria, en virtud de la cual se haba retirado del servicio
antes de cumplir la edad de jubilacin prevista en la convencin colectiva.
33 Rad. 12315, M. P. Germn Valds Snchez.
Precisamente debido a la modificacin de la lnea jurisprudencial de la
Corte Suprema de Justicia, se interpusieron tutelas contra las sentencias
proferidas por la Sala de Casacin Laboral de la Corte Suprema de Justicia
en las cuales negaba la indexacin de la primera mesada de pensional.
()
36 En el mismo sentido las sentencias T-663 de 2003, T-800 y T-815 de 2004 y T-098 de 2005.
precepto correspondiente, genera tratamientos inequitativos o el
desconocimiento de derechos de los destinatarios de la norma respectiva37.
VIII. DECISION