EL RGIMEN GENERAL DE LOS DERECHOS

HUMANOS
Y DE LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES EN
LA
CONSTITUCIN DE 1999*
Allan R. Brewer-Caras

En materia de los derechos constitucionales y, en particular, en re-

lacin con los derechos humanos, sin duda, la Constitucin de 1999 es
un texto en el cual se han incorporado notables innovaciones signadas
por la progresividad de la proteccin de los mismos como resulta del
texto del Captulo I sobre Disposiciones Generales del Ttulo IV sobre
los Deberes, Derechos Humanos y Garantas1. Sin embargo, tambin ha
habido notables regresiones especficas, como por ejemplo, la que se
refiere a la reserva legal como garanta de los derechos, disminuida por
la previsin de la delegacin legislativa al Ejecutivo, y las regulaciones
excesivamente paternalistas y estatistas en el campo de los derechos so-
ciales, en las cuales se ha marginado a la sociedad civil.

I. EL REGIMEN GENERAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

1. El principio de la progresividad y la no discriminacin

El artculo 19 de la Constitucin de 1999 comienza el Ttulo relati-

vo a los Deberes, Derechos y Garantas Constitucionales, disponiendo
que el Estado debe garantizar a toda persona, conforme al principio de
progresividad y sin discriminacin alguna, el goce y ejercicio irrenuncia-

* En este texto seguimos lo que hemos expresado en Allan R. Brewer-Caras, La

Constitucin de 1999, Caracas 2000, pgs. 159 a 168.
1 Vase nuestras propuestas sobre estas normas en Allan R. Brewer-Caras, Debate
Constituyente, (Aportes a la Asamblea Nacional Constituyente), Tomo II, (9 Septiem-
bre-17 Octubre 1999), Caracas 1999, pgs. 77 a 115.
ble, indivisible e interdependiente de los derechos humanos. El princi-
pio de la progresividad implica que la interpretacin que se haga de
cualquier norma sobre derechos humanos, debe siempre interpretarse
a favor de la proteccin, de mayor proteccin, sin que pueda plantearse
regresin alguna. En materia de libertad, responde al principio favor
libertatis.
En todo caso, de la norma resulta expresamente que el respeto y
garanta de los derechos, son obligatorios para todos los rganos del
Poder Pblico de conformidad con la Constitucin, los tratados sobre
derechos humanos suscritos y ratificados por la Repblica y las leyes
que los desarrollen.
Se establece as, en primer lugar, la garanta estatal de los derechos
humanos, conforme al principio de la progresividad y no discrimina-
cin; y en segundo lugar, la obligacin estatal de respetarlos y garanti-
zarlos no slo conforme a la Constitucin y a las leyes sino conforme a
los tratados sobre derechos humanos ratificados por la Repblica.

2. El principio de la libertad

Al igual que en el artculo 43 de la Constitucin de 1961, el artculo

20 de la Constitucin de 1999 consagra el principio de la libertad, como
fundamento de todo el sistema en la materia al establecer que:

Artculo 20: Toda persona tiene derecho al libre desenvolvimiento de

su personalidad, sin ms limitaciones que las que derivan del derecho
de las dems y del orden pblico y social.

Como se seal en la Exposicin de Motivos de la Constitucin de

1961, esta norma sustituye el enunciado tradicional de que todos
pueden hacer lo que no perjudique a otro y nadie est obligado a hacer
lo que la ley no ordene ni impedido de ejecutar lo que ella no prohba.

3. La clusula abierta de los derechos humanos

2
 Los derechos humanos garantizados y protegidos conforme a la
Constitucin, no son slo los enumerados en su texto, como derechos
individuales, derechos polticos, derechos sociales y de las familias, de-
rechos culturales y educativos, derechos econmicos, derechos de los
pueblos indgenas o derechos ambientales (arts. 43 a 129), sino todos
los dems que sean inherentes a la persona humana. As se estableca
en el artculo 50 de la Constitucin de 1961 lo que permiti, conforme a
dicha norma, a que la jurisprudencia incorporara, con rango constitu-
cional, muchos derechos humanos no enumerados en el texto constitu-
cional2, y se recoge, ampliado, en el artculo 22 de la Constitucin de
1999, as:

Artculo 22: La enunciacin de los derechos y garantas contenidos

en esta Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre dere-
chos humanos no debe entenderse como negacin de otros que, siendo
inherentes a la persona, no figuren expresamente en ellos. La falta de
ley reglamentaria de estos derechos no menoscaba el ejercicio de los
mismos.

4. La jerarqua constitucional de los Tratados internacionales sobre de-

rechos humanos

Una de las grandes innovaciones de la Constitucin de 1999 en es-

ta materia, ha sido el otorgarle rango constitucional a los Tratados in-
ternacionales sobre derechos humanos, siguiendo los antecedentes de
la Constitucin del Per de 1979 (art. 105), de la Constitucin Argenti-
na de 1994 (art. 75) y la orientacin de la jurisprudencia de la Corte Su-
prema en la sentencia de declaratoria de nulidad de la Ley de Vagos y
Maleantes de 14-10-97. Estos antecedentes nos llevaron a proponer con

2 El ltimo ejemplo importante fue la definicin del derecho a la participacin po-

ltica como derecho inherente a las personas en la sentencia de la Corte Suprema
del 19-01-99 que abri la va constitucional hacia la eleccin de la Asamblea Na-
cional Constituyente. Vase el texto en Allan R. Brewer-Caras, Poder Constitu-
yente Originario y Asamblea Nacional Constituyente, Caracas 1999, pg. 41.

3
la asistencia del Profesor Carlos Ayala Corao, la inclusin de una nor-
ma3, que qued redactada as:
Artculo 23: Los tratados, pactos y convenciones relativos a derechos
humanos, suscritos y ratificados por Venezuela, tienen jerarqua consti-
tucional y prevalecen en el orden interno, en la medida en que conten-
gan normas sobre su goce y ejercicio ms favorable a las establecidas
por esta Constitucin y la ley de la Repblica, y son de aplicacin in-
mediata y directa por los tribunales y dems rganos del Poder Pblico.

Se destacan, de esta disposicin, los siguientes aspectos: primero,

la jerarqua constitucional de los tratados, pactos y convenciones sobre
derechos humanos; segundo, la aplicacin prevalente de los mismos en
relacin con la Constitucin y las leyes, si establecen normas ms favo-
rables lo que en definitiva, en estos casos, implica que tienen jerarqua
supraconstitucional; y tercero, la aplicacin inmediata y directa de los
mismos por los rganos que ejercen el Poder Pblico.

II. EL REGIMEN GENERAL DE LAS GARANTAS CONSTITU-

CIONALES

En la Constitucin de 1999 tambin se han incorporado un conjun-

to de regulaciones muy importantes, relativas a las garantas constitu-
cionales de los derechos humanos, es decir, de los instrumentos que
permiten hacer efectivo el ejercicio de los derechos4. Lamentablemente,
sin embargo, la nueva Constitucin establece una regresin inadmisi-
ble en relacin con la garanta de la reserva legal.

1. La garanta de la irretroactividad de la ley

En el artculo 24 se recoge el principio que regulaba el artculo 44

de la Constitucin de 1961 sobre la irretroactividad de la ley, as:

3 Vase Allan R. Brewer-Caras, Debate Constituyente, Tomo II, cit, pgs. 111 a 115.
4 Vase en general, Allan R. Brewer-Caras, Instituciones Polticas y Constituciona-
les, Tomo V, El derecho y la accin de amparo, 1998, pgs. 11 y sigts.

4
 Artculo 24: Ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroacti-
vo, excepto cuando imponga menor pena. Las leyes de procedimiento
se aplicarn desde el momento mismo de entrar en vigencia an en los
procesos que se hallaren en curso, pero en los procesos penales, las
pruebas ya evacuadas se estimarn en cuanto beneficien al reo o rea,
conforme a la ley vigente para la fecha en que se promovieron.
Cuando haya dudas se aplicar la norma que beneficie al rea.

2. La garanta de la nulidad de los actos violatorios de derecho (garan-

ta objetiva) y de la responsabilidad de los funcionarios

El artculo 25 de la Constitucin, siguiendo la orientacin del art-

culo 46 de la Constitucin de 1961, dispone:

Artculo 25: Todo acto dictado en ejercicio del Poder Pblico que vio-
le o menoscabe los derechos garantizados por esta Constitucin y la ley
es nulo, y los funcionarios pblicos y funcionarias pblicas que lo or-
denen o ejecuten incurren en responsabilidad penal, civil y administra-
tiva, segn los casos, sin que les sirvan de excusa rdenes superiores.

De esta norma no slo se deduce la garanta constitucional de la

nulidad absoluta de los actos estatales violatorios de los derechos cons-
titucionales, es decir, la garanta objetiva de la Constitucin en esta ma-
teria; sino la garanta de la responsabilidad de los funcionarios que los
ordenen y ejecuten.

3. La garanta de la igualdad ante la ley

La garanta de la igualdad ante la ley ha encontrado, en la Consti-

tucin de 1999, una consagracin bien detallada y explcita, que con-
trasta con el escueto texto del artculo 61 de la Constitucin de 1961.
As no slo el artculo 19 ya sealado consagra, en general, el principio
de la no discriminacin, sino que el artculo 21 dispone lo siguiente:

Artculo 21: Todas las personas son iguales ante la ley, y en conse-
cuencia:

5
 1. No se permitirn discriminaciones fundadas en la raza, el sexo, el
credo, la condicin social o aquellas que, en general, tengan por ob-
jeto o por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o
ejercicio en condiciones de igualdad, de los derechos y libertades de
toda persona.
2. La ley garantizar las condiciones jurdicas y administrativas para
que la igualdad ante la ley sea real y efectiva; adoptar medidas
positivas a favor de personas o grupos que puedan ser discrimi-
nados, marginados o vulnerables; proteger especialmente a aque-
llas personas que por algunas de las condiciones antes especifica-
das, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y san-
cionar los abusos o maltratos que contra ellas se comentan.
3. Slo se dar el trato oficial de ciudadano o ciudadana; salvo las
formulas diplomticas.
4. No se reconocen ttulos nobiliarios ni distinciones hereditarias.

4. La garanta judicial: el derecho de acceso a la justicia

De nada servir declarar los derechos en la Constitucin y en los

Tratados internacionales si no se garantiza judicialmente su efectivi-
dad. Por eso, ampliando la norma del artculo 68 de la Constitucin de
1961, en la Constitucin de 1999 se dispone:

Artculo 26: Toda persona tiene derecho a acceso a los rganos de

administracin de justicia para hacer valer sus derechos e intereses, in-
cluso los colectivos o difusos, a la tutela efectiva de los mismos y a ob-
tener con prontitud la decisin correspondiente.

De esta norma, se destaca no slo el derecho de acceder a la justi-

cia para la proteccin de sus derechos e intereses, incluso de carcter
colectivo y difuso5, sino el derecho a la tutela efectiva de los mismos, y el
derecho a obtener con prontitud la decisin correspondiente.

5 Vase sobre los intereses colectivos y difusos, Allan R. Brewer-Caras, Institu-

ciones Polticas y Constitucionales, Tomo VII, Jurisdiccin contencioso-
administrativa, Caracas, 1997, pgs. 83 y sigts.

6
 Esta norma fundamental incorpora a nuestro constitucionalismo,
el principio del derecho a la tutela judicial efectiva, que proviene del
constitucionalismo espaol (art. 21,1 Constitucin de 1978); y el dere-
cho de rango constitucional a la celeridad judicial.
Adems, en el mismo artculo constitucional se establecen los
principios generales del sistema judicial al establecer que el Estado de-
be garantizar:

una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, transparente, aut-

noma, independiente, responsable, equitativa y expedita, sin dilaciones
indebidas, sin formalismo o reposiciones intiles.

5. La garanta de proteccin mediante recursos efectivos: el derecho y la

accin de amparo y la accin de habeas data

En el artculo 27 de la Constitucin de 1999 siguiendo la orienta-

cin del artculo 49 de la Constitucin de 1961, se regul la institucin
del amparo, definitivamente como un derecho constitucional que se
manifiesta mediante el ejercicio de mltiples medios o recursos judicia-
les de proteccin, incluyendo la accin de amparo6, as:

Artculo 27: Toda persona tiene derecho a ser amparada por los tri-
bunales en el goce y ejercicio de los derechos y garantas constituciona-
les, aun de aquellos inherentes a la persona que no figuren expresamen-
te en esta Constitucin o en los instrumentos internacionales sobre de-
rechos humanos.
El procedimiento de la accin de amparo constitucional ser oral, p-
blico, breve, gratuito y no sujeto a formalidad, y la autoridad judicial
competente tendr potestad para restablecer inmediatamente la situa-
cin jurdica infringida o la situacin que ms se asemeje a ella. Todo
tiempo ser hbil y el tribunal lo tramitar con preferencia a cualquier
otro asunto.
La accin de amparo a la libertad o seguridad podr ser interpuesta por

6 Vase Allan R. Brewer-Caras, Instituciones Polticas y Constitucionales, Tomo V,

El Derecho y la Accin de Amparo, op. cit., pgs. 163 y sigts.

7
 cualquier persona, y el detenido o detenida ser puesto bajo la custodia
del tribunal de manera inmediata, sin dilacin alguna.
El ejercicio de este derecho no puede ser afectado, en modo alguno, por
la declaracin del estado de excepcin o de la restriccin de garantas
constitucionales.

Como puede observarse, en esta norma se recogen todos los prin-

cipios fundamentales en materia de amparo que se desarrollaron en
aplicacin de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales7.
En la Constitucin de 1999, adems, siguiendo la orientacin de
las Constituciones latinoamericanas recientes, como la de Brasil8, se es-
tableci expresamente la accin de habeas data mediante la cual se ga-
rantiza a las personas el derecho de acceder a la informacin y a los da-
tos que sobre s misma o sobre sus bienes consten en registros oficiales
o privados, con las excepciones que establezca la ley, as como o de co-
nocer el uso que se haga de los mismos y su finalidad, y a solicitar ante
el tribunal competente la actualizacin, la rectificacin o la destruccin
de aquellos, si fuesen errneos o afectasen ilegtimamente sus dere-
chos. Igualmente, el artculo 28 de la Constitucin precisa que toda
persona podr acceder a documentos de cualquier naturaleza que con-
tengan informacin cuyo conocimiento sea de inters para comunida-
des o grupos de personas, quedando a salvo el secreto de las fuentes de
informacin periodstica y de otras profesiones que determine la ley.

6. Las garantas del debido proceso

La ms importante de las garantas constitucionales, adems del

acceso a la justicia, es que sta se imparta de acuerdo con las normas

7 Vase Allan R. Brewer-Caras y Carlos M. Ayala Corao, Ley Orgnica de Amparo

sobre derechos y garantas constitucionales, Caracas 1988.
8 Sobre esta accin vase, Allan R. Brewer-Caras, El amparo a los derechos y garan-
tas constitucionales (Una aproximacin comparativa), Caracas 1993, pg. 48.

8
establecidas en la Constitucin y las leyes, es decir, en el curso de un
debido proceso. Estas garantas se han establecido detalladamente en
el artculo 49 que exige que el debido proceso se aplicar a todas las
actuaciones judiciales y administrativas, y son las siguientes:

A. El derecho a la defensa

El ordinal 1 del artculo 49 comienza por establecer no slo el de-

recho a la defensa, sino a la asistencia jurdica (de abogado) los que con-
sidera como derechos inviolables en todo estado y grado de la investiga-
cin y del proceso. Adicionalmente, precisa que toda persona tiene de-
recho a ser notificada de los cargos por los cuales se la investiga, de ac-
ceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios adecuados
para ejercer su defensa.
La garanta fundamental en materia probatoria, adems, es la con-
sideracin como nulas, con rango constitucional, de las pruebas obteni-
das mediante violacin del debido proceso.
Por ltimo, como manifestacin del derecho a la defensa se consa-
gra el derecho de toda persona declarada culpable a recurrir del fallo
(doble instancia), con las excepciones establecidas en la Constitucin y
la ley.

B. La presuncin de inocencia

En la Constitucin de 1999, en forma explcita, se estableci el

principio de que Toda persona se presume inocente mientras no se
pruebe lo contrario (ordinal 2 del artculo 49).

C. El derecho a ser odo

El ordinal 3 del artculo 49, regula el derecho de toda persona a

ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas garantas y de-
ntro del plazo razonable determinado legalmente, por un tribunal

9
competente, independiente e imparcial establecido con anterioridad.
Para asegurar este derecho a quienes no hablen castellano o no puedan
comunicarse de manera verbal, la Constitucin estableci que tienen
derecho a un intrprete.

D. El derecho al ser juzgado por su juez natural, que debe ser

competente, independiente e imparcial

Adicionalmente, el artculo 49, ordinal 4 establece que toda per-

sona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las juris-
dicciones ordinarias o especiales, siempre que sea un tribunal compe-
tente, independiente e imparcial establecido con anterioridad (ord. 3,
art. 49), con las garantas establecidas en la Constitucin y en la ley.
La Constitucin tambin garantiza que ninguna persona puede ser
sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni puede
ser procesada por tribunales de excepcin o por comisiones creadas
para tal efecto.

E. Las garantas ante la confesin

Conforme al ordinal 5 del artculo 49, ninguna persona puede ser

obligada a confesarse culpable o declarar contra s misma, su cnyuge,
concubino o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y se-
gundo de afinidad.
En todo caso, la confesin solamente es vlida si es hecha sin coac-
cin de ninguna naturaleza.

F. El principio nullum crimen nulla poena sine lege

El ordinal 6 del artculo 49 recoge el principio tradicional de que

ninguna persona puede ser sancionada por actos u omisiones que no
fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexisten-
tes.

10
 G. El principio non bis in idem

Este principio lo recoge el ordinal 7 del artculo 49 al establecer

que ninguna persona puede ser sometida a juicio por los mismos
hechos en virtud de los cuales hubiese sido juzgada anteriormente.

H. La garanta de la responsabilidad estatal por errores o retardos

judiciales

Conforme al ordinal 8 del artculo 49, toda persona puede solici-

tar del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin jurdica
lesionadas por error judicial, retardo u omisin injustificados.
En todo caso, queda a salvo el derecho del particular de exigir la
responsabilidad personal del magistrado o juez del Estado, y de actuar
contra stos.
En cuanto a la responsabilidad del Estado, en general, est regula-
da en el artculo 140; y el principio de la responsabilidad de los jueces
se refuerza, adems, en los artculos 139 y 255.

7. La precaria situacin de la garanta de la reserva legal

Entre las garantas constitucionales de los derechos humanos, sin

duda, la ms importante es la garanta de la reserva legal, es decir, que
las limitaciones y restricciones a los derechos slo pueden establecerse
mediante ley formal9. De all la remisin que los artculos relativos a
los derechos constitucionales hacen a la ley.

9 Vase Allan R Brewer-Caras, Consideraciones sobre la suspensin o restric-

cin de las garantas constitucionales, Revista de Derecho Pblico, N 37, EJV,
Caracas 1989, pgs. 6 y 7.

11
 Pero ley, en los trminos de la garanta constitucional, slo puede
ser el acto emanado de los representantes electos del pueblo que inte-
gran la Asamblea Nacional, actuando como Cuerpo Legislador (art.
202). Este es el nico acto que puede restringir o limitar las garantas
constitucionales, como lo indica el artculo 30 de la Convencin Ameri-
cana sobre Derechos Humanos.
Sin embargo, esta garanta se violent en el propio texto constitu-
cional, al regular la delegacin legislativa al Presidente de la Rep-
blica, mediante las llamadas leyes habilitantes (art. 203), para poder
dictar actos con rango y valor de ley en cualquier materia (art. 236, ord.
8); los cuales en la Constitucin de 1961 slo estaban reducidos a mate-
rias econmicas y financieras (art. 190, ord. 8).
Esto podra abrir la va constitucional para la violacin de la reser-
va legal que, como se dijo, es la garanta constitucional ms importante
en relacin con la efectiva vigencia y ejercicio de los derechos huma-
nos; abriendo la va para que los derechos constitucionales sean limita-
dos por va ejecutiva, lo cual es inadmisible.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, en todo caso, ha
decidido formalmente en la opinin consultiva OC-6/86 de 9-3-86 que
la expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin slo se refiere a
las emanadas de los rganos legislativos constitucionalmente previs-
tos y democrticamente electos10, por lo que en ningn caso las leyes
habilitantes podran autorizar al Presidente de la Repblica para dictar
decretos-leyes restrictivos de derechos y garantas constitucionales.

8. La investigacin de las violaciones de derechos por autoridades del

Estado

10 Vase La expresin leyes en el artculo 30 de la Convencin Americana so-

bre Derechos Humanos (Opinin Consultiva, OC-6/86) Corte Interamericana
de Derechos Humanos, en Revista IIDH; Instituto Interamericano de Derechos
Humanos N 3, San Jos 1986, pgs. 107 y sigts.

12
 A propuesta nuestra11, y con la asistencia del Profesor Carlos Aya-
la Corao en el artculo 29 de la Constitucin se estableci expresamente
que el Estado est obligado a investigar y sancionar legalmente los deli-
tos contra los derechos humanos cometidos por sus autoridades, preci-
sndose adems que:

las acciones para sancionar los delitos de lesa humanidad, violaciones

graves a los derechos humanos y los crmenes de guerra son impres-
criptibles. Las violaciones de derechos humanos y los de delitos de lesa
humanidad sern investigados y juzgados por los tribunales ordinarios.
Dichos delitos quedan excluidos de los beneficios que puedan conllevar
su impunidad, incluidos el indulto y la amnista.

La imprescriptibilidad de las acciones judiciales dirigidas a san-

cionar los delitos contra los derechos humanos tambin se establece en
el artculo 271 de la Constitucin.

9. La obligacin estatal de indemnizar

De acuerdo con el artculo 30 de la Constitucin y tambin a pro-

puesta nuestra12 se estableci la obligacin del Estado de indemnizar
integralmente a las vctimas de violaciones a los derechos humanos
que le sean imputables, y a sus derechohabientes, incluido el pago y
perjuicios. A tal efecto, en la Constitucin se exige que el Estado adopte
las medidas legislativas y de otra naturaleza, para hacer efectivas estas
indemnizaciones.
El Estado, adems, debe proteger a las vctimas de delitos comu-
nes y debe procurar que los culpables reparen los daos causados.

10. El derecho de acceso a la justicia internacional

11 Vase Allan R. Brewer-Caras, Debate Constituyente, Tomo II, cit., pg. 104.
12 Idem, pg. 106.

13
 La Constitucin de 1999 garantiza, por ltimo, tambin a propues-
ta nuestra13 el acceso a la justicia internacional para la proteccin de los
derechos humanos (amparo internacional) en la siguiente forma:
Artculo 31: Toda persona tiene derecho, en los trminos establecidos
por los tratados, pactos y convenciones sobre derechos humanos ratifi-
cados por la Repblica, a dirigir peticiones o quejas ante los rganos in-
ternacionales creados para tales fines, con el objeto de solicitar el ampa-
ro a sus derechos humanos.

El Estado debe adoptar, conforme a procedimientos establecidos

en la Constitucin y la ley, las medidas que sean necesarias para dar
cumplimiento a las decisiones emanadas de los rganos internaciona-
les previstos en este artculo.

Caracas, 23 de febrero de 2001

13 Ibdem, pg. 107.

14