LOS B I E N E S Y- LOS

DERECHOS REALES S

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C
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Elrpi;cncioacr b u d m ea lpil cffacs da los ptof.c.o- de fr

ARTURO ALESSANDRI RODRIGUEZ p

.*
MANUEL SOMAIRRIVA UNDURRAGA
 LOS OBjETQ5 DEL DERECHO Y LOS 01ENES
L Cooap<o de Im objai. dd d d a - $ , p e r a l , por &jo&
del datocho sttbietivo se atiende 1.8 ~ d a d ; ' ~ + ~ ,f,e , aL_
bre que recilw cn que consiste me dcrteho. Representa una pa+
te de la d i d a d h j a ta cual sc dirige e1 ioz6 protegido por ct 6
denmienta juridlco, Y esta parte de 3a realidad u objeto del dtrccb
pueda 9cr bienes matedes, bienes inmataialq actos h-as %,
incluso, h p r m m propia o ajena, como m r c ttathdose dc las de4
re&# de la per~unfidady de las derecha(;dc farruh Clara que cuan-
do d hombre cs mmiderado como &jeto ns lo es en su esencia bu-
mm, como persona, pues d d c este: p u t o dc visa sQo pucde ser su-
, que sc Ie &a en la proymcfh dc una s m&
jlrta de d e ~ & ~sino
actividades-^s en un canjunto m& a menas amplio de sn candwta gel
ncral. L s
iE m corno &jeto esa txtcriurizaLl8n de su personal& no
implica un meocacabo de ta mkma. o, f o m dicm ~ otm, u0 de&
tu de su s u b j ~ i h juridia
l Estt punto los jurista de todos las pf-
R.S b exponen can snma tacto ux homtnajt a f;i dignidad bu-
aunque hayan kido a un autw hgl& del siglo Wll: que canhaba sin-
ceramente qnc miraba cm detcncih a an mono on que tu-
w k a lwgo que ~ ( ~ T Smuy E p o s a s rdfcxio~ts~ Pues bien, I ~ Jkyca
de ICB p a h cisiiizgld~sns addm aingh deresha que mga ptn cb
jrts al m hirirnafxa y h s b su candicih de tal; ~610recon- Iria
p&cs quc rtam &e 1% ppusom mmpa6btc con. su alto
como a c:l de patria potestad &e lsls hija*cl d a c h dd tutor a a-
rador A r e fa pupilos s el ,que rcdprwamcate tiene &a ccixlygt
frcntt al oua en orden a 'fa pfoamci6n,
 LbS objetes de las derechos son muy variados, Dcsde luego> gue-
den mlq coma cn los ffamadas derechm de la pcrwnaiidad, los atri-
butos o manifestaciones de &U: la salud, el honor, la propia imagen.
En xeguid., constituyen Ajas dc dtreebos los bienes in~atakkss
praductas del espirim hurano, coma las obras ~cntfxcts,literarias,
artisticas, bs marca de ffibrica, etc. Tambiin san objeto de derecho,
como hemos visto, otras personas y, adem6s; determinad@ actos de
ciertos individuos, c m las del dmhm de una obligaci6n; cosas ma-
cedes a w r p a l e s del mundo exterior (una casa, un mueble); la
encrgks atamales, como h ekcwicidad y el gas; la pwticipacih de
ks permm en las coaperativas o %n Ias sociedades; de las que san rnicm*
bros; determidas concctsi~nesde explotacin u ovas privilegios.
"

contenido def derecho. El cantenida son _*-

las f~~,udcuped~
implica en - relacibn
m-.. m .- su .+ktpA-q *leaI ~entajag+~o___u~uy'!'i&dcs
"-. . cm que cf
&ith&-j'jm~te recabar de su objm>. El contenido se acta pr6ctiu-
mcsrte a avrhs de h<~~-.ma~~i&j-fsSSy *j
La difaen& cntre contenido y objeto del derecho se penetra fb
.' dmente, y queda ~ r f i l a d acan evidencia si se piensa que una mu!U-
. f;ad de dcfeLhos dfaentes pueden tener un salo y mlsmo objm, prp
..- cisanicintti p q u e m s derechas otorgan faculrade~diversas respecto de
&ir, o sea, tienen crintenido distinto y de esta manera la compatible
pluralidad dc derechos respecto de'& objeto de abcslutsi 16gi-
ca. Un predi@ puede. ser &jeto de la propiedad de unia cwpera&va,
" objeto del ut;uhcto de oba, dado en sarrendadcnto: a una tertrerai y,
par Glrirno, el mismo predio es posible que sea &jeto de alguna servi-
dumbre de trbsito en favor de otro fundo.
C& deecha se caracteriza par sts contenido especfica, que Iu
distingue de l a dems. Virmleiente o en abstracto todos Im dese-
ches ~ C mismo
I tipo timen idhtim contenidq sin perjuicio de que en
concreto, ste vare de un derecha a o m del mismo tipo por b can-
nrrrencia de otra derechos quey al menas par un tiempo, reducen fa
amplitud de facultades del derecho que sopcrm esa concwrmcb. Ejem-
plo tipico es d derecho de propiedad, que ~ r m i t eusar, gozar y dis-
poner de L cosa que a su objeto, Pero si se consriruye ssbre di& co-
s i ~ a nusufinicto, fa propiedad, mientras dura el usufrurto, priva al due-
o de las facultades de usa y goce.

3. Caao J bienes.-Ns hay unanimidad de criterios pard distinguir

las cosas y Ia bienes.
 "
Cr,afurm a una opinin dactrinaria, cosas _ son &lo las c n t i d l ,
_I_~~____I____~-__~~.--
materlks, la q c consmycn una pure ~~parada dc la mimk ci-
._-_s. _ _l.l-. _- . .-d... -
c ~ n h i t t 3 G G e SSeXi~~T~~~~oaaSoaas~~~TeS~iiTtofn~~~i~SZ~ir'B~rYi .TC-G-~G
---.
L r_i

piacin ... . .&te,_-_l__l.

m-. -par
-
8e;egn oero juicio, c ~ s a , ~ ~ ~ _ i s - s ~ - ~ & qug
. juo_axxa~te ..
~ - ,. . cr dsir, yga &ad
mundo exterior g -sebibliblc, - wigq.ja1-o.mrpor?,
$ni 'ia&bi&'todo aqudlo que tiene .sida en el mundo del esplrim y
4- se percibe, no con los scntidq sino
entidad inmaterial o incorporal, come los
trasuntan
- tn 1s oakas artlsticas o ~6cnicas
terid&. o .inmatcriales ~uragtI12.ks~ep~s
&jjte d.msh~.gL"a-. t6mhos3
efectiva o virtual par los sujetas de dcrech - ." ^ i -^i.
" _ .i-riii_i

fa aptiwddc una cosa para f p t i s f c e r m a n c ~ ~ ~ h d ~odun ,de~~~~~~~

&k& cualquiera de [stc, ~ e a e c a & i p a no. _..-. No olvidemm+
_ . __ _ sin cm-
_. "I A- S

hago, que la principal utilidad de los bisnm fine e1 prima cxicttr, '

y se refiere a la produccin, circulaci6n y distnbu4h d e la riquar.

En este sentido, los bkncs sqti&ccn i&to los..&terc~sindividaalcs
como los la eronurjria nacional. Ppr csG Yiqdnnxi.le_gtsjacignes e
meten fos bienes a undr&irnei judica que se c c m f o r a cm su f u r i a ,.
cin cconi.imica y con las exigencias de dicha r;canomh gneraf del
paiis, -%

Pero las cm* *a xt bienes po $610 debcn ser iiiilcq sino tambizn ,#.

susceptibles de_apro~kci6n.Par '&o ltimo no puedcn cmstiniir 6

'Fto2E"%%EGnes juridicls las cosas comunes a todos, como los u3
ef aire, la alta m=. Los que creen qut: un sujete pueda tener propie-
dad inscrita de la Luna son de una candidez conmovdora, m& hoy, ,

pues acuerdos y resoluciones internacionales prohiben a cualquier na-

cin apropiarse de cuerpos celestes.
Nuestra Cdigo Civil no define los bienes, corno 10 hace, par tjem- .
plra, d W i g o Civil italiano, segn el cu-a.l .~A

pudeg.cqrgrigxjr ~~~tg~&tderech?sss(art, 810). Bdlo I&& a deek

& "los bienes comisten -- -ui cosas coreoales
-
.. e incarponksT'
- ~ %

- ,. (ut.565).
w.-,~-"-"m,"

Pera, por desgracia, no mir& iG cosas incorporales cn el sentido dc in-

materiaks como anteriormente se precis0, sino que idcntific6 fss cosas
$mrgma?es cgn los daechas reales y personalcs. M& adelante, al a-
t u d h las cbi;Zicaciopnes de los bienes, veremos e l urytn del dislate
x4$e cowapmei(l las derechos a su objeto*
-*/F-'-'.4.El &bjade loa dc~lchmredes y
! ^ ~ ~ p ~ w ~d &v$ aon tac S

. '

- . i S
q ' < "

" . .iw %

... <
t

~
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- -,

*. -
&O &ase de intelectual. Con todo, ma mnoria todaifa piensa que,
cn aenca, haciendo ciertas mlvedadts por su mtwdeza peculiar, no

5 El objeto de los d d dcrri&mdiams mn cosas, sino aula cm-

ctahura- un hecho o una abatencib~~ es decir, un servicio o pra-
6n que rrs d contenido esperlfica del derecha de obligacin.
El trabaja humano apficativo m es, desde el punto de vista jurdi-
~ t t una
, ,mctcanci'q s, un
as ni, por endes, un bien, pues como esta li-
gada inseparahkrnentc al hambre que lo produce, carece de: existen-
tia authinamei. Si el uabajs es creador de formas de ideas, &t3s pasan
a ser objetos de derechos, bienes inmarcriales que se inmrparan o cor.
p&bm rn uri cuadro, emi una atabu$ en m aparato h~ctrentado.
Ej@o atm~$&m.-El espacio atmosflrico no es cosa2 sins txn
concepto de rclaci6n el del tiempo. Dcel;e que es una continua
e ilimitada cxtensibn eoqsderada coma una entidad vacua en h eual
pMu1 e&& y moverse: las cosas matchles y, por ende, los bienes
mrpbreos quc fuman d &jeto dd dcrcichst,
No deba; ~rt.urbar:b idea dt quc. el dueo del sudo la e5 dei es-
pwu &ta o melo que est sobre la superficie de su dominio. Esta es
m forma de hablar y slo q u k slgnfciatsc d t que te ducfio pue-
dc us;u del mcnUonado espacia para urtcnder rus tranmdones hacia
k b r r h a donde Ic sczn b Q a y fe pcxmitrr la ley (1).
 Capitulo 3CI

CLASIFICACIONES DE LAS CQSAS

@6 que j w b L< cIsYSCaa~n-El Derecho ic o

;
.-
p&1 s clasificaci~nesde las cosas por razones de utilidad prbctka: no
a d a s Ias categoras de el& son aplictrbks, idhrfn~m.ente,las mis
aai;s reglas; las rqEUSitos p m ssdqukk y cnajrnar no son comuna a
& las cosas; no san iguala X a actos que una p a n a pude ejcr*u*.
cm tlh mientras las p w c (21,
LJu~trta Wigo Civil hace diversas dkh40nt dmm dcil Lir'
Ho n, en el Titula 1, dcnomlnade "atas wias ckses de Kines" (ara
a 581). Contiene Ias chsifiacionec m& Importantes 7 gc*

b/
.b f't
'FA.COSAS CORPORALES Y COSAS INCX3RPOWB
7. Chsw mpdea-Cm23 c ~ r j ~ r dson a las que ticntn un ser
rrrI y pueden s l r percibidas por los sentidas, a m a um ua &m
(C&daepo civil, artScuf0 m*l o c k 2:).
Para que ma C O S ~ se m&re corpral basa que sca pccptbk
- pior d q a k r a dc los sentidos, y no a e m a r b t c par el acta. S610
catrndida de tstc modo amplio, dice :e trtfzitidh es actptablc la ftk*
- m& de hss romo5 mf#pr&s sunP, q w mgc' pass#nfr"

(2) &&I. " h i t 4 kJtmmPLrr de drait rrm n carnpld prp G Pj

m
~ E it
C m a m a de J. Bmhqer, toma 1 I P d , lW), M.* 2586, 851.
 ,-. 7 a. h incofpot%llcsF-tssnlas que se p a c h dto mental. s iri-
.." tekctxafkenae,
Ef contenido de este concepto es discutido. E1 Cdigo Aftrnin
; nb contempla la ategorh de ws;$fi~ctlrpor;ilts;entiende por cesa s u
lamente fos sbjartos esrpidi-s. ?;ara c i e r t o s - a i
sincorporales las cm% aabstrastas creadas goir el hombre que repre-
\ -..?-----
ien&h un valor apreciable en duiera (obras del ingenio, cienrificas, 1i-
rtrarias, artsticas, invenciones industriales). Finalmente, el criterio
dfdona, que viene desde e1 Desecho Rornmq es ms amplia; cunsf-
i ds$como cosas incorporalcr Ior d m i i o r , exccpto el de propi&datl.El
&digo Civil Chikno sigue esta huella, pero sin excluir CI damhio,
--.
pues dice que son cosas
"-. incorporales
~. "Ias que consisten en. mera ddesre-
&mt como los crtSditos, y las~seividumbrsresactiva" (;utculo 55% in-
ciss final). Ms adelante: agrega que "las cosas incorprales son dae-
ches r d e s cs p9.rsona1cs7' (articulo 576). Y entre los derecha r e k s
X
enuatttrt el &lomd#fo (artfcufo 57?, inciw 2;).
7h Critica de h cksimci6n tradicional.-La disthcibn entre ct
sts wrpritlcs c incorporales es de origen fibs0fico griego; arranca dc
la fila& estoica, El AagEg6so flcrec6o Ramano (que abarca el pero-
do ~ufnprendidoentre ftis 2309 SEI a t e s de Jesucriste hasta 130 antes
de: Jesuaisto, o desde las primues tiempos de itt Rtpbl'iea toma-
ntn h a+ ala &*a de Ios Gracos) slu conocia las Cosas csrpsmks; Fe-
m afapu&8n,o a f u l e s de toree mirjms periodo - t n todo castsq antes de
(4im6fi, que nacf6 en el a60 106 a. f. C.-, sutgiit la ciailificaci6n de
que se &a&.
La romanos llegaron n eso idea tm @&a porque
ron cl dcxedio d c x AL--
o xdad con k coa@&&a
-
...
...
-..
v. .-
w-
azd-rerar. Siendo el
d & x d e r6giedad eI mas cotnpletu q u una ~ ptrmfia pude tener
~ decirlo as, cura la cosa misma; se ea-
&re ma cosa, se 2 e ~ t i f k r 9por
thf$tza en ella ys a p e c e como teniendo, mismo3 algo de c~rpatot.
E)ecEmos indiferentemente "mi bien, mi cm+ mi pttpkdSf en vez
de decir: "la coiiai sobre Ia &l tengo el derecho de grspidad"'; x h-
dica la cosa directa y Gnicamente, y se s&rtentfondg: Ia namrdeza del
derecho. Ningn otro derecha permite emplear este Icnpsje efiptica
P%os \remos obligados a indicar Ia casa y el nombre de! deredo de qtie
e$ objeta, !!k dice, por ejemplo, "la cosa sobre la cual &ngs un daesihs
de usuf&ero o de servidumbre". Enunci4ndoEo ast, separad.mente, eI
derecho guarda dc una manera visiblc su naturaleza incorprca.
 En suma, la disEineira romana se reduce a una antiae& entre ct
dt=cko de p p ~ p i e d dcilnundido con las cosas y los otmz derechos (3).
E' esto a criticable, porque la propiedad, aunque mas amplio, es tam-
bi4n un derecho, como tm ddernh,
La distincin tradicional no tkne sentido, "pues consiste en pner
de un ladido hs cosas y de otro los derechos; es decir, d a categorias que
ningn carcter comGn tienen, siendo de naturqleza pcofmdamente
diferente, Una cIasificaei6n no pude servir ms que pata distinguir las
WYS dc U B todo, La opsicibn que se hace entre los derechas
y las cosas, dice Phniol (4), no cs una tlasilicacitn; es una compara.
ciUn incoherente": implica opoxrer los derschor d oZtjc1&t de los mimor.
CientiTicarnenee parece ms aceptable h moderm picisr que ad-
mite la categora de las cosas incorporales, pero &lo para designar. los
bicaes inrn17trridei (wmo las abras del ingenio, cientlfcas, literarias,
invenciones indusuiales), Pero en nuestro Caigo Civil perdura Iz cIa-
sificacin zradicisnal, en km tirrninus ms a r r h explicados, "y hay
que aceptarla, por consiguiente, como cornstrucci4n pcpsitigra de la
ley" (51,
T $,
- 7 c, Zote& prktiro de lil distimiOn7h disEinciOn entre casas CM;
.
porales e,,iomrporalcr ofrece un intcrCs prcrico r d o a n a en-manto a :.
.~
~,

. . '/ corporales;
los rnadus de ad
asl,
s81o se aplican a los bienes
s6b prweden respecto de los
,/ bienes corpora mdos de adquFir estn re-
gulados $5 af distintas s n sr trate de cnsirs corporales o in-
corporales: la tra Icran, la prcxripci

8. El p r & h e Iir cntrgins r> h c m t nlaturofa-Algunss autore% prin-

ciplmgntt alemanes, =tienen que no son cosas, por faltarles la naturaleza dt
a6itto rospardi, las cncrgias, las fuerzas rnocrlces, mino, por ejemplo, L dectri- ,-

ridad (sea en la f o m de electricidad p r frotacin, de corriente elktrca, de

fuerza mlign%ica, bs vibraciones elCctricas. y los rayos), d alar, la luz, en eu-
ma, las fuerzas de Ia naturaleza (6)" El d e r n a Codgo Civil de Filipiaa~~
aprobado et 18 de junio di: IH9, msidera como propiedad rnuefjlc lar- fuetzaii

( 3 ) Phsiol, obra citadi, hcima I, piig. 850, N.O 2,583; Aubryr et b u , "CWB d t
Droir Gvil Prra~zi~".D'aprb t dthale de Zacharis, m o fl, Parls, 1897, prlg 3,
Bota 2.
44) Pkmiol, ihldem.
( 5 ) Gastan Taknis, "DPrecfio Civil ~ s ~ i m Gmhn
i, p Fastl", m& I (pgrdrai,
1S$'J), P%=261.
(6) E W E E ~ , mpg y Waiff, 'TracPdo. de &re& Civil''. Pmze Gearrol. V e
1-L\ 1, f;C%rcelooa.1934, y& 56.
 dc Ia natvraleza m e t i d a s a control por la ciencia (mkula 415, NP 3:). Y cf
W g a Civil Itahno dt $942 declara que s~ consideran bieratx meiebEE8 f r 9 caer-
;gbj naturaIicr quc ticaen v&r wakimiea (anfculo 814)
Rcspecto de h c-rptc ci&cr&g, be dice que m puede calificar% de cosa,
'Ipor fo menos mientra en dla se Y=, como vt mdavh la doctrina Esica corrien-
te, un estado cspccirl de mwimicnto de las rnoEulas de otro cuerpo (el hilo
conducmr, etc.), y no un "flido" especial conducida por o sobre tstc. Cosas
ser& los alambres conductores, las acumuladores, etc., pro no, izdernh dc e l h ,
k c a i r h t t elktrica mrns ral, y solamente agualas seria pr consiguiente, ob-
jeto psiblr. de h m , de danos cn las casas, ec." 47).
Tiene espckl importancia. la salucirjo de este problema en materia de bw-
ta, Si se considera que L co:orrlerrte eiktricrt es una cosa, es posible que sea s b
~ E W J de hurto; de lo wnrrario. no* A juicio dri aumr alemn hhnmrnn (SI), "lo
que se siirriirastra, E huaa, etc., m la capacidad que reside en bs cosiductcircs
e l ~ r i c a sde proporcbnar trabaja, la cncrgr'o, que es indudablemmtt aigo haicor-
pral".
La mayora de lol autorts calma que no son cosas lar fuerzas r r a ~ a k sdi-
fwas o consideradas en su totalidad, coma la lluvia, ta nieve, la luz, te.: pero
que no hay inconveniente en que sean a s a s aquelu fuerzas que pucdcn scr
apropiadas p partes. As, Ia encrgia cl4crnica es-perceptible a alncstros sentidos,
pw& y raogersc: en acumuladorq pwdc x r medida, transporsada y
transformada a ~o'alua~std, de manera que es psiblr haerl;t p a w de1 dominio de
m a pr'roaii nl de otra, ea fa $arma y cantidad que se desee, para prestar una
utilidad at hambre* Todo c m es mas que suficiente para cdificclr la mcrgia
clktrica c m lana casa ( 9 ) . Por Irr da&, es de r ~ r d ; a rque ya e1 Derecho Ra-
m a habla ~ ~ admitida dentro del concepto de huaa rt de cnergia gentica en los
accpf;rmientos de sernovientes de propicirarjw distinta (9 a),
La Corte de T a l a ha establecido que "la eicccricidad, considerada no es ci
estado latente en que se encuentra en la naturaleza, sino a m o e1 prwlueto b-
du$trid de una empresa dc lurnBrads, o Ea, como el resulb;ido de b3 esfuerzos
O et trabajo dd hambre para desrml!rla y tmnsformarla en cncrgla utilizable,
es una rasa muetrte susceptible de scr apiaphda y rranskttda" (15).
La f c y Ecnefgt de Servicios EICcU'icas de Chife amiga, con hs peaas d a -
iadas para el tfcito dc huno ta tj mfculo 446 dei Cbdigo Puial, al qur susirsi-
jcrr cntrgisl o corrlcntr: c l k i c a , directa 0 bdirtctanitnlc modiante conexioacs

(7) Oenmsrari, "lazrrbwcitgl d Derecho Civil", r d u d 6 n cspEoh ["Ediracial

T*$os", h u l a n s , 19331, pb& 1 4 .
18) t i d o por fhwmmt, abm tlsdri, *al- 1, & 549, wtr 1%'
(9) krrrplsC T r a di~ Di~ittoGvik-. rnklmm I fRom*, 1928); Castha, obm
&&,ainw 1, p4g. 257, "in finc"; P i k , "f prolilcms juridm de lo cltccricidd', w
m&
p&.
~~ m la ' " h k t a de l k e c k y &rkpiridLIncWs romo 1, reccib D C d S
137 g siguimacs; Clnm Sokr, ''ExplWam de Dtrcck Civil ChifCw y CPm*
w", m VI, Saodw* 1930, pig, 102; JdM & d !kgus:l, "Lsi idas& ebk-
dn iiirr b Itsislaci6n chafed', Memarir de Fnrcbni, %a-, 1941, pBs. 304.
19 a) Sdva ?&km, *'Imtint&str y t C r d del De& CtPiI cn d Derecho
M"* da10 pMiQLdo ea la " b i r r s de I)e& Prida", r k XXXIV, Wd,
1950, p& 32*
f01 %ttxm&de 7 de uptrmlc Eie 1920, Gacets de los 'XiiBuasJta de 1922,
p a ' ~ N-*28, &. 162, "Revi* de D c h 7 Jrt<lrrudceUIT. aomo m,
-66 p r k , & 5.
 LOS sam P Ls nlmxmmx &ISAWSS 13
~-..-.---
+----
-. -.- ~

--.----.---

.
clandestinas o frfrldultntas . . { & r e ~ con fuerza de ky NP 4, texto refundi-
dq pubiisado ea ti ""Diaria OficaF de 19 de diciembre de Z%2, articulo 168).
b jarkprudencia de otras piw, a m o Ia fraarasa y la cspICsla, hri m-
d r o m b & que la aerga elctrica y d gas son cwas mucbks y quc su apm-
amhamiuito ilegtima consthyc dciito de harto.
'Ea manta a las ondas elireriraf de los aparatos emisores en la radbttltgra-
fa o en I;I radiaeltfoxila, dice Riprt, es imposible ver en ellas un objeto de pro-
piedad rnusbic, t;l pm~icccidnde estos dtrechos sale dd rkglmtn de la propit-
dad privdam.

B. Ef c n w h m n o y el cstdawr.-"E1 cuerpo dt una persona vivien& no

es cofa, sino que, corno parte
canitimir in c rente
ncza ti c - n i r a q u i uo objeto subccpribk: de apm-
picih, y no porque EL ~ubstreta jurdica mas alejado, sino precisanacntr
F a estar mis cerca de1 sujeto que cualquiera dt los o b j e ~mrnttidoo n sii pm-
piedad'" (11). Lo anterior no excluye e1 derecho dc utilizar el c u t r p (contrato
de d e l a de aWsa a de sastre).
Pero Jar parttr nparddas dcl cuerpo y sus humores a subtanciris (dkatcs,
pck, pitl kunzaaa, brazq pierna, w p riwhr materna, scnacn), snn rosas n-
dcpcndfentrs tksdt el momtam en que ~c =paran y, en principio, w n propihd
$e !a persona dt cuya tucrpa se han xparado. La leche de la mdrc, se* CI
Cdigo Sanitario Chikno, "u prcrpirrdad cxelusiva de su hijo, j. en mmueack
est. oblipdi a amamantarlo par sl misma, salva que .pr indicxih m M k st
resutlva k, sanmrio, La madre no p d r ammantar nios +nos mkauae 51
propio hs rrquierai, a mcnw que medie auta_riz;icinmidican (artkda 18).
Surge la cuestin de detergiinsr si la abiigasiSrr de &sprirndm de un rriiun-
tffo &l propio c w p a de tolerar su sepasi6n habria de cerasick~arse:i nm
mil y p r comigriientc nula. En princj++ asl a;? pero niagua padria o p
nene si tl rnicmbm f w m t n t t dckrk tllmin;rr~~, por enfemedad o causa
stmcjmte,-o s i la rcparacih t n nada altera la ilormlidad general dc una ps-
a n o la cxtraccin de un dientc a e1 eont de @mss,
Inr tnajenacrSa de la sgngre o de la leche Pturnaon, en Ios trmutm pmiti.
gsr la ley, es pctfcctamente licita. Y aun cc caosideia p i b k la venta o de-
n ~ &dri duacn para k kuitdacib artificial, "porque se trata de ug htcho
de r n o d UXQindaul y no de moral wxial, que g u d a tnwgsda dlo af criterio de
h pwsanar krrmadd (12'~~Ls prktica irima canfirma esta opinik. br Ir*
d d s , el anonirnaw del d a w w crZaErrolumen gas dhicatcas.
3% mmto J C I I ~ ~ V L Trimas
~ los prbiemnaa de m dispicin cn el rofumcn
de la "Parte h c r a l " (nmtro 368, $ES. 282 a 2 8 ) .

BitrIbgda crgesint-E. Arrkgfida U., "El cuerpo humano como objeta

d d DerechU", Mm+,Srga,, 1946 M n rufazeaud, "Los co~tiatassobre tl cuerpo
humano", R. de D. y J,, t, XLVII (Santiago, f950), Derecho p&p. 33 a
44; Dt Cupis, "Y diritti dela persaaalid", Mlanq 1%1.
 B. COSAS MUEBLES E 1Nhl;hlEBES
ZB. Idea general,-Las tos-s .qgorales qn.muebles o hmuebles

E
(adcuk, S&), segrn que d a s puedan o no transportase dc un lugar
otro rin ambiar de naturaleza.
La ley ha hecho extensiva ssta d i ~ h c i na las casas iricorporales
(articulo 5N),que, par SU esencia, no son, en realidad; muebles ni fn-
muebles; pero razones pr5cticas, que Iuep veremos, justifican k d i s p
sic"in dd Icgkfador,
#

11. Ha&a dc la diE&ci6ni-En el derecho moderno ae considc-

ra c o m la claiecacin ms importante de Ias cosas, k que distingue
los bienes muebles e inmucbks. %3 ocurria lo mismo en eX Derecho
Romano, en que la cIarZiaci0n atada &lo surgid en las ltimas tiem-
m; pero no tuvo f;l amplitud ni cl inters prctico actud. Fin efecto,
st a p l i d a s& a f a c w s cor$walrr~y, en principio, Ias reglas jurdi.
cm eran ~ r n f c n c sa los muebles e inniuebles, aunque hcibia, para atoos
1efma7 algunas norma eespckles: disposiciones sobre rehcicines dc
v&nbad -g sobre servidumfirc; y los phzm para la precctigci6n y los
preceptos reguladores &e h proteccin poscsoria eran diferentes para
mPrcblts t Uirnueblw etc. (13).
Fue el Derecha de la Edad Media e1 pw desenwfvi6 y dio im-
pwtmcta a la di&ftlci&ni-ntrc ambs clases de cosas. En esa poca .&lo
se c&m6 dc valor h propiedad inmuCbiii, en cspecit b agraria; sobre
eMa se comUtuyt5 el fun&rnerito d d poda poltico y ccanhico, Los
bienes races repretendan ""la aristocracia de las cosas" y, trn canse-
mncia, reciban del Iegi%bdar una proteccin y un tratamiento privi-
lcgracfa, h bienes muebks, cn canabio, eran considerados como vil=
y despreciables: rc~.mobZis, vtr uiliz; d i s rno&!ium possczK, (23 a).
Esta ssuprioridad de Ios, inmu&f,fes sobre las mueblcri %rajados
esnsecuarias: 1) una diferencia ~tibsranck1enbe ej. r&men jutldico
dc unos y o-; 2) la neteridad de ca~alogartodas !u c m , no &lo
Iar cucprales, sino tambiPn loc derecha (tanto los de rtitruralm pri-
(23) J&n-Kuntrel," l k e c h o Privado Ramm'', udnc&n mrellilar, Bprtziona, 1937,
plrg, l I I , pkrnfa 4.
I f 3 a) Sin embsrp, bubs en Cmsull% ea dnc~minxdo de Ir Bdd Mt-
di*, cri ei I W o de ''muffecci6n g m i i i t i r " , una rxsimcirs del bm mutblt, bxr
cmdinis &m ea d o el Poema del Cid el desprecia dci. teteeimrslta (t%e lo i8co9ucbIc]
y fn d t a c i n dd oro, X1 pisa y krr vestids. Y k : Beocphi f k , "+Ern: los bitrrcr
mPcah ar d Xhxh BrIedcP-pt Ppaior', a m d h p~&licdscn k "Brv~taEeagnl. de
Lcgisla~inp Jurrpnrclenda", wma 153, Madrid, f933, &p+ 798 rr 827.
 vada como los pliblicos), en wna u atta cattgoisl de tUas (14). Refle-
jaa esta cmccpcin los Cdigos de Francia (artculo 516) y de Chile
(arrlulos 566 y 5801, pues encuadran t d a s las cosas, corpwalas e fn-
corporrtics, dentro de ks clases de muebles e inmuebIrs.
E! inmenso desarrollo del comercia y h hdwrria, iniciado cn el
siglo XIX, $a d d o a la riqueza wbiliwia una importancia enorme.
Pero este lncremetnm d t Ia fortuna mobitiaria no se d&, Eunda~nt-na
t;ifrrrcnte, a la multiplicacin que, por abra dc h industfk y et comer-
cio, ha experimentado la prducrin y el intercambio de los objetos
carpdcs. mueblesf sino a la cansidrracin dc los derechos pexsooalcs,
de crMito u obligaciones, entre fas mas ~ n r r t ~ p dmuebles.
~ 5 Las de-
rechos mobiliarios (bonos de crMito contra tratirdadcs, canva el Esta-
do, etc.), han determinado, pues, h preeminencia de la riqueza mcr
biliarh sobre la inmdiiliaria; en ta mayor psrtc dc Ias paises civiliza-
dos aquklda es muy superior 3 ksta y constituye lo esencial de las =-
runa~,Por eso hoy en tfh sc tiende a una proteccin jurdica de h ri+
q w a mueble s i m i l a a la dispensada a los ilanueblcs.
A pesar de todo, en las legislaciones modernas, como la d c m a
y la suiza) la clasifiwsin de !as muebles t: utrauebfes sigue skds la
d s importante. El Caiga Civil Alsmh, dicen Eonecrerus, Kipp y
WoHj atbkcc un derecho mobiliario y un derecha inmoltifirtsio " ' p r ~
hdamtrite diversus, rigiendo &lo en poco5 aspectos principias igysi-
ks o coincidexites en lo principa!" (15). En el C$digo Chtl ~tallana%cr
3 9 2 se mantiene tarnbib Ia distincin tradicional de tos muebIa C:
b u t b k s , porque, segn deca el Ministro Guardasellos Grarrdi rn su
Relacin al Rey, todevia cc importante bajo mix1tXples aspxtas en el m-
dcnaxnhto juridim fz"perch?+ come ho gil rotatq =cura sotto me!-
tcplici asprti ri~rvarrkriel nostro mduiamcnto guridico").

12 jIntcrCr phctico de la dkkciBa,-En general puede Q c c k

que d a m de nuestra legisfacii5n los muebles es& menm protegidas
3
que las ismucbies y que el rggirarcn jmldico de unos y otros cs diversa,
1) &a -eaiajmaci6~de la; muebles est autorizada ms f&dmente
quc la de los bienes ralccs cuando ce uata de ncapaea o dc Iw &mi
n i s d o m dc bienes ajenas-
2) T=a venta y tnaFfastci6rn de Im inmuebfcs t x i g mlcmxaldades y.
requisitos que el tegisladar no impone tratndose dt bienes mwblm.
 3) El tiempo nccaar o a la prescripcin ordinaria es de
0 & &es
para los muebles y de cihco ao: para los bienes raiccr farriculo 2,508);
4) Los h u e b 1 . a san susceptibles de hipmcca; los muebfcf s&o
gudm giuktizttrse: m prenda. c;in embarga, por excepcin, los bu- .
qus y a~retnavc~~ que m por su ~mztImamisma mas mueble- pue ..,t?
aw swtecars9.
~ys10 pmdm ser obfeta dc aaos de ramefeio 12s acac muebles.
6) Er clcmmto de l m B t o s de robo y hwn> k aprGpia~inde
c o a mueble ajena; la apmpbcin de cosas %GZZ~ICS constituye el d a -
tt, de tisqacin,
7) Es competente para conocer de una accin inmueble, el jwa
del fag;trcn que ef bim r& est situado, )r de una acciSn mueble, ef
jurz del Zugtu en puc dcbc cumplirse la obligacin, salvas las excep-
doncsl k&tx
En el de ~ m & ssmdo
o vetemm mtlcha otras difetenelas
m& entre d s+aa. juddico de los rnt~bfmy ef de tos itKnaeEtles.

13 Divemas r ~ rrorgwata
n de cosas ~ m&Ics e ieraufbt-
*En principio, la noci6n dc inmuebIe est ligada a h dc f i j a , a cqaw
. ccpm de i n m ~ b l e ,moca una cosa que @ cr msct cetibe de trasladar-
; se de un lugar - a oo sin altmar su naniiaku; e i u e b l c
uoa me NP tmlado a pibk sin nin&n ringo p
\ h*.
7 Pero la Icy admite quc una cara mucbk por mnualna x a consi-
' derada inmuebfc y, tr L &versa, que una PntntKtr1e o que. sumo
tal debt mese, se repute mueble par1 csnsrltuIr un d e d o $&re tUre
a faaor de tetm-i.
De este hecho surgen diversas clasificaciones. b s co'ias ~ w p t s % c s
rnfccblts wo in de dais c k s : muebles par naturaliza y mu&lcs por antl-
dpa6a Ls iswpaaks inmsftbbcs st agrupan en tres categrias:
h u t b f e s w,mb__na, -__l__l_.. _ o iri~o~poacibn
kmuebfts p dherenci e
--_
h u e b Z e s pon datinatiQa
- A l p e s autores reducen las %riauebteaa
dos c k t s : imftebla par natwaleaa, eumprendienda en ellos a k m-
sas intnuebfa p r I f i v a u 6 1 f ~e imueb4es P&K destn=i6n#En podo
caso, hay que observar qur nuestra Clcidigo Civil aa ad@ts
terminologa; se b i t a a exprcsa;tr 10s conceptos dt l a diuerm clases
de
-4

64, hi ik, inmohicn.-La traasforrnacin de ~bjcea~s

muebles en h f t e b l a cs lfamaela por algunos iarna~irfzacr'dn,palabra
 LUS BIENES Y LOS nBREcHoc; &ALE l?
~.--
:- .- . -.-- pp
.......-.p
n..-
.."
. ~-"
-".
i
muy grjtficn, aunque no figura en el Diccionario de la Academia Es-
pada. Otros preficrcn ltablar de istnotiiIii~tscitl,vac&lo aceptado por
el lficciorrario rie la-ngua y que se refiere a la accidn y al ~ferfaade
il~rnovilizaruna c o n Arllbos t&rminus deiloraa en el fondo la misma
idea, como quiera que una coca ei inmueble a inmoble cuando no pue-
dt moverse,
La ii1rnovilizaci6n er aa veces rnerarrientt. ficticia, pues eI mueble
i t =x~i:i'nsitli.r:i
~ i;rrnuir[rIc p;ya los efectos juridicas sigue e11 el hecho
cuii In ailtritucl par2 rrasladarse o ser trasladada de un lugar a otro sin
merroscabc? iic su naturaleza o csrructura, As, por ejemplo, oisn irrrrruc
birc; los allimales ;retualrneilte destinados por el duea de una finca a1
cuItivo o beneficio de ella (articulo 570, inciso 4.0).
Pera en otros casos la Inrnovili;aciOn responde a h redidad. Las
casas muebles que constituyen un edificio pasan rt x r inrnuebtes, por-
que por cu adItesi6n o incorporacihn permanente al suelo no pueden
transportarse sin que deje11 ifs ser lo que son. Si un edificio es derno-
Zidrr, !os rnaterialctc yrt no pueden considerrtrse corno elementos consti-
tutivos de un edificio; recobran la individualidad que tenian sntes de
la incorporaei6n al sucio, vuri'lueii a ser cos3f; muebles.

f COSAS CORPORhLES IMhiUEBtE5

1. I?.zmwbles por nadtrrakeza -

15. Idea generali--Son las cosas que responden esenciahenti: a Ia 7

defir-iicibn de i~imucblesacosas que u p u e d e n trasladarse de un lugar
a otro sin que re altere 59. sulxt:y~ia. t * E

Dice e l articulo 5 @ i ~ n m u c 6 & so fmrns o irncl rairer son las j

cosas que no pueden transportarse cfe un lugar a otro, como ias tierras
y minas, y las que adhieren prrmanrnternmrc a ellas, comu las difi- \
cios, los Asbales. Las casas y heredades se llaman predios o fundas**. . i,
Los que sigurn Ia dasificacin tripartita sfoconrideran inmucbles ' :
por naturaleza las tierras y minas.
4
16. 23s tierra%-Las titeas comprenden el suelo y el mhsue'fer, sin
con~ltruccionec, 5rfioles ni yrlaiitacinnes. Constituyen un clrrmento na-
rurai fija. No modifica la naturaleza inmueble de la tierra el hecha de
que pueda alzarse por palas y transpattarse, pues lo que se traslada es
una porcln mayos o menor de ella, pero na la tierra propiamente tat
ni urra parte de ella, con su disposicim natural en estratos; en otras
2-Derecho Civlf,
palabras, lo que se traslada es fa materin inorgsniea deawtenursfale de
que se compone el sueio natural y las dems substancias exiatcntes en
41; pero no el suelo mismo, es decir, Ia superficie gertgrfii-a,

17. Las maas*-Idas mi~adssson los depsitos (le sulristancias rninera-

ks formadas namrctlmente: y existentes en el interior ile !as tierras, Las
susubstancias minerales extrdda de Ia mina san mueble';; p r o la mina,
en s rnisrna, siempre es una coca inmueble.

18. R d i s s o $upt$cro;*-Dice rf COhIigo Civil qats las ctai;as y lacre-

dadec se Ifaman. predio9 o f u t t i i g (articulo 568, inciso Z,"),
Indudablernrttite, la pdtabra casa
m - esta tomarfa en un zntids arnpli4
en el de edificio en que Se puede vivir o morar, auaqque no estC dati-
nado a la hribitacibn hogarea, Y mi tambitn es casa el cidifi:icto en que
funciona un a1rnac.n.
Heredad, segGn el Diccionario de la Lengus es: psrci6at de trrre-
r ---
ao rulnvldrs perteneciente a un mismo clueo; hacienda de mmpq
bienes rdces o posesiones, Esra Gitima pa1:ibrzi clesigna csprcialments
a Ias fiaca rbsticiis,

18. i)redZits mbaof y &~icos.-Los predios se dividen en urbanos

y rUstieos,
Pos predio ~ 4 s ~ i f .sc-
o entienden diversas castas: 1) el campo o si-
tio hiera de poblado; 2 ) 1.1 parie de tieria vaca que re cultiva o bcne-
ficia de cualquier msait?; 3) la tierra prmitnerntctmente dertimda al
cuItivo agrknIa, sin que i m p t c su arbicacinn Pfctnrn de 1;ati~ebgfiurba-
nos o rurales; 4) el sitio no edificado, sea que se cultive o beneficie la
tierra o no, El sitio no edificada y que no se cultiva apt l a h q se l l m a
~ r i a io sirio eriazo.
Para determinar el significado que en Ias leyes &pie la txp~esi6n
pedios rdstiro~,habri que atender en cada caso, y en ausencia de una
definicibn legal, 191 ceafido que fluye de Ias disposiciones respectivas.
As& por ejemplo, de diversas disposiciones del Cdigo Civii se des-
prende: que, en ci contrato de arreadamicrats, predio tPt&ns es ci que
esta. edificado, h$lleo;e en el campo rs cn Ja ciudad; y- prediu rhctico es
el que e s t i destinado permanentemente nf eultivo zgricola, Po1 eso la
jurisprudencia ha declarado que no constituye mizsrico una can-
tera, pues tal bien raz no esth destinado a la agricultura f 15 a).
 ---
Los BIENES $ LOS DER~cIETos REALES "-
19
.
-
A
-
-
__C--&l--------------
----- ----^_-^__^_---

La ley sobre arrendamiento rlta inmueble$, dice que, para sus efec-
tos $se entiende eoms predio zrrb~noel que est5 simado en pokrhdo y
el edificio que Euera de pofalacidn, se destine normalmente a vivienda
y no a menesteres campestres farrcuIa 1P).
Hay a s a s que se prestan a dudas. Para calificar, enronres, si un
predio es rstico a urbano, seri preciso determinar cu61 cs col e~ernento
principal, si la tierra o el edificio. Por rjempio, ef arrendamiento de
una parceia agrcola, ser% de predio riistiso, aunque comprenda una
casa ~ a l i o s a ;y par el contrario, si el destino princlpaI de3 inmueble es
la habit~tci0n,el arreoiIamienro ser5 de predio urbana, aunque la asa
tenga quinta o huerta.
Para los ekctos de la Ley de Reforma Agraria se entiende por "pe-
dict rzhiico todo innmueble susceptible di: uso agricda, ganadera o fores-
tal, est comprendido en zonas rurales o urbanas" (Ley N? 16j640t de
28 de julio de 1967, art. l.", letra a).
Para la Ordenanza General $e Canstruccianes, expresa una sen.
tcncibi de 1% Corte r k Valdivia, predios td~banosserian los que ss en-
cuentran dentro de los lmites urbanos, y predios rdstico~~ las campos
n sitias fuera de poblado (15 b).
La dJstzncidn entre predios rsticos y urbaram tiene gran i m w
$mil-ia ppeictim, corno, por ejemplo, en materia de impuestas; y es de
notar t2trnbien que varias leyes establecen impuestos adicionales sobre
si rias eri~zosen diversas ciudades.
La Ordenanza General de Conrtmccioncs impone a todo d que
desee construir un ccIiEicio solicitar in autorizacin de la DirecciOn de
Obras Municipales respectiva; pero, entre otros asos, excepta de ese
permiso 3a conr;truccirjn de obras ubicadas en el intrriov de predias tdr-
,ticos. (Nueva 0, G. de C., publicada en el "Diario Oficial", de 10 de
scpristnbre de 1949%arafculos 16 y 17).
El CMiga Civil consagra reglas particulares selriva al asenda-
miento de edificios (articulas 1,871) a 1,377) y reglas rela-
tivas al arrendamiento dc prerli,os rsticoc farrkulas 1,978 a 1,986)-
Ls reglas relativas a la c.Libida ne con aplicables a Ici.; ventas de
prerlios urbanos cina Unicarncnte a la dc Ius rsticos (E5 c),
La kg sobre caminas establece que 10s predias rrSsticos debern
( $ 5 b ) Snrencia de 17 de abibrii de 1941, "'Rmisu de Derecha y Jurispr~denciL'.
romo XXXIX, sescihn segunda, &g. I (considerados 13 y 14, &gs. 4 g 5 ) .
i 15 c j Carh Suprema, 12 de enero de 1915, Garers, 1915, 1.er semesrre, N,O 15,
3613. 32, '"Reirhra de Derecho y Ju~isprudencia", tbmo XII, stc~ibd primera, p& 574;
f:. de Vdpsafeso, 2 de julio de 1315, Grtcera, 1915, 2." semestre, N,"413, pig. 1.O64;
t. de Iquique, 14 cnera de 2319, Gaceta, 1919, l.er semestre, N,"1,145, &. 459. Ea
csnrra; C. de Tacoa, 7 dc arnrkre de 1914, Garera, 1914, 2.a semestre*N.O 436, pg, 1,269,
 permitir Ia extraccihn rie tierra, arena, piedra y dems mnteriaies mi-
l o g o q u e fueren necesarios para la construccin y can(;ervncin ale los
caminos que existicren c~entror k sus ' propiedades , Queclan cxcep- ..
tuadas de esta disp<isiciGn las terrenos ocupados por edtfirbar y sus de-
pendencias; jardines, hzrertos, pdryues y mzit:Bos.. . En predios rdsi~cos
deber5 permitirx e] libre acce5o y trsnsit? por c l l i i ~tlr los itneargtltlos
de efectuar los estuillos de c~lrnini>cy tr:ibiiit?r iiisttiztncnrlcs que 6s-
50s requieran.

~.
-*\
20. Mea genera%+-Inrnuebtts gior&ilrrr?rri~ inc-or/rcruacion son
ti
aquellas cosas que acfhiereli 1~.:rm;irielitcincint-6:c :i las que lsct poeiiten trnns-
pornrre de u n lugar a otro (*),
Por esta adliereiicia o .intorporacjr~ r s t h inmavi\izriclas y la ley
13s grata cnrn<'inmurbies. /
A--

Algunos autores iiiciuycn esras cosas cntre los inrntrcbltis por na-
turaleza.
La ley dice que "Imamuebici;, iaicns o bieries racts son la\; COXIS que
no pueden trailspcxtaase (le un tragar a otro, cama las tirrras 7 mlr~ns,
y isis p e adhieren permanentcmen& ri dios, corno los edlirios, los r-
btiiu" (artculo 5G$, inciso E).Y wgega quLLIa5ylai1t3s SUXI innlue-
bles, mientras >&&rerl 31 suela por sus_iraiccs, a menos que estGn en
macetas o cajones, g y c jluerlan trancpurtari;e tie irtl lugar a otr<)'' (3-
-.
' tGTC;I-ym):

21. a) Edificios.-La Ordenanza Geriersl rle Cansrrucciancc y Ur-

banizacin tlefiiie, para sus efecrc:t,s, el vocablo c~difiriu.Considera cii-
rno tal " r d a construccihn tiestinada 3 la habiracihil o en la cual uraa
o ms personas puedan desarrollar cualquiera labor transitoria o per-
manente", (Urdcnanza en ri "Diasio Oficial", de 20 de sep-
tiembre de 194% articulo 2P), Pera el alcance de este canccipto est res-
tringido sOlo a os efectos c1e la Qrdcnanza, corno la dispone expresa-
mente esra misma.
El legislador chiIenip no ha formulada una tkfinici0n de validez
gencrd; stil embargo, del seatidu natural y obvio de la palabra edificio,
y de la disposicin iiel artculo 568 ssc desptencie un significadu amplio,
Por edificio debe enteiiilerse toda obra a construccin ejecutada por el
( * ) Ciar0 %Lari obra ciisdn, tomo V I (Santiago, 1930), pPg. 50, NP 36; Toms
A. Rarnrez, "Expiiraciones tic D c ~ e h uCivil", Primer Ao (Santiago, 13it7), plg, 261.
-.. .. -- .-
E05 BIENES Y LOS DERECHOS REALES
-- - -. -- -.---.-+.
21
.- .--m-- -P.-.-

liomiarc rnccilintri la uniUn de rnaterialcs y adhssidsl al. suelo pcrma.

nenkmentc.
En consecuencia, entran cn esLi clziiorninacin no s01o las casas,
bodiga~,Iiangarel; (para usar un gaijcisrno i~ecaosario), etc., sino tam-

puz*s, itc. *
biiii li?:: yui-ntcs, alcailtarillas, diqucs, maiccsnes, acueducros, &nclsn;,

L.i j~trisprnilc~itiaclailena laa declarado la siguiente,

3) Que ilehrii reputarse iiirnucblcs los cfurmienres, rieles y toda5 las
rtbras ile arte Jc u:] ferrocarril: puciix~s,:ilrai.ntariil,ss, wraplenec, cnr-
rli; y rbrlielcr. Esttls obrrts i c cncneritrnii intirnamcnre uuiiidas al terreno,
foirlairclo coi1 41 un salo rurio (16).
k) Q u i 12, iir~m,rclcgrAfirai;, pomu ~ r ~ ~ i w ~ a t u r r i l deben
e z a , ron-
sii!ci.<irsr pcrinaiwntci-~icrlrcadherida? al suelo (17).
c) Atcrirlir1;ts f a I ~ ~ I ~ W TC\C'~ ~ICIFC tllat-rialcs
Z ~ de su con~trucciOny
la d~icacion,un liorriu tit. pan,tiItri:i cb irnnziicbIe, como quiera quc es
ulln cosd qut. c s t i d(Jhcrida p~cm;ii~ez~icmc~itt al suelo (18).

Irluyi;i~ucnie,(;c rlict-, (I:rt!r!s Iris ~~rngrcm"sleIri ingenicrrt, parece que fos

ritiii~iwinu clr[~rrislr ttiiil;lrse ya tntrc Jrrs ininuekrlcs, pues rs psilsli: trasladar
CortSiXLicCl<JitC,$ sin deii~r>lpria..i.En Paris, ajiuiita Planiiri, la "hnraine d u Pai-
tilirr". iol~reI;r liinx:~ tfc C11:tti-lrt, fus inuvirlj. irncia a t r h toda entera, p r Id
<ij:criiiT:l dci Bc~ulcvarif dc Sc!wstijlwi. I'erii e1 Drrrchrt, prosigue cl iiiismo autor,
t r ~ ei hriisino rignr qaie fa rnetltnica. Crm-
nri nlir:t \;a !wsilrilitiad klcl i i ~ u t . i ! ~ ~ i t ncuri
sidern c r m u iniiiurlilcc 13s CUS.IS que 10 de una manera durable y hitritual;
, i q t ~ " i i a s cuya fiincirr~ es in $1. scr irii~ruci~lcs, niioquc ~ccidentalti~entepuedan
S E trnsi:salatlas por iiictlius ~xtranrdtnnrins.

22. Condicin de la ixmovtlixacin de las edificioti.--Los edificios

son ini-irucbles ctralqc!i~)i.ri.que scci ttr pc6rrnmz guc los haya ronstrtlida;
13 Ley $10exige qur esta ~ ~ ' r ~ oSlCi; ~3e1 propietario del terreno. La na-
retvnieza tic1 biai cs trila cui:stiijn <listirata de I2 propiedad del mismo,
Ei1 I:i jurisprutic~cia riacio~ial h3y pronu~icimienfm contradicko-
ricl;. l,~giayoradt: 12s cciiti-iicias tleelara que el edificio pasa a ser bien
mucbIe si pertenece a otra pvrsona que el duefio del sudo. ApByase
c s t i tcais en la dispasicic>i~rlrl articulo 571, segn' el cilal "los praduc-
tos de 10s inmucblcs, y Ilts cosirs arcejarim a elios, como las yerbas de:

{ 1 6 j C. Suprema, 1." Jc agosto de 1512, 'Xcvir;ta Je Dcrerho y Jui-iipnidenctr",

rcccihn primera, pg. 5W; C. Siiprcma, LL de julio de 1913, "Revisa de Derecha y Ju-
rispritdeririz*', roms 11, s2u6a primcra, pig. 537,
( 1 7 ) C . Suprema, 12 de acptiembre dc 1912, "Revisra de D e m b y Juispmdencig',
tomo 21, secrii>n primcra. pg. 811+
(18 ) C. Vaipa:asa, 8 de awsco dc 1918, Gawza, 1918, bimsrrc julio-agosto, N."3135,
p&. 1.018.
 un campo, la madera y fruta de lo9 rboles, las animales de un vivar,
se reputan muebi~.r,aun antes iic:su separacin, para el efecto de cons-
tituir un derecho sobre dichos prductos o cosas at otra persona que el
dueo". Las resoluciones judiciales que consideran en todo caso bie*
nes raices a Iss edificios, custienen que no se puede hacer una separa-
c t h absoluta y total entre Cstos y las terrenos en que esr5n construidos,
si x turna en cuenta la letra del artcufss 568 (19).

Bibliografa speciaIE-GunziIcz "La coniitruccin rn terieiro ajeno", Mc-

mor& de Prueba, Santiago, 1952 (a& i~rFiiItaj

Para que una cosa -se califique dc: inn~ueblep r adherencb la Icy
sOlo exige que aclhicra pc~milzentem~nte a un bien raz, esto cs, que
haya una incorporaci6n estable, Intima y fija, y no una mera adheren-
cia exterior.
Si un edificio cumplz esr3 condicin, es inmueble. No es nesesa-
rio que esti construido 4 p~t~p~~rustiad.A este respecta -en conera de
10 qse creen a l ~ n o noe ~hay diferencias entre el COdiga Civil Chi-
leno y el Cudiga Civil Francs, Dentro de las disposicimes del uno y
el otro son inmucbla 12s construcciones levantadas para ura exposi-
c i b 3 aunque al c a h de algunas semanas deban ser demolidas. As se
desprende del articula 569 del Cgigo Civil que declara inmueblcs a
fas pbnras, aunque su incorpracibn al suela, por la naturaleza misma
de las cosas, cs esencialmente temporal, Lo mismo se deduce del ar-
tculo 571, que i~nplicitanar?z~e
califica de inmreeblci; a las yerbas de un
campo mientras adhieren ;iX suelo y a los rutas no separados de los ir-
boles y sobre 10s cuales no se ha constiraidu un derecho a otrrr perso-
na que el duea. Si se concideran inmuebles todas estas cosas, que son
p&rr naturaleza de adhesi6n temporal a k tierra, ya que estora destina-
das a desaparecer en un tiempo ms o menos corto, no existe tazn
-- *--

(19) Scnanciar que expmnn que las edificios son bienes mucbies si p m n c c e n
Otrapersona que ei dueno del suela- C. Suprema, B de ottsbre de 1867; G e w , 1893,
tomo %f. N,"3 537, pig. 1.693; C Tauiit, 22 juiia de 1310, Gacerit, 1310, tomo i, N a 607,
h.1050; (i Suprema, 1.' rki diciembre de 1928; "Revista de Derecha y Jurispmien-
ciii", tomo XXVTI, mi611 p t h t n , p&g. 71; C. CQnrepci$n, 29 de a b r e de 1935,
"Rwrsm de D*emra y Junspru$r?da", coma XX-BV, m i b n primera, pg. 414.
Ea sentido canrratlo: C. Sanrittgo, 28 de junio dc 1878; CJaccra, 1878, N o 2.1461,
pg. 879; C, S a p ~ m a ,13 de julio de 1938, "lievis~ de Derecho y Jilr&prudenciz", m-
rno XXXVI, jecci0n primera, $8. 86 (C. 6."- 7.O, pg. 43); vota diizdante del Minis-
m don Humhertr, Bianchi Y. de! fallo de: is C. de &ncc:pcibn, 16 de rnqo de 1936,
Gaers, 1936, IR^ s e m t r r , N . O 91, $g. 391 {el voto dperew en 19s pk@. 395 g 3%).
En wnrenda de 8 de enero de 1918 (Gsera, 1918, I.rr s a s t r e , NO . 3 , p&g 17) La
Gm Suprema ercsblei8 que I~ts ins&laeiames de estanques para almaceamr perroleo, cons-
truida w>r una empresa comercial m # ~ W J rrrmBadld~ mn nmubks por
adhi6niP,
" - _ ~---------- L o s
-<
BIENES Y LOS I I E W W O S mAu,F,S
----___- .--m-w-.
23

i r exigir
~ que los cdifiicius esrdri incurrpurados a perpetuidad al sueb pa-
:.I rcpucarias iilmurtbles (20). Este es el criterio que tambisn sigue el
Cdigo Civil Italiano de 2%2> que: declara ir.imuebies todas 33s cons-
rrucciotirs, auraque su anirjn al suelo tenga un fin transitorio (uartcu-
Io 892, inciso 1:): "'anche se unite a1 suslo a seopa transitoria".

23. Camttrrccianes volantes-Pero las tonsttuccionfi llamadas m-

l7nti3, que simpkrnente dcsurlsan sobre el suelo, sin cimientos ni pi-
lotaje~,no implican una incorlmracin ntima y fija a la tierra, sula
una mero acfhesin exterior. Soii, por tanto, muebles y no bienes ra-
ces. Es 13 siruacidn que tienen en las legisfaciones chilena y francesa
los puestos de feria, las tiendas de las circos, etc. (71)-

24- Partes integrantes de un edificio.-Las cusas muribIcs que cons-

rimyrn parte integrante del edificia ,st: incarpasan a 61, y son inrnue-
bles por adherencia sea quien fuere el que las haya agregado. Asi si
L.] arrendatario de una casa agrega una losa que falta a un pavimento,
esta losa paca a integrar e1 edificio.

25- Materiala separados del ediEicio.-La rtaiuraieza iumuebIe de

lus edificios deriva de su inturporacin al suetu; cuando esta Incorpo-
raci8n cesa por la dernolicisjn del edificio, los mareriales recaban su
calidad anterior de muebles. Pera no pierden su ~ x g c t e rjwkficn de
i ~imurbleslos rnatcri3les separados s&e> mam~nbtnlismetakes r a d n
itr irn cambio a reparacin, porque nu hay trirno de dar diferente des-
tilis 3 10s ~ l ~ a t r r i a (artculo
le~ 5/31 y, por tanto, continharr virtualmen-
te sitilcio paste Xntegrm~eiiei edificio s acccssrio del suelo,

26. b) Arbsfa y plantas.-Todoslos vegaales, tanto rboles como

p13fit3s3 mientras adfiirtsn al suelo por sus raices, sorx inrnuebles (ar-
ticulas 568 y 559).
Los rbokcs san todas Ias pbnm perennes, <le tmnca lenoso que
--
(%al Parricipn dc esta Jucrrina: Baude-Lercaasinerie, 'TP~PcEs de Dmit Civil", tp.
nin 11, Pacfs, 1926, pg. 609; Planicil, obra <ira& p k . 54, N.O 2,2QB; falia y Caganr,
Cilrso Eickilentd de Derecho Civil", trprducci6n espiEalr, tamo I, volumen TI, Madrid,
1923, pig. 473; Josserand, "Cours de Droir CiviL Posirii Prangai~",toma 1, Pasir, 1939,
Fag. 676: Cavicfh, " k r r i n a (Senecal d d Derecha Civil", tduccirJa d i t ~ t adel i c a e
':ano, Mdzia, 1938, pbgs. 276 g 277; U a s o Sphr, "Expiicaiictnes de &mho Civil Cbi-
:coo y Comparado'" tomo VI, Sanriapcr, 1930, p%g.33, N,"39, Pot su wtte, Ja G i r e
G a ~ e m de a nuesrra pas ha dicho qqut 113. ky m exigepe, para d f i m r Ios irmuebles p r
adherin, que d dueiia teaga el Tinma o ioceincin de dejar iaa looaa prrru?nenPemnu:
2~ 8 Je enero de '1918, W t a de las Tribunales, &o 1918, Inf
a A h r f i $ ~{(Cent~~ciai
umesxre, 3, pLg. 17. V b e el conoZrrratido 4.4 q$g, 18)-
(21) Vkmw ba wraia citadas en ir m@ m r r c r r .
 se ramifican a mayor o menor altura del suelo, Entran en esta e s p .
cie de vcgetaifis desde lo.; irboles ms carpiilentai; y trotirfasas hasta
los arbustos de matorrales,
"Ea la deoomirnacibn de plrlnt~s se comprenden todos los dems
vegetales hasta 13 yerba ms insignificante, destinados a perecer forza
sarnenrc rfespu6s rlc dar ia simiente. en el misma ao o 3 la mis al
~it&nildo ario'',
La r ~ z ndr bn inrnwiliz&rrlil de los irbol~sy plantas es su irrcor-
paracicln 31 staeio. Dc ah 13 neccsiclaci ritr qlic Ia plantacifiri FC. efecttte
para que esas cosas se consideren inrnueblcii; ci mera propbrita cfe pIa31-
tarlas; decpur'~de atlquiriclas, no basta.
Acremis, Iri atlfierencia al suelo (le las Lboles y plantar rlebe ser
di~crtrz:por eso no sor1 i!~rnucb!eslas plantas que c s d t i en inacetas o
eajorres, que puctian transportarse tle uii lugar a otro (articulo 559);
y serin mueblrs, aunque 10s; caisnrs s macetas esten t.nterrados en e{
suelo,
27. Cmci6n de la calfdad de innuebla de Xm drboZes y plantas.-
Los irboles y piantac pierden su calidad de irrrnueblcs si se separan
definiiieinmenrie del suelo; pero si la separaci8n es siilo naonsentrnm,
como en el caso en que w atrancan los bulbos a cebatk~spasa volver-
las a ~ f a n t a r conscrvari
, la calilatl c i t ' ii-rrnusbles (articulo 573).

SS. c) Pmhrtos o htm-Et legislador implcitamente considera

i.Y inmuebles los productos de la tierra y Ios fruws de lus irboles al de-
clarar que stos y las p!antas son inmuebles; p r o la ~eftarara'nrfe la
cosa principal las canvierte en muebles, As tambin se desprende del
afeicuk 571, quc dice: ' 1 0 s prducros de 10s inmucbles, y las casris ac-
cesorias a ellos, conio las yerba$ de un campo, la madera y fruto dc los
hrboles, Ios animales <le un vivar, se reputan muebles, san af~trsde nr
~epracidri,para rl efecto r?e constituir uii Rerrchcho s&rz dichos pro-
ductos O cosa5 3 81ba persona que el ciueo. IA mismo se aplica a la
tierra o arena de un suelo, a Jos metales de una rnirta, y a liis piedras
de una cantera". Al decir el articulo "aun antes de sii arparacin",
da por sentado que los productos y frutas separados dc la casa princi-
paI son muebles, y que por una ficciirn se consideran muebles antes
para el efecto que mndlca; por tanto, si na hay stparacibn ni prmedil
la ficcin, !os prductos y friitos mn inmuebler.
29, Cadcter de la caumeracibn de los Uimuebfes por narurdw y
por adhtsiha-La enumeracibn del articulo %8 e.; meramente +m-
piiiu. As; lo revcla el empieo de la palabra comoJ que denota, en scnti-
,tu coniparativo, ii1e3 Jt- tqtlivalcrrcia, igualdad u xmejanzli, Por lo de-
ms, una e~ivmrracicintaxativa C:I esta materia scra absurda.
La jurisl)rudrricia, como yn lo Licn~os indicado, ha declleracicr in-
murbks todas ha; ,&ras cic arte [fe un ferrocarril; las llneas relegrhfi-
cas, efc.

30. Definicin,-1.ldmansc inrnucbles por dcstinricin lar,cosanm? 3

WUL" ia 1r.y rcputn iiimucblc-3 por ulia ficcin, como consecuencia ;
at USO, C U ~ ~ ~ OY kneflcio
:Ir esf.ir tlcstitidas ~~rrrnanc.nti.ii~c~itc' U de un :
i~ r ~ ~ u c b J c ~

31. Noticia hisr&,ri~a.-~l origen de la ficcin se eiicuenira en cl

Dcrccho Korn:itxo, quc srt oiluph cll.1 inci~lentalrnetltcr6i la materia
t!c los legatlos, A A U i l a (cy iJc1 trulu 7 riel libro 33 dril Digesto cxpre-
.a quc cuairiin se iega. utia Xicrcdati con iss rnuiblrs que sirven para
!rncficiarIa, s&Iu se entcnrlcrn cirjacloc Iss que sirven para su cultivo,
Y no los que ruviere alli cl tiueo para i;u propio uso.
Los antiguos autoics irariccws clesarrslltusn el concvptrr de los inw
rriuckIes por dcstliiaci81i; pera no rnoltlcaron con eIIoi una figura cs.
prtcial J e bicncs: se limitftrart ri incluirlr~sentFc los inmucblrs por tia.
iurnleza, a fin cle e v i t a s~p;traciljndel fuiido prii-iciidal.
h a u n los autorc., cleZ Cbdigo Civil Frctack quiriies juzgaron Gtil
rp.r,iblrcer Iul; iltmueblcs por desrltt;ici0n corno una categora aparte de
los ~iin~rnlilcc, por riaturaleza.
Mis tarrlc, 0Erzis Cdigos siguieron c5ta tlircccin, entre ellcac, eI
Fuesrro, que en el iiiciso 1P i7-d artculo 370 ~Ii~pcine: '"e rcputami in.
:rruei>ics, aunque por SU nztturaleza ilij Ira sean, las cosas qiic estri per-
manentems-nre clesrtnatlas ni uso, cultivo y beneficio de uii inmueble,
:in embargo de que puedan separarse sin detrimerito". Eil s r p i d a , po-
?i' algunas cjemptas, q u e mis a d e l a ~ ~ ranalizaremos.
c
La doctrina moc2rrrna consldcra artificiosa la noci8n cle los inrnue-
3'~s por destinacin. Por cro el C6digo Etaiiarro de 1942 siguiendo al
_i!ci&n, la ha sui;tituido por la de peutcr~ensl~, qtbe ('son las cosas dec
nnadas ele r n d u pctmaneritc al scrvicio o al ornamenta ilc otra cnsa.
La destinacidn pucife ser efectunda par el prapictario dc: la cnsa prin-
xpai u por quien ticne un derecho real sobsc la misma'~fat.tcuk~ 817).
 32. Matiw de la ficci0n de inrnov3izacin.-Los motivas de la
ficcin que cansrituycn los inmueble? por destino son de arden pricri-
cs. Trlecice de: evitar que con ia separcteibn de esas casas se mrnoccaix
la utilidad o productividad econmica del inmuebk principal, Por esti,
ea principia, se entieriden comprendidos las inmueblrs por destinaclii
en la venta d t una finca (artculo 1,830), en a hipoteca sobre bienes
races (articula 2,425), en la especie que se lcga (articula 1,118), en el
legado de una a s a )I de una Izacienda de campo (articula 1,121).

33. Diferencia entre los inmiieblm por adhesiirn y ps daainncih

-En general, p u d e decirse que la diferencia consiste en que 1% cosas
muebles incorporadas pierden su propia individualidad y se convier. iI
ten parte constitutiva del inmueble, no as las cosas destinadas, que ;
cinn~rmentcse agregan o mcxan al inmueble y continfiaa conservan-
do su propia individualidad,
Pero muchas vews la disrinciOn ser difcil, y fi3br.i que decitlir,"
segn Las cireunsranciaip especiales de cada caso coriuers, si una cosa
es inmueble por incorparaci6n o por destincrcl0n,

34, Determinacin y dificacin de lis inmuebles por destino; mes-

tienes de hecha y dc derecha.-Para determinar si una cosa es inmue-
ble por destinacin hay que esrudiar da5 cuestiones, una de hecha y
otra de derecho, Resufver si una cosa que no es inmueble por natura-
ima, ecr permanentemente destinada al uso, ctilrlvo o beneficio de uiz
S
inmueble, impar ra aprecias simples circunstancias materiales que co-
rresponde establecer a los jueces del fundo a la luz de las pruebas que
se rindan, En cambio, decidir si conforme a las circunstmcias as es-
tablecidrts, a esa cosa Ir corresponde la aIiliesicin de il~mueblepor
destinacidn, es ya una cuestdn di; puro derecha (22).

35, Candicioaes genemls de k inmoviliza&n.-En general, en el

Derecho ChIIeno, son tres las condiciones que Ia ley exige para que
una cosa mueble se repute inmueble por desrinaci0n.
1) La casa debe colacwsc en un irrm~lcbie,pues Ia naturaleza de
ste es camtmicada a aquIla.
2) La cosa debe eolacarse en iserk d d iamtl~17Iemisma, esto es, ,
.o:
pwa su uso, cultiva o beneficio. A yesr de que e1 inciso l.' del actcu-
lo 570 emplea la conjunciOn coputariva y, fbgicamente debe entenderse
122) C Suprrmtl, 19 de lxgosro de 1940, "Revisrri. de Derecho y Jurbprudencid',
tomo 38, secci&tr primera, pkg. B l .
 --u"
1.05 BIENES Y LOS BEWCEIOS R U L E S
-.-"--- -.-"- -.--..-"P..-..-.. - a
--.. -
que, para dar a las casas muebles la calidad de inmueble$ por destina-
e&, basta que estn destinadras a una cualquiera de las finalidades
sealadas (uso, u cultivo, o beneficio de1 inmueble) y no es necesaria
que concurran las trcs cogulatiuamente, As lo ha decidido, con toda
razian, la Corte Suprema (23) y lo ha corroborado el Cdigo de Agws
en una espcie de interpretacldn autntica, pues dice: '"tendida su na-
naturaieza, las aguas son rnucbles, pero destinadas al uso, cultiva o beae-
ficio dc un inmueble se reputan inmrrebbest' (art. 2.7,
EZ agua, pues, considerad3 como inmueble por destinacin, se&n el
propio legislador, irasta qurr sirva 3 uno de esos tres fines y na rr todas
ellos,
Para que un muchle sea inmueble por destinaclhrs no es suficiente
que el dueo de uii fundo colaque la cosa en ste y por su voluntad
le atribuysa la calidad de inmueble; Isi ley exige la existencia de una
relacin efecti~aentre el mueble y ci inmueble, traducida en la desti-
,nacicn del primero al uso, cultivo o berieficiei del segundo. Del misma
modo, para que la cosa pierda su carkter de Inmueble por destino es
precisa que objcrivarnenre desaparezca el lam mencionado, sea pos sus-
traccin efectiva del mueble a la explotacin del inmueble (por ejctn-
plo, un caballo destinado a las labores agrirolas paca a servir como bes-
ha de tiro de an carruaje de paseo del dueo de la parcela agrcola), sea
por enajenacinn del rnuebk o e1 inmueble.
3. La destinacihn debe tener c6ariictcr pei.rna?~t.ng~es decir, cierra
esrabifidad y fijeza; no SP. requiere la perpetuidad, Prueba el espritw
de la Icy la menrf0r1, entre los inrnasc-bies por destino, de los abanus
existewtrcc esn la finca, que dejan de existir con su empleo,
En nuestro derecho positivo, al revs de lo que ocurre en el dere-
cho extranjero y en centra de los prkxipias jtaridicos, no es gaza son-
dicin general qw el desrinti se IQ haya dado el dueo de1 inmueble o
el timlar de un derecho rwl sobre &.te,El requisito de f;i destinacida
par el dueiio del inmueble lo exige la ley especialmente sdZo en
dgnnas c m $ : a) para los utensilios de labrariza o minerh y los ani-
males Beceinadas al cultivo o beneficio de una finca (inciso 4P del ar-
ticulo 570); h) para los abonos existentes en ella (Inciso f9P del artcu-
lo 578); c ) paraa las prensas, calderas, m&guinas,etc., que forman parte
de un establecimiento industrial adhere~teal suelo (inciso 6P del ar.
ticulo PO)"
Tal vez, e1 Xegislador nne exigi como eo~idcingeneral la seala-
(25) s n ~ n c i ade 2 de noviembre de 194Y, "Revista de Derecha y Jurispadenciii",
13, wd6n pimera, d. 227,
 ; $23 d
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37. Ejemplos que b ley rifa de Inmuebks per destinacin.-El ar-

ticulo 5711 (le! C6iligo Civil pone algunos ejrmpIos de inmuebles por
(IesririaciFjn. Son los sig~~lcnres.
i
re
I I cs
"1) l a r lorus de *m f+iiuimsnro (articulo 570, inciso 2.'). En reaii-
ilnl, sor1 inrrruehlcs p : ~nillicsi4n, I mismo que las tablas del piso de
Ins Iinbitacionts iii: tirln c;isa, pues a<lllicrcn a la casa o al suelo.

/ 2 ) Los riioi de !a ruGeriu.r (articulo 570, inciso 3.'). Tarnbien

i;u~i,propinmentc, iriniuehlcs ptir ndhrrencia si forman parte n~egrm-
te tizl inrnucbie y sc identifican con 61 formando un todo.
I-'crci ~ u c d cucecler
i quc los tubos de ciertas cacrEas no adhieran
al inrnucblc mismo para que errn diestinadas, Nuestra Corte Snprerna
rcsulvi9 que la rcci subterriinea (le caeras ei~tabieeidapor una empre-
sa par2 la distribucj6n rlcl gi;as en una ciudad y tendida en las calks
de Csta, cs un inmucbic por destinacin, pues debe estimarse perrna-
nenremente destinatia al uso y beneficio del eficableJmiznto industria{
que prodbicc gas, rn dorade tienen su principia o arranque de p a r d a las
canerns que sirven para su ciistribucin y apro~echamiento.Tal fue
13 clactrina de- la sentencia en el juicio "Compaia de Gas de Anrofa-
gasta ron Fisco" (24). La calificacibn tena importancia prctica, pues
de acuerdo t ~ i lla fcy 4,174, si la red x estimaba inmueble por adfic-
rensia, la comp2;a rlctlia pagar el impuesto sealado por esa fey; en
cambio, si se concIua que era un inmueble por destinacin, estaba li-
bre cIc esa carga,
En otro caso se reidvi0 que "los estanques de gas licuado, de perr-
leo j: suc iierivatio~,pcrtcneejentef a la Empresa Nacional de PerrOleer
y quc forrnan una instalacihn sin caricter permanente o definitivo, pues
sil uwihii con las rcdcs de crt5eras y su colacaci8n sobre bases n apoyos
esreciaies no impide transportarlas y cambiarlos de ubicacin libres de
ci;r,I% clchn conriiIer;lrsc muebles que tienen el carcter de7 inrnuebles
por destinacin y no como inmrnciblec por adherencia" (24 a).

te demaadoi a! rrilririo a brn~ficiode anta fikfa, con tal qgr A q a n si-

do pzleses en por el dulpfio HP Irl: finca (ar~rulo510; inciss 4.').
Kecpcceo cle esta ciislx>.eicin caben h s obcervzciancs formuladas a tan-
-.--
( 2 4 ) Sentencia de 19 de agosto de 1940, "Revvista de Derecha Jurisprudencia",
tonto 38. =,ec~i& ~ P I I ~ C C B231-
p6g. ,
( 2 4 a) C. Saprem, 16 r n e y ~ 1967,
~ R. de ti, y J,, t . 64, acr, I,', p6g. 125.
 a) No es necesario que: las cosas indicadas sean puestas por el due-
5s de la finca e# pgriona; pueden hacerla tambidn sus representantes
legales o convencionrtles, de actiereieb con los principios generales de la
reprexnraei8n.
AI exigir la ley que las cosas hayan sido puestas por eI propicia-
rio del fundo, implititamcntc suponc que tanto el mueble inmovili-
zado corno eI fundo Ic p~rte?jeren.
b) EI poseedor del fundo, cuando no e9 propietario, tambin pue-
de fnrnovilizar muebles par dcsrino, peso s61a cn sus relaciones can
terceros frente a los cuales 5c conduce cama propiet,sriet del fundo; pe-
ro en sus relaciones con cl vrrriadero ciuebo la tasmwvili~ci0nno tie-
ne lugar: el propietario na puede reivindicaaf m4s que el fuwdo, que
es lo nica que le pertcnrcc, y no las toas muebles que el poseedor
haba colocado en 61 para su explotaci6n (25)),
Es indiferente que tl poseedor rsrC dr buena o miala fe; este 61ti-
mo se conduce tambin con 4nimo <le srsior y <lere50 y puede llegar
a prescribir.
c) En la expresin "el dueo de la finca" debe entenderse cam-
prendido todo aquel que tenga un derecho de propiedad pkna o nuda,
absoluta o fiduciaria, y no Grtiwente el propietario pleno y absoluto.
Asi un fiduciario, dice Claro Salan (26), podra inmovilizar por desti-
rraci4n lrts urtnsilios de labranza a Ios animales puestos por t en Ia
finc para su cultivo y beneficio: respecto de terceros esos bienes scrlan
inmurbfes por destinacin.
$1 Las cosas que pertenecen a un usufrncruwio, un anxicresstz, un
arrendatario, etc., jams pueden considerarse inmucbIes par destino,
"aun cuando de hecha se encuentren empleadas en ef mismo uco que
las que son consideradas como inmuebles" (27).
e) Los animales a que se refiere la disposicisn sen lm destinada
a1 cultivo O beneficio de una finca, cualquiera que sca este altivo o br-
neficiq pues kit ley no restringe su greceptks a la expfoaci6rt agriesfa,
La$;animales han de estar destinados 21 srrtafclo y expfeaacffjndel
frasnds, Por eso la ley expresa que la destinacfbn af cuftivcr y beneficio
de la finca ha de sea a e ~ ~ccd decir,
, r
e4 )Y ~crddkderzn,pues en tal aecip-
ci6w aparece usada esa palabra. Adems, la defttinaccici6n de las mima-
les debe\ ser penaaazlintef segin la regla general del ncw 1: del ar-
ticub3 576

( 2 5 ) FkuzbaI, abra citada, pg. 60, NP 2.217,

(26) Obta u&a, tamo VI, p&g+459, "ia fiae",
(27) PhGaL, &rrr cirda, pSg. 59, N.O 2,216.
 Dc acuerda con lo anterior son inrnuebles por destinacidn las
tins dc labor y arrastre de un fundo agrcola (bueyes, caballos, asnos,
mulas, &c.); las vacas de un fundo lechero; pero no seran inmuebles
par desiinacibn "las vacas de una lechera de ternpwada, formada en
un fundo de crianza de animales aprovechando slo La kpoca de ?a pa-
rici6n; falraria la condicibn de destinacin permanente al benrrfieio del
prtdio que exige la regla fundamental del articulo 570". Tampoco
pueden cansiderarsc inrnuebles por destinacibn 10s ttniwaks de engor-
(le o de crianza, pues no estn destinados realmente a !a rxplae-ircidn
clel fundo, si510 constituyen un niedio de sacar prwecho de los prduc-
tos de h e , coma 10s pactos, Sin rrnbargo, tales animales son inmuefsfes
por destinacidn si constituyen la tinici~manera de sacar provecho del
fundo, Por eso 13 jurisprudencia francem ha dado ese cadeter a Ios
rehanas de ovejas unidos a los fundas qrae resultarjan imprductivoa rii
no sirvieran para nutrirlos (28).
I,as cabalIos que por razones del servicio del fundo usan los a a -
1,njadares son inrnuebiec por desbnaci6n; pero no los que p r a ef recreo
<?elos mismos tiene la cmperativa agticola,

d 4) Lm abrisoi exi~tenwsen Ert g k s r i t i d o s pm el dse% de

dfa a ?ni?jojorr;rrla(arckuia 570, inciso 50). La Iey se refiere a fas subs-
rancias fertilizanees que d n no se han incorporado a la tierra, parque
desde el momento en que se incorporan pasan a formar parte de cl1a
mism y son Enmuebles como el propio suelo.
Dos condtcfoneo; especificas debcn cumplir los abonos pata ser in-
muebles px destinacien: a) que se hallen cn la finca; y b) que el due-
no de e112 ios haya clcstinado a mejorarla. En consecue&ia, el salitre,
por ejemplo, que el dueo del fundo tiene almacenado en l para ven-
deria, no ea inmueble por destinacibn.

; "
5) 5 ~ inmut.l;ies
n por dlesti?imin ltrs prensas, calderas, cubas, alarn-
i biques, toneles y mdquina pie forman parte de un estuWeCtm2cntu
;ndurtriJ adhmentc nl suelo, y pertenecen al drrcio de Cru (articu-
L(
Io 570, inciw 6:).
Tres. condiciones dcben cumplirse para la inmovilizacin de ob-
kms por dcstimaciijn Industrial.
a) La existencia de un establecimiento de e s b naturaleza &he-
e n k : al suelo. Ntese que la esencial es que e$ es&ble&nienbo adhiera
d suelo; las calderas, mquinas, etc., pmden o no adherir al swlo,
(28) Planial, obra citada, pg. 82, 3.'' 2.228.
$2
_..-...,_ _ -41^1-.1-_1
- _-
A ^ ~
-
_^l-^l^l.^ll-.
DwEcHtI) CIVIL
- .-^ll-_ll.m.A
_-m-- -u
---
-.-__-.

b) L;1c cosas muebles indicadas deben estar destina& a ILZ wdi-

zwidn de 6a ~ndtlstrian gae es# dedicado el esrab1ecjrnic~~ta. A este
respecto "no deben confunclirse lar rnjqujnas que se inrnr>viiis.an por
formar parre efieicnre C ~ Pun ~sfablecirni~n~o inc~iistri5r1,con 13s m5quj.
nas y utensilios de irabrarlza o con Ins cosas de cumadidaci u ornato u
otra? de~tinadaspcrrnantntc nl uso, c~rltivno iieneficia de un inmue-
ble, As; las cubas, ronclcs y ur~rrsilioi:tic venclirnia de la v3fia que exit;-
et: en un predio sort iwnucbler p > r ricstinaci0n cama utensilios tite la-
'nranza, por cstnr Iresmaiirrrremeiit rltscina~iac 31 cuitivo, Iabor o rra-
bajo de 13 via: pero nci por lurtnar liarrc [le un esrahlecimiento iniuc
trfaf (23). As, tos ure~-isi)io.;tlr icclicrn, queseria, tle fabibricacibri de
adobes o ladrillos, a c , , c.uisrent.c,s; cn un ~irctlioy que el propietario ha
puesto en 41 parra su uso Y C ~ Ailin?iitii'ei
~ ~ par ileshinaciein, n a inrlatstrial,
sino agrieala",
c) Los objetos rnuchic., y ci rstablrcirniento industrial d e h n
knece-et.at mismo d ~ f l sla ~ ; cle C S ~ C LP ' I ~ ~ I I C EIa~ tlestiriaci0n puede re-
ner el caricter dr: permanencia quc e1 inciso l.'dtiI artculo 570 exige
como cnndicin general clc ~ s t ninm0viI~~acI11, La desinaci0n al uso
del inmurble no existe sl 1 inmuchlc en que se colocan las cocas (cal-
deras, mquinas) no pertcnec.; al indusxrial, La Corh de Temuco ia-
116 yuc es cosa mueble y irrr inmueble par destinacin la instafncibn
que se encuentra eri reareno ajeno ctestinadrt a explotar el servicio pG-
bllco de distribucin de energa elpctrica (29a).

6) Lo animater que se gttardan elz coi~ejerm,pjareras, eseangtres,

colmenm, y curzhe~~rskra ogrw uivixc~,coid tal qrre k s 1 0 ~ adkkvaa al
streh, o sean parre del srseirp m z s m ~ O, d e edilicio (inciso final del
articulo 570),
Das con~liciunesdeben concusrlr para que las anjmaies de los vi-
vares se reputen inmueble5 por tlestinaciin,
) "La rlispusicin dc Ia Iey -clicc Clara Solar (29b)- tiene en
vista Ins animaics que, sieniio naturalmente bravlos o rduajcs, porque
viven oz-dinariarnet~ieen libertad natura1, se hallan en cierta Sentida
E n darncsricidad por la costumbre que tienen de volver a su vivar en
que esruvieren eneesrailor; pero no los aninrales Qornsticor" . ., "Se
trata de animales B ~ a u l e spriv:illos de su Ijkrtarf natural v que se guar-
( 2 9 ) C . de I-aniiagn. 27 acrubrp i ! 138.2,
~ . 2.139,
G a t a , 1882, seniencis NO
p,k. 1.540; C. b r i a g a , 13 dc ~rnviernfirr de 1903, "Beisra de 'erccho y jurispmden-
cra", romo 1. 2.' parre, g g . 83, tons. 4, pg. 84.
(29 a ) 5eoxenciz de 24 dc mayo de 1-34, Gaceta de 1934, i c r scrnesrre, N,"S&, i
pis, 470.
(29 b) Obra citadz, romo Y1,pig. 83, N-" 72,
- - --
->m-*- --
- .-- -- - --. -+ -
LOS BIEXES Y LOS DERECHOS REALES
--------- , , - --
33

.jan o encierran en lus vivares, o de animales domerticdv~que con-

-:rvan la costumbtc clc volver 31 ainparn o dependencia del hombre,
coma la!:
Los anin~alegionisricos, y entrt ~ ! ! o FISFaves dam~scic~c,
zattinas, no pueclen cornprendersro entre 10s animales de lo^; vivares
2 que ia ley hace referencia, Esta ciase de aves y dernjs animalec drs-
: ~ I X ~ ( I U S al consuma o Irenelirlo personal de1 propietario y familia, no
entran tsmpoco entrt: $05 anirraaks ttesrinailos 31 USO, CLY!I~YDy btncfi-
:lo rlei pretlia, ralva qur: expresamente se establezca como urr negocio
tqxcial en una finca fn ctianzn [le aves pr3 la ventavt(29 c),
b) Los uit9nrc.c deben srr ci !as nxisnios inmueblec; adhiriendo 31 sue-
to o ser parte del suelo mismo o de un eriificio, aunque puiliersin re-
:irarre c i i r n c i i t t (2911). Por epo los peces que e c t h rn una laguna
hecha e11 el stielo son inmuebics, pero no 10s que viven en una redoma.

38, Ea enurncraciQn del artculo 570 es eiemp?ar,-Claramente lo

expresa la misma rli~~ioeicihn.purs rlicc "tnles son, por ejemplo., " .
Dc aqu que cualquierri ntrn coca muetdc que se encuentre crt l a si-
ruacin de !a regla genernl <ir1iiiciso I? rlcl mismo arrctrlo 570 beba
repirtsrse inmueble por rksi-irinci6i-t.
En saz& tle ercns iiiin ieciriri c a n t r ~ i aa la realtiad, el irtcu-
In 570 e? sxcepc*tonai. Y este cnrcrer obiig;l 3 qilisar rsrrictarneii~e Irtc
rondzcioner que e! precepto srlr?riia para que una cosa se repute inrnuc-
ble por destinaclin, pcrn no fucrzn a atribuir a la entirt~cracfritrmasca
~ a . t d i m Pretenderlo,
, acasnrn n t r ~"nteficlerla ~ i g ~ i f i ~ 3 ~tic
i 6 113.1 ley y
desconocer SIIF tCrrninnrr clnros y rsplritni ("tnlec son, par ejcrnplo'").
Alguien laa insinuarlo qire si !a enurnciaci6n ~ i ofuera taxativa hn-
bria margen ijar3 crear mhitrarinmfn~rillrnt~cblertpor destinacihn; el
argumento es innceptnble porque rl ;it tirulo 550 fija las ronrlicioires
para arribuir esa cafirl3rl inmuet>lea las rosas muetiles,
La jurizprudtscin hn cteclarnda 10 siguiente.
1) Las aguar son por nnturalcza mixrbles, pero que pasan a ser in-
mueble~por iieninaci9ii cuancio se usan rls un rnodo prnranentc en el
uso, cultivo o beneficio ile xin inniuebli- (30)- (C, cle Aguas, Art, 2,').
2) Los arrefaizos snnit~zrins cniiflstentes en tinas rlr bafio, excusa-
c [ ~ ~lavatorios,
, lavaplatos, titc,, son inrnliebles por destinacih de las
-A---

(23 C) IbSdern, p6g. 84, H."74, y nora 194.

129 d ) Ibdcm, pg. 81, N+* 7 4 .
($0) C. Stipremn, 26 <?e<liciewbr~i!c* 1910, "Revista di. Derecho de Jwri$ptiir!en-
;,a", wmn 3, seccii>li primera, pcg. 97; 6:. Ssnziagn, 12 de enpro de 1926, "'Revista de
Derwho y Jurisprudencia", rnmri 26, sec~ion prinwr;l, pg. 306 (C. CiI pig. 307); C.
suprems, 4 dr mvirrnhre de 1944, "Arvisrz de Derecho y Juriepmdencia", toma 42,
i~ccinprimera, p6g. 372, s ~ .
casas en que est5i-i adheridos y se prasume que son del dominio del pra-
~iier:-iriode esas casas (3),
En realidad, la calificacin de todztc estas cocas no puede hacerse
a prior; conforme a un criterio nico. Depende de ias circun~tanciasde
cacia caso. Pos ejemplo, una tina ie ba% si est. permanentemente ad-
herida al suelo y unida par materiales sslidos al suelo y h pared, cuns-
tituys: un inrnracble por adhejidn, pues piertfe su autonomia e indivi-
dualidacl; pero si s5kr esta ajncrtada. a las caerias de agua, es un in-
rntiebie por tdc~tinaridn,
3) Es ix~rnueblepor destinacin, y dctx considerarse incluido en la
verlta clc un fundo, e1 ruurrdajc destinado permancnternente al servicio
de &te (32).
4) El t~rer~ujr de ut.2 ijozcl, que entra en el arrendamiento de un
balneario, ticbe reputarse inmueble por Jestinaciiin, como quiera que
all ha sido colocado por t.I arrendador o duei'u dcl balnearia para .al
uso y servicio cie este, en fotma permanente, y para e! beneficia dci
propio inmueble f 331,
5 ) Si se prueba quc el armazn y un mostrador estin desrinadas
al ben~licioclr la casa comprada, debe estimarse que forman pxte de1
inrnueblc, de acuerdo con la dicpiisicirn de1 artculo 570 (34).
6) Los estantes de una casa deben regirse por el articulo 570 de2
CMigo Civil si estan destinados al mejor yravechu del inmueble (35).
7) Los ferrocarriles y crndariveks cls una sociedad minera ssii in-
nlueblss si estn desfinados al beneficio de las minas de !a sociedad (36).
8) Son inrnuebics por desttnacih las vatsijas de un fundo vitivini-
c d a que sirven para Ja vendimia y eialtoraciri de; vino; pero no las que
sirven de envase pasa el vino que se vtinile (% a).
9) Es inmueble por ckstiizo ia irisratlacilirt para la fhbrica de hi.elo
cs!acada por el tlutlo de! predio en que se halla (31s b).
*
-

131 j C. Santiago, 14 de novirrnbre de 131R3 "Revista rle Derecho g juricpruden.

tia', romo -43. seccin prirnerz, pg. 221.
1 3 1 ) C. Taita, 20 de o r r u b ~ de 1900, "Revista de Derecho y Jurisprudencia"',
s-<-cibnsvgunda, pig. 51.
( '
3 i C . Siipremi, 26 de aepticrnbrr: de 1938, "Revisa <?e Dere<zha y jurispruden-
cia". romo J, t;~ccri~ii primera, pig. 237 ( C . 3, pig. 260j.
( 3 4 ) C. Loncelxic.ihn, 31 <k mrubrc Je $884, Cacera, 1884, N.O 7.533, pg. i.G32;
C . SUarisilc,, 1 i?r. erit*ro $le 13tl4, "R~vssra de Derrrhv y jurisprudencia", tomo 2 , m-
ctn primera, pg. 124 ( C . 5.', 1.' instarieris, pjg+ 126).
i3') S'k.~tr la sentencia ilc la Corre de Santia@ la nota anterior,
~ ~ de naviert.ib~r:dc 1015, "Revista de &echo y Jurispruhn-
( l b ) C. S a n r i u ~ ,2G
~ i a ' 'c~o m 16, seccibn segunda, pPg. 21.
(36 a> C. de Ssnriagia, 26 de diciembre de 1881, Gaceta dc 1881, N? 2.773,
pg. 1.328 (C. 10 y declaracin . f . 8 de prime% irissaiicis, p6g. 1.530).
(36 b j C . Siiptema, 7 de iuiio de 1921, Cscera de 1921, 2.' Lsemesrxr, N.- 7, p6.
gina 26.
 --- -.LOS BIEXES
- - --- -
Y LOS IIERECROS REALES
-- --
----
3.-5
__
- -- - ---
_^II^_----~- LIII-I
a a
_"-X --.-l-^lI_-----------+
- -

lo) U n teaera, ptir su icrnstruccln permaiienternen te adlierid a 31

suelo, cs un inmuefilr; las ir2sralaciones que coma teatro iit correspan-
tien, aunque pos su riaturalcza son muefiles, deben reputarse inrnuebl~s
a su uso, y no pierden. este
rn razn t k F S ~ ~~ iTe ~ r i n a dexclusi~nmente
a~
car6ctea rnierntans no se separen o aparten de su destina (C. Suprema, 11
de julio 1968, 'Y~allostfei Meq". E P 116, j&g, 171, sriitencia 1; v&ace e1
corasitierando GP en 13 phg, 223),

3% Cosas de comodidad u ornato.-2) "'Las cosas c3e comodidad u

ornato que se eiavan o fijan eir las paredes de \as casas y pueden rerna.
verse fcilrnrnte sin Retrimrnta de las mismas pareclcs, corno ~srufas,
~spejus,cuadros. rapicerns, 'se.ripstan Prtxrbles'" (a~tculo572, prime-
ra"'parte).
A 1 p r f a ~sfirrnar~
; que hay cierta rnpxapierfad en la rxpresidn de
la ley, porque tales tosay, itn vercIad, no se reputan, sino que son y
continan siendo mtwbtcc, El redactor, por el runtrario, estima justo
y cabal el Jcnguaf- rlel Cdrligo, pues en algunas circunstancias, a di-
chas cosas coxresprrderia i a ralificaci6n de bienes i~imuebles por des-
tinaci6n. Pinsese, por cjttrnylo, en el sa16n dt una caca construirlo y
dcrora~losegn un deterrninnls estilo y acIornarlo con espejos de mar-
cos r f ~ Imisma cstito: daii;i Ia unidad dci conjunta sladie pdrt'a dudar
tle que [os trsixjc-li;, nunque ligeramente fijados en las paredes, ektrn
ctestiraacius a! uso y beneficio del irirnuehle: seran inmuebtes por des-
einacii~sunruaria. EI legislador? releantrciericlo i-sra rratidari en el pla-
nn jitriciicu, conforme 3 los principias anteriormente senradss sobre los
inrnuebles por dcstin:iri0n, lispuco, por motivos prcticos, la soluci6n
contraria, esto csi que ctisias ~093sdeben considerarse o reputarse rnue-
b!es, La exlrresidn de 13. ley es? pues, jtlstifcada.
b) Las ~0x3s de taxndidad u ornato que se ~ I a v g nO fijan en las
paredes rlc las crisas, pero que;w:.peden moverse fhciimcnte sin cte.
trimenra de 13s mismas parecics siih inmucbles puFrl~crinacnsi red-

ti b" .":35 de .>

nen 10s equisiros generales iie esta cntcgrrria .rJe,. .cosas, ya ,srfislada:
tomo. \ j, .1 i . , * : , i.
c ) "Si los cuadras o cspcjos est3n embutidas en las paredes ale mii-
en

i-iera que formeii u11 mismo cuerpo con cllas, se ctl~~idt.zrz~ds parte. de
rl:'i;i,aunque puedan separarse siii clerrinzenro" (articula 572, 2." parte),
Cor~forrnrral Diccionario cie la Lengua, ~ m l u z i res metw una c e
r l Jenrro tle otra, Par2 que las cosas CIT. carnadirIaci u ornato se cansi-
parte de las pareties y, por 1s misma, bienes inmuebies, es pre-
cisa que estn embutidas de maneru qt/t formen un migrno c~rp-po
36 DERECHO ENIL
-
---.---.---+-.-.--.--+--..-.- -----.

con dichas paredes; es indiferente que puedan n no xpararcr sin deeri.

mento.
Se&n se ha sbservitdn acertatdamesare (36 c ) , aunque la ley $e re-
fiere sOio t los cuadros o espejos embutidos cs indudable quc no r61o
ellos se cansideran parte de las paredes sino todas las cosas de como-
didad u ornato inmo~rililizadcisde esa manera, porque la primera parrro
del precepto determina en general el alcance de la dispasicicln cum-

Los autores discuten sobre la verdadera ealificacicin de las cosas de

comodidad u ornato embutidas en las paredes en Ira forma vista. Di-
cen aIg;unos que San inmuebles por naturaleza o por iocorporaciiin
porque forrnfin un cuerpo con el edificio (Xd). A juicio de otros, ta-
leo; cosas son inn~ueblespar destinacihn, pues su fin permanente es el
uso y beneficia del inrnucbk; y este sera e1 ~ ~ C E Ocaracteristica
T que
torna en cuenta irt ley: la tatliln ms o menos ntima tic las cosas de
comadidad u amaro corl las prrrrdes slo se apreciara corno un indkt
objetiva revelador de la tlearinacidn, Ese signo, rrspccro de las
clavadas o fijadas, seria Ia dificultad de rcrnocin sin detrjmentu de
las mismas paredes; y rn cuanto a las cosas embutidas, el simple vaf
cio a sena1 que dejara el retiro de la cosa de crrrnodidald u ornato.

40. Las estatuas.-El Cdigo Civil Francgs dice que las estatuas son inmue-
b l e ~cuanda esa88 c~faxladsscri uri nicho abierto expreamente para rccibiriaa,
aun cuanda ellas puedan x ir sacadas sin fractura o derrrioro (articulo 525, in-
e
ciso finati.
A pesar del antecedente, riuesw Cdigo nada dijo cn eiprcial sobre la ca-
litkacidn juridica de las estatuas, Claro Solar, sin embargo? rro r.asila en incluirl
las entre los srimuebles por destinacihn. Y, a su juicio, tienen esta criiidad no s6b
cuando c s t h colocadas en un niclirr, sino tambin cuando cualquier otro signo
del irirnucbfe demuestre evidenrerzzcrite la dispsicifi de un Ibigar para su ubica-
c 3 n (por ejemplo, tos prodesraks destinarlos al efecto en uri jardn de lujo), Pa-
drla arguinentarse en contra --prosigue el ii~isrt.~<~ autor-, "que cl artcub 572
considera en gencral rnuebics las rusas (le comodidad 11 ornato, aunque se ch..
ven ri fijen en las paredes de otra maoera, si pwden rctnoveae fLilmente sin
detrimenro de las mismas ~arrder;pero el artctxio 572 se ha referido solamente
a estas C C S ~ S que col costumbre clavar o fijar en las preila para CI usa ~ r w i l a i
de1 propietario u inquilinu por el agrado que su visra u urnanientxi6n propor-
ciona; y no ie Ila referido ci las cosas rnuebles que seg11 irr regla gcnenl dei
aftfcitlo STO dcliecr replirarsc inniuebks p r destinacidsl por halta~se desitinadas
perrnanciiienientt: a nro y bcnciiciu del inmueble" (36 e ) .

( 3 6 c ) Cloro Soirr, obw citada. tomo VI 15lnriago, 1930), pg. 89, N,B 79.
{36 d j Snrritier, abra cirada, mmo I, g g . 303, N,' 60D.
(36 e ) Obra eirada, toma VI ihn~iago. 19301, p68. 95.
 41, Xnstalscin de ~zilehccE6acentral individuaf---La pr4ctic;l. de estas iras-
taiacinncs ha planteado ci problema de saber si coastirupn dtas !nrftuelilcs por
aJhasi4n o por dcstinaci6n.
La nlaporia de los autores y de 13s sentencias de los tribwales franceses con-
sidera qwc 10s tubos' conductares &e agua, gas o rimtriridad son inrnueblea p r
naruialcza (par adfiesin, para los q i DO ~ incluyen estas en aquillos). Ahora
bien, corno una insralaciGn dc calefacciQ1i central estl eseni-ialmente constituida
y r un conjunto de tubo5 y canalizaciones p r las rwles circula Agua caliente
n r a p r , & corrclusin es o h i ; ~ :S las rubos son inrrruebles por naiuralcza (o p r
adhcsidn) a titulo de accesorios del fundo y en r a z h h su incarporacih a!
mismo, la instalacian de cakfacridn central tambin 10 es: constituye uu nk-
ment del inmueble al cual esti unida (36 C),
Hemos visto que en nurstm Cirdigo Civil las tubos de las cancras esrin
~ i - a d oerrQneamcnte
~ corno ejemplo de innruehtes por dt.ctinari6n (*) (anfcti-
113 570, inciso 3 . 9 : perrf todm !os autores reconocen que en seatidad san inrnue-
5!es por sdbesi0n si adhieren perrnanentemcnte a un bien raz (artculo 56B, in-
ciso 1."). Par tanto, la cariclusi6n respccta de las insraiacioms de cafclarcin cm-
?cal, es la misma a que arriban los franceses: san iaunuetrIes p o r n a t u r a k ~O
-r adhesidn y no par destixiacid~.

42. Cantd de rninut~ie+-En los granda edtikios moderms es muy cm-

-'parlo el contra1 de reloj o minuteria, aparato elirrtrlco que funciona p r m
~acirnkntodc reiujera y destinaclo a asegurar uu contacra durante un n.r%mro
cietcrminado de ~nfnuto~.
E tribunal correccional dt Lille (Francia), en sentencia de 18 de noviern-
~ P Pde 1942$ declarA que el control de reloj instalado en un inmueble constituye
in inrnuebie p r dcstinarin. El profesor Soliis, p r el contraria, estima ms ju-
r~clrcoy nias conforme a las salucion~s con~gradas drcdir q u ~ia instainciiin
2- dicha aparato es inniueble por narnrateza ( o por adhesin), ~ C [OS C t41zones
#:~c 1 0 rcpulan is~rrnaii Fiarte de las canalizaciones e1Pctricas y kstai, coma las ca-
~a1i;.zcioncsdc agua y de gas, son reputadas inmuebles p r naturaleza ( o par
alhesihn) (36 g),

---- . 43. CesciOn de la ~ a l i d x ide k m

aue 1101 ser accec,oria~a bienes raices
?e serla por su sep~zi*&dn nzomerrrw'l;
rieJrrls que se deseticajan de su lugar, paaa hacer alguna co~sxruccin
reparacihn y con nima de V O ~ V ~ T ~ ;aI S61. Pero dclsdc que se separan
L-)nel objeto de iizrrtes diferente desrio, dejan de ser inrnutlbltis (ar-
".-4-d

f 36 f ) Hent). &~hii<, nora a la gntenra de la Corte de Ca9irci6n (hambre m-

i e t de f . O de diciembre de 1944, publicada ea la "Revue Trimestrielte dc Droit Ci-
roma X t l l , ano 1945, ~ $ 1 3 . . 200.

-
T.:",
( - 1 Seguramenre, Beira fue inducido ip error par la c o ~ o u r i tdc1 ~ precepto dci C.
.i:iFrancL's qiie tia= de los hrbos ierticirio 5-31. pues sc haIIa ubicada entre do$ ar-
iIr que se oriqmn dc las cosas muebles qiae se hzcen nrnirebles par destineri6n.
5 n n r i s s n t i g ~ ocomencarsras
~ franceses, como Dcmantc, perece que p a r i a misma ra-
:-r se inzlinsron a conrjdsrar como inmuebtes @P. d a t l n a ~ i i ) m
~ tubos que conducen
rC-.
f j g ) "Bmue TrirnesaicUc de Dmir Civii*', tama XLVIIT, ao J950, pkg. 75,
F ~ U 573),
~ O P%XI ""S 10 que eran antes dr la riestilraci6ri: cosas mue-
bles. "r se rcjruran nuehlcs aur arzres dr ct< fep~lrdcfdf?,
para el efcct.0
dc constituir u n ilrir~chosubre dichas rosas a otra persona que c.1 due-
fio (arrl'cuis 571, inciso 1,").

Ejciriplns de esras sitilaciuaes: Si una i t ~ i ~ e t a t i vagrctrla

a prectia a la rrrina do$
bueyes arariores de su Eundu, no pierden ia c~iidlitldr i~iiiiucbiespor rlcsrino. por-
que la sepracin de ellos cnn reslycio :ll kirc.di<i.i tjiir' eit5n destinadris cs mo-
snennea: pero si $03 ?ende, pasati a ser ii~uebies, jwirilifc d ~ j i t i i t i ~ u m c nset ~ ~ C S
da ntm destina quc cl que tennn. Y el crlntratn rtc rtciira no necesiiar de cscri-
tur piiblica, rcqiriGtu de la coziipravcrlta r!c iticrrcs r,iircs, purquc. dichos ani-
males se reputan mnctiles, auli antes tic: S U sc~;;tdciUil, para cl cferto de consti-
ruir un dercchr~serlirc clicis a otra pcrbona cjuc cl duciiu.

La Corte Silprc~sntiha tleclararla guc 105 tircnes irimuebtes por des-

rinacirjn "no rnzintiencn esta caliAnd allio mientras conservan la desti-
nacidn que se les coiifierc" ( 3 7 ) . Cori~ecaaerirecon los preceptos de los
artculos 510, 571 y 573 --agrega el Supremo TriburraI-, el artfru-
10 2,420 eqrilblece que la h jfliceca c ~ z ~ ~ t i t i l isobre
d a bienes saices, A c t a
a los muebles que por acce~iirn pertenecen a ellos; pero esrimando, sin
duda, yut la transferencia cte. domioro sulisne en iodo caso cambio en
42 dcstinaci6n drl bien eiiajenado, cuida tanabih de agregar que el
gravamen deja de itfcctarlrr desde q u c loa tliei-rec por destino perrene-
ccn a terceros, cctrnplrtai~iloasi 135 disposfcioiies dcl articulo 571 y rc-
conociendo a! mismo tiempo el derecho del rlcoucitar irara a j e n =
aquellas birncs (38)-
En cierta ocasihn la Curte Suprcnaa, segursrneinte para reforzar un fallo
cqugtativo un ~ x x ua costa dc los priilripios juridicus, ha dado, a juicio dcl rcdac-
tor, una interrrretaciOn rirnbigtra y errada ai articulo 571. Dilo que esta dispsi-
cin "se rcfisrc pr-rrincipairnente a 10s produrxe>s dc Los inrnuebles. a 10s frutos ~ t l -
clientes que pueden enajenare mmri rnueblas, si bien sc ha h ~ c k oextensiva a
!a tirrra w arena de un suelo, legislando propininentc sobre los inrnucb!er por
dcstlnaciiin el articulo 573 quc dispune que dcsdt que se separira para darlcs di-
..
ierents destino. dejarl de ser imirucbles , EI arrirufo 2,420 se ertcuentrs en el
Titulo de la flipoteea y no dice que p c d e n dertinarx a owa cbsa o enajenar-
se: sin su separaiiiin prexria 10s muebles que sp: reputan inmusbles se@n el ar-
ticulo 5TII: estatuye sufarrrcntr que dcia de afectartos la hipoteca dedi! que F r -
tenect-n a tcrccrm" (39).
La verdad er que el artculo 571 se refirie tanto a los inrnuebles por adhe-
srncia como a los por dcstinaciQn. I'or csu el itgislador us la expreaidn arnpiia,
137) Sentencia de 17 de diciembre dc 1P13, "Bevkm de Deredio y funispniden-
ria", romo 12, S C I C S ~ primera,
~ gAg. 155. Vkv,,e el tansidernnco S,*, p&. 1%
(38) Considerando 4 . O , pg. 158.
(391 Lnrenria dc 2 de noviembre de 1945, "Revisa de Demha y Jurlspniden-
ria", mrna 43, meiiPn primera, pg. 227. I . @ eel coasideranda 8P en ia p& 223.
 ------ M S BIENES Y LOS DWCPZQS AEhZES
---- ---
---------------- 39
m
-
-
-
--
--
- -----+- ----- -----
"-

drx "cosas accesorias" a ius in!nrrcbtes, que: crmprende a ambas ciasrs <4c inmue-
i-ilca. Xis todara: entre !OS c j e m ~ ~ l oqerc
a ri:a CI astictila 571 estn "los airirna-
, cxFreaainarntc ctinsjclcra ctmo inrnueb1t.s p r destinzcicri.
ies dr un ~ i ~ a r "puf
ci artcuh 570. Nada p r m i t c decir que cl artrr2ln 571 con5idcra privrir;rlm~nrc
una clase dto biclies. Por ntra parte, as tln error sostener quc ia IcgisI~1ci6f1
prqpia de los inmuehles por d~stinacirtnest cn c! artcuto 573, ~ U C Seste pre-
cepto considera tanbiEn los inrnwbfes p r arfbrreacia, mnis 1s prueba una de
os eieniplos qoc pone : tos bulbo5 o teh01!~6, ~ U C~ o i l ,p?r(~cisaincnlr,inmueb!es
r ~ adtiereririct.
r En realidad, las artkuins 57I y 473 sr: refieren s majerias divcr-
'as, sin asr propias de dctcrrziinxda rniegafa de in!nuctilcs: ef primero legisla
auhrr: los llamados "mucbies por anriiipiii;~", y el segundo sobre fos IS~ECIOSque
tiene la separacin de U n iniriurIile por adherencia 0 p r destina det inrziuttbfr:
dri que son acce-sorios. En cuanto af articilln 2,420, si bien "no dice quc pue-
dan destinarse a otra cosa o enajen:zr:.c sin su scpariirisjn previa bs muebles que
se reputan inmurbfes segtn e! n r t i t u ! ~ -39(f", tam!>i6n es cierta que no prohibe
consriruir un derecho sobre 1a.c inmueh!es p o r dea~iaaciEi~ra favor de urra p r -
son2 que el dueiia aiiies dc fa separacih del bien rals hiporecedo. FA cuanta a1
problema de responsabilidad que padra surgir para el dtudor por Iiaber dismi-
nuidn su garanta, ae ver al csrudiar la hiyx>teca.

Seghn Claro Solar, Ia cesacihn del destino depende del pvopteta-

(90). A1ts:ssaadx-i parece no entenderlo as, pues estima que los bie-
nes inmucibles pos dcstlnacicin recuperan su eaIldad de muebles desde
que el duefio o un ierrcia -como es e1 casa del ladren-, pretende se-
p a 3a~cosa ~ deI inmucbit a que e6;rLi dcsrinada para darle un destino
diferente (41).
La Corte Suprema ha decIatado que las cosas mwbles considcra-
das c m o inmuebies por dectinacihn no mantienen esta irima calidad
sino mientras conservan ia desrinaci6n qut sc les cormficre y que pue-
de alterarse en todo o parte par la sola voluntad del duc& (41 a ) .
44+ E! cnceplo de casa mueble en el Derecho Civil y en el Desecho Penal,-
Loc pna!rstas afirman que ci rnrtrcliro de rosa mzaet~te en rnateria de hurto y
r o b es diferente del crnrcptu que el Derarho Civil da a cqrd cosa. Por cosa rniie-
hle, parr 10s efecti~sFeriales -drren-. hay que entrnder. ''todas la<, cltsc pare-
den transportarse dc un lugar ri otro, sea rjur se trate de iin c u e r p indqiendirn-
[P. coma un libro: de parte dc un c u e r p , de alga adherido a rrn inmuebte, ro-
mo un iirbul; a dc algo prrmancntron.tente datinado a 61". ramn una yunta ~ I P
hurys destinada a1 cultivo dc un (42).
(40) Obra rlrda, tomo Vi, kntiam. 1970, pig. Y?.
(411 Vease el articula de Almsandri "Sirniirur! del cnnmpw de rosa mrleble en
v i llerccho Civil g en e ! Drrtrha PcnaI"'? puhiicado rn tir ''Revisil de D s ~ c h o Juris-
prudencia*', ruma 44, ~cci<inD e r ~ h o ,pgs. 42 a 43.
(41 a ) f h fondo,
~ 17 de dirtembie de 1913, "Rcvirra de De~ecbo y !uri~gr~rden-
c:a", r o m 12, scccion primera, g&g. 155.
(42) Vfanse: J. R. del Rlci, "Manuai de Deredio final", Santiago, 19-17,p&g~393;
E. khtpeIer Y., "FA drtifo dde hucm", Memoria de Prueba, pg. 19, N.O 24; JirnCnez
Je Aza y Jmk Aathn Una-, "Derwhu Peeili tciahrmc al edigo de 1928"; roma II, Pare
 AIrssandri svsciriae quc CI soiiccl~ta de cosa ~ ~ > u r ben i e ~ i a t c r i a de. hurto y
r ~ h ono ciiiirrc del rlue CI C:&iigu (Civil J:r ti csra rusa y cluc, <un arregle a c s t ~
(,&ligo. tlrcdc cjuc a urr iniiiuahk Iinr ;rdiicrcnci:i t i jxir cfcstinacirjn ae lc pre-
iencie s r p a r x del inniueiric a quc nclhirrc u 3 qtsc v r t i Jestirtado para darie un
dcatino ~liicrentc (;lrticulu 573, parte fin;il j --conltr cs ci caso del ladrhn-, ese
inmueble rrsrthrd su calitiad de niii<:irlr, rjuc cs 1;t que jxu naturakea k corres-
p n d c y slc la que [tic priado iiiuri-ict~~~r~c;i~nentc lxlr Ein simpIe Liccin legal
(43j. La Cctrre 51rlirtiii;i siguji, este criterio en el c:isci da un individuo cundri-
nada coino autor del $eiiin de Iinriu pr!i Iiatirir ex]-riitradu !a madera de unos Iws-
QUES fiscalti (43 a); p r o apiirx; c1 :triicu!u S?i cliie rc3puFi niuebks an antes
de su separariha, a lar cusa5 acccsoriaa a tos inniiiebics. para ei ckcia de consti-
tuir un dcreihu suhrc dichas casas a utra j3rrmna que el duea. Y !x aplicaci8n
de! arriculo 571 es ;iiadcLua<ta. prqite ~1 I i g f r i r r se ajiropia cci)n&micatnentc de
la <:osa, pero nu ronstituy~ nilagn iict-c~lio5~13rt' (oii2. .A1 redactor rrrrnpo le
p r c c r corn~irrceiiteei arclirrictrtti <Ir ;%!c:.s~nrlri.jlurclue eI ixiculo 573, parte ii-
m!. dice que las cobas dc rguc trata clrjan de ser inri~ue:l~les, no drsde que ~III.C-
refide ~pararlaoiCun el objcro de <lar.Irs cliiererite desrii-~o, sinu desde que se se-
p w z i i con cse objeto.
Planivi ilicc que ctiandu sc hurta *r rrilia un inmueble p r adherencia a por
drstinacii>n. hav dos zcttrs srtccsivus: 13 sc.nai:iriin inatrriai. aue da a dichos oh-
ietss la nnturitczi muebir., y ski sul>sts;rii;n que conStitu).e el fiurta r, r n h .
El deiitrr rccae sahre un niiicildt (41),
En Francia se plariie. t i e i i i p hha, el misno asunto. Una dama. visitanre de
cicrta gruta, a fja tie c c i n x r ~ aun ~ racr~crda, sriiarc del n-ruro rocoso u11 frag-
tnenru de estalactita (44 3 ) p la Ijrrc> tonsigo. El rlucri de la gruta yrsiguiii a
la dama p l r hurti?. El tribuna! d~ <;rasse, cn sentencia dc 5 de abril de 1948,
~ h s o i ~ i Jt j 13 actt~arla, no soio trercrtre h,lha nrt~redirlosin iatcnizi6n dotosa, sino
c .

tainfiiCn pirqile: cl fragrntntii litigioso tia coiisriirt:~un rnueblc, sino uo inmuc-

bfc (44 1)j. La califieacidn dc la cosa>trtisadncfa en un criterio civilista, resulta ab-
curda. El PTOCS~>I % ~ U S critica 13. sentencia y prensa que h estalactita separada
era un rnuelric ixir anricipccci5n, pucu as 10 niiralia la !?crssn;r que se a d c r r del
fxagnrnnto. Puedr: que en ci Wrccho Francs srtl aceptable la califrcaciiia de
rnucbie por finticipacI>n, porqite este concepto oo figura en el W i g u de Napa-
1eJn y lo ha plssmado ia doctrina y :a jurisprudencia; pero en nuestra legisfa-
ci6n. los proiiuc~as de los iniauchks, y las casias accesorias a ellos, sc repitan
mucbles, ;inri antes dc su seprnri6n, pura e1 efecto k ronrfitrrh un d e r e k ~SO-
Fspcri~t.trfadricl, 1929. pg. 30.3; Gzrrrpad, "Trair Tl~nriqur:et ptatlqui: de Droir Pe-
i i d Fr'di~~itis",t o s ~lkf, ~ XIarj5, 1935. pAg. 107, NSo 7.375; Silva Melem, "Institucinnes
tt.rnr;iil,ri del Dcrcclter Civii en cl Drrcrho Penar', arrinih publicada en la "Revista
cle Dcrrchrr Privolir,", ao XXXIV, Midriri, 1()4U, pig. 31. Viase t m b i k : &rgio PO-
"

f L.. E d ~ i i t o de ap&piacrin indebida", Santiago: Editorial Nmcimentrs, 1359,

E."26, pigs. 7 1 r 77.
( 4 5 ) "Similitud del mnceptri Jc cose mebte cn el Derecho Civil y en ei Derecha
Pcorl". artculo pilbli~da en ia ''Ilmisra 2, Dirrcrhs y Jurisprudenci~", tom 42, *-
fi8n Dcrcha, p i s . 42 a 49.
(43 a ) Senreiicia de 24 dc junio de 1327, G. dt. los Tribuaaies, ano 1927, 1 . t ~
semestfs, N.* 63, p$g
(44 j Plaaioi, obra citada, torna f de la a2 edicibn, pg. 53.
(44 a) E s ~ s f r t t f j r i i :~oncrecidncalcdrca que par lo general eii fornla de cono irre-
guiar suele hailam pendicnre del techo de las cavernas, donde se fiirraa l e n w m s
w a s mn arbooata de mf en disulrrri&n.
f4.f b j " R m e TrimcosrrkUc dc Druie Civil", romo 47, Pars, 1948, p& 354.
 LOS BIExES Y LOS DERECHOS REALES
m-. --
-_ ^ _ - -
_ ._____-
-
L .
--
- ----
^ If.CIC-
---
bre dichos prsrlui-iui u crrsds a utr;l yetsulxa que d direno (articula 571, inci-
w 3?)* ); Iadrcri, coiiiu YJ jrcinris riirfiii, n~ngbrldeacctiu c u l i ~ t i t ~ y e .
e ~ t ~ i r tCl ~) C~nuestra5 di5-
$ e g i i ~ ?se pircde notar, tic st:ucrrio C O ~ I f05 tc!r~:~in(i~
rwsirinncl; no cs pcisihie tlcejrrar 13 sin~i!iruci rtvi ciaccpro de cosa rnuelzle E n cl
&rert~a Civil y cn ei Llcrecho Penal. Ilferi~rr~dc .str, rs rusa itluciile sirnplem~ni-
t i ta cosa que: cs susccjitiE11~tlt: ser !levada de\ lugar donde sc cneucntra.

Bibliagrafa especial.-Vlasc Picrrr C;ulyiic, ''L'irnt~zol~ilis~tioiipgr destina-

rion", AIgcr, 1947 (1 volurncti de 388 pigrnas).

11. COSAS EBRPOXALES MUEBLES

d[dn.L?
45. Concepto y divisiones.-
!adasx cele un tu ar a otro $in
&Lz=-*v-T-
Se dividen en m%rs por naiilialcza y mueblcs por an8cipaciii.
46. a) MuebXes por ~iaturaleza,-Son las%$&-muebles propiamen-
te tales, las que por su esencia misma catzan en la definicin apunta-
da, Se dividen en scrnwicntes y coa5 jnanimatfas.
Son xemooicf~~e~ las cor;as ccarporalcs n~uebfesque pueden rxasla-
d a r x de un itigrir a otro mauiEndost: ell;is a si rnismas. San cosas fe-
rznimd~slIas que s81o sc mueven por una fuerza externa (artculo 56'7):
un Iibro, una mesa. utia lacomotarri.
+-
Exceptanse de la categorfa Cfc hicncs muebles p r naruralezr, !os
bienes que sindola se reputan inrnuebles por su destino (arrcufri 56'7).
La Ji~ivisiLin de coila< inanimads y scrnavlentes carece de impar-
rancia. porque unas y otrac estan sarjeias a nnos mismos principias.
Pera hay disposicianes espcci~les para unos y otros en el C. dc
i
Prascdimienra Penal, tratAn<tol;cde embargo para asegurar fa rtisponsa-
- bifidad del reo ( arks. 386, 3% y 391).

47. b) Muebles por anticipclitrr.-San 'aqircllrts coliagriniueb!es_fmr

~arurateza,por adhcsin o por ctestinacin que, para rI efecto de cnns-
:;tuir un derecha sobre ellas a otra prrsunn que el dwfio, se reputan
snucbles aun antes dt7 5u sepiiraciln rlel inmueble de que forman par-
:?, o af cual adhieren a at que cstrn pcarnaneritemente destinadas Iilrrii
!ii uso, cultivo o beneficia.
La ley acepta esta categoria de cosas al decir que "los protiuctos
4r los inmuebics, y las cosas accesorias a ellos, romo Ias yrr'eat; de un
:ampo, la madera y fruto de 104; rbolrs> !as arrimales de un vivar, se
reputan rnucbfes, au?l anlics de su ~~purilc~dn, para el efcrtn de cunsri-
 un derecho sobre Jiclltas pro~luctos o cosas a otra persona que el
tuif
dueiin, Lo mismo sc aplica a la riersa o arena c3e un suelo, a los mc-
tales de una miiia, y a las de urin cantera" (artirtarlo 571).
Para el efecto ce coiistituir derechos a favor de terceros, t d C e 3 -
/

1
tas cosas 5s. consi<lesaii rnucbles ~znzirijwdnmrm,antes de que dejen
de scr inmucblc5; sc 12s mira, no en su estrido actual, unidas a un in-
rnucbtile, $inri en su estado futuro. como ya separadas y distintas. Ea
consecuencia, d e k n ~~piicarst. kjta gtie rigen dar btenios rnrdebdes a
4

dar actos rrz que se roz~rt'tuj~e el dcrerho a arrrd peisronu ~ G d P da~e.

Por ESO CI articulo lefCX~ICI~I que no estn sujetos al requisito del
atargamicnto Jr escfirura pbfica exigido para fa wnta de los bienes
raiccr. los friiros y florcs ~endienrcs.b i s h a l e s cuya madera s t ven-

"I
de, los materiales dt: iin erfificio que va a derribarse, los materiales que ,
naruralmrilte adhieren al suein, corno piedras y subs~nzistsminerales
de roda clase.
Sr sobsetntienclrr quc si 30s llamados muehks por dnricipaci6n son
objeto de actos iriridjcas rciiijrctrf~mcnkcon la cosa siguen
la misma condicibn de inmueble de esta, porque no se considera nin-
guna sparacibn anticipaafamentr.

La jurisprudencia ha declarado 10 siguiente.

I ) El artituio 571 se refiere al 6 r b I misma y no illa a Ia madera qut de
61 se corra, siendo indiferenee que quede a no en pie. No vale decir cn canbra-
ro que los irboies no son dc las cosas accesorias a que alude e l artfculo 571, el
cual se refiere a !a rnadcra y no a C ~ ~ O Spues,
, si la diferencia cntr.e una y otra
cosa consiste en que 40s pri~iierosson fos que estn a11 pie y la scgunda las que
han sido derrihadns, la dispo~icih,en la relativo a Ja madera, carecera d t ob-
jeto, ya que nadie podria p n e r ti1 duda qrie se trata dc unlt cora mucMe 1.14 4).
2 ) La venia de cierta nifirnero de Artules para su expiot~cin,o =a, de una
nrsntaa como se dice rn un caritrnto, es wntn de cosa mueble (44 E).
3) Ei dererilo de cxpbtar o usufructuar ct carbhn de piedra que existe o
cxistiere en un fundo ini~xirta una cstipulacin sobre bienes muebles ( 4 t f).
4 ) Las aguas son por naturdeiia tlierres muebles, y aunque se reputan n-
nxucbics cuando esr;lr ~xrrrianentemcnte dcsrinadas a l uso, cuItiva o beneficio
de un inmiicble ( C . de :%gws, articulo 2."), dejan dc strlo y rtriuprari su pri-

14.1 $ 6 C. Sanriago, 2 2 agosw kRfO, Gabere, 1870, N." 1.904, pg. 874; C+ su-
prema, 30 ocriibrc 1917, "Licvi~ta de Ucrecho y Ju~ispfu~enYa", tomo 45, seccidn pri-
mera, pdg. 263.
(44 e) C. GncepciBn, 15 iuldo 1914, Gacrti, 5314, 2'" rmexrc, N? 404, p&@
na 2.126; C. Supierna, 27 dicicn~bxc 1917, "Revista dc Deacchn y Jurkprudenciil', to-
nto 15, sesrii5n primefa, pdg. 338.
(44 [j C, Suprema, 28 diciembre 1921, "&vista de Dcrrcho y JwispriadencitC',
torno ZI, secci# primera, pig. 391.
 BIENES Y LDC DERECK0.S REALES 43
-..-.- -LOS
, . .--
-^-lj-._II - -- -----.-----.*-.p.
.. A m
- -^
-.-

mialva cal1ri.d de miiebles dksdr: quv se seii;inji can la finalidad de darles riifc-
rentr dtsrinn, y aars riiift-s de sc4 srprue:ia, p;ira el efecto dc ~niistituuun dc-
rcrho sobre cllas a vrra pcrson;i cpc cl Jc:.ii~ (44 g).

48. Reglas de iatcrpretaci6n kgat! ea materia de bienes murrblc~-

Lns diverros senitlos que en las leyes y en el iengtidjr carricsite se auj-
huye a ln palabra niurklrs, lis detttrmioar.fo al legislador a dictar al-
gunas regias cncnminai\ss ii lijas el alcatlce de sia exprtsibn y de otras
rori pilla relacionadas.
1) Cuando por l~ ley a el hambre se usa la expresiian bttnes mue-
B I a sin otra i-alificncirjn. se c o n ~ ~ r e n d c ren ella todo la que se entien-
de por cosas muebles, srgn el articulo 567 (articulo 574, inciso E?).
En otras palalaral;, .se t-nrici~dtIrur cosas mucblc~slo lrrs que lo son por
ser naturaleza; qi~ednncvciuitlos los Lrii-nrr; rnuebli-s que se consideran
inmucbiec por adhercneia o pur tiestinaci0n. Asimismo, se excluyen
!os derechas y acciorics, pues ~1 artcuia 567 slo .se refiere a las cosas
carporales, y n o a las incorporiles (45).
S) En los rntrebicr de rrrza c-u~ano se comprender el dinero, 10s
darumentss y papeles las cnIecc~anescientificas ri artisticas, los libros
n ~ u scstailtes, las medallas, las armas, Zus instrumentos de artes y d i -
cius, lar joyas, la ropa cie vesrir y rie cama, los carruajes o cakalferw u
sus arrear;, los granos, caldas. rnersalicix, xri en gericraI otras cosas que
las rluc forman e1 ajuar dc una casa (articulo 5'54, inciso 2.4).
A j u r , se&n cl Dicci~iarzriode 1s Lengua, es el conjunto de mue-
Yies, enseres y ropas ile uso comn en la casa.
4) Si se lega una i-&mcoi? s w trmrfebtex u soti todo Icr qtre sc encucn-
irro en dh, no se entenciedn ~omr.rrentfirla5 en el le\;ada, las cot;as enu-
merarlas en el inciso 7,0 del articulo 574 (que aacabarnn-i de rnencioilar),
lino s6la Ias que Eartnan el njirar de Ia cara y se encueirrran en ella.. ,
Ya se deherin 10s dems objetos contenidos en la casa, sino Iw quc
el te.lraclor expresamente dcsignaxe (articulo I,lSt ).
4) Si se lega una Aeclcrrda de campo cstr su3 rnrerPIcs u cott todo
IG q w se erzcwrttre en ella, rio sc entender que e1 legario comprende
otras cosas, que las que siivcn para e! culcivo y beneficio dc ia hacien-

( 4 4 g i C . Suprema, 1 7 diciemhrc 1913, "Revisra Je Derecho y ]urispru:lencix",

rr*? 1,xccibn paitimcrs, pap, 155; Id. Supremj, 3? junio 1928, "Revista de Deiecho
r J,rrprudemia", romo 26, stcriiin printeia! @a. 273; E. Tslca, 7 maya 1913, Gacexa,
13I5, l.er semestre, E-."323, pig, 1.033; C. 'irlca, 11 xptiembre 19.25: "Revisra dc
&ha p Jurispriidencia", m r n ~21, rrcci0n prifiera* py:. 763.
;45 i C. de Satttiqo, 10 111. scpriemtre ilc loilg, G. & 1948, 2.* semestre, N.^ 77,
m U3 (C. 5.n, pig. 4441, R,;romo 47, set. ,'.L pig. 452.
 44 - DERECHO CWlL
-
.P.
... m----- -..--..-+
.-.--
u -. .-. .-
-
a
-

da y se encueratrstn en ciIa .. . Ne se debern los demk objetos cante-

nidos en la hacienda, sino los que el teistadoi expresamente designa-
re (arikuio I,21),

C. COSAS ZNCOWORALES

49. Generalidades-&as inmpora&s y &is ,pye-E tienen una

.-existen$-la&a y &lo pucricn -
perclbirse mcntaf o mt~lcc&armihte, '
-
EI contenido y aun Ia existencia de las cosas incarporaks es ablsto 2
-7--

dc grandes controversias por los civilistas modernos, Los autores akma-

ms y el Ctligo de su I?is han suprimido 1a categora de las casas in-
corprales y la han sustieuicio por la co~iepciOnde los desechos s&xc
derechos, idra qnc implica que irn dereclia puede ser a su vez objete
de otra derecho (usufructo sobre un credito, sobre acciones de socic-
dades, prenda sobre derecho, etc,). Otra tendencia hace comprender

-+
dentro del concepto de cosas incorporales sOlo tos llamados biettcrs in.
mate-~iillcs(obra; tfal ingenio, nombre comercial, cic.), Analrncntc, ta
mhfia,consicicsa como cosrls iri- tdos los
cepto el de propiedad. kucstro C U l i s s i g u e esta
ma ya lo hirma~vi.;[~, pero no excluyc el derecho de propiedad.
De acuerdo con este ltimo punto de vista, ,las
l e dividen cn deredios y ac&s,
ex-

---.casas incarpurafes
que pueden ser reale, y pcrsonalw
=-
v d e s e inmuebles. rC

bs Cosas incorl?orales no ocupan un lugar en el espaciu y no pue-

de, 46gicamente, plantearse KspCCtti tit; ellas el de la rnori-
Iidad rs inmovilidad. Pera, cI derecho, tcnicndo en mira fines pr4cticus,
las asimila a las m a s muebles o inmueble$ segn sea t;x naturaleza de la
cosa cotporaI a que se refiere 3a incorporal. De ahi' que x: hable dr de-
rcchns y acdancc muebles e inrnuhles,

9.Concepto.-lAi teurla clsica, rcprescntada principalmente por

Aubry y Rau, rlefine Jw derechas reales conic, "quelfps que, creando
una relaci6n inmediata yrdirecta entre: una cosa y la persona a cetyo
poder ella sc encuentra sometitia, de una manera ms o mcna com-
plea? son por esto mismo susceptibles de ser ejercidos, no sofamente
contra urna persona determinada, sino frente y contra todm*' (46)"
( 4 6 ) Flaoiol, abke citada, m w I de ia I2 edjrf&fi, FTC6 2.164.
--_
m-
-
.-.__-. LO3 BtEHES Y LOS DERECHOS BEALES
-------
______I__L1_____lCIIL_
-.- .-m
T
I-
- -e -45
--
Nuestra COdign Civil dice que derecho red es cl que tenemos
sobre una row sin respecto a determinada persona (articulo in- m,
ciso 1):. XG

/
_ - --_-
051, Elementos-En todo derecho real hay $1510 y necesariamente,
2
dm elementos: el sujeto activo y i d cosa-de1 ~laeizho,
1) El rujeio o r f h o n i z r drl ~Icrecfiotiene el poder de aprove-
charse d e la cosa, -en b r m a total o parcial. El propietario tiene un p
der jurdico de npr,raverhamimto total, porque no &!o usar y
gozar de 13 cma, 9;irro tami>iin tlestruirla. Lac titulares de los dernds
derecha reales tienen nicamente uri poder jurdico de aprwecharnicn-
to psl-ciai, que puec1e ser mayor o menor sc@n el derecho real de que
cx: trata, Por ejemplo, el riqrcxIrocl&u~ufructp que rccae robrc casas nn
consumibies, s61o faculta a su tirular para gozar de la cosa can cargo
dc conservar su forma y substancia, y cie restituirla a su dueo cuando
w cxcinpr cl derecha (articuIo 764). En el derecho real de scrvidurn-
brc e1 peder de aprovechamiento <le! titular es mucho mis limitado,
x @ n veremos uyaivmnamente.
2 ) La eRm abjcto clcl tierecho debe ser ricmpr: determi~&Lndi-
iidultl s cspecficarnentc, "parque el derecho real tiene sienrprc por
gbjero garantizar el. hecho de la post-cidra, que es necesariamente con- *,
rrcto y que sOla puede existir tratndose de una cosa determinada"
(a4.
52, Corprcidad corporalidad de Ja cwa; teora%-La tearia cik
Q
&a snsientl que el objeto del ticretciio real debe ser neccsafamenrt:
una cosa c ~ r p ~ r a pero
1 ; las tcndsncjns rnadernac; admiren que tambin
puedan serlo las rot;as incorparalcs u derechos y los Eticnes inmarrria-
)es.
En definitiva, el derecho real puede recaer: a ) sobre coaas carpe-
zafes; h) s&e derechos o cosas incorporales, como el usufructo de d a
rrchos; c) sobre bienes inmateriales, como 13s prwlucciones del talen-
os e ingenio (propiedad intsiertual, iiitlustaiai, ctc*); $) sobre las un3-
vtrsalldades, s a n de hecha (corno un establecimiento comercial), sean
ck ddrrrcbo, como i a herencia.
Algunos autores, principalmente franceses, reacias a admitir que
b derechas reales puedan recaer sobre rosas incorporales, clasifican los

--
-
cXtrecbos en tres categorias: derechos reales, prirsonalcs e iritelccaxalcs,
"*-
*-L*-ir

(46 a] PhioI, obra mmo

&di, l de Is 12 dib-iBs, N,Q2.164.
 Denuo tlr los ~~PIYL'AOS jntelec~uraies considcrrrn principalmente la pre
piedad intelectual, industrial y los cstablecirnisntns de comercia, Ms
adelante expficaremoa todas csias niciunes.

53. Las partes sociales.-'recio socio tienc en la sociedad una cuota 0 parte,
esto es, un dcrwhn de parricipiciin en In stxiedad, que implica IJB de
derectlos y obligaciones espcciiicos de nnt.ura!ezn jlrrtrimonial y no patrimonial.
Esa CU013 O parte en 117 sociedad se ilaina tknicamtnrc pairrlt sortotl. Entre lar dt-
rechus y shligariones ptr~r;rna?lf~fcs q n c eovucive estan la obligacitsr {le efectuar
les aprtes, el derecho a las iirilidades, la ahiigaciUn a las deiiciac sociales, cl
derecho 3 una pzlrrc dsl parrimnniu cuando f a swiedad taca a su fin, etc. Entre
los derechos y r~hiigacinnes de iialurnieza atl p r ~ i m o n i a i o cai~perorir~a estd cl
derecha dc arlrninisrrsritiri, ci cleicchs de "conrrol" de la gcarihn social, etc.
Idas parres sueia!cs en ias swirdacirs r.1- personas rwihen el nnnihre dc imr-
F ~ S ,y rn las scicicrtades dr cai~irafes? el ilc fjccidn. En uno y a r o caso rritasc de
un hicn cornplejn inccirporai que, segn bs aurores, no puetlc c~taiagarscdr de-
recho real ni de ddc~ctiokxrsrinai,
El dererlrri liailrasdu p r t t ~rsriol rscne sobre un hieri i n c o r p r a l : par tanto,
ton ~iaci6na su rhjeto. aro ss inmuclilr iii m~irliir;jxro se reputa de esre 1-
timu caricrer sigulcn~ln 13 tendrfitia de rcrnsiderar rniieb!cs aodss iitc cwas qiIr
juridicamcnrt 110 son inrnutibtcs.

Bifiibliograira espcia1.-Vtiss<r r,obrc 13s partes snci:sle.; !a Memoria dc Prue

b~ de ,4, Santa Crux S., "'Ik los i?rist>!rirx*a~que I i f a n t e ~ la coexistencia de 1s so-
ciedad ronyugai ): la s ~ i c d a i lcurtlh", Santiago, 3Y'IY.

54, Caracteres.-Estudhremos las caracteres del derecho real al cam-

parar este can el derecho personal.

- 55. ~IafIfi&onea-$) Scgn auc los dcrcciros reales sean inrlrrpen-

i
dicntes o accesorias de un derecllo de credira, sz dividen en principa-
- ..
0 materiales
1f.i --.- ^A y flccrsap.ius a /ormai~s.Ejcrnpiob; cte derrchas r d i s
principales con e! dominio, el I I S U ~ U C O , las scr~itlumbres;y de dere-
chos reales accesurioc, 13 prentfa y la hipoteca;
El nombre de tlcreclios rnatcriaies se explica porque tienen eo mi-
] ra las utilidades materiales rie las cwni; se contraponen a los derechos
formales, porque estus fritirnos no cunfiexcn a sus titulares ni ef usa ni
1 el goce dr la tosa.
/ b) Otra clasificacin toma como punto de referencia el dominio,
y "mp, por un lar!ci: cil de~ecbdde $orni?a;o y for &~eeb@rredes si-
miiarep a ste (copriapie*dacI, herencia) y, por otro, los iJ~t.ec6asZimO-
tatiivus del dami~iia,,o suhwe curo .ajen#,
Este Uirinlo gaupa se subrliviile en derechos reales de goce y de
Los primcms cnr~iirnenlas facultades de usa o goce B i r c ~ o
de la t.ssta; su firralidtf ea el aprovcchrimientu de la cesa ajena, Los
Jtrtchos dr garantla, en cambio, no confieren ct sus titulares el uso o
$OCC de la cosa ajena, sino sOlo Ia facultncl de utilizricihn indirecta de
ia cosa; dsta no represent:t para aquillas sino un mero instrumento,
t s decir, un medio para obtener dinero, La finalidad r l t 10s derechos
Je garanta es simpletriente asegurar la tiecuciDn de una obiigacin.
El ejercicio tfc Jet; derechos reales de goce (usufructo, servidum-
bre) importa realizar ;~CFOSque ticnderi al aprovechamiento <le las uti-
!~daciesqur 13 cm3 es cnpm (le proporcionar; et ejercicio de un dere-
cho de garsntia se trarluce, cn ltimo t+-mi~io,en promavcr 13 enaje-
rzician de la rosa garansc n fin de obtener una suma de dinero que
utrsfaga al acreettor cuqlo crc'diio no Fue pagarlo,
C ) Segn que 10% derechos renlr.; $e concedan direciamenre: por la
k- o p r la Administraci&ln, se rliviJ.en cn civrl~ry adminrstrare'vas,
.

%* Limitacin y enumeraein de los derechos redes,--En doctrina

?a discurri si Irss derechos reales se circunscriben en su niimcra fn~/me'ra~
i!~rrrus) a las que ~srableeeel legislador o si pueden crearse por las
ptrculares derechos reales irtcra de Jos que figuran en Ios texros le-
&S (nsr merus apertf~s).
Muclras autores se inclinan a la teora cle1 nunserw a j w r ~ ~ ~
pero
xras, como Planio'i, se pronuncian por Jrla riel ncimerra dausw a cerra-
porque, s ~ *arguye, las Ieyes que cletrrmirian el derecho de propie-
d. sus cfeceas y sus limites, sobre toda ruarsdo se trata de la propiedad
~;lrnurb!t'afectan ;z la orgai~izacinsocial del pas, que no puede que-
& sometida a la libertad contractual.

i
El artfculo 5#, en su inciso 2?, enumera algunos dzrccfios reales,
Eh-t: ''son derechas rcaks ci de dominio, eI rtc herencia, las de us6-
fntcro, uso a habitari6n, las de servidumbres activati, el iIe prenda y
ei de hipoteca", La redaceihn dc Jn disposieidn deja de manifiesto que
L cnumeraciOn,t~a a tgxalfitm, PUES ri0 dice que las derechos reates
u*1 Inc que enuhcra, sino q&-los enunieratlus son, tienen la califica-
& d, derechos rrales. Y rt rnisniu C6digo corruborri, mis adelante,
axrio, pues cita otra derecha real no aludido en la tnumeraciain
-criar: el rlerech6Je GJLW, que es personal en cuanta p u d e dirigir-
E cfttitra el censuaria, y real rn crtzinto se persiga la finca acrncuada
{=E<MIO 579)- EL C a i g o cIe Mineria califica de iicrechs scal inrnue-
r;t conce~idnpara cxpl~rar(artculo 26), La mayor parte de la doc-
m considera tambin como un derecha real inmueble la manifesta-
nrzriera ~rtsnita,en r a a h rte 10s derechos que segri la ley otar-
48
-. ..-..-.- ..
DERECHO CIVIL
.."-.p
.-..-.--?
-..-..-.."-L-" ---.. 1

93 (471, aunque 110 faltan opiriiong.5 que catirnan que es uil derecho
personal y otras, como lo cieclrrr una sala de la Corte de Apelacioncc
de Valparzso (4? a), que es un derecho mi gcnerir, El Caigo de Aguas
habla del derecho werl de upraveckamienro de las aguas de dominica
pblico. (Viase eI N." 163 de eite torno),
En todo caso. ern nuestro pas Ior parriculares no pueden crear de-
rechos reales: s81o existen Ios cstablccicloc; en un texto expreso de la
ley.

11. DERECFIOS PERSONALES

57. Concepto,-Scgiitl In eticliela cllsica el tlrorerho personal es la fa-

cultad que tienc urna persnlia (acretilor) rle exigir de arrct (deudor)
el cumplirnienta de una prestncin o una nbqrrncin.
Niestrs C M i p Civil tambiEri define. Dice : "Derechos prsonaies
ir crMiros san los que sda puecten reclamarse tle ciertris personas, que,
por un heclio suyo o In sula ciisposicin de 13 ley, han contraclo las
abiigatcinncs entrelarivnr;; rnmn PI ~ I I Pt k n ~el Drcrta~nlslacontra su
deudor par cl <Iinern prestado7 O el hijo contra el padre por afirnen-
tos., ," (articuio % ) S O

58, Eernentos eenstituxivos,--Son tres: acreedor, deudar y objeto

del derecho,
1) La peaesseria, suicea activo (le: cierccho, se llama ncret.dor, cre-
difor, parque ha tenirlo ronfinri~nen el deucior; de ahi el nombre dt
crkdi& con que se dcsignn tnmbien el derecho personal.
2) 1,n prsona ~ujetopniiivo ~ Pcterechri,
I el deudor, debitor, es la
que csr5 ablignda n procurar al arreeilor el beneficio del derecha, la
relilizacihn de un hecho o rrnn ribstplncibn. 1,n prestaci6n que dehe ef
deudor figura en el rie .sil patrimonio, ,isf como 13 xnjsrna pres-
taciOn forma parte del nstivrl cIei patrimonio c.fe!acreerfor.
3) El oblcfo del clerecticx puede consistir: 1) en una dacin fda-
tian), esto es, In tranqfcrcncire n ronsrituciiin de u n derecho rcaf por
parte del deuitnr al acreerlor; 2) cn In realizacin de un hecho pxi-
t i t ~ opor et deudor: asegurar un goce (obligncirr ttei arrendador), cje-
< 4 7 ) Ruia BourgenU, "In~rirtii-icines<k Derecho Mifiern Cbiteno", tomo I (San-
riago* 19d4>, p;igs. 246 a 213, N,* 78, U r i k , ''Manual de Dertvho & Mneria" [San-
tiago, l94B), pig. 114, N." 119.
(47 a ) V&zr la rekrcncil -a ese tallo de in C, de Apclscrones de VsTsilplroisri &a
la sentencia de la C. Juprein3 de 10 de enertr de 1049, "Revisa de a t r ~ h og JmIs-
pnuienriir" tomo 46, srccihni primera, pig. 347 imnslderaado 5 . O ,&. 349).
 U>$ BIEXES Y LOS DERECHOS
--p.--.--.-----.p REALES 49
-- w- -- -- -
n trabaja (obligacin del obrero); 3) en la alwzencibn del deu-
dor cfc realizar un hecho, como es 12 del comerciante que se obliga a
no abrir un negocio similar al vendido, por cierto tiempo, dentro del
radia determinado'de una ciudad.
La nbligaci6n ce cngregar es la que tiene par &jeto solamente
tsansferir el uso, o la tenencia de una cosa o restituirla a su dueiio,
Ahora bien, se discute si en nuestra 1cgii;lacibn positiva la obligaciBn
de entregar es una sbligaciQn de hacer o si debe considerarse como
una obligacin de das. Si se acapta este ulrimo criterio, 1% &ligacin
dt dar debeseria definirse en una forma mis amplia que la apuntada
ms arriba, y habra que decir, cntances, que obligac%n de dar es la
que tiene por ubieto transferir o constituir un derecha real, transfe-
rir sohment-t. el usa a fa tenencia rle la cosa o restituirla a su due50.
M45 adelante valvexmos sobre este problema. ( V h e nuestro nb.
mero 72).

* Canciercs.-Los caracteres Jrl derecho personal 10s estudiare-

rnos en et pirrafo relativo a1 par~aletoentre !as derectias rafe9 y pcr-
mnalc9.

Obligacin carrdariva. ?d"sc:l6~de fa abllgad0~-Todo dere-

cha persunat supone irsin nbligacibn correlativa, Si una persona puede
exigir algo es porque otra se encuentra exl. necesidad juridica de rea-
lizar una prestacin o una abstzncirjn.
La palabra abiigacihn tiene dos acepciones, En un sentido amplio
dcsigna la relaci0i-1total crediticia, tanta en su aspecto activa cama pa-
siva. Y d e d e este punro de vista se define como "la relacin juridica
cn virtud de la cual una prsona (deudar) se encuentra cn la necesi-
dad de realizar en favor de otra (acreedor) una determinada presta-
ci6n, que esta ltima tiene la facultad de exigir, consn-lenda a la pri.
mera a satisacerIaw,Pera en un senrido re~fringklo,que sciio mira ei
fado pssivo de la rclatibn le derecha, la palabra obligaci6n tiene ef
significado de Be&, y se define como "la necesidad jursdidica en que
w encuentra una persona de cumplir una yrzs~aci0n, posttiva o nega-
rira, respecta de otra':
La palabra creZdiro mnsbitn sc torna en dos sentidos, En uno se
designa toda ;la relacid n otro sDIe ru lada activa, es
drck, rnir4ndola solam
Los elemcnros de u relacin ~ n :
1) cl sujeto activo,. que crstaciOn (asree-
dar); 2) c! ctijero pasivo obiigacls (cleudor) ; 3) el objeto, que conss-
te eii I n piSbcii~que el deudor debe realizstr en favor del acrecclor;
y 4) el vi~tculojurdico entre los sujetos, por e! cual el deudor queda
r n !a necesidad de slitisfircrr b prcstacldn promerida al acreedor,
i

111. FAMIXIdO ENTRE E 6 S DBRECHOIi REALES Y FERSOIJAI.ES

61. 3) Perwnas que intervienen en ia rslacin jurdica,-Se dice

que en e1 derecho real iiny en sujeto ~crivoy un sujeto pasivo inde-
t e m k a d o , que Is constituye roda Iti colectividad en cuanto esi5 &li-
Gbii a respetar la situacibn creatla; y que en e1 derecho personal, ade-
ms de esas mismas personas figura un sujeto pasivo detet.,mindo, el
deudor, que es el ilaurnediar ra erntie el tituhr del derecha g el cbbjero
i3et derecho, Por esa para enuncr el dcrcclio real i~asra-mndecir, por
ejemplo, que se tiene un derecho de rlsminiia, o de usufructo o de rer-
vidunbr~sobre tal coca; en cambia, para er~unciarun derecho perso-
nal forzosarnrnte hay que referirse a un su;e:o pasivci iritiivilfualriicatc
determinado, y se dir, por cjemplo, que se tiene un cridira dc. dos mil
cscudor cmtra Gabriel.
Pero se observa que hay derechos rccklei, como el dc servidumbre,
crr que tambin Iray un sujeta pasivo determinada; el duefia del pred~o
sirviente est oblig,sdo tlt un nludri especia! a tolerar e1 gravameri y,
a V ~ C C S , a hacer algo, corno en c1 caso ik 13 llamada por nuestro C6di-
go ser~idumbrede detnarcaciin: el d u ~ ode un predio puede obligar
at dueZo del predio cailtndarrre a que cancurra 3 fijar Ios limites que
separan ambas prrapitdadec, (articulo 842).
"De todos nod dos, stemyre irati visible una diferencia entre 13 es-
tsucmra del dcreclica real y Ia de! derecha En ste el sujeto
pasivo es individual y directamrtnre determinado, un sujeto invariable;
mientras que eri el Jzrrchu real el sujeto pasivo detrrminado, caso de
hzlil,eirlo, est5 iietiirminadn con reiaciiin sa la cosa y es un suieto varia-
ble, porque crirnbin con 1% tieularirlad de 'ta cora: (II poseedor del in-
mueble est, por ejemplo, rs~cialmcnreobligado frente al acreedor
hiporecxiu; pero si crirnhia Ia persona de ese poseedor, cambiar al
rrempo la persona obligada" (47 k) .
62. t) Objeto de fa relacin jurid.dica.-El. 0bjet.n del derecho real
KS neccsaiiarncnre una rosn; el objeto del rlerecho personal es un ncto
----.
147 bJ fasrin, "Derecho Civil E s p a h i Camka y POMI*', tomo 11, Madrid, 1943,
pg. 11.
 5 '1
. ---
-
. - = ---
LOS BIEhTC Y LOS DERECHOS REALES
- - m - .-
- - - - - .

..:rmrr;?n, se2 presv~ci8nde una cosa, ia realizaci6n de un hccbo o

13
!r un2 abstencidn,
"
El tl~rechnreai suptrnc* un3 casa deiermissda fe iiqwit*:el dere-
'

t :!la perroaicil puetle aplicnrsc 3 utzn rosa incletcrminada individuajrnen-

:e. y s6Io drberrutini~dctt.ia srr glnwo: se puccfe ser acreedor de diez ca-

e-
---IITC (lthen ir1iiivirtunliz3rse las casas.

63, c) Eficacia de las derechos.-El derecho real cs n b m l d ~ par- ,

q x puede oponerse a roitoc; el tlrreci~a -- personal es relrr$ivo,
. -. - porqge
pcieile opuiicrse n In pcrsorrn obiigaila. Y asf, a cualq~ierapersa-
.-A purcfe exigirse que no &e el ejercicio del derecho de dominio y,
c z caso rle que .re io viole, la ley concede una arcidn real. En cambio,
:: iiiri-rptirni\~i~to de1 cicrrclia l~rst>iiai5610 puede exigirse -de la per-
-+,H.: tleter~ni~~tlrjan~c~ite obljgncla. Ilei derectia persoiial nace la acer'drr
rrronaJ, qur shlo :e puecl~ilirigir cciiitra el cleudar,
T)cl rarictrr nbsolurn ilcl ~lereclmr e 1 y por afectar a la cosa mis-
r n Ilc-rivan
~ las p~eirrigafivnr que conccrir, scgln cl lenguaje de Aubry
! Kau, El iereciro persoi~nbecjcrcira contra la permna obligada y,
:ri principia, rolo surte efecto conrrn una cosa determina& del deudor,
c i .e I~allnen porler le Esta. El dcrechq real) por el confrario, protege
!rt pa<ici&ii del titulnr ca~ir&pe~raa la casa, cualesquiera que sean
Cit. manos etr. que eiln se encueritre,
Las prerrogativx 'dtl riereclia re21 se traducen en el derecho de
,i,
+ c m -.ccuciOri
- y el1 el rlererlro de prefercincja,
Scgn Aut-try y Rnu, el derecho de pcrsecarcidn es la prerrogativa
221 titular de un tlcrecl-o rrnl para perseguir su ejercicio sobre la CQ-
52 misma sametirla a 61, y contra tolo poc;cec'forn rletentador de ella,
El d~rrchade jl~r/ereizcincs Jrfloido por la doctrina sorno la pre-
rrogativa en virtud tlr la cual ei ricular clt. rrrr cferccho real puede sx-
cyrtir, por io que se refiere a 13 cosn objeto clrt su derecho, a r d o s aque-
- que ~ i nticnen rrn rlercclin le cricliro o que no tienen mls que
2 2 Jerccho real di. fcrlin pasrcrior.

Bibtiegrafia e~pl.tial.--zapar% "E! derecho de persecucilin desdr el pUnFQ

& \ isra civii y rn espcial en las dercchns reales", Memoria de Prueba, Concep-
;La, IY43.
i k d a , "El derecho de p f i i - r u s i h en materia mtrttzntii y en especia$ sobre
:Gntj muebtcs y derechos pr~anaiei",hfenmria de Prueba, Concepciblr, 1943.
 64, D i v e n a brorhsr,-las ideas que hemos expuesto srsbrc tos derechos rcei-
Ics y personales ccirricspnden ms o menw a la tiamada %-ra ctiska; F r a rs
de ndverrir que hay muchos puntos controvertidas que han dado margen a la
formulacikn de otras teoras. Un cuadro ccimplero de e-ilaa seria 61 sigaticnxc.

65. 1) "fikira rf~sicu.-FundamrntaIm~ntc~atirma que el derecho ccal er di-

ferente & derecho persond, no d i o cn cuanto a sus caracrees cspeci$ims, sino
tambin en LOS ewnrialtri. 3&a diferencia nrr rs dc grada, sino dc cscncicl entre una
clase de derecho y otra.

66. 2 ) T m ' a p e d i s t e , - - A l rontxario de ix antrriar, fa tesis de esta t w a

es manirtii O u n l ~ ~ rporque:
ia~ asimila el derurho rtrrl al p r w n a l : ambas cztcg:atas
dc derechos patrin~onialclteadrlan id&n~icorkiaractr res escnciufef; las diferencias
b estribaran en 10s caracteres secundarios. Todos los derechos seria" personaiej,
p r g u e e1 derecho, p r defulicidn, cri una crlarisin entre bs p e r s n a s ; uria reia-
ri6n de orden juridico no puede rxiszir entre una persona y una casa: mttner
lo contrario, dice Planiol, rcprcgent* un ccm~rasentido,El derecho rmi Jebe con-
cebirse halo ia forma de una relacin obligatorh, en Ir cuai el sujeto activo es
simple y ca constituido por una sgfa prrrona, cri tenra que el sujeto pasiva es
ifipnirrado en rrrimcro y comprende a todas las personas que estan cn relari6n cart
et sujeto activo. Ida obllgacilin psiva de dichas personas consiste en una abaten-
ciirn, la dc no viajar o pfrurbar las Ilamadm derechos reales de los &mas.
P 67. 3) Teoria Eciictici=Sus partidarios establecen una diicrtnrja f~sdamern-
tal entre los derechos reates y gesmnales; pera armonizan ideas de h teora r16sica
gr la tmra personalista. En reaiidad, dkt. Braist (481, los ~Irrnenroscanrtitutivos
del derecha real aon dos: a) la rciacilin del sujeto ron la cusa, que ptrmite al
sujeto recabar por s i solo de h rosa las utilidades dc que &&a es susceptible, ca-
rrespandikndole, por coasiguicnte, un p d e r aut6norno; b) la obligacibn f d t con-
tenido negativo) que tienen los serceros de no invadir aquel12 xeiacin ambnuma
y directa entre ci sujeto y la casa, E1 ~ r i m c r oes ri eicmeato interno, el contenido
econlirnico o esttica dcl derecho real; el s q u n d o es ei ciancnto externo o din-
mico, iia prantia juridica de aquel contenida econ&miro. A m b s elemenms tie-
nen importancia y iictrirrn considerarse en \a definiciijn de derecho real, que de
con estas i&as, is formuta asi: "dercchoci reales son agucIlos derechos
que atribuyen un de Pnrnedlata dornkaci6n fcjbre una rosa, o p -
nihle z cualquiera".

68. 4) Tcorla econrnLxtcs,dekndidr par Bonnease. Este, como la teora cl-

h : s~paraci6nirreductibie entre e1 derccho resi y d derecho pEr-
sica, t l ~ t ~ b l e ~una
sonal; pero basada en la diversidad de contcefdo de uno y otwr ei contenido
del primero es ei Ci;nbrn+no tcon4mico de la apropioci6n de riqueza; ei del se-
aundo, e1 Indmene rax~rirjiriicer del wrvicla. Y as[, define t.i derecho real corno
"una relacin dt derecho en virtud de la cual una cosa 5e encuentra, de una
rnancra inmediata 7 exelmiva, cn todu o ea parte, sometida al poder de LIPTO-
 m$ BIENES Y LOS--,"DERECHOS REALES 63
_-_
---d------.7-"---__--.- - --2--111_-11-1.-.--

~ a ~ i dden una prrsna, El derecho de crkdiio o persona! cs, pnr rt contrario,

2 n d wIaci6tl de dtrecfw p r virtrtd de la cual la activldrtd tconrnica n mera-
r?eiire social dt urra prsoaa, c~ puesta r dlspsici6n de otra, t n la forma positi-
- 3 de una prcsta~i6n pnr proporcianarx, o en ia forma negativa de una abstcn-
::hn por observar". Ei dcreeho reii se refiere, pues, a la qmpia~idndi8 U M -
qupnd, en tanto quc el derecho ds crddiio risndt al aprovcchmento dc los sm-
$irras ajeno3 (49).

E;9, 51 Ttoris rtriIista u objctive.-Sus propugmdorcs tambih son partidarios

.zP vna conccpitr msais&, pero al r e 6 de la doctrina persrznalista, que asimila
.! dercsho real al ~pirsanai,esas autores asimilan el derecho prsonai al rcaf. lden-
~ l i j r a n!a obligaclri a E! dertcho prsgno1 con t l real. Afirman quc ci derecho
er crediao sc Iia dcs~rsasializadopara irse patrimonializando, Gatla dice qut el
-?zxerhopcrsonaf es un dtrcrho real iridctcrminads en. cuanta al objeto sobre que
:finc. Sdi~llks,qur: es el rcprescntante mudtrado de esga tcarfa, expresa que
zuando se: eontrac ia abligarian de pagar una suma de dinero, lo importante ea
quc sea pagday la pcrsshaiidad cfd que paga puede ser indiferente y ademh fa
yrrscncia actual de un acreedor no es indispensable p r a la existencia misma de
! a otrlrgacirin, la ptrsanaldad $el acreedof podr venir dcspuits, como murre cuan-
-o una perlsona emite un titulo al portador, obligndose para con aquel que: 1
rntsegiie ese tituio. Gaudmet, magerando las ideas dc %kiffcs, afirma que es c!
~ t i r n a a i equien d c k al patrimonio. El dtrtxho ~ r x i n a lno es un derccho
s b r e la prsomia, PJ un derecho sobre 10s bienes; su Gslka difertrricio con el dere-
;h 1rcal es qiar: no afecta privativamen~ta iina cosa deternihada, sino cofertiva-
rrencc a ran patrimonio externo, En rsu darma crl derecho prsanai -para usar
'ior t&rminoo de ~snnecrsc-, 68 un ~pravtchamknt~ de Id riqueza y no dc un
wnieio.

Todas las t ~ r i a aanteriormente c x w t a s han sido ofrieto de criticas, qut

cmitimas, dada la indoit fundamental de nuestra obra.

70. f i n f e Ios derechos mies como gemnala pueda ser mucbIes

o Uznzuis:frIm.-D~ acuerdo con d articulo 580, las daechos se reputan
bienes mucbts n inrnuehle-, segn sca la cosa en que han de ejercerse
o que se d e h . Y el artculo 5.1 agrega que los hechos que: se deben st
reputan mucbka.
Del artculo 580 sc desprende que tdnta os daechos reales corno
--
149) Bonn-, o b a c i t a , $gr. 622 y 621.
54
-- DERECHO CLVIL
-_~_^_~-+ ^ ^
.-F
^._1^-
--- l.
lil_.^- .---p.- _
1 0 5 personales puecfen ser mtiebles s inmucblrs, Eil efecto, al decir la
clispcici8ii que los dairechos ce reputan biriles n~ueblcs;o inniuebles.
segn fu se3 la cosa en que Ila13 clc e j c s c e r ~se~ rcfierr. evitlcrirenicnte
a los derechos real~s,porque sori estu\.tfcrcchus Iris que se ejerceri "en"
las cosas. Y ai expresar eI mismo precepto que los dereelios se reputan
bienes muebles o irarnuebIes, :cgh S C ~j3 "cosa qac se feber', alltdt. i l l -
dtidablenzer~tea 10s clerechoc peuoarnies, tsrirquc e11 virtud tle estos (le-
rechos se deben las cosas,
Ntese que hay derechos realea que siempre son inmuebles, como
Ias servidiimbses, y orrm siempre san muebles, conio I;x prendrr.

71, Derechos reales muebles e inmucrl>fes.-Ida calificacin de muc-

lile o inmueble de un Jerechu re;il <Icpzniie ilt: que el objeta coiparal
sobre que recae tenga nqturzirrza rruei~Iec) it1nigghk Por consigiiien-
te, un dexecfiqi-ea1 qs in-&aiuailclo cs (ic esta naturaleza 13 casa
corporal en que se ejerce. Aci'. c1 derecEio real de irsufructa sobre un in-
mueble, es un derecho Y e! derecho real es mueble
cuando es dc este caracrcr e1 objeto ~orpriral eri que si. ejerce. Asi, ef
derecho real de usulructs sobre un plano, s5 un derecho real mueble.

72. Derechas pmonalcs muebles e inrnueblcs.-Si d objeto cm-

poral. que (o! acreedor, en virtud c3e la obligacin, puede t.xigir..al d a -
dor, e- _-! -. -
d- dtrechasrsunai
!eL- sertl mueble; si el nbjeto que ptre-
de exigir el primero
.m . .. al.. -gundQ.a jnniutoble, el derecha personal ser5
inmaeble*
Para caiificar un derecha persnitai dc: mueble o inniuebk es pre-
ciso, pues, atender a ia naturaleza t!c Ia cosa dcbid;l, en sta til
derecho de critllito se realiza, Pero q u i surge una dificultad, 2Luinrlo
sr debe Ict cosa misma o propiarnentr tal? A juicio de algunos, slo
cuando el objeto de la obligacin 11~1dcurlor es bar, esto es, transferir
o constituir u11 derecho real a bvar dci acreedor. lasi', el dertrchcr del
compraciar de una finca es inmueble, porque e1 vendedor esti obliga-
do a transferir el dominio sobre un inmueble. Pero si la oblipci6n tiel
deudor es simplemente rntregar, o sea, conferir el uso o la terrencia
de 12 cosa Q restituir la tnisma a su h e n o y no transferir o constituir
un derecho real, el derecho del acreedor seria personal ~ c ~ E E .aun- IP,
que la entrega sea de un inmueble, pues la entrega es un hecho, y 10s
Inechq_guc se deben st: reputan nliueblcs (articulo 581). Por ejemplo,
el derecho del arrendatario para que ci deudor (arrendador) le encre-
gue el bien raz, seria it~ueble,porque el derecho del acredar (arren.
datnrio) recae sobre un hecho del deudor, la entrega de la cosa arren-
dada para que dc ella goce e i ar.rcnd:itartu (SU).
EPIr~plnitjn de otras, se iiebc 1;i cosa tariro cuando hay que Jdriir
(transferir a constituir un derecho real), como entregclri~,e5 decir, otor-
gar rsimplerncnte el uso o renclicia ate ella al acrceclar, E n pro dc este
cico vista y eJt contra de la di~ctrinaanterior, se arguye que etr
l~~lxrru
nuestra i~;=il;iciirnjiositiva ln obiigaci6n de dar es un concepto mucho
tnis amplio que rn la legislacin francesa, corno quisra qltr puedc te-
aer por objeto no slo rrarlrfcrir o constituir un derecho rcaI, sino tam-
bin tiaiisferir el uso ii tenencia de i a coca o restituir sta a su duefio.
Jfc aqu que el dercrlio tic1 arrendataria para exigir del arrendador 13
entrega dr.1 inrnuebic axrenciado s c r h urr [lesecho pcrsonal inmueble (51).

73. Las hechos que se deben se reputan muebles.--El objao del

dere~hopersanal puede ser, en vcz de una cosa, un hecho positiva o
negativo del deudor: puede ccrvlsistir en un hacer o en un ~o hacer
de ste. En tales casos, el objeta del derecho ~ctrsonal,el Iici-ho del dcu.
dor,' no puede ser mutble ni inmu~blcporgire Iras hechos no son ermti-
dades que puedan trasbdarse o no trasladarse de un lugar a otro. Pe-
ro conlo el Jegislatlor cnctija todos los derechos en la aiategoria dst rnbae*
btes a en la de inrnuebIes, se vio precisado a declarar el encuadrarnien-
ta de los hechos, Y dispusu quc "las hechos quc sc deben se reputan
muebles, La a c c i 6 ~para que un artificti qjecute la obra convenida, o
resarza los causados por la inejcrucin del convenio, entra
m
--.

158) En este scntiilir s r pronuncia Claro Sabtir, ebrni. cilaida, mrnu VI (Santiago,
ii)30), p g ~ 12:. N," 109, y l??, H." 123; romo X I (Santiago, f937), phg. 67.3
1.17Pj; nvra a txna ,wnrerxizl. "Revista de Lrexcchu y jurispru2mcia", mmo 24,
wcti611 p r i ~ n ~ piw.
i ~ . 346 y sigucnirs, en neta.
jT.t j En e s z sentido se ha pruniinciari~ la C-itrte de Iquique en sentencia de 30
de sti>!iembft* de 1'213, pub1ic:ai'a en In Gaceta de tos Tribunales, ao 1337, 2." scrn3-
tre, R." 81. pig. 763. Sigue csta tentleiicia. entre otro,<:el pratmor David Stitchkin,
"Las cbfigariuncs"'. r0rr.o 3 iFditoria1 "Wnivcrsirarif', Santiago, 19441, pg6, 33 y 34.
FI bfinjstro dun Urbano Marin, rn cambia, en vom ditaialenrt de la striirenria reciinn ci-
irda. erbvna que obligaci6n de dar ec aquciia en ql.le la psestaiihn del dciidctr {nnsj~te
rn la rransferencia del dominio o de rin derecho tesi cnnsrirtrjdo mbtc una sosa. Agrega
m&$ aiielarirc que 'es inuesrlonabic. qiic, cuando I nhtjgacii5n de mfregilr envii~lve m m -
hin la be rransferir rl dominio w otro ilerechn real constirrriJo sobre Xlt msa que se debe,
qurda cnmpiendida entre lss rle dar; pero hay casos en #tic cana persona pitede tener una
cosa romo mero rendor de ella y enronces, 5u oblipaciirn de devnlverls a l d n c k , no es de
ddr sino dc hmor; Q en que, reniendo deminio u otro derecho real s3brr la cosa 1% cn-
t i r g a a otra Wrstirn, pero siri rrsinafitrirle zii derrcho, quedando e! que la rccihe enmo
stlrro ~ e n ~ d ades ella. EI arricialn I.548 $610 sc refiere rr. los electos que prodtire h
r?hligacirn <'.edm, q?re, rnmn cs dc rransicri rlamiiiiu otrv lierccho red, fnrrusamenre
drbe cunrcner la rlc er~frepdila cosa. De dicho rrrcirie -rcrrnina el serio, Usbmo &-
rn-, no puede deducirse que no cxisran urru ohligacioner. de enr+egaF quir no impli-
rao rransfcrencia dc dominio u otro derecho rcai. y que son ubligaciones de iircw: M-
mo, p s r ejcmpio, la dei arrendataria al rrmino del conrr~m".
56 --- DERECHO C M L
-- ---
II_ -_-+--
IIIIIIII
LC
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_
I
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I -+-- - A---

por consiguiente en la clax dde las bitncs muebles" fartrulo 5131). EI

acreedor de! derecho personal que rccar sobre un hecha del deudor
procura crbrener utilidad del Iiwhw mismo del deudor, de su actividad
o inactividad, se&n la obligacin sea de hacer o no baccr. Por tonsi.
guente, el derecho del acreedor ser mueble atrnqm eI hecho debida
consista c m la ejecuci6~de una obra ~nmuebfe (m casa, un pucn-
te, ctc.),
Las que incluyen la entrega de una casa dentro de la obligacfbn
(fe dar, lgicamente excluyen rlc los Iiechas que se deben la entrega
de un objeto.
El hecho tlebitlu puede ser no slo una actividad material, sino
t m b i t n un acta jurc-lico. La Corte Suprema cleclar0, e n una scntcn-
cia de 10 de mayo dc 1950 (SS), que rnierrtras este pcnditnrs e! con-
trato de promesa, las utiligaciont.~ rcciyrocas que el engcndrs, sern
dc hacer 7 no de dar. En consecueiicia, Iri aticidn que las partes tienen
para exigir cl cumptirnjenro Jet contrato de promesa de venta dt un
bien ralz, es una accicn mueblc y no inmueble, pues lo que se dcbc no
es una cosa de esta narurafeza sino el hecho dc otorgar un conaato.

73 8, Derechos y aaiokies que no quedan wmprcnditb cn la m-

t c p r a de muebles ni en Ia de inmaiebla-Por muy absolutos que scan
las tQminos de la clasificacin de los derechos y acciancs tn muebles
e inmuebles. hay defechss y acciunes que par su naturaleza no tienen
cabida. ni en una ni cn otra de estas catcgorias, sea parque no tienen
un caricter sm por cualqulcra otra circun~tancia,Tal cs
por ejemplo, la situaciOn juridica ton que se encuentra fa accin dt di-
vorcia y algunas otras.
Como veremos muy luego, tambih se ha discutido cf caricter del
derecho de het~tncia,en 10s terminos que expilcaremcte ms adclmte.

VI, AccmrIes

74. Concepcbn civilistica de la accihn,-La tcoria clsia o civilista

no considera 2a accin coma enrtidad independiente del derecho sub-
jetivo material, sino como una crnanaciOn de este mismo derecha, en
el cual h a l l d a contenida; la accin sera el mismo derecho esgri-
mido ante las tribunales para que sea reconochlo, icatisfccbo o x c s p
t ado.
Esta pmiciBn irnpIicra confundir fa acci0n procesal con la pesen-
--o exigencia, esto es, la facultad o poder que nace dcl dcrecho dc
sddn
( 5 2 ) *'&vista. de Derecho y Jurisprzldenciit", toma 47. sed6o primen, pOg. 178.
 crdito o del derecho real para reclamar a otra u otras prrsona lta
efectividad 3cl derecho. La acriin no =ra m& que la prercrisi0n he-
cha valer contra ~1 obligado a travis de los tribunales de justicia. Se-
ria una forma diiirnica del dcrccho subjetivo material. Este pcrma-
necera e~t.lticomientras no es amenazado o vulnerado; pero p r d u c i -
dio alguno de rrctus extremos, se tornarla rinlrniccr, "arrnindose de cas-
co y preparirrdose para la guerra"". Accidn .y derecho, representarian,
pues, una sola casa coiisiderada en distintos momentos; 13 accfbn no
seria sino un iztrihu~odel rit.~eicIiosubjetivo rnatcrial. Por esa el autor
frances Demolornhp lleg n (lecir que h d a r de "ciercchos y acciones"
es incurrir en un pleonasmo, en una redunlancia. Aprirrtnd6t~osun po-
co del fnndo, hemos de decir que no siempre merecen repudio los
pltsonasmos;, A vcce4;) 5011 Ytiles por dar colorido o fuerza expresiva a
las frases, coma esos del Quiprrc: "se aporrea y sc da de pualadas l
m e m a a 5 memo", Mucho se podra decir sobre el pleonasmo, desdc
diversos puntas de vista: gramtico- l6gko, retbrico y estilistico; aste
tema fascinante no podernos rocarlo aqu y su enunciaci6n sciio nos
sirve para um digref;iri que rcfrcssat en el tato y &ida camino del dis-
cursa jurdico,

75- Concepcin gxwe~aihistka<iddeficho aut6nome,-Feru los pro-

cesalisras maderaas sostienen que la acci0n ES un derecha disrinto c
independiente del derecho material: trtasc de un derecho a~idrrama,
Hacen ver que si la ccsncepcidrn civilista fuera exacta siempre deberan
idad juridica demuestra lo contra-
10s correlativos a !as otil&;tc:iones_
to de su pestacibn se incorpora
eedor, y,aeprrs;de. reDeripse_la pa- ,
L; &. Resulta cvidcnic la existencia de un derecho sin accin, sin unn
cualidad insparabie del misrtio. Y tal conclusin es absurda. Por otro
;I\lada, la teora c1;siea tampoco explica satisfrctoriaments el casa de: las
' 1
a c c i m e s infundtldbs, esto es, ejercitadas sin derecha. Suponen ellar la
S
promociSn de una demanda por el actor y su rechazo despues de ha-
berse seguido t d u un procese, Si la accin fuera el derecho deducido
en juicio, seria inconcebible que se perdiera un pleito por carecer de
rlereclio; y, sin e~nbctrgu,aparece de manifiesta que se ejercft6 una a&-
-, *

ci0n .que no carrcspondia a derecho alguno, En cste punto algunas ci-

vilisras rcplirast que tal situacin nada de extras, tiene, coma quieta
que cn el campo dcI derecho sustantivo ocurre algo anloga cuando
una persona ejerce de hccho un dcrecha qw no it corresprade, sea de
buena o mala fc, coma en la posesih. Pera los procesalistas no callan
y atacan por oti n costaclo. Tracn a cuetlics 125 llamadas acciones dccla-
r-aziuas o de si~nftirapeciixi?~;el demandante no pretende en estos ra-
sos tener un derecho substaiicial correlativo de una obiigarihn del de-
mandado: e1 actor 58Io p i t k al juez qur ifeclnre !a rixiste~ciaa inexisi
tencia tie zrila 5irunrin jurrlira. Es. cI a s o de Ia persona que solicita
aI iuert que rlcclare quc no es cleutior de un incfij-duo que pretende
ser su aereccIar u q u e i:u es padre rlci inclividiro que sr hace pasar por
hijo suyo, En estos casos ningin cierecho subjetivo existe, especial y de-
terminado. R CUYO servicio este la accirjn, Se ha arglimcntadu, sin em-
bargo, qtrr estas acciones cte simple dcclaraciiin n_lepti.~.areprescnran eI
derecho subjetivn (crs movimiento) a Ia intcgriciad de 13 propia edera
jurdica. Pcro sci ba relidtido 1~ nfirmaribn cliriendo que la esfera jur-
dica es ur~com~ilerioele lese echos y, por tanta, una abstraccin del es-
pritu, que no puetle ser protegida por media de mina acctiat~,
Por so(1;as estas razones los rnadcrnns yroccsilistas proclaman la
aiieonomia de 13 accirii, Y hacer1 vcr que presisame~rc6sia surge cuan-
do la prtrm".g&iicivil se rnutt;tra impotente; cs decir, empieza a actuar
la accin (en eI sentido psncesid) cuantio riada se ha lograda obtener
mediante la pr<rrcnsiien civil, "A partir CIP este iristante el abiigado sc
desliga, ptiesto qtlc no puede u se niega a sarisfaci-r el alcrecho del acree-
dor, es decir, a realizar un acto O omisj0n. La accin no se dirige
f#??br'uW (5610 se IE sujeta a sus efectos, o sea, a las actos juridiccima-
les pura y r;irnplcmi.r:rc) poryuc tiene por fin cunseguir en el proceso,
de cualquier iorma, la cfectivici~dtlc: lo que fuera de 41 rio se ha obre-
njdo del detnandada, alc la nica manera posible, u sea, mediante el
curnplimrcrn~od e Ia obfigacii"In?que no Ira surtido cfectcr y qucrd ago-
tada, El curnpIirniento dc ln prctcnsi611 se pirie 21 JeocIor fdemaittta-
da), y procctic- cle la obligaciBri o ae1;iciti jurdica; Ia accihn se dirige
al Estado, y irtxlcdc tlc l ; ~Lcy, NO FX: trata, PUCS) ile alcanzar e1 cum-
plimiento dc la ohfigaticitin, sillo tle lograr su. euotenidiiio -1 bien ju-
ridico prem.nltida XK>I 13 ley-, por ntrri camino" (53).
En inticis, lmdcmns decir qudi" ;.'cciUu cs un ~ I ~ r r c i isubjetivo
a~
authiiomn. Pcro ctlitnclo se trata Jt: definir cs prcciru considerar cros
teoras fuairlarnmtales, la que concibe la accidn en sentido rartcrera y
la que la ccineibc cn sentido abstracto.
De acuerdo can I;i prjnrcra, In accii~es un Je~ec-hasubjetivo arrtB
nnmo dirigido n nbtcner una ricter~ninatiarcsoluci0ri jurisdiccional, fa-
vorable a la pcnicion del reclnmarrte.
( 5 3 ) Prieta Cacto, "Derecho Proceja1 Civil", toma I ( % r n g ~ a r , 19461, p$g. 55.
 LOS BIENES Y LOS.--u..DEECWOS IZEALEC 59
----y-- -.A-. a

En conformidad al cegunJn punta r3e vista, la aczin es un dere-

cho subjetiva aur6namo encamilzado a obreiier una dcterrsiinarla reso*
lucin jurisdicciorral sobre la i~tetensi6~rque se hace valer, aunque esta
preterisi0n s c ~infundada.
El nombre de accihn en sefttirfu concreto se explica parque se pide
carlrreciemcgge una resol uci8i.i j udiciai favorable 31 eclammte. Y el
nombre cfe accin en sentido abstracto se explica porque la accirin pug-
de corrcspo~idcxtambin a quien na bene razhn, hacierlrlo abitracci0n
cfei iundmentu cic la demanda (54).

76. L2 demastda.-Aunque es frecuente que la cxpresidrr dcrnrttda

se tome en el senticlo de dccit?, en un3 krminolngi'a estricta y exacta
no cabr la sir o irnia. Id$ demanda cs el acta procesal del actor o de-
rnaild,zntc. &$*e cual cjrrcita !a acciijn procesl; en la demanda se cor-
paritica Ia accion.
Los Rcs~inatarius de la dernnanda son, por una parte, el juetz, en
cuanto a l se pide una rcsoluci6ir. y por otra, el contender, e1 dernan-
dacio, pues en su contra sc persigue la dicraci8n de esa resolucibn,
Aunque fa demanda ts gcneralmcnte un acto escrito, puede, en
ciertos casos, ser verbal, Debe reut.lir determinados requisitos que ia
legislacin positiva proceral sc encarga dc sealar (C. de Procedimien-
to Civil, lrticuias 254 y 255; ley N? 4>409,qrie cre el Colegia de Aba-
gsdas, artcula diO, 41, 42 y 48).

7-7, Impor&ncia prctica de la accin.-a) El titular de un derecho

dispone da diversos nredios para hacedu respetar cuando es amena-
zado, dt.sconocido 0 violadn. Bar cjcm~iXir,1 ~ c J eejercitar CI derecha
de rctertei011, definido csauo "la facultad qw compete a1 postdar o
trnedor de una cosa debida, para ciaiiseruarla (retenerla) hasta obtener
el pago de la que le es debido par el o acreedor de fa en-
trega de dichn cosa", Pero no hay duda de que la accin es ei priixc-i#d
lrstrurnento pam lograr el rcspeto de los dcrecha~.
b) La importancia de la aceien aparece de rnwifiestu si se consi-
dera que el juez, por la genemi, procede er rqrrerim&nto de parte; cn-
caa a conocer de m asunto o cuestihn sOle una vez que sc ejercita la
acci6n. Por abra de Esta cI rgano jurisdiccional se pone en rnovimicsi-
:o. Un adagio cl5sico dice: "Nc proccdar IU&X ex officio". Y nuestro
Cdigo 0k8bico de TrlburnaIes consagra e1 alorismo en t6rrriinos ex-
~iiciteis,31 decir: tribunaks no podrn ejercer su rninlctcrio sino
( $ 4 ) Piero Cshrn.andrei, "lnctiruciancs dc Derecho frncgsal Civil", rdurcin cm.
z.!aoz, Bucws Aires, 1943, pk@% 171 y 171.
a pericin de parte, salvo los casos en que Ia ley los faculte para irroce-
dtcr de oficio" (artculo 10, inciso l.").
c ) El juez, eil la se~itencia,dehe ronformarsc a 141 pe/rriorzes del
dcmandarrfer y a las que, eil caxitrri~iicci011 con 41, hace udev e2 derna*.
dado. Por C.SO nuestro C6tligo de Proccdirnicnto Civil sienta Ia regia
genera2 de que "las scnieiicias se pronuiiriardii confarmc al mirito del
praccso, y no irodrrin e'rtcncierse rr purlror que nn hayan sido cxpresa-
mente sometidos a iuicio por las partes, sluo en cuanto las lcycs man-
de11 o permitan a lui tritiunaler proceder d e oficio" (artlcolu 160).
d) Uno de les criterio3 que i e toma en cuenta para dererminar la
ciimprt~~rcia de Icls ts*lhrirtnia es el tle la calificacin de 13s acciarle~,
segn sean &ras muebles o inrriuebles (C. Orgnico de Tribunales, ar-
ticufot; 135 it 1.38).
e) La pr~4erd.a tarnbiir~cstii condicianadt a la naturaleza de 12 ac-
cin. Por ejemplo, y cn tCrrninos generales, en los juicios posesarios no
se toma e11 cuenta el dominio que por una u otra parte F e alegus (C.
Civil, artcuio 923, inciso 1:).

78. Clasificaciones cIc Zas acciones"-Hay dos grandes ~lasificaciones

de las acciones. La primera cr~nsidtrrael concepto rivitiitbca v a ella se
refiere nuestro f:;x)igci. Esta b a s d a en la naturaleza de Ia rklacirin iu-
rlcfica sobre: cuya existencia te discute entre las partes y se comete a1
conocimiento rlc los tribunales: rrr otras palabras, se toma en cuenta la
naturnlcza tlef dcrcclio que tiende a garantizar o proteger la acci0n,
La segunda c1asi~iraci6n3In Ilamnda prnc~suBistirfi,misa al &jeta inmc.
diatrr de la acciOn, esto es, al pronr~nciarnientojudicial que se pretende
obtener mcdiant~eHa,

7% Clasificacin procesa1iistica.a) ,cicci,iones dccIr?~rl&vasen retrri-

60 csrvrcro, llamadas tambin de I.iet:Ia~acicnde simptt a de mefa CCI-
te=, satl las tlw persiguen una re~01ucin del tribunal que declare la
existencia o iiiexistcrncia dc una relacin o *ittaacin iuridcas. Stm pro-
psitu cs simjilrnietate cirsvanc~rr un cstacio tle incertidumbre frente
al derecho, Eicrnplos: acciijn en que se solicita declarar la existencia
de un dercche hereditario, Ia cualidad de socio, etc,; acciOn de ~ccla-
m a h del estada de. hijo legitimo; acci6n mediante h cual el mari-
do pide se declare que 13 criatura dada a luz por su mujer, no cs hijo
de 61 (C. Civil, artculo l%.130,
inciso 2."). Esfa acciOn nunca sc it. pas
por la rrtente ejercitarla a%pobre marido fiurfadci por don Rarnn del
Valle Inclhn; cubtase que ste subit5 a la casa de aqu& quien par la
 LOS BEEXES Y LOS DERECHOS REALES
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mirilla It. pregunt6: '"Quien es usted'rl:', contcstridolt: don Rarniin:

"El p d r e de ius hijos"+
b) Acciones de condeva son las que persiguen la deciaracin de fa
existencia de! dcrecko y, atjcom5r, mtidenar al [lemandado a qw 10 sa-
tishga. Como c!icc uxlr auror, la caracterstica de estas sentencias --y
de ah e1 nombre- es la ronde~rk~, que es una ortten de prestacin cxi-
gitfa par los interesriclnl; a las Organos jurisdictianales, bajo la conmi-
natoria de 13 ~jscucibnforzosa,
c) A c c i o ~ j ~rs~ n r ~ i ~ r ~son
t l r las
~ a que
~ se dirigen a obtener qw el
juez declare la cxisrenrli iie un ertaifo juridico y ordene su mdificz.
cii;n+ Lliniarisc corrsrirutlvas porque entracan la peticin no ';&o de
que se verifique lo qrre e$, 5ino tambitn fa solicitud de que se consti-
tuya algo ouevo. Ejemplo: en la nulidad de rncirrimsnio, el juez no se
limita a declaras la existencia dc un vicio que hace nula el vinculo,
sino que, coma curisecueiicia ifc esta declaracin, lo declara nulo, y coa
ella modifica para el porvenir ia siruacibn juridica tal como haba si-
do declarad^ cierta respecto del pasado ( 5 5 ) ,
d ) Acci~ncsejemtiuas son I ~ sque tienden a obtener el cumpli-
miento forzado de las intereses proregidos por aI derecho y cuya e x i ~
tencia curzst.a 1eg:rlmenre. Za accin ejecutiva presupvne que cl dere-
cho ha sido estabircido c i ~una sentencia u otro rtulij que tiene h e s -
za por s i mismo para constituir piena prueba. En oua trminos, para
intentar una acci8n ejecutiva es n e ~ c a r i orener t i f d a r j e m ~ i v o ,
e ) ,4cc;onrs de n s ~ urnmienro,
g f&##e~arss t / & las
o ~ ~ ~ r $ f r f / @ d fson
que Se dirigen a obtener resoluciones coi>servarivas para mantener el
estado de hecho y de derecha rtxistenr-e en un mamermro determinado,
ya sea n-iientras esta pendiente el juicio, ya sea en prc.uzsin del misma,
Coma dice ROCCO~ fndanse en el hecho de que entre la derhraci6n
y l n ejecucin, pasa nectsariamenre cierro tiempo, durante e1 cual hay
que mantener el estada de hecha o clr derecha exisrernte.

M. Cla&ficaci6n civifistica,-Considera fa naturlalcza sustancial de

la relacin o situacin jurdica sobre ili cual se contiende, Y asi se dis-
tinguen;
a) Accisncs pcri;onalisirnas, de esrado y patrimoniales;
fi) Acciones reales y gersanaXes;
C) Acciones muebles e inrnusblcs; v
d) Acciones petitoriac; y pasesorias.
-..-
(75) Kisch, "'Elemeniao, de aerrcchr~ Procesa1 Civil'', traduccin ca~tellans,Madrid,
1940, phg. 181; Caiarsiandrtoi, obra iirda, pg. 133; Shanke. '9. Pmcesd Civil", mdur,
del d~lemin, ~ a m i o d a ,1950, pg. 277.
 $1. s ) Acciones per~onmtlsirnas,de estldo y patrimoniales,-Accia-
nes ptrsotaali~irnrss son las que protegen los derechos R e la personali-
dar!, corno el elereeka al nombre.
O 135 que tienen cn mira las reiacloncs de fa-
Acciones de ~ I I B ~son
milia propiamente talcs. Ejemplo tipito: 13 accln de rsclarnacin ilel
estado de hijo legitimo ( C . Civil, articulo 320),
Acciones pnf~imanlirlcssan las que protegen los derechos cuyo con-
tenido es prirnrirrlialmenre econmica.
A veers resulta necesario determinar el &jeta principal de 1st iitis
para establecer si se tr3t3 3c un juicio de estado O patrimonial. Y as,
h 3 rllcho nuestra jurisgruilcncia, si e1 demsnd.-tda niega a los dernan-
rlanres el derecho a impetrar a nulidad de un rcsumnra por no te-
ner con el tertatlor el prirentescn que invocan, no cabe dar a la Iitis e1
car6crer (te u n juicio sobre estaiiu civil propianiente tal, pa que 91 &-
jeto primardini que en tila ae persigue no es el de establecer el estado
civil que rosrespunria a tos demai~ciaritcs.La cnntrovcrsia suscitada acer-
ca de la filiacion de &tos e5 una cuer;tihn arsesuria, que sin dtida si;
for~rpsoresolver, pcro dio como un antecedenre ixecesaria para et efec-
to de decidir sutire los deacchos que se demandan y que
son las que Ito imprimen aI juicio su verdadero car%crcr (56).

82. bf Acciones reales y ptsrsonstles.-Accione$ tealcs son las que na-

cen de los derechos rrales; son crqudlas eri que el derecho controverti-
da o inccrts cr real, Cornpt-ren al titular del derccfra contra cualquic~
persona; t.5 una acciOn absoluta.
Acciones personales son las que nacen de tos tiescchos persariaies;
son aqwliar en que el drrrcllo controvertida a incierto es un derecho
de cridiea u trbltgacitn, 5610 puetleri intentase contra ia persona que
contrajo 13 obhgaciif~ corr.t.lativa, el deudor, o sus herederas o repre-
Knlantes; es un3 accin relativa,

83, r) Acciones muehfes e fnmueMes-Las acciones san muebles o

inrnuebles se& que el objeta tic ellas sea una casa mueble o inrnuei-
bk. ot'luesrru COgligo CiviX dice que "los derechos y accianes: se repu-
tan bienes muebles n inxtritrhles, segn lo sea Ia casa en que han de
ejercerse s que se debe, As{ el dcrechu de usufrucru sobre un inmuc-
--
( 3 6 ) C+ Suprema, 8 maya 1908. "Revisra de Derecho de Jutisprudencia", tomo 5 ,
wcci6ia primera, p h . 368, iP1 Stipwma. 31 diciembre 3910, "Rwisra de Derecha y fu-
risprudentia", toma 3, sa,cibn primera, p h ~ ,61; C . Vaidivia, 1,' agara 1929, "Revista
de Derecho 7 Juiisprudert~ii", tomo 28, secei5n primera. phg. 439; C. Cance~xibn, 9
diciembre 1931, G. de los 'fribundes, sfio 1931, 2.O cemeiue, N,*114, p&. 528,
+.--.-.--.----------- ..
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 65
--..~-A . - 2 - e

hlc, es inmueble. Asf la ancicin del comprador para que cc le entregue

in fincn comprndn es inmuckle, y la acciUn del, que h3 prestado diriera,
para que si: le pague, es muebie" (,zrticuto 580.

84, Caltficaciiin de !as acciones reales y persnales como muehies a

inmrxeb1es.-La accin, en e1 scntitfo civiiistico, no es mis que el dere-
c i i a d e d u c i d o a a-iscutzpi~cian~seuenresnenr~na~
les y yersntaales se cttfifisarn de muebles o itimuebks, sc*z-cl
derecho que se hace valer en la nccthn sea muefak s inmueble. Y w,
por ejemplo, si sr reclama judicialmente ei derecho de usufructo sobre
un inmueble, Id ;li-cirm srh reai inrnueb'fe; y si se pide judicialmente
el derecho de usufrircto .icrtJre un mueble, la accicin ser5 real mueble;
fa accin del eon~ptai.lorpara que se Ie entregue ia finca comprada,
es una accihn personal inmueble, y la accin tlel que ha prestado di-
nero, para que se le pague, es una a c c i h personal mueble.
Si se entabla una acei6n para que se cumpla el hecho debido, la
accin ser personal mu,-I,ie*; y renrlr cl mkmo carcter la acci6n Ten-
diente a tiacer cumplir i a otiigaci6n de ~ i ohacer, ora pidiendo que se
dsshaga lo hecho, ora pidiendo que se indemnicen los perjuicios si no
puede derIiacerse lo hecho en eantravrnriixi~3 lo estipulado. En cuan-
tn a lac acciones en que se hace valer uri derecho personal que tiene por
objeta un Iieclzo qrre consiste en entregar una casa, rbgase presente la
discrepancia de opiniones que t9inros en los nfimeros 58 y 72.

85. Acciones pttitorns y posesorias.-Arcisne'; petirmiaf son las que

protegen la propieclntI y lus otros derechos reales; miran 31 derecho
en si, Ejemplo tjpico 10 cnnstir~.tyela accin reivindicararia.
Acciones P O S ~ S O I ' ~ C Ison
S Iss que protegen ]la pnsesibn; se refieren
~;tn al hecho de la posesin, En niresera legislacin (artculo i)l6), co-
mo en Ia francesa, $610 se dan respecta de 10s inrntr~blcs.

86, Accin penal y acciBn civil.-Ln accjitn pnal nace de tocla de-
liro, y va enderezada a phcenrr el castigo del culpable, La accibn civil
Ctnde a lograr q tristirucin de la cosn o su valor y la indemrrizaci0st
cpr:~bilz'lecida por la ley a favor del pcrjndicado (C. de Praceilimiento
Penal, articulo 10).

87, Accin privada y accihs pblica.-A~ci0n puiuda es Ia que rb-

ID p e d e ejercer de un moda exc3usiva el titular del inters individuaf
iqz Ia norma j~ridi~3. protege, Acci6n p 4 b h es h que corresponde
l
ejercer a un &gane phbiico especial, que obra independierrte de t d n
estimuia privado, por dcber de carga (57).

88. Las excepciones,-En un sentido amplio, ja excepirin puede ser

definida coma toda cfefcnsa que d demandado s p n e ii la accin del
actor o tiernaridanee. Frente al ascionm del actor se habla de1 cxs~pr
raonar de1 demanddo, en el sentido de contsadtsir.
Los procesalistas explican que la excepcixa es s81a un diversa as-
pecto tlrtl mismo derecha cfe riccicin, aspecto que resulta de la diveasa
psici0ri qrw asumen en el proceso demandante y demandado. En efee-
ra, eI detrnandatlii, frenrc a Ia zcci6n tei actor que pide al juez una
declaracirjn ~iasiriva en su faver, canrrapenc una perici6n encaminada
a una declaracihn negativa que ii* favorczczi.
Dentro de rauestrci legislacin paiiitiva procesal lag excepciones se
clasificarn en perentorias y dilatorias.
Pcr~ntarinsson las que miran al brich tlel pieiba y rienen por ob.
jeto enervar, matar, J accin clcducida por eI actar. No estin enurne-
radas en la iegisiacih; san tantas suantw sea11 los medios que rol de-
mandada pueda oponer para rechazar la demanda p &tener su abss-
lurihn. Son excepcinrtes perentorias, par ejsrnplo, la prescripribn, !a
cosa juzgacta, fa tr,ansaccihn, el pago efectivo de la deuda, ete.
Excepciones dilntoriar son las que se refieren a Ia correccin del
p~ucedirnientosin afectar al Fondo de la accibn deilucida. Tienden a
que se mtre ;fI functo del pleito, mientras !os vicios de praccdi-
miento no s a n corrcgitlas, Ejemplos: incompeetncia del tribunal antc
se hit presentado la demanda; falta de capacidad del demanda-
te, etc,

D. COSAS ESPECIFICAS Y GENERICAS

89, Nacin de unas y otras.-Por su dtterminaci6n, las rasas sc c1a-

sifican en tspecificas y genricas,
Cosa E E ~ ~ C T ~JndPtGdr4dme~~e
~~TB, demrninsda cm cwrpo cierto es la
determinada por sus caracteres propios que Ict distinguen J e todas Is
demas de s u mismo gnero o especie. Ejrrnplas: e1 caballo "Campesiw
no", eI nutnrnAvil "Alfs Rnmeo" nUmero tanto, cl fundo "Las Brujas".
Cosa genPrir<r es la sltlt~rminada sbfo par los caracteres eumuncs
a todas !os individuos cae su geriera o especie. Ejmpks: un autom0.
 LOS BIEhXS Y LOS DEREC%%CrMALES 6s
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- &
-- -- ---

vil, u~ autornvjl de turismo o un auromvil '"[fa Romero", Como se

ve, la casa gcn4ric admite una menor o mayor deserminaci6n, pero
nunca llega a establecer Ia individualidacf .

La sasificaci6n en el COdigo Civil CMenoAsce no formula

13 ~Iasifiraciniie las cosas era );riFricas y especilicas; pero alude a unas
y otras. Por ejemplo, dice que e1 tituio de sucesin es singular cmrrdo
se rttccde. en una a ms especies o cuerpos ciertos, coma tal caballo, tal
casa; o en una o ms especies indeterminada$ Pie cie~tog&nero,coma
un czbeifo, Eres varas, seiscicnta pesas fuertes, cuarenta fanegas dc.
trigo (arricuIz? 951 j, En otra disposicin expresa que si la deuda es de
cusrpo r . i e r ~ dthe
, el acreedor recibirlo en el estado en que se &Re,
..
a menos . fartcuXo E,530), Tambiin hay un precepto que manifiesta
que obligaciones de g.4sst.m son aquellas en que ';e dcbc rttdetmmtna-
r~mmzc.un itidividuo cle una clase s g&em determinada (articu-
lo 1,508). La norma siguiente agrega que en la obiigacin de gCscro,
el actep-dor as puede determinadamente ~lirigmsindividuo, y el
deudor libre de cIia, entregando cualquier individuo del gne-
ro, con tal que sea de una calidad a 10 menos mediana (articulo 1,509),

91. Importsncia de Ia c1asilicacin.-La clasifiicacihn de ks cosas en

especifica^ y genricas se reduce a uxia antircsis entre cosas iadfvldua-
lizarias y cosas de g6nero no indiviclutilizadaa. Su importancia sc rela-
cioii~?can In prueba (le la itltntirlarl (le la cosa, con la conservaciOn de
la misma, corr su giirdiila. EI cieudor iie caerpo cierto esa4 obligado a
conservar Ia cosa basta entregarla al acreedor, y esta exige que se cm-
pke en su custodia el debido cuidado farticulos 1,548 y IZ,5"19); el
deudor de cosas gengrXcas, en cambio, puede enajenarlas o destruirlas,
sin que el acrcedor tenga derecho a oponerse mientras subsistari otras
para el cumpiiniierrto de lo que se le debe (artculo 1,510); por tanta,
eI dcudar de g6nerti no tiene la obligacitin dc conservar g cuidar la
cosa. La pkrdidcr forsr/ita del cuerpo cierro extingue Ia ~ErligaciiSn;F-
ra no la de algunas cosas del ghero (artculo IJIU), pws el g%nero
610 perece, a menos que ocurra eI exc~lprianal caso de qw yrezcsn to-
dos los individuos de un gnero determinado.

E, COSAS CQNSUMIBI,ES Y COSAS 340 CONSUMIBT,ES ,"

e

92. Carrsumlbiiidad obiedva.-Ssn objetivamente conrumibies las

cosas que, en raz6n de sus waiteres especificas, se destruyen narural
a civi!mente por el primer #so, -
I--Dwsrcfi~DCivil, fII
 La desrrzlccid~rnatural irnpot~CI rtcsaparecirnitnra, fisiso o ia al-
teracin dc la substancia (le ia coca, La desrruccin c ~ Y se ~ I~r~t1uc.z.CKI
k enajcnacibn del objeta. El primer arco de icls alimcnthis, de las bchi-
das, del carbn oliera su destucci6n natural; y el primer tso rfe las
manedas (consideradas como tales y ns corno piezas dt una coleccin
e, de una vitrina de exkihicibn) e~ztrafiacu ricctruccl011civil, esto es, su
cnajenacin.
son objetivamente ?/o co"sns#mib!cr j 3 ~coda$ que, en razn rfe sus
caracteres especficas, no ilcstruycn ilatural o civilmente por el pri-
mer u ~ o(105 vestialos, lana me53, un autarnivil),
La distincin entre. cosas cansurnibfes y cosas no consumibics nfw-
ce i n f e i i ~en las 3cra.e y ilereciios que sblo hcultan el uso, goce a rlis-
frure de una cosa y no su rIiipu44c40n; no puctlen ellas recaer sobre co-
sas consumiblcs que se utilizan cama rales. Asi, por ejemplo, el usufmc-
to slo puede recaer sobrti cosas ain cansumihfes; cuanlct se cstablecc
sobre cosas C-snrumibles,no sc rst5, s;egGn 43 teoria tradicianal, ante un
usufracrt;, verdadero, sino ante un euasimziufsucto (articulas 764 y 789).
Tambitn presenta inierb i a distincin referida cn c*rno<lato o pis-
tamo de uso; no pueden darse en csmoilato las casas coniumiblec, pues
el comudritaBo est5 abligatltl a rrstituis la misma espt.cic clespurs de
termiriada el uso (artculo 2,1741, y tal oh,tiligaciOn rio p d t h cumplir-
se can las cosas cuyo primer uso implica su destruccin.

93. Consurnibilidad subjetiva.--.n suhiativ,l~i~cntc i.onsulnibles --Iris

cosas que se consideran desde cl putllto (le vista tic su-valor pecuniario
1 cuyo primer- uso importa en;ijenacirii.i
- c i ~razijn del destino a _%SE:
encuentran afectadas.
Las cosas subjerivamenre
, .
conmrnihles pueden Q no ser al mismo
tiempo o\iietivnmente cansrimiblea, Par t.jem~u,
, - . Ir,? alirnelitus del al-
mcn cfe carnesribles son cnnaurnibles subjetivamente para el airnacc-
rlero y objetivamente para cualquiera persoria; el uso de la mercade-
Aa por el primero, dentro ds SU-giro,& confunde con la enajenaci6n,
y e1 primer uso naturqi del comestible, en razn de sus caracteres es-
pecifico~, hace que oit: destruya materialmente. En cambio, !os litaros
de una iibrcria, tos auiomvilcc nuevos cIel agente comercial son &lo
subjetivamente consurnibles, pues ti1 &stina <le todas esas cosas, dentro
del patrimonio del comerciante, es el de ser vendidas, e~ajraarlas.
El CcrH3ip;o Civil AlernAn dice cxpresamentr que es necesario con-
siderar rambiaCn coma cansumibles Zai cosas muebles que forman par-
te tic un dcpdsito de mercacierias O de una universalidad de cosas cuyo
tnci h2biturii consiste en la enajenacin (articulo 92, inciso 2:).
La consurnibiiicIat subjetiva rio constituye una vertIadcra ciasifica-
ci6n de los bienes; s6la significa, cn el. fondo, que las casas fisicamrnre
rio crinsumibks se regiran por Inq reglas tlr las que Io son; si no se cn-
reiitliem risi ! a idea todas las toas ccrfasi consurniblet por destinacin,
Es caracteristica ei;cnciai de esta c ~ n ~ ~ r n l b i l i d subjetiva
ail que la
C O S ~se3 concidera~~a c.lesde el punta de vista de su vador p~c~niarLri. De
cstn i d ~ 3rlerivan iinporrmtes csiisecucncias, sobre toda respecto de f a
cctnblecirnitintol; de comercia, Si uno de estos establzcimientr~ses dado
en usuructo, el usufructuario se hard duea de las mcradcrks Aje-
tirnrnenre tno coi~sumiblcscn Ia misma forma que de las objetivamen-
re csnsumibles y podr, par tanto, enajenarfas y s6lo t*st.arA obligada a
resriruir al fin tlel usuftucto el precio de d a s (58).
Con esta nocin, dice Jaubert, se explica alga, difcilmente expli.
cable, y es que d usufructuario dcI esrahlecirnienro de comercia tiene
clerccha n enajenar las mrrrcadrtrias rlrrl estabIet-irnienta, aunque ellas
nu xm naturalmente cartsumibIes f 59j.
Se agrega que Ia clonsurnibili&d subjetiva no slo puede esrable-
cersc par in voluntad del hombre, sino rarnbiin par la be! iegihdilr.
Y se cita coma ejemplo el de la moneda; pero sc reconoce que tsta es
sinte todo una cosa objetivamente cun\;umible, pues si no fuera consu-
rnible por el primer u s q per{lcrta su carActer de moneda, corno quiera
que cIla exisre slo cn funcion de su utilizacin (60).
Por otro l a d ~ ?debe coii(lidertlrse 1a no ronsumiiiiIidad subjeriva,
Son casas subjetivamcrire no consumiblcs las que, 3 pecar tler serlo &-
jetivamente, e s t h destinadas a cualquier uso que nn sea el de la con-
surnicidn o ilestruccin material s civil. Ejemplo tipico es el de h tor-
t a que se presta sirnplernci~cepara aJornar una mesa e el de la bateila
de vino de una caxcha muy antigua que ac facilita a un negocio para
exhibirla en la vitrina. TarnbiCn caben dentro de esta categoria las
mondar; que censtitrryen piezas dc una culeccin o de una vitrina de
exhiblcidri.
9 % Cosas $e~er~rabfes.--Estascosas, que alaunes l l a m a tambin grndud-
rnenrc ccrnsumrbter, san, a pesar dcl nombre, una rsprcie ds ccisas no cansomi-
( 5 8 ) Pietre Jauberr, "Deux norions du Droii d s Biens: la Consamptbi!it& et la
Fongibjlid", estudio pubiicedo en la. 'Rcvue Tiirnestiielle JC Droit Cid", tomo 43,
Pars, 1945, phg. 98. VPuw cambien H. Humbrrt, .'Essai su1 la fongibilit cr la con-
sntptiliilird des rneubks", Irs ca~aedreeet les npp!~catlans prariqucs $e la fongibilid cr
1s ctpnsornpribiiit&.Pari!: I I volumen de 163 p i g i n s ) .
(39j Obra citada, pg. 38,
<&O) Jaukrr, obra citada, pg. 100.
88 - DERECHC~ CIVIL --m.-

bles, pues no objetivamente por ct primzr uw, s i n ~en iurina gra-

s% destruye~~
dual por et mismo uso mds o mcms teptitido (vestidos, ri~rreltlesde una casa).

45. Comss corniptibles.-Son aquellas que deben consumirse en on tiernp

brevsimo, porqiie de 10 rontrario, y en raztn de su misma ncrturalcza, se: {:o-
rrompen, toraAndcri ineptas para el consumo [frukas, pasrt.!es), o tiieri, pierden
las propiedades que justifican su coasurrio (canlo cienus ri~edicaanentos).
La ley las considera p r a autorizar su criajcnacih con cl ininirnu de trabas.
Asi, par ejemplo, se probk eslxciaiinsnee a los curadnres de rieniis enajenar
aun los bienes muehlcs que na rpan cowgpiifi!e~pjartfcui~ 488). EI Caigo dc
Prottidimientu Civil, al referirse a la xdrninirtr;lcii;n cIc 10s l>iencs cmhnrgdos,

"::
establece que el depositario vender5 en Ini fina ni& ronvcniente, rrn pi.svia ra-
satibn, pera con aiitorizacilm judici;iI, 10s enes rni~e\>lcsrsjrrux u corupi-id~,
o susceptibles dc prxiriin Jetrrirircz, cuya ir iiserra '41%x:i diicil u :auy dis-
peadiosa (artculo 48%).
i

i:
F. COSAS FU;UNGIBI.ES Y C ~ S A $ G O FUNGIBLES
,L/'

96, Genariliddes,-Ida l al abra f nn2tb.l~pfovientne dcI verf ri jungor,

que adcrniis de csnismir, significa wuparsri. ~ i ralgo,
i ticsempefiar un
cargo, funcionar; en este sentido denota la a' r i u d de uiia cosa para
R
sustituir a otra, deserngefiar sus mismas iuntio es en razrr Je la equi-
valencia de ambas.
La expresin no se encuentra en cl Digesto. Se cree que fue invcn-
cada por ct jurissansuita alernin Uirico Zasis (1463-1536), con ocasian
dc un milisis sobre un comentaria rle Paulo al Etdicro, El jurista ro-
m n o se refiere en ese lugar al mutuo en que se entregan cosa5 que se
pesan, cuentan o miden. Se vuelve 3 encontrar la palabra fungblei ear
IOS escrirsc de Pablo Vwt, juriscunsulno holande's del siglo X'tFIJ:(1619-
167'7).
Pronta en el lenguaje jurrlico se cunf-undieron los conceptos de
casas fungiblcs y coas consrnmrbles, error q u e culmirla e n algunos C-
digos,
La doctrina alcrnana fue la primera en trarar de aclarar la coi~fu-
si6n, Z a c h i a e traduce cosas Eungiblea por cosas representablrs. Mis
tarde, Bocking y JVinrischeiid vulgarizan la riocibn, Y, firnalrncnte, el
C a i g o de Cumc-reia de 1861, Ia Ley Procrtsal de 1879 y cl Caigo Ci-
vil de 19011 alemanes, Jirron a ia palabra jungtbk un sipi&icaUotc-
nico. Pero si bien hoy en ria t d a s estn de acuerdo ea que ti concep-
to de la fungiMe tiene ua canrenida propio, se esta muy lejos de la
accptacirin del criterio preciso y nico para caracterizarlo,
 97. Xraponancia jurtdica y econ6miea de: Xa fungibilidad.-La Un-
a la clasiEicaciQn de las cosas Eungibles y las no fungib1e.i
p ~ r t a i ~ c ide
se Iili ido *~creccnurrJocon el progreso de la industria, que ha creado
los proilurtas en serie y tipo "standard",
En el y I w jurdico, la nocin de fungibilidaci despliega su im-
pornncia en diwcrsas ii~stitucionss:propictiad, hipoteca, usufructo, pa-
go, cornpnsac9n, rtc. La mmpmss"ci6n, p r ejemplo, slo opera de
plcno derecl~asi ambas dradas san do dinero o de cosas furiglblrs o-in-
ilcterrninadns de igual gblero y calidad (articulo 1,656).

98. Fuagttrilidad ofDjaiva.-Como se ha dicho, los crirelioi;ms dis-

paree i;e han enunciatio para caracterizar 13 fungibilidad. Nos limita-
remos a sealar Ios dos principales.
a) Eb C M i p Civii Aierzlin ispone que son fungibles, las cosas
que usualmttr~tr:s p h u , , u p a r i poj-ero, el peso O l a m d i d a (ar-
-- .M--*
ticulo 91). Pero hay casas que qc acostumbra &tt.rminar por uno de
eso? meclios y B son, sin embarga, fungbles entre si, como, por ejem-
plo, cien Iitrrss virio que perteriecen a cosechas diferentes, En ver-
rnnica no explica la razn de ser de L fungibi-

"tpt.
da$+, la definfcih.
Iidacl rakpor qu6 las c s:ns que se cuemnran, se p s a n o ce rniden son fun.
gibles.
b) Mi.;aceptable garcce el criterio que se funda en la iguaMad de
las propie<-laricsde bs cosa$ y en I n consiguiente identidad de su poder
11irer;itorio.B d r i n rleci~sc,eiltoriccs, que son fuiigibIes las rosas que
por prescrntar entre s una igrxaldaatl de hecha desernpekn en el comer-
- las mismas ---
cio funciones librraroxtal;,
Esta rtoclicin rle iri fur~gibilidadpcrrnite estertderlrs. no slo a las co-
sas. sillo rambin a los liicllos, a los servicios, Y a d s e r $ ~fungibfes los
ireclios en que no se considera 3a persona del cleudar, corno por cjern-
1110, Icrl; trabajos que no requieren especalizacii6n a aptitudes espzciaks;
y no ft~ngihleaserjn las hechos en que es determinante fa persona del
tieuctar (Lntuitw prronae): pintura de uri cuadro, etc, TarntPiln es pasi-
ble hahiar en doctrina de inmueble5 fu~ungibles,como s e r h IGS lotes de
tcrre ROS sernejantes.
La similitud que da el mismo poder likrritorio no ire circunscribe
por la general al estrecho nmero de dos cosas, sino a varias que prte-
neceii al mismo qjirirro o categoria. Pero no basta que des s mas casas
pcrriinezcan al mismo genera para que pueda afirmar-: que son frrngi-
bles; es preciso, adern6s, gue'scr encustntrtln en el mismo e s d a , Ejem-
plo: do.~libros de la rnifirna serie sern fuxlgibles si ambos cstn igual-
mente nuevos; pero no si uno dc ~ 1 1 0 s aparece usado.
EII consecut ncin, pnilrian tambin dcfinirsc las cosas ungibles cu-
ma las que perrcnccrii n un mismo g&ncro -y se erzeuenttan en el mismo
estacis, y coma ctrsns (10 futigiblrr las que no perknecw U un mismo
ginero y las quc, a 17~73:' rie crrrespot~tlcra un mismo g(ilero, no se en-
cuentran en cl mismo estado.
RccuFale~quc cl roncqita rtc giiicre r.s relativa; hay gkneror de
mayor y dc rncnar c-utensiUn. Ei giaero m*ls peque50 cn extensibn que
se !lama c~peci'c.En este craca,
esr ctiirttrnido en el clc 1113y+>re~tei~si611
se alude precisaareirte al gEncro rns peyuco, a la especie. Pera se prc-
fiere hablar dc iq6~zrrup>i-a rio inducir a trror y confuridir al gineru-
especie con la cosa i~diuiduzil,singular que sueje llamarse en Ias leyes
espccic o cuerpo cierto,

9.Las cosas genericas y las fungibles,-Ln calificacin de cosas

genricrs, scffJrl se sabe, se airitl~uyeno a las que pcrtcneea a un nlisma
ggnerq sino *r Jas que son diitermi~~adar s6Xrt por los caracteres comunes
a r d o s los individuci~cIe SU especie o gtnero. Ejemplo: un caballo ra-
be o simplemente u13 cabaSIa. En cuntr~pqposiciissia las cosas ~enericas
esta las espt*i#lcnxu cwerpor cieufos, que son las que se detctminai~por
sus caracteres propios que las disringuen de tudas las tfernds de su csptl-
cie o g&5nero.Ejemplos: el caballa "Sr~iliil~", la c a n de fa caik Ahuma-
da sigaada con cl n6mero 125.
Ahora bien, zi criterio tic las c1:i~ificacianes de las crrsas gciiiricds
y especficas, por un iatlo, y el (le las fungib'les y no fungiblel;, imr otr4
es distinto. En s.1 primer raso se atiende a la detcrminmi6n cjir IZc CO-
sas; cn e1 crgunrls, a In se'milifud o dislmiiittld eje dos o ms casas que
les confiere u no el mismo poder iiberarurio. De abti que no pueda 50s-
TenerPe qzie las cosas fwngibles san nccesariaments ge~~Ericas,y las no
fungibles, especficas o cuerpos ciertos. Una cos puede ser furigiblc y,
al rnasrnn ~iempo,un cuerpo cierto si se determina por sus caracteres
ir~dividuaIesyuc 12 ~ i i ~ t i n g ~de
e f it d a s 33s ciems de su misma especie
a gnero. Ejemplo: todas las m6quinas de escribir del misma lXps son
hingibles y, al par, sern cuerpos ciertos, si en un caco dado se las de-
termina por el nmero indiviciiaal que cada una lleva. Lo mismo puc-
de decirse de itrs billetes dc banca, de Ios tfulos de bolsa, etc. Y, al con-
traria, puede haber una coca no fungibfe que, por su falta de determi-
mcibn, debe esrimarse c m s cosa generica. jaulxirt cita e3 ejemplo de
un armario antiguo que parsct ser el tnico de su especie y, sin embar-
-- --
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
-- -
73
--
.,""., ,
-u-7-
------------"-" --"--
- --
-w-.---.-" -"+p-. '

go, t ~ U U I Cno cstnr intlividuaiizada. Si en un inventario no ha sido

suficierttemcnte descrito, pueden pwcntarse crrescianes para saber c d l
cs. en raso de rfoe hitya otro armario antiguo distinto y tampoco d i -
cien temcntc deccsfro,
En siiitesis. la iungibifitlad y 12 iridlv~rtualizaciirnscl diferencian par
1 1 distiztta funci6i-i que dcsernlleil:rn y par fa considerarcin dc que rc-
suitan uiiat y otra. La primcra nienc una funciOn Is'bc-r&riss y deriva de
la comparacln rJc ras O ms cosa<; fa seguida t i c m una ftlllciSn PO-
4aior~tlty fluye ~ I Lla rasa consic1erail;i en SC X I I ~ (61).
S ~

200. Rdacibn entfs Ia conciurnibilidad y la fuftplrtrilidadF-Par regla

gcilcirnl, las cosas consumibIes sor1 31 mismo ticmpo fungi-ihl~c(trigo, vi-
[lo. cnrbdii); pcro esto no rlecir que la fun~ibilidady la consu-
rxjhiiidnci sran carscteres que fnrmsnrncrate deben concurrir en una mis-
-
ma cosa. Hay cosas co~~surnihles y no ftrngibles: la
v i t ~ ocle una rosechn cletern~itiada,u11 tonel de vino conservado en for-
m:\&$cinta n toclus 105 ~icimsde I;a niisn~acosecha. EIamel cita tambin
cotnu ejemplo Ios meIones de una misma raiz, que si bien san todos
constimihles, puedeli $10 ser furlgibles por su diverio tanla60 JI esta-
<!oi l t madurcz. A la inversa, existen cos;is fungibles y no consumibies
abjptivrtrnentc: 12s distintas rc~~r~rducciones dc una estatua, los Iibxos,
autombviles, muebles, utensilios, ecdos nuevos y de una misma serie
y tipo.
G ~ m orlijimo.5, fa niayar pnrte ciIc tas cosas consumibles con al
niisrno 6ernpn fu~~gibles. fdc ahi que <e Iiable de la relacihn habitual
cle i:i consumibiliilatl eoti la Euagibilidati. Pero este 6Iri1no carcter con-
curre en un mayor nfimcro de cosas que el primero, purquc general- *
rneii:e la fungibilidail ;tcorrrj,aEa a la cunsumibilidad y, ademas, se pre-
w n t a rn muchas cosas si13 ella: Yn t a l a 5 Ias que admiten un uso reite-
rniin sir1 alteracin de sir suhstnllcia y pertenecen al mkmn grrero, en-
contrndose err e i mismo estado Qartculos nrzevos de un misxrra tipo
y mocieo, como sombreros, camisas, rtutsmttuiles, etc.).
En sfnresis, los cunce~3tosde fungibifidad y consumlbilidad pue-
tfen presentarse juntos a no; e k m c r o se presenta en un 5;1iil-
mero de cosas, w r a esto iio quiere decir que la consumibilidad sea u&- -
e-k.pe&?G-cjefun&litkd: uno y otro concepto en cuanta a
las
-.- ccisac, a das ciasificacior.ier: inde.pcttdien$ef.
--

(61) J u u ~ Eobra
~, ~ i l l d i l , pig. 86,
 101. La cnsumibilidad y ~lahngibilidaid cri d COdigo Civil Chileno.
-a) D s ~ t i n d ndc ambor ronczp%s, EI Proyecto de 1853 deca que
son casas hngibks las 'que E consumen inrnediatamcnttl por el usa
(articulo 678, inciso 1I.a). E Proyecto 1nMit.o cambi6 ta rtidtncci8n del
precepto en su articulo 1%7que , es el mismo que figura en el Coldigo
vigente con el N-" 975, y dice: .
"La., casas rnucbles SC' ~iiviitcnr n Eungiblts y no fungibler.
A 13s primera.; pertencten aquell~<; cIe que no puede hacerse ei
usa conveniente a su naturaleza siji que se Jestruyan.
Las especies monrtariar eir cuanto perecen para cl que las emplea
cama raies, son cosas fungiblss"'.
El cambio de redacci6n con respecto al Proyecto dr 1853 revela
que el Icgislaclor T (dio cuenta de que 13 lungibilXdad no es la consu-
mbilidad. Con ciiclta altcsacirn salv un error, pcro incurrir) en otro
al disponer quc las cosas cnnsumibies pertcnccen a las fungibiec. Be-
lk se sinti6 perturbada 1-m el hecho dc que la fungibiiidzid, at mismo
tiempo que acnnipaa 12s mAs de fa$ veces a la consurnifiil"rad, sc: prc.
xicnta, tarnbih, sin clia. Por tal motivo crey que las losas ~o~isuirriblcs
y no consumibks cnnstituisn una eqpecic del g6nt.r~de las fungihles
y no fktngibles; no cunrprendih que eran dos ciasifi~aco~~es diferente.;.
b) L s s especies monewks; su raasumfbiJ2ad y ftsngibi&&d.-
Tocante a las r~pecjexmmonet~ritts,no hay duda de que wn furigibtcs,
purs las que reprcxntan ei mismo vaIor tierien idntico poder libera-
torin; pero, ademr, en criantu se usan corno tales, $un cansurnibles, se
destruyen a pcrcccn civilmente. Por eso, y desde cste punto de vista.
el legislador ~lebidecir que san ~onsumiblcs.Tal vez dan Andrs Bc-
I I s mmbien la enencli0 ac, y empleb la plabra futlglbiies en la acep-
cin de consumih1e.c. Esta suposicin del redactor no es antojadiza ni
inspirada en cI tan comrfn deseo de algunas autores de dejar sicrnprc
cn una poqicin confnrtzble ttt Icgisindor, fXzy razones cn pro de la
interpretacirjn enunciada,
Desde luego, es evidentt: que la ley can la palabra furxgi61es dc-
signa dos clases de copas: las Eurigibles pro~~amenre tales y las cansu-
rniblcs. Por eso dice que a las Fungihles pertenecen fas consvm!bles;
si fuera de &S~BS, no entrara en su mente otra especie de rasas, se ha-
bria limitatio a rtet-ir. tal como en e1 Proyecto de 1653, que son cosas
fungibles 12s conr;iirnibles, y no que stas pertenecen a aqui.Uas, lo que
equivale a decir que son una cdtegoria de Zas mismas. Al expresar cl
fA$igo que la$ esjxcirs monetarias cn cuanto perecen para el que !as
emplea corno tales, son cosas fungibles, quiso manifestar que eran de
 73
- -- -.-.--
-
LOS BEENES Y LOS DERECHOS REALES
-.-.- --- -- ----.---" +---u

aiqucIIas cosas frrngiblcs de que no pwdc hacerse el uso conveniente

a su ~taturalezasi15 que se destruyxn. Refuerza esta interpretacibn cI
lircl~ode que a fitngo~,fsdnger~, se 'le d 3 en latitl las dos significacis
ncs (le desempeEdv (13s mismas funciones'} v costsumir (62).
Psdrila asgiiirsc que Bello manifiesta que con cmas fungitDles las
especks monetarias en cuanto perecen par2 tl que las emplea como
tales y que, por t3nEU, las excluye dc las fungiblea; propiainernre dichas;
qus no las considera fmgibes en criante a la propied~dde tcner irln-
tics poder Iiberatoriu cuando represeritan el mismo valor, Pero esta
rhjecitn se desvanece si se observa q u e el articulo 575, despub de cla-
rificar las cosas mucbles en fungibks y no fungibec, se. liwtit~3 precisar
PI concepto de las cosas csnsumibies, que Re110 astirnii corno una espe-
cie cie las Eungibizs. Respecto de lar; fungiblec propiamente rales, nada
tiiio, Cunsccuen~tnt.nte,era Lgico que se refiriera a las especies mo-
netarias en cuanto c o s ' ~consumibles,
~ nico concepto que se culdt; de
precisar, De ah qw nrr se pueda ccincluir que la mencf6n de !as espe-
c i e ~monerarias revelara una confusiOn de Bello de lo fungible con lo
consumible.
En sinasls, Bello no incurre cn este error; su Unics pecado es el
I i a k r creido que las C Q S ~ Scsnsurniblcs son una a t c g o r h de las fun-
gibltx, sin percatarse de q u e se trata de dos clases distintas de c w s .
C) NoBdz de ta fungihilidd que se deipvende de diversar dispo-
.riclones.--Hasta aqui hemos visto que izuestro Cirlgio Civil establece,
errneamesire, que las cosas consumlbIes san una especie de las cocas
fundbltss. Pero stas no apareeen definidas. Corresponde, entonces, ave-
riguar cul es la nacin que de eIIa tiene !a ley chilena a travEs de* las
tiiversao; disposiciones rn que concretamente aliide a las casas Eungi-
bias, Dijimos que una clr las tlefinicionts doctrinarlas correctas es i a
que: dice qw son cosas fungibles las que pertenecen al misma gnero
v se encuentran en el misma estrtdo. Pues bien, esta idea esta en casi
tedas !as disposiciones de nuestra Cr;tligo eiviI que consideran las co-
cas en examen, segifrn se v e d it~rntdiatarnente.
a) El articulo 754 clice, en una de sus partes, refiridncfose a f a
(62) Vaie, por cjcmplo, P. Mugiix J,, "Diccionario Manual Latino-Espao1 y
ftpdii~~-Lrtfn~'*, - furnpliz con, desennp~aar, ekrcer,
Madrid, 194f; dire: ' * ~ # ~ ~ g a r 1,
krriinisrrar; 2, suciirnbir, morir'' les decir, cnnsiimirj. En el "Dicciunnro Mispbnico
(.niversal", rumo 1. tambifn a j?sngm c r le dart las dos acepciones &e co~surnir con cl
- ay ocuparse, desernpcifiar un cargo. Las GIrinxas rdirioner dei "Dicci~nrriode ia Aci-
Srnia EspaTrolja {inclusa la cid ao 3970) siguen la misma corrienee, pites dicen que bisnos
- t m g i b b ~ ,en su significado Forensc, san Ios rni~ehfesde que no prii-de bamrse el ux,
9ccuada a ni naturaleza sin ron~urnirlasy aquclius en rcerupliuo de Im cuales x arimice
@almente otro tanto de igual calidad.
cosas hngibIrs gize ~ o i ial nlismo tiempo consurniblrri, que e1 usufruc-
tuario de ella esti cib1ig;idrr a voiver igual cavrticfad y cafirfad eicI mis
mo gknero, 0 de pagar su valor, irka que repite en tErrnirans parcriiios
el articulo 789.
b) El xtcuio 1,656 establece que 13 cornpcnsa"Ci6n se opera jiur
el s d o ministerio de la Iey entre deudas que .$can dc dinexo o r'i: C O -
ms fungibles es indetcrrnirsadas rle agua! ginero y caltd~d,
c ) Los artculos 2+% y 2,198 disponen que el rnutunriu dr msn;
fuiigibler deber restibuir igual cantidad de cosas del mismo girrcio y
calidd. Lt'br
d) El artculo rvpi-esa que el depositario cr oblipaiio a 13 r c i
titucin cit. Ia misma cosa a cosas i~jdiuidwrie~ q u e se le han coifia<lo
en depasito aunque consistan en dirrero u cosas ftlngiblex, S ~ V O , .. Es-
te artjcuio tierie la particularidad dtr demostrar, acertadamente, quc
una rosa pwde ser f m g i b k y al mismo tiempo estas indiuidca'rralmet~~e
dedip~mitlda.De acuerdo con (1, s i yo deposito una mquina de cscri-
br nueva, individualizada con ri nmero 3.frQ3, cti rlepositario no $30-
dr5 drvoIvrrme otra rnAquina igunirnentc nueva y del mismo rnutlelrt
individualiaada con r1 i~rimcro2.002, porque, a ptmr de ser ambas co-
sas Qhjetlvarnents fui~piblee,el legislador presume que la voluntad rlr
fns partes es la devolucidrn de la misma rosa, Parhirr cntcnciicj perfrcta-
mente que una cosa poda ser f u n g b l e y, 31 mismo tiempo, un cuerpo
cierto, segn se desprende dc estas palabras quyar: "'Ia deuda de un cier-
ro y determinado cuerpo, ar.rnqzle sea dc Ea clme de cosa$ fmgibtes, no
cs susceptible de cnrnpensaciOnW(631,
d) ApEiraridn siae la fgf~gibzliifdp la conszitmibiEidad ~a'tna IGS m-
SU ~IPPEIJcs.-ERdoctrina, Ia ff_n i zlid~d objctiua puecfe t-xrcndersc
eh_,r_
2 los inrnuebIec (lotes de tcrrenos semejantes ; ia It=g.&EsctO~z $0-
sitiva chifcns sOIo la considera respecto dc las cosas m#ebke~,pues Unb
ctlmence con relaciOn a estas formula la divisin de cosas fungibier, y
no funglbles (articuIcb 525, i~ncisol.').
La rntzsr~mi~iri!l$adobje~ztrua,por esencia! sblo se presenta en las
mtlcble~,Par consiguiente, parara llegar a esen ci3nclusibn, esrd dc ms
invocar Ia Iey positiva cllllena que comprcrrde ius bienes consurniblcs
dcntio de Irra fungiblec, refiriendo estos ultirnnc s91a a los muebles.
e ) Co~lrtrzsiones,-1," El Cdigo Civil patrio n o confunde la FUII-
Sibilidad con ia cuilsumiirilidad, wgn resulta del texto dc la ley y de
la historia de fa misma.
 LOS klIEm5 Y LOS DERECHOS REALES
-
rD
-
~ .-
.-. - -- -. -.-.m --~-~ -

2," Pero rl Cdigo incurre eeir e1 Error de cansicterac las casas can-
surniblcs carnn nana cslsecic tie las fungibitos g, por unto, en su s ~ i i i l r ,
las primeras son sirmpre fungiblq pues, Igicamente, la cspecit- pre-
senta Ias atributos del ginero,
3.' El an6lisis de rfivrrsas disposiciones concretas en que sc alude
3 13s cosas fungibles, revela que, por regla general, el legislador cicnc
unn n o c i h ~cxacta dc la fungibilidad. Por otro lado, tkne idea clara
~ ! rla eonsumibilitlad, natural y civil (artculos 775, ineisas '7." y 3.):
4 . V ~ u n q u ee1 COdigo 1:recisa los caracteres di: las casas consumi-
birs (artculo 575, inciso 2."), C I ~ninguna parte usa esta expresin para
reicrlrse a e113s. Cuando alude a las cosas consumibles, se vale de las
$abras biener fu~gzb/eique, a su jxiieis, rlenntan un concepto pnE-
rica, Cansiguientcmente, para precisar en un caso dado si la ley tran
ile las biel-ies fungibles propiamente tales ,s de los roiisurnibies, es far-
zoro atender al sentido de la clisliasicin. Y es de recalcar que para el
!egislndor las cocas consumibles s m , r~ercc.saiiirnente,a la vez, ftnngibles.
5,YLas especies rnonrearias so0 bienes fungibles y, al mismo tiern-
yo, consumibles. Ei Caigo Civil Ciiileno, al pr~nunciaisesobre esre
liltimo aspecto, no desconoce el otro; relativamente ii las especies tala-
nztiirias sr limit a aclarar el primero, porque lin I ~ zclisposiribn t n que
ti> I-iizra sdlo se ocupa de determinar el concepto de las cosas cansu-
rnibles.
6.* La fungibilitlati cn la legislacin chilena sOla se da en cuanrtt
3 los muebles, Is mismo que la cnnsurnibilidad.

102, FF?a_Itdab subjetiva o lpsf voluntad de lar, partes.--Dos o

r--- ,--
n i C~O S ~ S san s&lctlvameiitc Tuirgibles cuniidn para el irrtertsacltr tic-
?cn un valor tlc uso y eczrn6miro vquivalentcos, sin que iaremcrrga el
afeccin.
%alclr 19e
Tanta eel valor de tics como el ezartrnico deben considerarse isrb-
rrioamente, des& el punto c.fe vista CIcl illtclxes~ido,Se pone como eiem
59 el del agricultor que acepta avena en lugar de trigo por iiecesitar
h ambos. Tambiin p l r i a citarse el caso de 10s libros que se envair
px correo y e1 ele tos avisos de pcriQdicos que pueden pagarse en di-
zcro o en seilor de correo O de irnpucsts,

p i b l e afirrnuq en contra rfe la opinin mrhente, que la intencin dr-

tr partes puedc hacer fungibli-s casas que no 10 sG (64).
b.
El valoz de afeccidn tiene la virtud de hacer no fngitrlcs cosas

-1 { M ) fwkrr, obta ritds, pP$F 9%

76
- DERECHO -+
ClVi L
- ----------- - --..-.- . ---.------------m--- ----..- - ."

que lo son, Un reloj, que se conserva como preciado recuerdo dc fa-

milia, no se cambia puf otro ;alguno, aunque sea idenrico a de un va.
lor irmtrinsero muy superior al primero.
La voluntzd rXe las partes que da a dos o ms cosas eI mismo valor
Iiberatorici, Ia fungibilidaci subjeriva, manifiesta su importancia y tics-
empea un papel rsenci:tl en ia <laciit en pago, en !a ejccucibn {Xc la?
obligaciones alarnativas y en J3 cornpencacih convci-rcional. 'I"arnbi6ri.
c.onno hace presente un autor, !a f~n~itsilidiid subjetiva se utiliza, a1
momento de la rrsti~cirn.en el. llarnado ciep0sto irregular,

103* FungEbilidad por h voluntad del fegislador.-No lis): cluclri

rle que el ejemplo ms caracterstica de frangibilidad por uoluintarl ctcI
legisiadar es la moneda, sc3 rnetjlica O biiieeer, de banca. La !ey objr-
ga a recibir en pago las munrdtts que tienen un poder Zibcratorio iil-
definido; pero Iimira la irmrlwsiciun a cierta suma respecto de las nro-
necias de poder Iikratorio restri~?giti~ (moneda diMsi0nai.i~o de ve-
1Mn), Por eso e1 artc~10S,IY!, que forma parte del tmio del mutua,
dice: "'Pdr darse una clase de moneda paz otra, an a pesar del mu-
tuante, siempre que las dos sumas se ajusten a !a rclaciiin establecida
psr Icr ley entrc las dos clases de moriecla; pera e1 mutuame no ser5
nhligada a recibir en pfat3 menuda o cobre, sino hasta el lmite que
leyes especiales 1x1yan fijado a fijaren"' FEst;3s leyes especiales, quc cita-
renios aportuaarneritt, declaran qur nadie, safvo el Fisco y sus reparti-
ciones estd obtigado a recibir en pago y de una sola vez ms de cletermi-
nada cantidad en los clistinras tipo dc rnusicda de pequcfio valor que
sc5ala. La inflacin acelerasla y contumaz de nuestro pas torna, en pu-
co tiempo, ridiculmcntc ohsoletas ilicbas leyes, pues se refieren 3 mti-
nedas que desaparecen p r repr~scntar,cadx ~ e ' zm$s, un V ~ ~ Qnulo,T As,
por ejemplo, una de esas leyes deca que nadie estl &ligado a recibir
en pago )t de una sola vez mCrs de 50 rcsntsimes de cccktdu en monedas
ile un cencksimo; estas ltimas nadie las conocia p.!tctiearnentc, pues ron
ellas nada se p d i a adquirir, y si Ia referencia era dable enrenderla a
monedas $curiadas en dcadas anteriores, el rtrunto resultaba paradojjal,
porque !a moneda de menos valor nominai, la a n t i p a , valia fntririsrcd-
mente mucho ms que h de mayor valor nominal, la nueva; aqulla
cafitcnia pl;jts y sta cerbrc: y rliqucl, Por tanto, todos Iiukieran recibido
con alborozo cualquier cantidad de monedas aritipas y de menor valor
nominal.
Deciamas que la ley limita Ja obligacin de recibir en pago y de
una sola rcz la caIderiila, es decir, monedas rlc c d r e u otro metal que
 LBS BIENIS P LOS DERECHOS ~ A U S
- . C I I - I - ~ - l _ . - " -.
------.-.-I--.llll.----X.-- "^^l.~<..^-.l.^l_
----13
-

no es noble, a Jcrerininada srrma. Par cierto, las partes pueden aceptar

voluntariamente. en pago rnoraecias cle poder iiberatorio restringido mis
all del limite que f i j ~llr ley, y en tal casa su fungibilidad es xmpIia,
En algunas irmsritucionen la lungitilfdad esd cxrl&id, como en el
riepiito propiamcirlte dirlia. As, el depositario es abligacio a la resti-
tuci6n cle la misma cosa a casas individuales que fie ir hm confiirda
cn rlcphsitq, aunque consistan en dinero o casas iunglbles. Pera hay
quc tener prcsentc que en el rirpsieo dc dinero, r;i no es en arca ceria-
i!a cuya liave tiene e1 depositat~te,a con otras pr<rcauciarm.cs que hagan
imposible tomarlo sin fractura, se presume que sei permite ernpleatlu,
y el <Iep~sltariucs obligado a restituir oiro tanto en la misma maneda
(arcLcuios 2,225 y 2,221), sihora Laierl, el principio general de que cl
ciepusitario debe devuIvcx. 12 rzai~snacosa depositada y no otra, aunque
sea fungible, ce aplica 33 depsito de productos o mercaderias en los
Warrantc o Almacenes Generales de Depsita. Sin embargo, d legisla-
dor consqra una exccpcin; permite a las partes, eri 10s dep0situs de
trigo en silo o a granel, atenerse a Ia Sunglbilidad natural de la casa.
En efecto, la ley sobrc dichos almacenes, disporie; "En 1% depsitos
de trigo, faclease a los lmacrnes generales, siemprt: que lo auto-
rice el depositante, para almacenar esre producro en silo o a granel
y rlevolver a quien corresponde otro uigo dc iguales caracterStfcas y
valor. En este caso, el almacn que careciere de trigo de iguales condi*
cjilings, devolvera otro de la calidad mis aproximada ): abonar o de-
ducir la diferencia de valos que carresgundia" (articuka 23, inciso I,O,
primera parre).
103 1. Jurisprudencia penal ~%laciona&con fa$ casas fungitiie~.--Ei artcu-
!O 470, NAD 3 ,O del C. Penal sanciona "a 10s quc eir perjuicio di: atra se apropia-
Ten rr riisrrsjeren dirirro, ricctos o cualquiera otra cosa rnuebk que hubiercn reci-
lri30 en depsito, curnisi6n u adrniniscracin, o por otro Itulo que praduura obli-
gnciYn de entregarla o dcvoiveerla", .
Ea Cara Suprema, en una sencrncia de 3 2 de enero de 1451, acordada pnr
ttiatro votoii contra [res, drcfard que "no canfigura el delito de apropiasidn in-
debrda que sanciona ei N? l.a del artculo 430 de1 C . Penal el hecho de que un
:~utariudispnga de los dineros que tos partkulare~dejaron en su poder con un
:in determirrado, si aqul citnceib Integramente el impuesto omitido. Cmado la
:osa muebIr d+ que Iiabla a referida disposkicin es fulagifiat., como es el dinero,
l a apropincin xto puede verdicarwi sino &ente 3 Ia negativa para restituir un va-
:!ar equivaknte. En estr caso, la sirstplz dispsiciri de la cosa na puede revelar
13 apropiacidn, roda vez que !a ley, en cierto tnodo, autoriza su USO y empleo,
ccgrn se desprende de lur; arrcubs 2,221, 2,153 y 2,156, inciilo IP dei C , C-
..iiV(64 a).
.----
(64 a) "Rev. de D. y J.", tomo 48, stc. 4.', pis. 15. El voto disidente se repm
~ U I Xecn la Bg. 19.
 El voto disideare expresa que "ri norarin acept el encarga y recihili ei di-
nero a fin de conq-irar estampillas a vender 1:~s que 61 tuviera y, rn toda caso,
calncarlns en el prorocnfo eir canrclaci6n del impwstn. En ninfiirn cam puede
cstimaroie que hubo un dcp6sitn de nlc'i~tdas p r l i que el notario las guardara en
su p d c r y las restituyer? s n e q x r i e , a voluntad del deposiracite (C. C i d , Ir-
tculo 2,221). En ~onsecueocjil, na ha pbida scratirbc acitxirizario el notario para
usnr el dincrn destinado a un fin pblico. Af ~urnnrlo pcrjudich al Fisco y no al
~entmterire". El vuto de minoria. drsptifs dc otras co~icltizracioricc,termina rna-
nifesrandu qrie el notario <Irtlnradct reo i ~ c r t c r i Bi : i ~ cl dclitli t.amitilmpiadn en el
nrticlilo 235 del C. Penal. 15tc Irrecqito ci:tstign al empleado que, curl daso o en-
roriKcitliic;nbo del srvirio ptlliiico, :~l>ilc:ir~"
2 I I S C ) ~prtlpio~
~ O ajeno~10s cnudnles
o ctccias Iwestrrs a sir cargo.

G. COSAS T>IVIStIZl,E,S E 1Xa)X'VISIBLES

104. Divisibilidad iirridEc~-Fsicrzmr~~te,eotllis las cosas corporz-

les son diuisibles, pues niirgunn hay que no pueda fraccionarse. En
scntido jurilit.~,existen dos conceptos rle divisibilidad : una materia! y
otra intelectual,
a) Dzvls3hiledild matrrztrl.-Son materialmente divisibles las casas
que, sin destrucci0n, pueclen fraccionarse en pastes bsrnog&neas entre
s y con sepesto al t d o primirivo, no sufriendo menoscaba considera-
ble el valor del conjunto de aquellas en relacin con el valor dc ste.
El ejelnplo cl$iico de cosa indivisible cs un animal vivo; dividido
implica destruirlo. Un briliantt: Ynico por su tamao tarnbiin es cosa
indivisibje, jtero nada ms que por razn de valor; su fraccionarnien-
ts, si bien da por resultado partes homag6neas y no causa destruccin,
hace disminuir apreciabIemenre el valor de! conjunto de lar; partes con
respecto al del todo primitiva. Uria suma de diixero, en cambio, es
siempre divisible; 10 mismo que una cantidad cfe cereales o de cam.
bustifirlt*

Derevminmin de icu tosn5 divPrihEcs e indivi~s'bIec,w.rrr'o"nrle Re-

ch.-No puede darse una lista de: cosas clivisibIes t indivisiblec; deter-
minar unas y otras es cuestin clt hecho, que habr que resolver en ca-
da w o arendientlo a diversos factures: naturaleza o substancia de la
casa, posicin y corifiguraci0n dt dsta, u:o a que csra destinada, etc. En
general, se ciice que susi divisibles 1% rosas muebles en que la ferrna
no prima sobre la suiimncln: barras de metal, montones de t-riga, su-
mas de dinero, balas de tcjidas, ets.; pur e1 contraria, y en virtud de
ta radn apuntada, no son cljvisibles una mesa, una silia, un libro, un
 LOS BIENES F 1.05 DE;RECIfOC REALES
--
79
-.-.-.--.~--~--d.---. ~ m--.-" ----m.-------" -.---M-----.-"

reloj, En cuanta a los inmueble~,por rcgla general son indivisibks las

casas y divjsibies los terrenos, Por tlcclaracin expresa de a ley, las per-
tcnericias minera'; no Fon susceptibles de divisiOn material, sino irrtclec-
tu:iI o dc cuota, p r o cst:t disgirisiciOn no SP aplica a la propiedad sala-
trcrn (C6tli~oile Minerfa, artculo 74).

h) Blvizibtl:bad ii?st~i~crtdai.--Cnsscinteleczualmcnte divisibles mn

135 que putilc..~riivirlirsc en lrnrrcs iticalcl; o imaginarias, aunquc no 10,
uetlan ser materj&mtte,
L-__-----
En rrgrrr, rotir~slos objetos y dereclros pueden rlividirsc intelectual-
mente; pero Iray algunos quc, por iiispcrsic1611 dc b Iey, no admiten
esta divisi611 abstl-asta: derecho.;: rlc servidumbre> propiedad fiduciaria
(articulo 1,317? inciso 3:).
I,us derechos, por razn cie su misma uaruraleza, s<'>lason sui;ep-
tibltis de Jivision intt.tcttua1, y no material. Sin embarga, hay alguna
que no aclmitcn siquicra esa divisicin imaginaria. Ejemplo ripico al res-
pecta ec la serviclumbre; se tiene ntegramente este derecho o no se
tiene en absoluto. Par eso advierte la ley que aunque se divida el pre-
dio sirviente, no varia la servidumbre: que estaba constituida en l; y
deben sufrrta aquel o aquellas a quienes toque la en que se ejer-
cia; y si se divide el predio domtnantt, cada uno de los nuevw duuc-
os de la servidumbre (artculos 826 y 827). El derecho de
prenda y el de hipoteca son t-ambien indivlsibles (articulas 2,405 y
2,408), yero nada impide que por convenio de hs partes se establezca
la divisibilidad.
Los dcrechcia personales, las obligaciones, con elivisiblef; o indivi-
sible~segn puei.fa n no dividirse -Eisicrt a intelectualmente el objeto a
que sz refierci~.As la abligscin dc: conceder una servidumbre de trn-
'ira o la de hacer construir una casa son indivisibles; fa de pagar una
$urna de dinero, divisible (artculo 1,524).
El rlt-recho real divisible por excelencia es el dominio; puede di-
vidirse aI infinito,

105. Significado dt la diirisi&dl&d.-El significado de la divisibf-

iitlad e Indi.visibilicfad, corno anota Ruggiero, n o es el mismo ril ro-
\iar las casos tratndose de los derechos. Asl, uno es respecta de la tea-
ria le la comunidad y otro en cuanto a las obligaciaaes indivisibles;
mi3 cosas d i ~ e r ~ 1%
a $indivisibilidad de las servidumbrrrs y la de !a pren-
i a e hipoteca. Veremos h s proyecciones al estudiar cada una de esas
instituciones en particular.
 106, hprtancia prhcica de loa cl~sificaci0n,-la irnportancisc de
la. chsificlici8n iie las cosas divisibles a: intiiivisibles se deja sentir tanto
en eI campo de IQS tlerecllas reales coma tia el <le los personales. El
C M t p Civil hace aplicaci0ri de ~113al tratar de la partici0n de los bie-
nes (articulo J37, regla 1,"; en las obIigaciones divisibles e indivisi-
blcs (artEcul~s1,524, 1,526, hr'? TP, ctc.); en ia prenda e hipoteca (ar-
ticiilos 1,526, 2,396: 2,405, 2,4023); en la copropiedad,

107, Zeglsbcin chilena,--Ei Cclrgn Civil no f~rrnuIala clasifica-

~iOade las cosas ciivisiblss e rnclivicrt3lec, pero la reconoce eiz diversas
~lisposicianes,como en el artculo '1.523, que dice: "La obligaci6n es
J ~ . ~tenga o no por objeto una cosa susceptible
divurble o ~ ~ E V J S sedtn
de diuisiGn, sea ffsica, sea inrelecmal o de cuota".
Ur itivexsus preceptos i c clesprendc que cl legislatior dileno, pa-
ra 10s efectos de la ciivisibtiidaii, cona;ider& no slo la homogeneidad
de Ias partes sesulrarites del iraccior~arniento,sino tarnbien la disminu-
cihn de valor a que hemos aludido, Ac1, por ejemplo, la regla leadel
articula 1,337, dice: "Entre los coasignatarios de una esp~ecieque no
admita dttiiszOs, O cuya dtmsrbn icr haga dr~pnerecc.~, tendr mejor ddc-
recho el que ms ofrcz~apor efia ..." El articulo 1326, N," 5: di$-
pone que '"i se dehe un rerrcria, x, cualquiera otra cosa indeterminada,
ctrya dluisri0tl ocasbnare grave perjuirio aE anctdor, cada uno de los
csdeudoses podrh ser obligado a entender= caB las otras para el pa.
80 cfe la cosa entexg, o a pagarla l mismo, salva stn acciOn para ser in-
dernnizaclo por las &ros",

H. COSAS PRESENTES Y FUTURAS

6 108, Generalidades+-En arencihn a su existencia en el tiempo, las
casal; se clasifica^ en presentes y futuras.
Prcienfes son las cesas que tienen existencia real en e1 momento
di- crar~stltuirseXa relaclbn jurdica que las considera, Ejemplos: el fun-
do tal, b casa construida, etr.
F~fuwasson las cosas que no tienen existencia real en 21 momento
de constituirse la sclaciri juridica que las roma en cuenta, p r o se es-
pera ~acionalmrntr que la Eengan con ms o menos pohabilidzd en
ziernpo ulterior. Ejemplos diisieos: la casa por edificar, la prbxima ru-
stcha de un campo, titc,
E1 Caigo Civil no formula esta clasificad&n, pero alude en di-
--p
A.-.--.-A ...
.-.-.p --.-.
U3S BIENES Y M S DERECHOS REALES
--A-.----.- --"
~v."-.~
. Ek
"-m

veras disposiciones a Ias toas presentes y futuras, Aiii, p r ejemplo,

dice que ls donaciones a titulo llniversai no se exttnrlerin 3 10s bis-
raes futauor del donante, aranque (ste disponga 10 corrtrario jasricl-
lo 1,409); m65 atlelnnte. en Ila carnyrnvcnta, expresa que es nula la
venta de todo5 los bienes I ~ ~ ~ S P I Io~ ~P ~$ ~ I I H O~ odes unos y otros, ya se
venrla el totd o una cuora; pero ser5 tiiliila la venta tic tr~ci*lr:las e s p .
eie4 g6ntrroc y caneit'latlcs, que .xl rlesigneri pw escritura pblicn, aun-
que se tx~ienck4a cuafrto e i veiitieclor pusra o espere adquirir, con raj
que Iia comprenda obieros ilicitos (articulo E,811),

1. COSAS SINGULARES Y mIVERSAT,ES

16% Cmas singularesi-Se rlefintln como cosas singulares aqueltc

que ronstitiryen unn uriirlarl naturai a arBficial, simple o compleja,
pero con existensi2 real eri Ja naturaleza. Puetlen ser simple5 o rom-
p t d e ~ t s ,San de la primera especie aquellas que, s g n los criterios Ei-
Ins6fico y econmicasociaf, ricnen una individualidad unitaria: un pe-
rra, un ladrills, una pluma, un caballo, una piedra, una estatua, 3' lla-
rnrrnse casas eumpuesrns las que constituyen un twlo coherente como
resuir;ado de la conjurrcin a cor-texi\n fisica o corp~ral,mjs o nienos
ntima, de cosas simples: un edificio, por ejemplo.

fXO, Cos35 ~lniv~~rs~~;tles.-Son agrupgici~nesde cosas singulares, sin

cmjunci0n o cunexi611 ficica entre s, que p r tener o crinsidcrarse que
tienen un lazo vineulatorio, forman un t d o y reciben una Jeaornina-
cidn camin.
SubrlivJtlense, trnilirianalmente, en ririiversnliilacies ile hrcfro ($mi-
trrsitas ftzctij y univcrsatir ];?des rir tlerecho o juri'tlicas {trnltm-riiar
rcrris). I,a caracteriznciisrl dc unas y otras es asuiito rurbio y 1Ieno de
centrsversias.

211. a) Universalidad de hechs; conceptoX-La universalidad de

Iiecho pwIria riefirrirsc como el conjunto cit. bie~issrnucble~,de Datu-
ralezz identica o diferente, que no obsrn~ircppermanecer separados en-
tpe ellos y conservar su I~itlividualidad propia, forman un solo t o d ~
una uila cosa, en r a z h de estar vinculaclos por el lazo de su cornhn
dcsr inraci0ri eson0miccr.
S e d n se desprende de esta frmula, lm bienes agrupados pueden
ser de naturaleza idntica o diferente, Son ejemplos del primer caso cl
ir-Dsrpciio CiviZ XLI
rebao, el ganada, la colecsit"Jn flarilica o numismtica, ia biblioteca,
Irt pinacoteca, etc,; y del segundo, ese conjunto de cosas corparales e
incorprarlcs mediante e1 cual el comerciante ejerce su actividad lu-
crativa, o sea cl ec;t~bhcimienradc cumercirr, aunque ta Fisot-iumn ju-
ridi~aiie iste es arduo problema que divide jf confunde a los ~iocros,

112. Cmeteristieas de la universalidad de hecho.-1) Las univtr

pn'l~larlesde hecho comj.rrendcn una pluralidad de cosas azdti51toma.r y
~ ~ ~ tllns,
d i ~ t i n entre . Este rasgo las rlifcretncia tle 12s casas compuestas
(cumo un edificio o unn itnvt), las cunlcs supanen un carijunta dc co-
sas que iorn~arjun3 sola mcdiaiiae conjuncin o conexin fisica o cor-
poral*
La importancia de la distincin totna relieve, por ejemplo, era la
accesiin propiamente tal de mueble n muehk. Tadas las hip6ttsia tle
esta aecesi6n irnpiicaa La reunitrn {fe cosas rlc divcrsos clueiios, rc3iirea-
cta t'ic tal manera, que forma una C O ~ Q dnic3, SUYOS elenxenrna no Fue-
den separarse sin grave rnrnascaha ilel conjunto, Nada d t parecido
ocurre -ha dicho la jurisprudencia franctsa-, en las univrirsatirfatles
de hecho, pues 'los elemnros dc &ras que forman el t a f u conservan su
fiidivirluatidad propia y puerfcn separarse sin dau los rrnas ilc los
otros, Ahora bien, si las elementos que componen la universlidad
pertenecen 3 cliverc~s(iueSos, corresponde simplemente a cada uno re-
COBP:~~ IU que es de su ~ r o ~ i e d a 4y , no tienen lugar en este caso las
reglas de la riccesiBn (1).
2 ) Es caractt.rfstira de 124 universaticiad cle ltecho que sus compo-
nentes tengan una indi;uidadidrtd prspiia, que cada elemento del con-
jurito sea por s mismo un bien, que carb uno aislada e indivirlualmen-
te consiiisradla tenga un valor econrnico, Por eso no constituyen una
universaiidsd de hecho las fracciones que sc estiman coma meros in-
tegrantes dc una cosa iIrnica y sirnplc: grsnas de trigo, rnrintorres de
carbda, enjambres rle abejas. En estos casoti slo tiene vafor propia. ca-
tegnrh de ben, el todo, n s a , el montn dc trigo o cle carb6o n el
enjambre de abejas, pero no cada grano de cereal, troza de carbQn o
cada trimeniiptern. Tales rosas son biesles simples formados por cona-
ponenres Infinitesirnaleri, y no uiliuersalidades J c hecho.
Trirnp~cnmerecen csra cizlificacihn, por no tener individualidad
propia, las cosas que slu aparearlas llenan cumplidamenre sus fzrncie
nes, pues desde este punta clz vistrt, est6n ligadas 13 una a la otra en
-
( 1 ) Gary. "Les nurions d'urrivrrialitk de f a ; ~e~ d'univcrsalir dc droit", Furis, 3937,
gag. 3 t 5.
 LBS BIENES DEX~!%(CHBS
- Y LOS--- -- -- REALES-- 83
d d - -+- ---- - -- . -------------- -
m -
-
-
forma indiscalubc: un par de zapatos, o dc areces, o de gemelos de ca-
misas (colleras, como se dice vulgarmente en ChiJe), En las universa.
iidadcs rle hecho las cosas agrupadas tienen prar s mismas una funcin
o un valor, si bien, cuiicidemdas cli su coajunto, acrecientan aqu.lla
o aumentan &h (2),
3) "Lo que hace aparecer las cosas reunidas coma un sole t d a ,
conctitucivo de una universatttlad rle hecho, es rrna camunidad de des-
rinacidn de orden cipecic9lm~nl.cec01~c4miro.
Eerrara ha acuaclo una expresibn para iraducir esce caricccr de
nuestra naci6n: "una colIeganza tcleol~~iea''(agrupamiento tclcolgi.
&o, esto es, por razn del fin).
"La idea dei fin contribuye as a caracterizar la universalidad de
hcrho; pero es preciso rodava cuidar de distinguir esta universalidad,
este toda colectivo de las simples de~ignachne,geniricirs de una cate-
goria de bienes, Asi, el aiurir de una kabiraci6n, l a tiles de un artc-
sano no son univsrsaiidades de hcchn; son calrceiane~;,y no "todos uni-
tarias" que forman un nlievct bien, susceptible, a su vez, en cuanta tal,
de apropiacin" ( 2 a).
En fin, la universalidad de hecha comprende: sOlo elementar gu.
rranacnk ~tiucrr,y no activos y pasivos como la universalidad de dere-
ctaq segUn se explicara mis atlelanre.

123, Categorias de universalidades dc hecho.-,k>n dos: las calec-

ciones de objetos ,y las explotaciones.
~ referirnos a las que forman un to-
Las cofeccioncs dr o b j e # ~(nos
do unitario y no 3 13s que representan pina simple denannacibn gen&
rica) son univerciidatltis ile hecho que sc caracterizan por SU E O ~ ~ Q -
sicibn hcirnoglnsa, pues sus elementos son de igual naturaleza a con-
dicin: rebao, biblioteca, colecci4n dc monedas a de sellos postales, etc.
Las expEasr4ciolae9, entre las que alcanza singular relieve ct estable-
cimiento de comercio, % caracaerizati por la diversidad de biciies que
las forman; compsrfic-ien bienes de gnerus diferentes y, adems, bie-
nes corporales e incorporales, "Lo que establece la unidad de los elr-
a n r o s que forman esta especie ile universalidad de hccho, In qw f o s
armoniza, son las rc1sciont.s concatenadas rie medio a fin en las que
riios tx encuiennan can e1 &jeta de la exptotacidn 3 la sual esdn afec-
rada+*'f 3).
(2) Gaw, obra c i d r , pkg. 317.
12 S) fdem,
( 3 ) &ndsnt, "Cours de Droit Civil Prmwis", m e IV (rvee e callrbor~rion dr
Fzic Voiria), Polls, 1938, N . O 172, pa& 183+
 "'Par su parte, a dilcrrlteia de las cofeceiones de objeto~,las expls-
raciones suponen necesariamente un rIernents7 substancial, que, me-
diante el concurso rie los otras elementos, ser directamente praducti-
va entre lax m3tio.; r i ~ l cxplr)ta<lor. Sin esn elemento esencial, la ex-
plntncin es iiiciiriccbible; si 11ci::iparece. 1. univeraIiJat1 se clisuelve.
As ( ~ e g li:i
: ~ rleclaradn 43 jtrr;spri~rlri~cinfraiicesaf, no hay cupii~ta-
ri6~1ron~ei.cial sin ciieiirrln" (4)-

114. b) Univenalidall dc tlcreclro.--Rcstimicrriln 21 peiri;nrnit'ritn ilc

13 doctriiis italiana, poifr;i iic:lii~irse In urrivcri;alIJaci cil- derecltn ci-irno
el coiijuixro (BE: I*c'~;Lc~o~):s sobre una nasn (le irir-
j ~ r i ( 1 i c ncolt%itit~irlas
~
ner;, regulail3.n-itr nstldn ccpccial por la Icy p qiie forman, rlcscle el pun-
rn de vista juriilico, una unidati, un totlo.
Por tanto, r! canccpto i c ririrvt.r.sit~tsjrrrif presupnnc: n) qiie sa-
lrre una masa patrirnoiiiaf se hayari coiistituiiio relaciones jurtlicac; tr)
que tales relacioirrs se rcgnlen de mot'itr difrrenrc al comfin; y c ) que
~ l c1:i cspecial reglsrnrntrrci01t se tnfirr;i nccesariarncntc qtic: la I t y con-
sidcrs cl todo corno itiiiti~tti, como un ente clistiilto de los rilrrnentafi
singulares (5).

La mmterna doc.rri/tn [rarrcr~aaEirrna qrre uiiivef-salidacl cti. tlere-

o Iriiitirs y un coniuneo rlc' deuilss, iri?;e~,arabla$
ello es 1.111 c u i l j ~ ~ l t(Ir
stas ifc aquiallns (6).
En su seno, 13 tri-iiversnli~lriridi. dcrerl~o3tn inrllsci!ubfemcnte elc-
rnenros activos y clrmentos ir;isivac, I,os primeros -ngega Bonneca.
sc- se encuentran, en cierto nlrxiu, Iigatlas entre s por. la nccesidatl
tLr rcspo~idcra u11 pasiva Cnt~crrnte a ,su agruparnirrits cirigiilario, a
su nfect:~cin y a los ncciilentcs r f ~13 vida jurdica cuya materia eltos
han p~oporcir~nntle. Esta relacibn grltre ei activo y el pafivo se ve cla-
ranleiifc. en la masa bereititaria, en 13 herencia, universalidad dc dere-
cho por t u c e l ~ i i ~ i aTzrribiiri
, entre ias elctne~rtosr l t l acrivo y r 3 ~ 1pa-
sivo iJc1 parri~n~rriio de 13 suclrilnd cunyugnl se ubservtl una carrelaci&n
rnanificsrti, segun rc~tllta ile 13 compnracibn <Ir los ;~rtculcls 1,725 y
1,740. "La .;ocit.ilac! coi~yugnllrace suyo el prntlucto del trabajo (le los
clinyugrc; por eso sirjinrtri su rnantcnit~iiento y la satisf3irci6ra dc sus

{ 4 ) Idern.
( 5 ) F+ Feriarn, "NotttraXcz3 jtiddica rtc: La lracicnda mcrcanril", estudia publicado
en la "Revisia Je Drrcrho lizivaddji~*',sEn XSXll, Madrid, 19413, pg. 982.
( 6 ) Vaarw b n n e c w , "PrCis de 13roit Civil", romo 11, Pars. 1334, p8g. el; Ban-
mecase. en "(auplkmt.nt au Trairi. rhiwrlque tr prariquc de droir civil" de Baudry Lacan-
tinerie, tamo 1W, Pars. 192Ft, nmeros 248 y + sigs., pign. 501 y sigs.; Be~idsnt,obra
tirada, rama IV, h'," 18, p i j ~16; Gany, obra lirada, pig. 318.
 b) Los elementos asi unidos son distintos de la universa'lidad; 6s.
ta continfia su exitcrrcia a pecar dc todos los cambios que sobreven-
gan en su contenido. La identidad de una universdidad no se altera
p r La modiflcact0n dc 10s bienes que ,1 constituyen (lo),

117. Diferencia entre Ias miverssilidades de A e d o y de defiche,

-Los accro~esa f t t i g ~ o sdecian que el lazo entra: los elementos coliga-
dos de la universalidad de dcreeho es stjlo ficticio, jurdico; p r o real
y t'fectivo en ta univcrsalidart de hecho.
La doctrina iwliana anota como principales diferencias cnm una
y otra especie de universaiidad las que a cantinuaei8n se explican,
1. Los c*lementus constitutivas de Ia universalidad de hecho son
rosas corporales, segUn algunas, Q cosas corporales e incorporales, a
juicia de otros; y las cic la unjversalidad de derecfro scjn relaciones ju-
ridicas. Debe notarse que en el sentir de la mayorfa tle fos autores,
slo las cosas rnatebles pueden formar una universalidad de hecho. El
moderno W i g a Civil Italiano de 1942 habla de 'huniversaliti di rna-
biii" (articulo 8161,
2, Las universalidades de hecho presentan una unidad ecan6mira,
pero no se les reconoce unidad juridka. De ah que por rcgla general,
la ley positiva las considera simplerneatc corno una suma de varias CO-
sar singuhrts, agiicndolcs el rcgfrnen de &tas. Slo en asos exsep.
cionaks, en algunos respectos, atiende a su unidad econ6mica y: en
cona;ecucrncta, las trata coma un sola tsdg y les prescribe normas par-
ticulares. Sirva de ejemplo el usufrtrcts dc animales: el usufructuario
de: uno 0 ms animfes singtrltfrmente determinados, no est obligado
;x reempfazrlr los que perecen o se pierden p r causas naturxles (se-
g6n resulta de la aplfcacit?n de1 precepto genesal dcl artculo '787 de1
Cdigo Civil nuestro) ; pero el usufructuario del ganado coit~idevazfo
como universalidad, tiene obligacihn, en identica caso? de reponer los
animales con el incremento natural del mismo ganado (norma espe-
cial del articuIo 788).
La universalidad de derecha es recanmida por la ley corno una
unidad jurfdicu, y ella la rcgula ineclirrnte normas particulares, sin con-
sideras los elementos singulares que Ia componen. Y aun cuando en
un punto dado la ley omita una regla especial, los intrpretes se vcn
llevados a establecerla considerando el todo independientemente de Ios
t.lcmcntos que lo componen. Ad, la legislacin chilena no dispone c6-
se efectha Ia eradicidn. de la herencia; pero la Inmensa mayora
7
(10) fbldtm, & 14.
de los autores y de las senrenclas de nuestros tribunales estn contestes
en que no se realiza como la de los bienes inmuebles por la inscrip
ci6n de1 titulo de enajenacihn en el Conservad~rde Bienes Races, aun=
que la herencia comprenda inrnuebles: la rrailictdn de: L herencia sc
cfectba por cuaIquier medio que manifiesta la voluntad carnfin de las
partes de operar i transferencia de esa universalidad de derecho.
3. 3610 las universalidades de hedia co~stituyenuna categora gc-
ncrai de los bienes; las universalirla<ies de dereslis ~ sson bicnec en el
verdadero sentida de l a palabra, o sca, no son una entidad susceptible
de derechos: la univcnitrs itrrif es uria mera referencia abstracta de dc-
rccbos y obligacioiies, agrupados por uit fin unitaria, sobre la cabeza
cic un thmrar.
La doctrina jwncem moderna anota como prlrrcipales diferencias
entre las cios universalid~leslas siguientes.
I. Al igual que la ifoctrina italiana, afirma que sola la univtrrsa-
lidad de hecho responde, cientfica y tknicmente, al concepto de bien;
iai unlvsrsa1id;td de dexccbo na p d s a califiwse corno una sola y mis-
ma cosa, objeto de apropiaci0n. Y, por el contrario, dice Bonnecast.,
la untuersi$as Eurb evoca 13 idea de una masa de bienes que prmarne-
cen rotalrncnre difirjntos las unos de los otros y que, al dispersarse, con-
servan respectivarnsrntr su fisonoma integral, como se observa con Ias
bienes que pertenecen a una misma sucesihn (1 l),
2, 'Pero Ia diferencia mis importante te traduce: en que 1% univer.
saldad jurldica tiene un activo Y un pasiw, y XA universalidad de he-
cho comprende nimmentc elcmcnt~sactivos, carccicnds de todo pa-
ivn.

118. Impmncia de la distincin enare casas singulares y anivma-

Idades.-Dcsde luego, "si por regla general las cosas y derechos que
integran el todo, no san tratados de m d o diverso, en aigutias ocasio-
rjes E S el todo 10 que re considera pclr la ley y es regulado de rnodu dis-
rinro a romo lo son 13s partes o elrrnentos singulares".
Algunas inretitucjonrs iurdtcas tienen aplicacin slo cn Is cosas
~iri~ulares,y no cn las uriivcrsaIidrtdes. Vimos, por ejemplo, que la
~scesi0npropiamente tal no tiene cabida en &ras y si en aqullas,

119. LegfsbciOn chilena.-Aunque la JegislaciDn chilei~a no for-

mula defirrlcianes en cuanto a las cosas singulares y universalidades, en
muchas diciposfciones hace la distincin entre unas y otraa;,Por ejern-
($1) Booaecsw, obra citarle, mmo 11%p8g. 60, Xn fnr.
plrr, el articula 1,317 aicc que ~iinguiiodc los caasignatrtbs de una
casa univesg a ringuhr s c d obligado a prrnarrecer en 1st indivi-
?
.
sion . . ; el articulo 2,304 E - X ~ T C Sque
.
~ la comunidad de una cosa uni-
.
uerad ei singtil~r, ,;c tc, ~f 5
Por otra parte, el CJigci Civil presupone 10s conceptos de univer-
salidad dc dcrccho a de Lieclia. Califica cxpicssrnentc la hereacia de
cosa universal (articulo 2,306); iiice que k~~uccsirtnpor C ~ U S ; I de muer-
re e~ a ttulo ~ l n i v e r ~cuaratio
;~I se sucede a1 (liiunro en totdo~SUS hienes,
drrcchos u abligaroixs traiismisibles, o en una cuora dc ellos (de eo-
dos), como la mitad, tcrcio a quintu (arric'cuIrs 851, jiicisa 2.'). Y est5
irnpiicita la nori6n de: universalidati dc hccho en 13 ~Iisposici6nque
trata del usuirricro de ganados o rcbatlos (articulo 788).

f. C m A S PRINCIPALES Y ACCESORIAS
120. Conceptos.--bsegtin que IJS cosas tengan una vida jurdica in-
dependiente o suhitIinada a otras, sc ci;rsifian en p~incipnles y ac-
ceroricas.
'Nuestro C8digo Civil nu Ec~muiacsra ~hsificacin,pero la reca-
nncc en rliversas disposiciones, E X ;xrrculr~658, por ejtmplo, cstzblcce
que en los casas de ,?djunciQii, 110 bnbieririo conocirnientu del Iiecho
por una parte, ni rntila fe par otra, eI ciornir~iocie Io nccesorla acceIsr
a1 dominio de lo pr-int-ipi?t, c u ~ iel grd-rvrimeri de pagar al duea de la
parte accesoria su valar.

121, Exrerrsiijn de la ciasifCcacin,--No slo las cosas corporatcf,

rnuehles e i~imuebles, sino tambieil las i,icor~po~*des, 105 dcrcchils, pue-
den clasificarse ea prinripnlcs y accc~uri:ls, Asi, una scrvitlumbrc es
acccsraria del rlerccho rtc rlarniiilo r;tiE?c el jbretiin cn cuyo kileiicio sc
encuentra estal>leci~-ta;el elerecho tlc prcncl;i o iliporcc;t e5 ;~ectsoris
del dereciiis ele crMito qirc garantiza; Ia cliusuls pend es aeccsuria de
!a obligaciit que cauciona.

122, Criacrios para determinar fa cosa principal y la ascesoria,

NO Iiay ti11 criterio nico para detcrmiimar cuil de dos coaas relaciona-
das entre si es la principal y ctrA In ~icccsoria: Is ley y la rtocrriiza
aticndeir a disrjntoi punros dt' visra, scgrn !os crisns o para senalados
efectos,
1) El cxitcris fundamental mira a la posibilidad que tiene la cosa
de existir par si misma. Considtrase princigai a b casa que pucdc sub-
 LOS I3IgXES Y
..- LO5 DERECHOS REALES 69
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----"7
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-".d--b- . -. -- ..- ...
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- - - -- -~.- - -.--~&
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-
sistir por si misma; y .--accesoria a fa luc rreccsita de* otra para subsistir.
Por eso el suela es sicrnprc cclsa priitciynl rcopertr, clel ~JiEicio, aun.
quc valga rnucho menos que stt'; el prirliero txisre por si mismo, pe-
ra no el segundo> pues nra sc. c-ancikx ura edificio sin suclo donde ad.
Iicrir s asennrsp' DcI rnicmo ~r~otlri, irn c r d i t u cxistc por s mismo;
pero no la hipoteca, que para si~bsistr precisa, ai rnensi dcnrro de I;is
legislaciones como i a nuestra, un ctil-Jito al cual servir de garanta.
2 ) En otros casos In f j r : ~ d j d ~ rd k lo; obietos dercrrniiia su carric-
ter. Es accesoria la ~ 0 4 3c J F F ~ ~ ~ L3L~ I USO?
I ~ cultivo* bclckici~~ aiturno a
cornpternenro dc osrra: iiiinurb1t.s por ilicrii~acin,estuclie r3e rinteojos?
vaina de sable, adorno de vestido, I5piccs (le libreta.
3) Prirn ciertos efcctoq. e1 w ! o ~tlc crzsns imprjrnc a dstas e1
seIis de 30 pritieip::I y la, nccc~uria,En ln atijurtcin, s i de las dos cas;ls
unidas, la una FX dc 11f~1cI;onl$'i 11stinl:1cIO11 $1118 l a ~ a t r a ,aqulla es la
principal (articujo 659)< Si i-$1 una C ~ : I L I ' C T ~ ajena, sin valor de afet-
e i h , elagcrrtriis uri cliamniitc tle rnuclrcl i.irs estimacin que el primer
abictn, el segur-icfo,par2 Ios t'fcctos C ~ C1;l afl juiisi6ir: tc'iialria la consi~7e-
rr1ci0n de cosa principai, a p a r tlt. que eli e1 toda no pueda subsistir
por s mismo y cie que reIirc:?;clitn~ B l utin :r:!cirne rte aqriei estuche.
4) El uolrineiz t;inibi.:i ;.irrec?c sc-rvir rle. i:r>rma para 13 caiificaci6ri
afe l r t ~cosas, Tarn:~cn cucrita esrc ilutito ctr vistn cl Ccilgo en la 34-
iuncidn; cu:iritlo no pu:cicii apllrzrstt Iris crirrrins Je 13 mayor estima-
cion y cle in finaliticirl sc- mira1 coii.ro priticir~y11c1 de m5s volurne~i(as-
tcufa BfEl), Si se l ~ a nscihiatlct, ~ O FrjrmpIo, dos cs~;ztuilla~ rte distul-
tos titicalos y lrci rcsrrlrti ;i~lccundnninguiln ifc las refiiaa precctlentcs, la
tic rns vciftdmeri ~icbert~putarsccoino casa priricilial. Cania se vc, el le-
,yirlaclor, auiiyuc sr3 c11 iltinx T X ~ I . C ~ Oriiillt
, cicrrn p1citesi;i 31 mayor
volulnca~ J c una co;aa, 31 r~'v'ti rli: ~ ~ ~ I I Icvcritores,
O S que, rcliribrtdose
.! Itr corpule~~rin de Jirc 1ic:rnb~t.s~
coi: xiuv rluros. Girariiioux, por ejt'm-
;>lo, iiahla de un amiga rsiuy iprrlo y tlire quc ticnc un "cuc.rpo alc
iri;irra cI:r:cW.Mauglinm afirnra qtrc "lt:iy yc~ifeque ticiic un2 goi-cfurri
ofensiv;iW,Perr cierto, y cii contrasic. 110 t;ift:i~t Ios p a t i c g i ~ j ~ tde a ~ las
=ol.tlos; l.icrn ;ic:iso r>ing~rnoromo cicrtns tribus ;ir:jbcs cn C ~ U C !a S U ~ X C -
ra:t 3rra~.cEUri, lmr;1 lul; vartji1c.s: soil ::clui.lllis miijurcs taii :;ori!ns quc
;ii;iriclt, se caen no pucdcri Ievrintaz-sc sti1;si ., -

123, Importancia de la dasificaL6n.-La i~ntiorr;rnciri rIc 13 cirisi-

Je qttr la accesu;.i~sigue la suerte de Ia pritlckal: nctresavittm j ~ ~ t 4 i t t r

p-1a a p a k o, c o n f o r m ~ a ~ ~ e i ; i o , % E & irincipnli.
~di;
 LOS BIENES Y LOS DEHECHOS RI-:.AtES
- -*..
. -. . ---m
S1
u.-
--...-m--".m
.-----.- -.
-y -.".- -- -

seprada: coma cmnrlo el dialnonre tle una r>rrsuna se engasta en el oro de otra,
o eii un marco ajeno se pone uli espcj~a prul?io.
2 ) Pevrencnras.-4un arluc:ins
ccis;il; nlileliles, rurk:oralmente indepindien-
tes, pero destinadas al uso, cultivr~, tvei~eficiu 11 i-tri~ntoFrmanente de otra cosa
(riiurbie s inn3uelile), que p r si y eri s i rtiisrnn puede considerarse roniv com-
p k a , segn 13 opinin comii (3). Ejcrnphs: inl~iucbies por destiaacihn, las
cosas muebics que sirven para s i uici dc o t ~ , tcesas ~ rnutbic~(vaina de espda,
cstiirhe dc joyas 0 anteojos, etc.).
A difcrt-acia de las partcs iiiitgraritcs, i i i s pertcticniias cunstituyetl rwas cn
s i mismas y pueden ser objcio clc ri.laritincs jurdicas iiztlelicndientes (4).
El Cdigo C v i l Chileno cunsirlera c1 rasii iifir~} (le i:ks prrencr~cias, ~ Q Sin-
niucbIcs por destjnacibn [arriculn 570).
3) Casa acccsotius es .~eufido c.~rito.--I%I~un~5 a u t o c t s llaman 35; aquclla~
cosas que, sin ser partes ni l~-icrtrticnri~s5 sc iiicorjloran por ruluntad de 10s in-
teresados a otra cosa rel)utada criniu ~ r r i n c i ~ a ccgn
l. los usos dci cumercio, y
cuya caracteristka es que no tienen triin unidid dc destino clccinOmics con la
priocipal (5).

E;. COSAS AI'RO131AGLES E 1NAPRQ)PIARLES

125. Criterio de la distincin,-SegUn las cosas sean susceptibles

de apropkiacibn o no, divl'<ieiisii c.n ;rprapiables e innpropiables.

126, a) Cosas 2propiabft.s.-So11 las que yuccirn ser objeto dr apra

yiacin. Se subdlvidc~en apropia~I;1sc Inqropiadas.
Apvopr'aBsh~son 1ac que actualrne~~te perteneccri a un sujeta de Jc-
rccbo.
Inaprspiadirs son la'; quc ~ctunirnentcno pertcnccen a i~adie, pc-
ro que puederi llegar ti teucr u11 dueo si i 1 lionbre ejeciata un hecho
de q1ropinci6n privacfa.

127. Cosas inaprapadas; res ntil1iers.-Algunas ess;is so13 inapreo-

das parque nunca hri tcrtitfo ulr cluciirl, Corno 10s allintaIes que
iiscsi en esbelo sa1v:iie; y otras la so13 liorque si bien perre~iecieron a
un sujcro rle dcrt.cii<l, &ir las ahiiri~lnn6coi2 la intcncihn de ilcspren-
tiersc tic SU dominio. Coiiio unas y otras nctualrnentc no pertenecen 3
!r;ltiis, rcciben cl nombrr cle ccis;~s in4ij~ropiailas:usuaImenrc sc clesig-
n.Jn coii la expresin latina rcs .s,id!iw, Las cosas abar~donarlasse 113.
::Jan rcprc ificarnriite res Jerzlktsre.
En 13 legislaci&n cliiluna, sciio las c ~ r a ctnrrebiei pueden ser de na-
?

( 3 j F o m ~ :Covicllo, ab. cit,, pg. 297; Oertmann. ob. cit., phg. 157.
(4) Otrtrnan, obra e i d a , pkg. L57, al fjnal,
( 5 ) *tia, obta citada, aomu 1, pg, 274; fuig Pena, obra citada, pig, 433,
62
.--.m--- .. --P.. DERECHO CIVIL
-.

<lis.E! Cdigo Civil expresamente dispone que san Bienes del EfLabe,
todas las tierras que, estando situadas dentro de loa limites territotia-
les, carecen de otro dueo (articulo 5W),
L3 Corte Suprema ha explicado que durante sol imperio de la !e-
gislacin esyaiula en Cliile, eran llamada bienes momentos 10s mue-
bles que no tenan duefis; y uacaltres Iss raices que brnpcxa los te-
nian, A virtud de la disposicin del artculo 5W no hay en Chile hoy
da bienes vacantes, pucs Is raices que carecen de otro duefio pertcnti-
cen al Estada (1).

Pera cs dc riotar que el lireeepto citada se rdlere hnicarnente al

dotpdbnio; no 11ay riinguna ciisposici6sn que establczcs que e1 Fisco tie-
nc, 13or cl ministerio iadc fa Iry, la p~xcrio*nde Los terrenos que carecen
de du&o (21,

128 b) Cosa inilpropiables.-Son las cmas que no puccicn ser o b

jet<>de apropiacibta. T J ~12Sa!ta mar, et aire atmosfirico, la luz solar.
A[.gunas Cdigo~,como el nuestro, siguienda huellas romanas, deno-
minanlas cosas c~rnemxa dos los Jrsmbres (ref communer onol~iunsl,
puts estan sustradas 3 13 propiedad privada y SU USO cs comn a todos.
Dc zc.cucrdo can el Cdjgo Civil, las cosas que la naturaleza ha
Iicclio t-smsrrzrs a roltrzr los hamklru, como la afea mar, no soa susrep.
tiljtrrs de dominio, y nlngurra naci&n, corporrrci0fn o individuo tiene de-
rcclia de aps(tpir~ielas,Su uso y goce son determinados entre indivi-
iluos <!e un:%naci6n por las leyes de hta, y entre distintas naciones por
cl Derrciiu Intcrizacional (ititculo 585).
L ~ cosas
s S inapropiabl.
C O ~ U ~ Csun corrsictrradas efi insu ~otdidad*
pero nada sc oFuPie a que sc aprovcclien exc~rrsitrarnentcen forma plr-
'i,tl c itzocria par2 :'t uso y 8 M e de todo5, Asi se explica, por ejemplo,
qur lilrircmrntc sc extraiga tisigtno del airc y sc venda aprisionado en
tilbos.

129. EI htcr y 12s radio~amunicarionez,-Las razjiucumunicacioncs wn reeco-

rc-:ili*.ad:is cnxi la ayuda de la% ondns hrrtziarras a clecrronaagnkti-
~i.t~riii~.,rioiic~
cas. I:ri :,i ;iituairdnil. comprenden cuarto t'ariedadts simples: raciaiehgraii, ra-
diotciefoni,i, r~clit,trlcfoiograf~iy rdiotcle\isibn,
Scgi"isi a!gunu.*. las rcdt3iaicomuriicxi01~c"ssuymBen hacer atravesar las anclar

il j C. Stlprerna, acnrcr,cias de 31 de diciembre de I$Ia ("Revista de D e d o y

romo 16, wc.ci&xl primere, pkg- 5338) y h 15 de &ril de 1919 ("Krc
'Ji~risp;prtidr?nciz'",
vista de Derecho y Juiispmdencia", mmo 17, se*-~i&nprimera, pkg. 74),
( 2 ) C. Stiprema, senwiwia de S de julio de 1928, "Rmisra de DeitcAo g Jerspm-
den&", tomo 26, xrcibn primera, prig. 302.
-.
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
-
93
--^-.LIC^II.l.--.-^--.- ---..
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-- .--.-
A-

eikrricas; par el &es, que es cl flido sutil, invisihk, imponderable, indoro y

eliistico que Ifsria todo C! espaciu sideral. Muchos cienrficos niegan fa existencia
del &ter, y sustienen que las ondas sr pruplgariaa s i ~ i i p I ~ ~ n c nen
t t el vazio; el
suj7ues~'o t t r M llenarla, pus, el esp~cio.Ahrrra bien, se pislllttan diversus ~ s m -
blcznas juridiccis rdaciunadss can el uso y goce del espaciu rttrnnsf&rica (lugar que
ocupan todas las cosas materiales) o. si se prefiere, rlel zire (znezcia gaseosa qlir
envuelve fa Tierra) o. todavia, s i se quiere, del btcr.
IPt-stie luego, 21 niie ros una cosa comn a ttrrlus los hunrircs, y e! &terpro-
piamente dicho, p r su inrnensidkid 6: inconcistcncia, no cs susctprihlc de ajiru-
piacin; no pueile s e r objeto de ninguna puo;esioi?, Jiiisihn ni inclivic!u:iiiza%-irn,
El d u c k del suelo s6iu tiene derecho a usar cl espacio atriiosfrico Ixasra la'
altura a que llegan sris plaarracioner y m~-~strutciotrcs; xnSr ni16 de esta aitur~la
libertad del espacio y e i aire es comlil~ta,130r eso na puccli: cl pmyiet3ria iicl
siieio oponerse al paso de las ;iernna.;es que cruzan el nire que est sobre sus tio-
rninios. I)e aiii sc conciiiye que menos pttede obstacuiiwr e i libre paso de lns
ondas hertziaaas, que no causan ninguna perturh~ci6ncn e1 gace de su bexi.
El dueo del sutiu no tiene, pues, ningn derecho propio mtrre ta cniirmna
de aire existente soirre str terreno, Por tanto, no puede emrtir otras ondas para
interferir lar oue cruzan esa columna,
Prr el d u t b del suelo rienr el dctriicho dt: gurs del :tire amlrienre, cns des-
tiliada a1 uso cornhn de tcdos !os hambres. Sin emtizrgo, sstz goce no In 3UPO-
riza para enlitir Iibreiirenrr undas hcsxziarias, prque la libcrcad de emisiian so-
tirepasa ci ustl que puede 1~icerel prapirrarici de la coiumaa de ter que se elz;~
suhrc su inmueble, cono quiera que 1 s ondas einiridas no se detienen rin las
!imites dentro dc Los cuaies el ducfio 11ucdt: hacer In que ic ptaxa sin priuirar
a sus vecinos. En verdad, la libertad ile emitir ifice relaciBri con la Jisposicih
Jzl aire o drer comn a todos y iltxj~ndcdel papel )i tlc Los derechos que se reco-
ntxen a l Estado sabre ellos ir). .,
Aunque el. d u e k del sucta no puerle opncrse ai pasa de las ondas, iis in-
tludahte que: pude captarlas, En estu n o hay cine uila rnanifccicaci6n de su de-
recho de gozar, dc una rnafiera normal, de La roiumaa de aire y dc todo k> qut
pueda atravesarla. Tal u#> de las ondas nn implica apropiacia cle cilas, pues la
;aprarin no disminuye su fuerza ni detiene su libre expctnsi6n. Pero el princi-
?ia tiene las limitaciones que derivan rle Ls regiarnentacin del Estado y de Iss
Jrreciras que pueda hacer vater emisor (21,
Ei Estado interviene en hs tr1ecomunic;irioncs en razn de su con-
wrvacia, de 10s intereses generales y dci ardcn pblico. Lns convenciones inter-
nscitinaies, por anrri parte, han prmurado armonizar los iritereceri de los Jiver-
if)s E I D ~ O S , "resumen,
E~ 10s pri&ipion esenciales wbrc In mnteris xtii los siguien-
:es: a) el Estado tienc derecho a reglarnentar 1a dtfusi6n radio-elictrisn dentro
k su territorio ( 3 ) ; b) lo$ Estados tno tienen derecho 3 o p e r s e al libre yaso
j, 13s ondas hcrtzianas sobre su territorio; c ) ia txpiarncin radio-clEztrica debe,
t 3 lo psitilc, evirar ins ~rturbacines de otros estaciones emisoras bajo b res-

( 1 ) Snudemont, "Ls radiophonie e?t te &roitt*, Paris, 1427, pgs. 6 y i ; k n e t , "De-

hLbo WadiofDnico" en "Reista Qneral de hgisiacibn y Jurisprudencia", Madrid, ao
?;troma i, II, gag, 12, N .' 5,
( 2 ) SPudemranr, abra &da, pg. 7,
13) Viase La regiameniacin chilena en: Segoitl, "la inducrria eLCrrriin en la Ie-
&iba thieaa", Memoria de Bniebr, bnrlago, 1941, &s. 97 y aigaaientcs; y Roa,
'iLIiro~amunicacianes",hiemoris de Pmrbmr, Santiago, 1946.
 ponsabiiidcl dei Eatadci cnuanntc.. C ~ ~ ncs i r stliiido, mediante conrct:cionzs irit,-r-
narionalcs se ha llegedo a nsigiiar n c d ; r p:dc detrrirsinrdo nfimcro de "canal<:s"
por los cuaics puedcm sus es:;iciunrs rinisariis rrnlixnr sus tr:insrnisi~rit's; dc esta
manera x evirsn las interiereiici:is.
rrglarrientact6jn interna y I:rs cunvcnriune~;internaciniicr, son materia de
h r r c h o Administrntiia y de h r c r h o lnternrrciunni.

L, COSAS COMERCIARLES Y S8 COMERCIARLES

130. Criterio de la di&cii>n.-Segiin 13s cosns puedan o no ser ob.
jeto cle rclacianrs juridicrts privadas, se divideri cn curnereiables, 110
cun~ercid~ies y de curnrrcio pralibida.
131, a) Cosas comerciables.-Snn Ins que puc~len scr ubjceo clc rc-
lacioacs jurdicas ptivfidrrs; cobre cllas puci'e recaer urr derecho real o
exiqtir respecta cic las misw-rns u n rlertcho pcrsonak A ellas se rcficre
cl articula ccuantlo dice que bs cosas <Icbcirnx r rorncrciabkr para
que puedan'%$r objeto <Ir ui,o d~claracin<Ir volui~tad.Tnrnbien el ar-
rilula 2,498 la?; nombra al riisponer que se gana por prescripcin el
rtomlnlo de los bicrnes corporaics races o rnucbles, que crtrs cn cl co.
mercio humatlo, y se Ilnn posel'tio con Ias eonrlicioncc legalcs.

f U2, b) Cosas no corncrciablles,-f:osas no cornerciciblcc, o irrcomer-

ciables, a fuera Jci comercia humana. como tambirr se las llama, son
las que no pucden ser objeto de relaciones juriclicas privadas; a su res-
pecta no puede existir u n tiercslio real ni un dcrecho personal.
H-~aycosas que estn ~usrraiJ;is al comercio jurrlicrl cn rae6n de su
nsrrlrodcza misma (13s cosas iriaprupiables, como la atta mar) y otras
en razn sie su destlrm (coma los bicncs nacionales de usa pfiblico:
calles, plazas),
La t*ai.arferistii.n <le Ins cosas i~~comcrciables es Ia de no poder ser
.-l;tbjcto dc xiirigri rlcrcclm priurrLlo. $i la casa csti sujcra sirnpiernentc
a un:r pruiribici&i~tlc s<%rL X L ~ ~ J ~ ~ I : cs
I ~ ' cnmerciabie,
~;I, porque no obstante
esa limitacicin cortstituyc c'i abizto clc un dererlxo privado. Los dere.
chos perssnalisxmos, cama los Je uso y hhitacidn, aon intransferiblcs
e intransmicibtes, pera cstjn cii el patrimonio privado de sus eirulares;
soa, en conoecuenciii, comcrciabIes, nunquc i~iaIisnables.

133, Inalicnabiidad e Incomerdabilidad,--San dos conceptos que

no pueden confundirse, Un3 casa es iwaliena6I~ cuando no puede ser
enajenada; y es ink-omcr:ckbie cuanris no ~iriedeformar paree Jei pa-
trimonio privado, cuancfci n~ puede ser objeto de ninghn derecha de
este carkter, Tadas las cosas fuera de1 comercia son inalienable~;pero
Iia todas ias casas inalienables estri fuera clel comercia.
La inalienaliilidad de las cosas iapcomerciables o una consecuencia
cte su faira de aptitud para integrar eI patrimonio privado. Una cailft
pblica, e11 cuanta tal, no se puede transferir a un particular; a virrutl
de SU tlestino es url bien pblico y jamis puede ser una cosa privada.
Hay bienes que esrin en c i comercia, porque forman parte del pa-
trimonio de un suieto, y soii iizlicnablcs par no pder enajenarse: son
las cosas (le comcrcio o trfico que luego estrrdiaremost)
Nuestro Cocliga Civil distingue perfestamentc en el arrcuio 1,464
In incomcrciable iie lo inalienable. Declara, en forma separada, que
hay objeto iiicito en la enajenacirin: I? de las cosas que no e s d n en el
comercio; 2." de !OS derechas o privilegios que no ~uedentransferirse
a otra persona, Si el concepto de isiiransferikkt se identificara con el
de incsmerriable, slo ;tparecsra e1 numero que sc refiere a ste; el
otro estaria Je rnrs.
C

Cosv de derecho divino.-Entre las eosai incornerciahln por

su destino, se citan las de dcrecho divino ires divini istais). Al respec-
ta, hay una distinctSn que nos interesa, la de cosas sagradas y reli-
giosas.
De acuerdo con el Derecho Cannico, san sagrados todos 10s bie-
nes rnaiebies o inmuebles que mediante la eons#grncibn o bcnrlician
han sido dedicados al cdra divina (canon, 1,497, p6rrafo 2): Iglesias,
orrrtaritir;, cfilices, cuprics, cte. .
En general, los autores llaman cosas relrgioras las destinadas 3. la
vida cattternplativa (como las monasterios), a fines piadosos y k n i f l -
cos (haspitales, asilos, etc.), y al reposo de las muertos f sepulcros, ce-
menterias), cuando san todos el los d t imtituciii ecleialstica. '
Y a propbsita de la muerte, Lespardi deda: "'Due cose bellc ha 11
manda, Amore e m~rte".Respecta de esfa ltima, cl rerjactor tiene cns
dudas despus de haber sabido que "bs muertos rlucrrnen mal.. ." Ce-
rrada la digresin, volvamos al fondo.
E1 Cg$igcr Civil dispstle expresamente que las cosas consagradas
para el c u l ~ odivino se rigen por el Derecho Can6nico (artculo $861,
Hay que acudir a este, pues, para cfeterrninar f a condicin juridica dc
las cosas sagrdus.
En el Derecho Romano, ellas estriban fuera del comercio mientras
t'onservattan su destino. El Derecho Caenico, en un comienzo sigui8
el mismo principio; pera lentamcntt fue abandori8nJoi~.Hoy da accp
trn q u s lar, particulares ~ l ~ c c i atc:irrii ea iluminiii 13s cosas consagradas
al culto ciiviiici. E ~ VI ~ C C ~ I ~1 ~ , caiwtl 1,150 cstabiece quc las cosas corrsa-
g r a ~ i n s ,y las bcrirlc.citi,is cttri bctitlici6n coilsciturivn, d&ttii ser tratadas
con reverencia, y no cc 145 jructic; aplicar a usos profanos a impropios
le ellas, ausyuc prreeiacvrait Ir per.sous: yrjt'adw. El canori 1,510, LO-
lilcaiiu di? el tt.alo r!: l;i ntiyuisicin di: los bicrics cclcsih~ticcfs,(lispone
C n su i ~ h ~1: a"Lus
i ~ i.uc;i': i ~ ? , g f ~ i d s ql d~ i cse Imlian bajo cf dominio ilc
los pgrtirixiaicr, put-iie!~aiiquirirw mciliairrc ln l~rescripcin por per-
~ o j i a sprivac1as, qliicl~es,col1 iciili~? 1 1 0 p u c ' c l ~crnpIc:~rIa~
~ para usos pro.
Fanos; 113zn*is si pcii!lc;cii In ct,irsng~:tciln r~ la l,c1iilici6n, Iibremriirte puc-
den adquirirsc liara usili ~-irofziicis, quc n u sean s6rrlidas" (Impuros,
iildecrntcs, ci;cn~~dralosos).
Las cosas sagrailaf c.ct,'lil, yuts, en el comercio, pero can 13 fimi63-
cin que cssiuye las iil;u.c no coiivcnic~lresnl car5cti.r quc ellas cienen.
Y ifesde este jruilto 112 vista --ailut:i el elniaente canoilista italiano,
profesor CavlgIirrli-, 43 pi opi~tlntlyrivncln p u r d ~tener por objeto no
5610 los urri,rrriclito$ y titcnsiiioi ug~ario,siiio iarnbien 13$ iglrrias (1).
Finalme:ite, c1 Ciizgo Civil dispoiic que rro valen loa; iclgacIss de
casas pcrtcnecientes :al culto i!it'ino, ;z rncnus que ante$ de dcircrirse
aquellos cese la rlcsrii~aci<;ii cI, h a * ; ptro los p:rrricuiares pueden legar
los dx:~cc/'aos que tcngrrn t i 2 tales ccisac, y que no sean seglia el Derecho
Cannico intransrnisiblec (nrriclilo 1,105). Aliara bien, Je acuerdo con
12s explitiactonra; antcriares, Jus particulares puedcn tener el dominio
de ]as rex sacroe con In lii~itncihnseiirtitirln; por &ntia, pueden legar
ese derecho cil tns n~ismn+icai~rlicicaiics. .;emyre que en el caso concrt-
ta las &nones no se opongan.

135, f3ibiiogmfa especial.-"CAdijio de %fciecha Cat~riico'', texto iatjno y

crrcirn ca5tetlans, can juris;:rutIcncin y coincntaros clc MiguE.!rz, hloriw y Ca-
I.treroc, Madrid. 1945-
Cayigliali, "hrechci Cnnfinica", trnri-tlccii>n dirertn tlel iraIIanu par Ti.. t a -
mas Lourirda, S roinoc, Maclrid, 1946-I'a.47.
Canct: y De Rrqucr, "Et Cdigci dc firccha Cannico''. Comentario cam-
pIcro y p~iictics~ de todos sus c6rir*nss pirn rl tiso dc ccIcsistieiis y hombres dr
leyes, 2 tornes, Madrid, 1934.
E l l a Rocca, Femanda, "'Mnntinl x!c Derrcho Canhnico", traduccin de1 ira-
liana, Madrid, 1962 ( 2 turnos).

2%. Capillas y cementerios en posesiones particulares.-No hay du-

da de que cstri ea el corncrcio; eI Cdigo Civii especialmente r e ~ ~ -
( a ) f plan Cavi~lioti, "Derecho Cnnsica'" riradiieei&n directa del itniiano, mmo 11,
Madrid, 1947, pkg8 12.
 -_
-..--ll--.-_-.".---~*-.--
I.oS REEhTS Y LOS DERECHO'> REALES
-^ll_llll_l^^ll-- ---.--- A-
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. . --__-_~
A

nocc que puecien ser objem cie un clererho griva<lo, En efecto, dice que
el usa y goce de las capillas y cementerios, sijuados erl pseiibner de
particulares g accesarxos a e E h , pasan junto can ellas y junta corr los
ornamentos, vasos y dem5s objcras pgrtcnecientes a dichas capillas r~ ce-
menterios, a las personas qu: crrcesivame~-tteadquieran Las posesiones
en quc ~ s t situado$,
h 3 menos d e rlisponerse otra cosa p ~ r tr,ttarnentt)
n par acto entre vivo(; (arrirulo 587)),
Esta disposicin aplica el principio de que 10 accesorio sigue Ia
suerte de fo principal; pero reconoce al duefis del pretlio en que estan
situado'; lar, cementerios u las capillas p r t l traspasar las derechos que
Kng2 en ellos a atrs persona que c! riclqilirentc de ese predio.
El fegislsdor sc refiere al ilrs y gacc de las capillas y cementerios;
no alude a la propiedad: parere corasitleras incornpatibie con este dert-
eho la limitacin que impone el destino de esas cosas. Sin embargo, si se
tiene presente que caras comerciabies son las que pueden ser objeto de
derechos pxivados, es innegable que las capillas y las ccrnenterios aitua-
das en posesiones privadas son comertiables, y el acto jurdico que a su
respecto se celebre no p r l r tacl-zsrse d e nulo por incgimereiabilidad del
objeto. Este, en el caso que nos oeupa, es csmcrci;rblc, auriqcrmo c61a pat.-
de recaer sobre el un derecha de propiedad lirniraJs por el destino mis-
mo de fa cosa, o sirnple derecho cle uso y goce: ea todo caso es mate-
ria de un derecho privdd~.
NOtecr: que la dispocirt0n tlel artkulo 587 del C6dign Civil se re-
fiere a capillas y cementerios situados en posesiones de particulares y
accesorias a ellas, lo que esrS de acuerdo con las prcticas qre antigua-
mente existian de ahtcncr tls Ia autarictad eclesistica rtutoriaacibn pa-
ra t~rrableser sepulcros particutzcs fuera (fe1 cementerio comn. Ac-
tualmente, todo cementerio, genera1 a particular. ea4 5ujeto a 13 auto-
rizacin del p d e r civii, como asimismo la irrhurnacin de cadveres,
en cacos espccialcs, en lugares cxtmihs n los crmerrierfas y que no cum-
plen con las dispicianes reglamentarias (Reglamenta Genercrl de Ce-
menterios, decreto r3e 14 de abril dc 1932, artfculos .2 y 3."), El C a i -
ga Sanitaria, por str partc, dispoxie: "SOlo en cernenterttas Icgalmexrte
autorizados podr e f c c t w s e la inhumacihrl de cadveres o restos hu-
manas. Sin embargo, cX Director General de Salud podfri autorizar la
inhumacih temporal o perpetua de caclveres que no Kan en ceanen.
~ , las condiciones que establezca en cada caso" (arr. l35a5),
~ r i o eri

137. c) Cuas de comercio o trltfinr prahlbid~*-Son cosas comer-

&blcs pwa $&re las cuales existe una prohibicin de enajenar, abso-
d

i "'
Iuta o relativa. S1 la prohibicin legal es absoluta, ta enaijcnaci6n no
puede llevarse a cabo bajo ninguna condicihn o en ninguna circuns-
tancia; si es relativa, la enajenacihn puede realizarse si concurren cier-
ras circunctancias a eondicitznes. Sdlo la primera constituye una ley
prohibitiua propiamente tal.
La pxafiibrcin legal puede fundarse en d intei-k~g r n ~ r ~oJ el
pvttwdo, segn sea eI rarhcrcr tle Ins razone'; que se consideren. Asf rs
lann prol~ibicinlegal de ilrtcrz gcnerril la que mira a la seguririncl y
ralull pijblieas, como la que impide el trafico libre de venenos, e x p b
siuos, zrrnag, etc,; f a qire se hrrsn en motivos eeorimicas, coma in que
exportar ciertos prwluctoli par estimarse necesarios y esenciales
para la econornia riacionli!; 13 que se feintia en la necesidad de prerer.
var 10s ahjertos de arte y tls. valor bistbrico nacional, etc. La prohibicin
legal basada en el inters privado trata de cautrlar lo?; derechas rlc de-
terminadas Irersnnas, como la que declara de objeto ifcito la enajena-
cin de \as cosas cmhargacias por {lecreto judicial; esm prohibicihn es
rclariva, pues las cmac embargadas pueden enajenarse si el juez 10
autoriza o el acreedor consiente en ello (asricuio 1,464).
Pat. fin, la cnndiciin de trisa de trfico prohibido puede ser p ~ p -
manenre (derechos persanalisimos) IP nlomeninea (cocas embargadas).

Cums de trij'ica o camfvric, rcscruitdn 5011 aquelias cuya adqriisi-

cin a enajemcidn, o una y otra, slo pwden realizarlas las permnas
facultadas expresamente por 13 ley. Por ejemplo, slo el Banco Cen-
tral de Chile tiene la fcultad {le comprar, vender, transar, transferir,
n cuaIquicr titulo, oro, amoneriaclo n en barras, corno asimismo rud-
quier dcrcurnento que dli. consraneia cle la rrtlnsktencia de ara. Toda
contravctici0n a b reciPn expresado, cae baja la s a n e i h de f a ley (Ley
N." 15,197, de 8 rle mayo de 11963, Ilsrnacla vugarrnentc. "Ley del Oro",
v Acuercfo del CrrrnitP Ejecutivo del Banco Central adoptado en sesin
198, de 8 de mayo de IW) ( 2 ) -

LI,, CL,ASIFICACICaNES DE LAS COSAS POR RAZON DE SU

PROPIEDAD

138. Diversas efsilicationcs y' su correlacin---Si se atiende al su-

jeto del derecho c f i t dominio, ins casas pueden clasificarst. en parltcrt-

( 2 ) Vbam: Mac Hale, Tarnfs P., ''h~ delitos cunbarios", Santiago, 1968; Senti-
hnez A., Fnnckta Javier, "PLi,pmcs eipectils ~onstiru~ionsiesY pade6r de le t e y
N." 15,lc)2", Sanri~go, IYYO.
 Irsres y nar%anafei: las primeras pertenecen a individuos o p e r m a s ju-
rdicas particulares; las segundas a la nacin toda.
Si se considera la naturaleza del dominio, las cosas pueden cfasifi-
rarsc en pdblicas y p'i~sdm,se@n cmstinryan el objeto de un demi-
nio ife carscter phblico u de carcter privado.
Las dos clasificaciones anteriores estin relacionadas entre si, pero
no son coincidentes en forma absctluta. Los bienes pirti~ularescoinci-
den can los privados, parque son siempre de e s a naturaleza. No ocu-
rre Xo mismo con las bienes nacionales, que pueden ser pblicos o pri-
vado% c w o se ver6 m& adelante.

1. BIENES NACIONALES

13% Distinci6a.-ato xiserdo con nuestro Cdigo Civil (ardcufo

539), E llaman hiternes ne~fionaler aquellos cuyo dominio pertenece a
la naciOn toda, y se tlividen en rloc, categorla~,sealadas en sguida.
a) Bienc~na&onales de pgbbic~ o Bieab~lefpblicos, Son ague-
Ilos cuyo dominio pertenece a la nacin toda y su uso rr todos Ios ha-
bitantes de la misma (ralles, plazas, puentes, caminos, etc.),
b) EfiPner del Estado a bienes fiscales son aquellos qw pertenecen
en dominio a Ia nacin reda, pero cuyo uso no pertenece generalmente
a 10s habitantus,
Los bienes nacionales, pues, son algunos de dominio phblico y
ozros de dominio privado,

140. Criterio de la distinci6n.-Nuestro Cbdiga Civil ztiende a fa

generalidad del usa por todos 10s hhitantes, pwa clasificar los bienes
nacionales en pfiblirns y fiscales o de iferecha privado: si esa generali-
dad existe, son de la primera ,especie; si m, de' la seganda.

141. Concepcin rnd~rna.-El crircrio romano, que es el que ri-

gue el kgislador chileno, no ha sido adoptads en otras fegislacioitcs,
que atienden a otros puntos'de ustst para clasificar los bienes ncrciona-
les en pblicos y privados.
La concepclh moderna ampla el campo del dominio pbblico,
pues incluye en I no s6lo im bienes dtstinzdtetos al uso general de 10s
habimtes, sino tambin todas fa cosas afectadas al funcionamiento de
an wrvicio pUEilicu. Como se ha estimado que esta teorh es exagerada,
' 'pues fkga .a proteger m el re$ken de derecho pfibfica Basta el tin-
de un empleado de ministerio"', se han propuesto diversa putas
para restringir el alcance del dominio pi"rbJicc.s, dejando d e n m de 61
stIo 10s bienes afectos al servicio piif?Iico que tienen un rol prepo~ide-
rttnre o irreempfaable en eI mismo.
Finalmente, los defensores de fa ccancepcGn moderna sostienen
que muchos de 103 reproches que se le han dirigido se basan en d des-
conocimiento ilr la rciativlrbad del regirnern de Ias bicnes prlxblicas, 131-
cho regimen no es de aplicaci6n rlgida, uniforme y rata! a tudos los
bienes de ese ccarctcir, sino que es de apficacia graduabie: a algunos
bienes piblicos se aplica inregramerirc, y a otros en fmma parcial, se-
gn las nefesidadcs de1 caso.
TambiEn se hace ver que ciertas reglas propias de los bienes de
dominio pGblico se extienden en una faama u otra a algunos bienes
de dominio privada, la que vkne a probar que cstas bienes se ccncuen-
Eran en una situac0n intermedia entre los bicnes de la primera cate-
gora y 10% de la seg~ndapropiamente tal,

Ert&utos kgeIt$ gcnrrah q%c rigen lar Lfriene~nac;onde$.-Durante

cierro tiempo el estatuto legal general de !os btene nacionales era el De-
creto Lcy N.O 143, de 7 h julio de 1932. Pero el deuets con fuerza
de ley N." 335, publicado en e$ "Diario OficiaPYe 5 de: agosto di; 1953,
y rndiflcrtds par el D.F,L, NP 289, de 31 de marzo de fW, de! Mi-
nisterio de Hacienda, y pubijcado en el "Diario Ofictal'Yde 5 de abril
de 1% villo a remplazarlo, ya que derog "todas las dispsicianes
acauafmente vigenter sobre Ias materias a que se refiere la prexnte ley"
(artculo 51). Sin embarga, el decreto can fuerza de ley N,"7% s61a
irt: ocupa de loa trlcncs nacionales del Estado s bienes fikcales; a tos
bienes nacionales de uso phbliro slo alude en una dicposicihn, artcu-
lo 13. Por tanto, el Decreto L e y N? 153, & 7 de: iulio dc 1932, sigue
vigente en cuanta a las disposiciones que ctantkne: sobre bienes n a c i ~
nales de uso pGbfico, y ef decreto con ftierza de ley N P 335, de 5 de
agosro de 1953, rige los bicnes fiscafts, Por cierto, hay bienes del Esta-
do que se rigen por normas es-ciaIes, al menw tn parte, como son
Iao; cosas que integran una f4hrica estatal,

142. Conepto.-La prwnalidad del E s d a es una sola, y es de

derecho pblico, Pero csm no quiere decir que tal enre no pwda ser
sujeto de derechas privados, Y precisamente fas bienes fiscales perrenc-
ceo aI Estado rn cuanta Csrr es capaz de derechos privados; tonstitu-
ycn su patrimonio privado.

143, Amptitnd de da cxprrei6n bitna del E s M L E 1 Cdigo ex-

presa que "los bicncs nacionales cuyo usa no pertenece generaImcnte
a Ios habitantes, se llaman bicnes del Estado o bienes fiscales" (articu-
lo 589, inciso 3?), Y wri cita dcnominadbn G r c n d k no s61o los
hickis nacionales que forman propiamente ci patrimonio fiscal, del
--
Estado en sentido estricto, sino rambin los biena aw JQ rxmLd $3,
trirnenis municipal o comunal y el de los estabfecir3u tos 'blicris.
----a-

F s ~ ~ i a i - d i ~ ~ s i e l o(1)n ed istingucn
s t u d o ~ & c s
vrtenccientcc a patrimonios cspecialcs y separadas; , p r o tambitn lo
es quc el CMigo Civil "al hacer Ia clasificaci6n de Iur bienes naciona-
les ha tomado en consideracin iinicamente la circunstancia de que
tatea bicnrs pertenezcan en m i m a ttrmino a la naeidn t d a , aunque in.
mcdiatamcnre x hallen aslgnxdos al patrimonio especial de la comu-
na a de una csrpracitSn a fundacin dc derecha pblico".
'%a distincin de estos patrimonios especiales carrespmrde al de-
recho pGbiico y al derecho administrativo, Para las cfcctas dc1 dcre-
cho civil basta la separaci6n que cf Cdigo establece enirti los bienes
nacionales y fas bienes particulares; y era 10s nacionakq entre los que
pertenecen of <lominiopublico y 10s que pertenecen al dominio priva-
do del Estadd' (2).

144. Rgimen de Iw bienes fiirmla-Lo bienes del Estado o fis-

cales es& sujetos al rigimcn de derecho privado, sin perjuicio de la
que a't respecto dispongan kyes especiales.
En principio, pues, los bienes fiscales estn en Ia misma situttciiin
iurMica que 14s bienes de los particulares. Por consiguiente, son co.
mesciables, pueden enajenarse, hipotecarse, embargarse y ganarse por
prescripcin.
La enajenacihn de los bienes del Estada o de las Municipalidades,
y su arrendamiento o tanccsih, sSIo pueden hacerse en viiturf de una
icy (ConstitucOn Paiitica, articulo 44, N.O 3, modificado por la L e y
de Reforma Conatirucional de 73 de enem de 1970, Ley NP 17,284).
Esta na pugna con la cornerciabilidad y ct caricter alienable de dichos
bienes, sino que afecta a las Eacultrrdes de sus adminisrrtldt-tres, "a S-
mejanm de lo que ocurre con ta mandatarios generales de 10% parti-
culares que rpe pueden vender toa bienes que administran sin especial
autorizacin del t n m d a ~ l t c " (3).
Los bienes fiscales s i s ~prescriptiblrs y cstn en este punta en un
pie de igualdad can ks-bienes de los particulares, pclr expresa disposi-
ciOn del Ptjdgo Civil, qe dice; "Idas reglas relativas a la prescripcin
sc aplican igualmente ;r favor y en contra del Estado, de las iglesiastf,
de las municipalidades, de los estabiccimientss y corpar~cionesnacio-
nales, y Je los individuos particulares que tienen la libre administra-
cin d ~ lo : suyo" (articuia 7?3cl7)+ Esto es sin perjuicio de que leyes
csycciaks declaren en alguno?%sos -4 la imprercripiibilidad dc algunas
bienes fiscaies.
Dada la situaci0n jarrMica de Ins bienes fiseaIes, el Estado
reglamentar w uso y goce; con esto no hace sino ejercitar le$itima-
ment: las facultades que eI detrrcha de propiedad atorgz a su titular,
Las contiendas en torno a bienm fiscalles entre individuos partku-
larires y eI Fisco son de la competencia de los tribunales ordinarios de
justicia (4).

E$pciaiidail del rgimen de h . 7 Cirtrrie~ fi~cdes,-Hemria dicho que, cn prin-

cipio, Ius bienes de dominio priradi) del Estado o de otras pae.rsona%administra-
tivas (Municipalidad, cstablecimierrtos pliblicus, ctc.), cs&n samaidos a las rc-
glas de derecho privada. Agregamos, sin embargo, qur esto es asi sin prjuicio
de lo que al reu-cm Jispngan ieyes especiales, Y en este Ultimo sentido hay
normas psbtivas qtre apartarn, eri ciertos puntos, a nlgunw LEnes del Estada o
de otras personas* admtnistrativac del rginrrn prjvatio cum6n. Asi, p r eiemplo,
no wn emtpargals!cs 'Los bienes raices y rnucble~que estuvieren desrinadvs al ser-
vicio de rana reparticin men ici par (Ley de Mun icipnlidades. artculo 72, nime-
ro 3.0), Dei mismo modo, son inembargablcs 10s bienes dci Servicio de %guro
$acial y d d Scrvicio Nacianzi dz Salud destinados a1 funrianainicnto dc sus ser-
ricios administrativos y rntdicoti (iey N N , O 10383, de 8 de a p s t o dc 1957, artcu-
lo E).La raz6n que inspira esaas normas es la cunsideracitan de q\ic tales bic-
nes estn destiriddos ai funcinnami~atode un s r v t i o ~rrlblicoque se vcrCa scria-
Irrente perr~rbtadkisi un iam da40 se traibara embargo wx>fsre Los biertrs indrs-
p s a b l e s a su marcha.
Pero hay mis. Le doctrina administrativa ha rlistinguida dus grupos de bie-
nes ptrrmonnialeis de tas pzrsonas administrativas: una, consairutivo de un pa-
trlrnsrliw admiiiistrativo, y otro de un ptrmuniu privado. t o s primeros serian
los desrrnados directaniente al funcionamiento de un servicio p&blico (ed~ficios
cn que fuficialrsn las reparticiones pblicas, i~istrumenrosde quc sc valen para
cumplir su ~umetido,camiones JF asco de la Municipalirhd, armas dcl Ejrcito,
FIE.); 10s otros, 40s de patriinanio privado, =ran bienes que, ~iertenerkndc 3
u m persona administrativa, no astn ditectamertte destinados a la atencin d~

( 3 ) Ciar0 khr, obra citadi, tomo VI, $& 730.

14) 6+ Suprema, 1-o de agorfe, de 1941, "Revisa de Der~rtw y Jurisprudencia",
aomo 39, ~ c r i b np r k t s , &. 163,
 LOS BEYES Y LOS DZBECWQS REALES 103
-. -.
~ ~ -*e---- ---
~. .. "-.----~-~"-~----- ---

un servkio piibijca (tienas que imr no tener oigo d u e h pertenecen al Fism, las
hcrencias vacantes, ctc.).
La tendencia cs asimilar, en crranto al iigiinen jurdicoo !os biearts del patri-
~naniuadninisrrarivo a Los birne~ nactonaitts de uso pClilico en cuanta iu F r -
inita su naturaleza, De ah ia incrnba~~ahiiidad de qiie habIltrnos a i carrrienzu,
que st' pugna yor extenilcrla a trjdus Ins Iiienzs clel p~grirnonie a<lri~inisteatito
aunque m hayn en rnui~ascasos rrri tcklo Icgal expreso que la cual*agre.

1.45, Enumera~0nde algunos bienes &cales,-Por d a de ejemplo,

ptictlein sciaIarse bs siguientes bienes fiscales.
1) Los bkncs muebles 0 inmuebies alectados al funcianamienro
tfc un servicia pblico: edificios, krrscarrilcs ( S ) , naves, bibliotecas,
articulas cle escritorio, etc. Asi, el palacio Jti la Moneda, el del Congre-
so Nacional, cl erlificio de la Universidad de Chile, son bienes fiscales,
corno raarbiCn 10s escrircrrioil, estantes, cajas tle caudaks, etc. que en
ellos se encuentran.
2) Las tierras que, estando situadas rftlslrro de 10s lmites territo-
rialeq carecen de otro duco (articulo 5N). "
3 ) I,os bicncs quc, cai~forrnea la ley, caen e n comiso y las rnulus
que x aplicat a beneficio fiscal, *
4) Idos impuestos y contribuciones que percibe rl Estado por cwl-
qukr capitulo.
5) Como cs sabido, a Falta d c todos Icis h e a e d ~ ~ ~ i n t e s r a su-
to,
cede el Fisco (artculo 9%). Son, pues. biencfiscaies las hcrencias que
IC corrcsgurndcn a &te en defecto de otro heredero abintrstarcr.
6 ) Pertenecn al dominio privatlu del Fstada las nuevas isias que
.- se formen en el mar territorial o en rjof y lagos que puedan navegarse
por buques de m65 de cien toneladas ((articula 597).
Acccdcii a 30s propietarios riberanos, cin la forma que veremos af
csiucliar las accesiones del suelo (aatculo 6561, las islas que se formen
en rios s lagos iso navegables o que sOlo pueden aavcgarsc: por bu-
qucs de cien toneladas o nienos.
--,d.--

( 5 j La C Suprema ha declarado qiir Ini f~rrmarrika construidos o adquiridcix con

fondos nacinna!es wn bienes fisales o del htado, forman parte de su pactimn~iii~,Y
agrega que la Emprcss Ee Im Fcrmarriles del G r d o cs parcrr integran& rie la hacien-
<!a pblica, que se persanifics en CI Fisco. Por tanto! concJ~ye. C ~ C cien? i n e r & s en c1
juicio cn que EC mlxige a dicilu? emFrma el p a g ~de cir-rra ,urna de dincrn. En voto disi-
dcn~c,c1 iecordado maestro y Presiden= de esc alvi riIbritial. don HaiabPrto Lrucc+>
(idlecidv en el ao 1952 1 , sostuvo qlir, por conssiiuii esa rmpccsa una persona jiiridica
de dcrccho pfivado, aurnarna e indqcndicfix y con uil patrimonio rliseinrcr Jci qrie
prtccete al Fism, nu puede d r r i r s ~que &re tenga jnretks en el juicio en ~ i z c exige
a aquCLIa r l pago de ciernr suma de dinero. La wntencia de i.n C. Suprema es de 12 de
dicicmb~e de 1940 ('Gaceta de 10s T r i b u ~ W ' ,afio 1940, 2.* semestre, N.' 46, p-
gins 239; "R~v&*ade Dctecb y Jcrrisprdenciri", romo 38, seccir4n primera, p*g. 507).
 S) Los bienes del Erer social, corno las industrias y los cumercios
estatizados o naciorralizadus. Por cierto, son bienes fiscales los del rea
mixta (cuya dernnio es comn dcl Estado y tos stn la
parte o propohci0si en que es duea el Estada.

1%. Las minas.-Hasta antes rlc la reforma constitucional bao-

d u d a por la Ley N P 17,459, de 16 iic julio rlc IWI, se scguia cn nues.
rra pars el principia clc que el Estado tiene s ~ b r etodas las minas un
dominio entinerrse, es decir, un rlerecho de general y supe*
rior, y no un sileredlo dc dan~iniop~atrtmuniaiperfecto, Esta antigua
cancepcin dcl derecha emiiiente sirve para explicar par qu en la in-
mensa mayorfa de 10s casos el tiueicl del suelo na fo es clc las minas
qiie se encuentran en su subsuelo, las carales el Estado entrega a los
particulares que, ci5CncIose a ia5 rcgIar cspt~ciales, solicitan su p r e
pkcdad.
E1 dominio originasir*,rlel Estade! sohrt: 1:is ininx encuentra su fun-
damtnte, en que ellas cni~srituyenuna riqucza inmensa, creada por la
rianaraleza y no por el trabajo tlel hambre, Pos tanto3 parece lgico
que sea la colectividad toda el rlueo en principio de Ia minas, y que
ella, el EzitaJra, Jsiwrnint. las contticiones que deben cumplir las par-
ticulares para arlqurir tlcrrcciiras sobre css C O ~ . Fy puedan explatarbs
en forma armnica con rl Inters social.
Trasunta estas ideas doctrinariris el articulo 591 dcl W i g o Civii,
repetida por el arekula 1P del C8ctigo rlf: Minera, af decir:
"El Estada rz riuea (1% andas 135 minas dc aro, $ata, cobre, aaci
gue, csraiin, piedras lirecicrsas y dems substancias Ebsiles, na obstante
el dominio de las carjioraeiancs o tle las parricuiares sobre la superfi-
cie de Ia ticira, en cuyas alrrafias estuviereli situadas,
Prro se concede a las jiarticularcs la faculnd dt- catar y cavar csi
tierras d s cualquier clorninio para busrnr tas minas a que sc refiere e1
precedente inciso, 13 de 1;rbrar y l3cilcficiar dichas minas, y la de dis-
p r i c r de ellas, como cfurfias, con Ins rcrquisitos y bajo las regias que
~ ~Crrligo
~ ~ " E S C T el C de Mii~cria''.
Era rc.rurnen, 13s minas s.ran, cil principio, bienes del Estado? p
ro no biencs nacionales ilc uso pUbIico ~ i ibienes fiscales; el dominio
cminetitr tlc ailutl s e d a par2 justificar 10s tlcrechas que al ~especto
otorgaba a tos particulares.
Haba algunos pcjxnientos, como icas de pstrbito en ~ s t a d 0Iqui-
do 0 gaseosa, que Ia Icy reservaba a la cxplcrrari6n del Estado; kstc, en
tales casos, tenia un dominio absoluto, y no sQla eminente. Por otra
-
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5 BfENZS Y LOS DERECHOS REALES
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parte, haba y hay yaeimirritus rnincrus rescrvaiios al duco del suelo

o a otras personas determinadas,
Hay err dia, a partir de la Ley N."17J450,de 16 ile julio <le 1971,
que reformo la Constituci6n, rleclara que " ~ 1Estado tiene el dominio
absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptitrle 3 r e d a s las minas, las
covaderas, las arenas me-ralkras, los siiiarcs, los cJep6sitos carbn e
hidrocarburos y dems sustancias fsi1t.s: con rxccpcin dc ias xcitlas
superficiales. Corresponde a la ley orciinaria detcrmirrar qu sustan-
cias de las reciin mencionadas, entre las cuales han de excluirse los
hidrocarburos lquidos y gaseosos, pueden ser objeto cle cancesiones <le
exploracihn o de exploecin, la lorma y rtsgriarilos del r~torgamiento
y disfrute de dichas coneesirant.s, la mareria sobre quc: rccaern, los de-
rechos y obiigacianer; a que d a r h ariaen y la actividad que los conce-
sianart'os deber& desarrollar cn inrrres de la caIccrividad para mere-
cer amparo y garandas legales. La tancesiian estar5 sujeta a errtincidn
en casa de no ciamplirx las requisitos fijados en 13 ley para mantener.
la. Sin perjuicio de esta, la ley asegurar Ia prorecciOn de 10s derechos
del cancesianario y en especial de su Eacultad de defenderlos frente a
texcerus y de usar, gozar y disltoner de ellos por acto entre vivos o por
causa de rnucrre, En aquellas cuestiones solsrc ~ror~arnienro, ejercicio
o extincin de las coracesiones que la ley entregue a la rcssltsci6n de
la autoridad administrativa, enrre las cuales no @r4 estar las que se
rcfiesepi a la fijacidn de 10s rcquisitos de rirnparo, babrj siempre lugar
a recfamo ante 10s tribunales ordinarios ile iustiria (Canstituci6n PO-
ltica, art, 10, N? 19 incisos 4P, 5.8 y 6.").
Asi3 pues, en la actulidact no cabe duda que el Esrndo es sicm-
pre diie50 pleno y absoluta cle los yaclmkcntos mineros dcl p i s . IAS
particularas que obtienen concesin d e explorlicirjn slo san titulaires
dc un derecho real y adrninistr:iriva que los autsrizs para tlisfrutar de
sta cumpliendo ton los rc.quisitos legales. En corisecucncia, si se na-
cionaliza rr una concrzciOn 32 incIttmnizaci6sl qtlc carrespori-
da en ningn casa podr5 crszs-tprcndtir e1 yacirniciiro inismu, que crn
S ' ; i p siendo de la n a c i h toda. Aatei de Is rcforma la Igica ii~dica-

ba una salucibn idntica; cinprra. iiubo wpinloncc que pretcntlail la

contrario f 5 a),

147. TuiciOn y administracin sobre tos bienes naciana1ec.-la tui-

sean pfiblicos o fiscder:
cin y administracirn dc los bienes ~~acionales,
( 5 a) YCanre divtrstls corside~cioner;en Armando Uribe Hefreta, "Refrrrma de la
w k 6 n lrtintra &itrns", Srintiaga, i9t;G.
cerrespnde privativamente al Presidente de la RcpIiblicz (Canstitu.
i y 71), facultades que respecto de Ios bienes
cin 'Politic~r,artculos 6O
del Estado o tscctlrs, las ejerce por fntcrmedio del Ministro de Tierras
y Color~izacin, sin perjuicio de las extepcimes Iegaies (D. E, L.
N," J.%> sobre adrnitnistracirjn de 10s biencs mcionafes del Eoseado, p-
bficado en el "Diario 0ficiaI'"t 5 agosto dc 1951 articulo 1:).
X47a. RepiesentaciOn del Conrrsje de Defensa del Estiaba relndo-
nada con 30s bienes nacionales de usa pblico.-Corresponde a ese Con-
seju, por intrrmedio de su Presidente )? cfc los Abogados Procuradores
Fiscafe.; de provillci~s, la rcpresentaciiin del Estado cn ecidoc los jui-
cios que se promuevan dentro del territorio de la Rcphbiica y que se
refieren 3 biencs i ~ a c i u i t d ede
~ uso pblico cuya defensa. no correspon-
cla a otras argaliisrnos del Estado (D. Fa t. N."89, publicado en 91
'"Diario Oficial'' de 5 de agusta de 1453).

148. Naturaleza ju~idica del dominio pirbfca#-En nuestro dere-

cho, el cioirainio pbIico ccri coristituido por el conjuiito de bienes wa-
ciunalrts de uso pldbiico, .a sea, aquellos bienes que pertenecen a h na-
ciOn toda y su %o a toclss los tiabitantes de la misma: calles,
puentes, earazinlis, rnsr adyacente y sus plagas (Cgigo Civil, artku-
In 589). Podra decirse que el daminio pdblico "es el conjunto de c&
sns afectadas al uso d i ~ r e t sde 1a cslectlvidad referida a una entidad
;ldmiiristrariva de base territorial (Nacin, cmhuna)" (5 b).
Natlie duda. de quc el Estado o, mejor, fa administracin, es pro.
picr;irin dc tos bienes Eislnljes de acuerda con las reglas del derecho
t~rivado,tnodificrrd~scn mraches ctis;ac por normas de derecho pblico
s arkrrtlrtrfias C C ellos;
~ pero tradndose del daminio pUbtico la cuestih
cs discutidsima. Das teorr'a*; principales se pronuncian aI respecto: pa-
ra uiia, e1 Estada na tiene ninguna c I a ~de propiedad sobre Im bienes
pblicos; rara 13 otra, tient. un derecha que no difiere eseticiaImcntc
dc! d a la propiedad.

199, "X'corirrde la no p.ropIedad.--Las que sostienen que Iss bienes

lihbliros no cc encuci~transometidos a un verdadero dcreche de pro-
picldntl argumr:irarl que entre los poderes que sobre ellas rirnc lit ad-
nziilistrarin laltaii los atributos esenciales del dominh, Dccde luego,
( 5 b) Birlsa, "Priraclplos de Derecho Adrniai%tretivo",Baiedos Aicer, 1949, p&gi-
na 640, N*" 397.
 LO5 BfE'hIES P LOS DEEECH69 REALES
.............-
707
-
-................. ...........
-"

el uso pertenece a ~ d o los

s habitantes del Estado; el abuso (el dere-
cho de disponer), a nadie pecaieee, puesto que Im bienes yiiblicos son
inaiienabies. Ei daecha $el Estada sobre esta clase de cosas se traduce
en bmn simple derecho de guarda, tbaIcf0n o supervigilancia y no en un
dersrhu dr prrapiedad.

1%. Tmn'a de la propicdtid.-E.13 sido creada por eI jurista fran-

c& Haurfou. Dice este que cl error tle la tesis contraria piovirne de creer
que la nica propiedad e r i ~ t e ~ ics
t e la civilista, y 1: verdad es que tam-
bikn hay una propiedad
- - admit.aistrativa o prop~edzci
- - de afectaciQn,
sin que liada importe que no aparezca e4c un modo pcrecto el uso, el
goce y el abuso. La propiedad de3 dominio pblico es una pcapiedaci
de afectacf&n,pues la idea capital e%qktc ~1 domillis p6bblk~es& afec-
t a d ~y que esta afecacin (USO cae1 plrbIico) prima, Pero Ia adrninis-
oracih puede, aseguraando y respetanrfo la desrifiacifi &I bien pMi-
coy aprovechar rdas las copisccusneias eeondmicas de la idea de pro-
piedad, compatibles con la afectacin. Y en esto estriba la propiedad
dminlsttatfvrt, que no es sno 1% nwiiifi gemral dc la propiedad trans-
prtada al derecho administrativo, As se exlrlica que. el Estado sea due-
50 de: Ios frutos qee a l g u n a bienes nacionales cle uso pblico pueden
grdusir (flores de los jardines piiblicos); que 61 mismo puctfa explo-
UP fas utilidades econdn~icztsde esos bienes en 1a medida en que su
aE~tairi%in es respetada.
Algunos partidarios de la teora de Is no prnpieciad, pasa evitar
k cenclusi8n de que los bieiit-s nacionales tle I ~ S O pUbllcu sura bienes
de nadie, dicen que ellos ns son del Ei~radi),si~a@tdel piifflico; 1 3 ~ 1 0no
reparan que eI Estado no es sino frr pero;tanifisacln jurfdica del I l m a -
do "pblico".
En sin~ltesk~los partidaria r9e fa tesis cii? la pr~plcdaricr)rasidczn
"que el Estado ea el verriatlrro y nico projiietaricl dc su tlominio, y
que Iat adivisih de1 mismo en dominio 4>ilf5!icuy ~torniiioprivziio, sc
refiere simplemmtc al rCgimen al cilal einr5i1 'tometialos esos birncs
seg~tila afeetacii> que se Ics dC a los it~iimui,El dcstinu del bien no
fgdific~iSU naturrmkza. Si el Estado Iin tdquiricio, por ejemplo, cios
yropieidadess igudel;, ifos casas iilGntieas, can parques y tlcsriiia una ric
cilas para recreo di: 13 psblaci64i y ia srra liara residencia dcl Jefe del
bt~tc.3se 0,dir.3 que la primera esta i-11 tiominici pblico, y Ia xguncin
ta dominio privado. Ello significa que una y otra es3n sometidas a
nn r4girn~enlegal diferente, por razn dc su c1esti~i0, no obstarnte la
identidad de su naturaleza. Es una simple cucseid~de rifeetaei6n",
 151. Caracteres jurdicos.-1) El uso de los bicftcc pblicos pettt-
ntce a todas 10s habitantes de Chile (artculo 5@),
2 ) Tales bicnes estrn fuera dcl comercia humano. En rcaIidad,
ninguna disposicin del C6digo Civil establece dircctarncntc la inca
merciabilidad dct los bienes pubticos; pero as resulta de la propia dcs-
tinacfb~rie &tos, Y hay preceptos que suponen la hcomcrciabilidzlzd
cte las wsns en reEerencia. Par ejemplo, un articula declara que no
vale el lcgado de cosas que al Uempo del tesramento sean dc propiedad
riarional o municipal y de uso piiblico (articula 1,105). 2Par q d no
tiene valar ese legado? Porque recae cotare una casa par cs imposible
que cst en el palrimanio del restadar, y no pude estar porque na cs
susceptible de derechos privados, a sea porque es ncomerciabfc.
Nuestra Corre Suprema reiteradamenre ha dtc!;uado que soblrt
Ios bienes naaei~nalesde uso pblica no cabe aicgar pscsi6n exclusiva,
dominio privado o servidumbre (6).
3) Sabemos que la impescriptibiIiaZad es una consecuencia dcl ca-
ricter incsmerciable. Por la prescripci6n adquisitiva slo pude gz-
narse c i dominio de los bienes ralces o muebles que estn cn ct comer-
cio humana (articulo 2,498); consecuentemente, no pucde adquirir*
por prescripcin ei cltaminio de los bienes
4) Otra consecuencia de la incomerciabiIirJad es la inalientthitidad:
tos bienes pblicos, en su carcter de tales, no pueden enajenar*; no
puetlen venderse, biptecarse ni embargarse.
Pero los bienes pblicas pueden ser rrtifizados no sOh colectiva-
mrlte por el pblica en general, sino rambiPn priuatiuamenre par la
personas que obrcngari a "concesibnYhJ r ~ q ~ c ty o~ i r m p r ~
que no pcattarben el uso general y cornfin de los hab'itantes.

152. Daafectacin dc los bienes pblkm-Slo en virtud de una

* Icy se puccle autorizar 13 enajenaciclin de bienes del Estado a de las
Sifunicipali(la(1es (Csnstituci6n Politica, articulo 44, NP 3:). Pero, res*
pecto dc los bienes pblicos, es necesario, acltrniis, que la Icy dechre
cs decir, su sustracri6n al dominio pblico. En esta
S U ''11~'infc~t3~ii)n'',
forma ci bici] pic-rcte tiir carictcr de pblico y puede pasar af daminio

16) C. Supr~ma,sentencias de 2 1 de wviernbrt dc 1905 iR,, tamo 3, iicrribn pri-

mera, pg. 934, tahtsidetanda 10 de iaf insanrie, pig, 300); de 28 de noviembre de
1921 (R., rearo 21, sairia primera, pkg, 276); y dc 4 dc julia de 1938 (B., tomo 36,
s e d n primera, pg, 5 2 ) .
 153. EnunreraciOn y cfaUEicsci.xt de los bienes pblicm,-El CQ.
digu Civil no rsntiesie ninguna rnumeraci6n taxativa de los bienes na-
cionales de uw ppblico. Pero cita o se ocupa de los siguientes: calles,
p!azas, puentes y caminos, mar adyacente y sus ~ l a y a s ,ros y t d a s las
aguas (arikulas 589 p 5%)-
En la esfera dc l
a bicnes phficos o nacionales de uso piitrlico hay
que distinguir el duminia phblica martima, el dominio jriiblica ierxes-
tre, ef dominio pblico fluvial y el dominio pilblico agaeo,

154. Uistinciona-En el Derecha lntcrrnacionat se distingue, r a -

pecto a1 mar, fa alta mar, el rnar territorial y la w n a complementaria
a zona contigua. Nuesro Caigo Civil, corno veremos, habla de la al-
ta mar, e1 mar tcrrigrial y el mar adyacente. Veremos que hay tam-
bikn sc habla de !a zona martima e c o n h i c ci mar pattimoniaI.

15% Lo alta mar,-La alta mar es r d o el mar que se extiende m&s

all4 del mar rerriroria!. $@si e1 W i g o Civil Chileno, es una casa
eamfin a todos los hombres, no susceptible dc dominio, y ninguna naa
cin, corporacin o individuo tiene dcrecho de apropiirsc'ia jartieu-
io 585, inciso 1:).
Aigunos autores dicen que no es una "res communi~i",prque SO.
kt pude ser de cados fo que es susceptible de perrcnecer a cada uno
xparadarncnte, y la alta mar no lo puede ser, Por esa, agregan, lo que
a comn no es, prspkmttnte, cl mar, en s, sino su usa. Y se cita en
h n o dc este punto de vsta la expresin del jurista comana Cdsot
.4 fi
maris comrnunem usum omnibus haminibus'" Tampoco es una res
nuilius", porque este concepra supone una cosa que no pertenece a na-
dkl pero que puerle ser objeto de acupacitin, y a t o na puede ocurrir
ron ta alta mar. En resumen, esta, sin ser propiamente una "res nullius",
rrs pertenece a nadie, pero su uso es comn a iodos las hombres.
Ef uso y goce de la alta mar son determinados entre individuos
dr una nacXt5n p r las leyes de &ta, y entre distintas naciones par el
Derecho ^internaciawl (C, Civil, articula 585, inciso 2.").
El principio que impera hay en da dc que la alta mar es libre pa-
n tortas, se justifica en raz6n de que cl mar es un medio de comuni-
c x i h por wctkncia ofrecido por h naturaleza 2 ados los hombres;
por tanto, es justo puf: coclos puedan servirse de ella y gozar de sus ri-
quezas (1).

156. Mar territorial, mar aclyacente y zoaia contigua.-El mar

uurizarial, llamado ta~nbinmar cosbrro o mar litsrol, es la parte de
la superficie martima que btiiia la casta iie un Estado y se extiende
hasta cierta clistancia de clirha costa. Representa, segi8in Gidel, "'una
parte sumergida del territc~riu",
'Zona ro~rtlgcino zoiia conlpieme~atnrises; la faia marirha situada
&S all tlel irnitr externo ilrl mnr territorial y que se extiende hasta
cierta ilistancia de ese lmite.
Sobre ei mar tcrritriiial cl Estaclo ejerce la de SU sobera-
nia, sin que Irnportc12 rnenasrribsi cic sta ciertas restricciones que se re-
COFIOCCII, como es, entre otras, la obligaciOn clc1 Estado ribereo de gern
mitir por esas aguas el "'psso inocettr-e" o ""inofensivo" de 10s buques
extranirros, sean de comercia o de guerra, Se entiende pi:"paso be-
c a t e " la utilizlicihn del mar territorial para realizar un acro qw no
implica atcntaila a la segwridd, al orilen pblico o a los intereses fis-
cales de! Estado riberano,
La existencia rlel mar territorial como mar nacional se justifica
por razones de seguridail, Jc ciefensn, cle policia de la navegpcin, de
uigiiaricin sanitaria, ailuancra y fiscal, como asimismo por razones ece
nhmicas (rescava de1 cabotaje y 13 pesa, en los limites del mar territo-
rial, a los nacionales y extrnt~jerosdomiciliadas, etc.) .
5 lia discutitio si cl mar territorial es propiamente una parte de
alta mar o una parte tlcl territorio del Estaclra riberano. Hoy preva-
ICCF la &tima opinn (2).
Si hien e1 mar terrirerilil forma parte del territario del Esrado r.
bereo, a cuya s&erania sc encuentra sornetldq la llamada zona con-
tigua parte de lea alza mar y iro del territorio nacional de dicho Es-
t a d ~ ;Cste slo ejcrce en ella determinadas com~tcncias,muy especia-
lza<lns, relrtrivas ;i la seguridad ilcl par*$y a la polica sanitaria y adua-
IPCI-a.
Nuestro Cdigo Civil llama al mar pr0xko a la costa mm &ya.
c f n g , y dice que sta, hasta la distancia de una legua marina (2 a),

(1) JuLio Diena, "Derecho Internacional Pblico", t r d u c c i h espakln de fs 4.:

cdiri6n italiana, Barcelona, 1949, pg. 238. V h e tmbiee b u i s Cwsrk, 'le D~rut In-
rt-rnariond Pub& Pasitii", mmo II (Parr's, 1951). p& 471 y sipe;uitnws.
( 2 ) V h e Cavar&, ub. cir,, roma 11, pgs. 493 a 1198.
( 2 a) La kgua marina se divide en t r e s milias y quiv& a 5,555,fS metrw.
midida desde la lnea cie mis baja marea, es mar ~rriforialy de do-
mitjio nacionai; yero agrega que el desccchu de polica, para objetos
roncernienairs a la seguridad del pais y a 13 observancia de las leyes
ftscafetl, se extiende hasta la distancia de cuatro leguas marinas metli-
rlas rie la misma manera (articula 5M).Esta disposicin alude al mar
zclyacintt., o rca. CI niar inmeiiilto%?!as costas, y lo divide en [las 20-
nns; a la ms prhima, en la excrnsin que iirrcisa, la Ilania mar tc-
rritririal, a la otra zona, delimitada pasa el derecha rft: polica, no le
{la uri riomhre especifico, pero es la zona contigua u ~om~ilcmentaria
cie que Iiabibla 12 doctrina.
Cna dis~osici6nanterior csnsirIera como GEen nacionai rlt: uso p&-
blico el mar adyacente (artculo 589, inciso 2,'). Cabe preguntar, en-
tonces, si es bkn nacional t d t i el mar adyacente, o sea- el territorial
v la zona contigua5 s sBln el primera. Penssmoi; que slo lo es el re-
rritorial. As lo reveta la redaccin del articulo 593, el cual, despul5
.3e declarar qm el mar territorial es d~ domiriia nacionsal, agrega: "pe-
ro el derecho de policia.. . se extiemle hasta la distancia cle cuatro le-
guas marinas rncx1ida. de la misma manera". La conjuncin adversa-
:Iva pero indica que al concepto ~lnrrriorinenteenunciada E contra-
F n c otro diversa o ampliativo, o sea, el legislador quiso decir quc a
o s a r de- no ser el resto (fe1 mar rrdyaeente de dominio nacional, el de-
recho rle poliria lel Estado se extiende, para las objetas seilalados, has-
ra h distrtncia que iietermina, Si la zona contigua fuera cle dominio
,-ixionaI, el &ligo Rabria dicho simplemente que el mar adyacente
taasra las referidas cuatro leguas marinas es de dominio nacional, y no
habrfa tenidcr para que hacer la disrinci6n entre e1 mar tetritorill y el
r s t o del mar adyacente, Por tanto, el precepto (articula 589, inciso 26)
que QccTara bien nacional de uso pblico A ste, debe entenderse en
umona con el articulo 583, que se refiere al mar adyacente que espe-
cficpuncrite se !lama mas territariai, O s a , 31 que se extiende hasta la
diszancisl de una tegua marina, medida cleele la lnea de mis baja ma-
rea, y nacta ms. Y esta es 13 ~ p i n i Q nque el propio Se110 acepta t t l sus
-Principias de Derecha Znzerr-iacianal" (31, al decir: "En cuatlao al mar,
frt aqui una regla que est generalmente admitida: cada nacih tiene
krecho para considerar como prteneriente a su territorio y sujeto a
su jurisdicci6n el mar que baza sus castas, hasta cierra listancia, que
p;t estima por rl alcance: cleZ tiro del easn, a Hna iegura marina".
Por a r a paz-te, 30s mas c41ebrcs esgecjalisstis consideran sOls te-
rritorio cfe la narilsrz el mar tc-rritorial, J: no la llamda zona conti-
gua (41, que cc una h i j a imaginaria del alta mar.
FinaImeilril, riebemos observar que la tendencia moderna es cx-
tender ms los Ilmircs del mar terrif~ria!. Se estima que el lmite de
orla legua marina o de tres millas no corresponde ya a la situacibn ac-
.tual, pues la seguridad de cilcia Ectadq su control fiscal y !a explata-
eim de las riquezas rnasinas, exigen hoy un limite mucho mayor (as),
Exlere nosutras, hay pencliente (ao 1972) un proyecta de ley que
relorrna cl artizulr~593 tlel Cdigo Civil para extender el mar tcrrita
rial a 200 millas marinas c1isr:ines tlci In costa chilena,

P t ~ c ay caza c-n las rnarrj,-Se puede pescar libremente en los ma-

r ~ pera; en el mar territorial $610 pueden pesar tos cfaiilenos y 10s ex.
rranjeros doniicilladas (Cdigo Civil, articula 611, inciso 1:). La Izy
sobre raza rerrestre y maririrna expresa, por su parte, que '"di10 padroin
cazar en el mar territorial las chilenos y extranjeras domiciliados en CI
pas que ern piccn ~mbarcaeisneschilenas y cumplan clon 10s requisitos
es~~biecidss ci? lar; leyes" (Ley 4,601, dc ZP de julio de 1929, articu-
la Y,", incjso 1:).
De cstac disposiciones fluye que la caza y la pesca en la zona
curitigua es totalmente Iihre; las receric~ionessls fie refieren a aque-
pxrte del mar adyacente que concjtiruye mar rerritorial. Pero la de-
claracin sobre la srrbernnia nacional t1t.i z&& c~n$inen$abha altera-
<lo esta canclusihn.

157, Ptatafarma o zcalo continental e insular+-la'; continentes sc prolon-

gan dentro del mar par inttrnrrrlru de lo que se llama pdar~fomra."Esa cs ruio
llanurs sumergida que fe rclnci~lna~strecharnente,y sin notaldes accidentes, ras
las taras ernergidas que la rien". La plataormn es continental o insutar, segSn
sca UIP continente U una isia su territorio adyacente. Su largo no es uniforme cn
riitfac partes; varia con ei dcrclirc d d continente o 13 %la que barda. Por drnib~
medio, x: rxtiendtr, a ~ m r r i rcir 13 cosrn, hasta donalt el agua akania unos 208
rricrros de profundidad. tlasra rnI lmite la profunditiad crece en forma suave;
dtspiiCr se aren& son brir\q<rriiad. En otras palatras, "entre el txirric rnarri-
ma de la plataforma y las prohrndiilades rnarin,~~, hay un desnivel violento, de-
naininado t n h d cantinentai", el cual se cansid~racomo el ISmitii del continente.

(4) Vknwl: Gidel, "Le dmjt internationnl puhlic de la mer", vol. 111, &. 364.
y "La mar terrimriale rt i s zom mnriguf", MI "Wewit des Coun", tmo 48, 1934, Ir,
p&. 241; Oiarles Rousratl. "Drolr Internirtional Publii', Paris, 1953, pg. 438, N . O 563.
Eeoujf7e do LA Pruldelk, "La Mer"', Far;s, 1937, pig. 218, C, Jcrtin Calosrtbes, "ls droir
de ia mer", rratluirie francesa del ingik, Paris, 1332, pa 56, N . O 79.
jni~an~riam~l
( 4 a) Mawscia, "Vcrs un nouveau aroir Incernniionei de la ,Ucr", P d s , 195%
pb-136.
 .
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En I:ts lil~/aSorn~as
LOS BIEYES Y MBI BEECECHD.5' REALES
.....

$2 Z&~EUS
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SUIIIIIUTII~OS,E O ~ ~t;inilii&n
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113

se lioman, existen
iniiienss rirllaszats liesilueras, ~egetalr's y ~i~litera!rr,Resulta ciirnprerlafkale, eir-
tonces, que en csrizs ltinius anos tliversos Estnt!m haynn trecho declarririones tsn-
tiicntes n incorporar 3 $115 rei;jw~ti~ns soher:lnas ias p12raforrnas contiguas a sus
territorios, La, pri~ilera Jeclaracin formal cll este i;entido la b i ~ uEstados Uni-
Jait p r internicdio tlr: su Yrcsideiitc llarry Truman, ei Zd de vrpiirtnbrc Jr 1945,
CBII fecha 2 3 de junio dc 1947, el Prrsidrnte de la Kt~rifbriicg de Chile, G3-
brici C;onz;ilez Videla dechrh:
"1,' El Cfulieno de Chile ccinfirina y procianr;\ 13 soberana nnciunarl sobre
e l 20caiu ccantiilc*nbl adyuitirtc n $as costas cirritinenrales o irisniares del ~ e r r i ~ u -
rio tnricicilial, cuaiquirrn grdr ~ t t r10 p r o f r ~ ~ ~ d rPB
d ~gtie
d sr enct<enf~.t,rei~indican-
ilu, por consiguiesite, toda5 13s riqueza narur;rlcs que existen m&re dicl~oz & ~ l o ,
rrr 41 y bajo ki, ctrnuridar (3 por desculrrirx;
"Lo El Gcjljiernir dih Cl~Ilccucifirruri y proclama la. sukrania nacional sutrrc
Los iiiares a d y ~ c r i ~ t eirs sus c o s ciiali~uiera
~ ~ que Sra su profundidad ea esdn 1;i
esterisi8i1 itegcbwria pira re% ri.rlr, iiroirgcr, cuirseicar y aj>rovechar los recrrrsus
y r i q u c x s snaiurdrs Je cunit~uicr~ n:irur:ilez:i q~i: sobre rlichus nrares, en ellos
y baj, el!os w encuentren, st,irreiiezdo (i la vigilancia de1 Golzitrno rspsciaiinrnte
Ias i a e n s de 1:esc;l y ~ 3 x 3~tinritiiiiri,t u t ~el ulrjerv rlc iinpedbr que las riquems
ils mac 0rdt.n se;an esjllorridas en pcrjuiciu tle los habitanlee de Chile y inenira.
dar o destruidlis en cieiiiinciitu dc.1 pas y de1 :unrintnte arllericano;
"i." La dcrrlrricacicn dt nr zonas de pruieccin de caza y F s c a maririmri
en 10s itiarcs rtiitiinciirriles P iii~u13rcs que cluedari kajo e l control del t-'I D b'ierno
J e Chiir x r 3 hecha, eii virtud ilc csra deelarriciiiin slt. mkraria, cad;~vez yt el
C;otiieanu lu crca ccanvenientc, wa r..itiiir;iiido, niripikndo o tlc cunlc~uicrri ala-
iiera modilirando diciias dcnirircacione?;, conforme a. lm intereses de Chile que
sean advertidos ra ii fuiurti, dccIlii.jrrd~~: desile Itiegu dicha jiiurrcciln y can-
rrui svbre todo el mar coiiijiieadriirr iicilrro del b~~.erinli-lru I'rrtmado por la costa
coi1 una p r a l r i i ~niatein5rica proyecr3ii~ r:ii ei 1 ~ 3 ar 2i)U niiiias nisriitas, J i s t ~ n t e
de las cusras ~.utitinentriles cliijems. ES~;Idcliiarcaslrr se 1;lerliri resjxiko JC las
1 ~ ; chilenas,
~s l;eiial;ndose ui-ia xoiiz ilc iii;ir ci~lltigua;i las cosras dc las misn>ss,
pri+rsradas liarriieiimente ;a estas 200 millas ,ii;irinas yur todo su cunlornti;
"kU La prcrntc d ~ c ~ l ~ i ~ sdri 6 sno i ~ r s i a tici Jcssonuce IegBtirnos drrccbos
~irnibresifc otros Esrnijos sobre la barir. tic r~ii~rul-itiad ni afecta a los derechos
d c Iii~rcnavegacihn abre la alta rnor".
Las costas chilcnx., prir x r alrrtrpras, casi no nienen p1arafurm.i stilrrnarina o
isca es insignificante; de ah C I U ~ se lii3yLi Iruwndo !a iiirzniiia succdiiirl dt las
3% tirillas marinas, que pernrirc liri>reger las ricluezas del mar adynccnte a nues-
:ras TW?;C;~S.
1-3 anencirin rxpresn de que se reFipcrn 1;i Iilirc nnvcgaciidn sobre la nlca niat
!3 l~acert todos los pniws. 1-l~ncredo neccsnrio furn-iril3rlli pirque I;i mayor i - 1 ~ " ~ -
rc d r id phtaforrna rlued;-i preciiinrrlrrrrc hsj:, 1x% nj;tis'l 13. atta mar.
Niiestrra p i s , cuino los dcnrii quc Iian rei~iridicndu sus rcspectivoi; xc3!0s
o pintriiormris, iiu ampliado la axtcnsi&ndr 13s aguas que, para citortus fiilrs, coloca
baji~su scibrania,
CXbscrvcniis, p r t i r ~ , que Ctiile, Erultd~tr y Per firmaron irna r-onvencihn
&-Dsrecho Civil, i i i
i!:iixiatln "T3i.ci~irxic'm irip3rtit:r J c lq52", para extender haaa Las referidas 200
inil!as 5,:s cicrr~li:;,;,:o:% el fin dr imlredir que: barcm extranbras pcncaran 7 fa-
;.nr;iii cn el uiar i j u ~eiilrcnta sil litoral, hasta esa drstancia (4 b),

Bibliografa espetcial.-l) AzrArrsga, "Los drsecholr sobrc la pilatafrma sub-

inarinii;', de rkrecho Iiitcrnac;unri', M;zdrid, 1449, v d . 11,
"1:i.vlsra 1'1~1335~';~
.ti'
I , !:$p. 3 99; 2 ) Kiciilds ?~?S~CXXO, ver^ un nuwieau Uruit Tnrernatia-
nal J:. I;i l ' l p r " ~ l'arii, Iq5U (p:gs. 91 a 141); 35 Gidel, "Le plateau continental",
1C53 ( 2 1 p5giri3s); 4 ) l i i i ~ ~ t i "The , ~ ~ , conrinenrui shelf", 1952 ( 3 6 pigr.); S ) E-f.
1:. 1-iol!arid, "Ei rlgirrlcii juriditc, tia Ia plarilurrr~a contirientai", "Revista dc 12
~ i c u i t a c ir i r lirrcilr~iy C i t ~ i ~ i aSwialrfi*'
s jA,l0ntcvid<.(3, Uruguay), ao IIf, abril-
septiccaxtirc, 1-52, N:.., 2 y 3' pagiria:, 469 a 504; 6 ) Teresa H. 1. Ftoriret (autora
nrtcri:inn j, "LA (ci~c~rjn3cii.: la pfatafur~n submarina*', Madrid, 1952; 7) Paut
Guggt:;i:>rheiiii, '"'Srairri de 13roit Interoational" romo I, Genivrr, 1953. $g9. 390-
3Cil, nota 3.

158. Mar patrimonial-I.lSniase mar patrimoniat xotta m d t i -

il
ma ~c-ournle*iio, rutidvia, de presfrva&d~r aquclla parte del mar adya-
ceilrc doi~deel h t 3 d o riberano o Costero goza rlcl derecha de eonscv-
unr y rrpiatal /ni ,.ique:as del mar, de su cuelo y S U ~ S U Z ~ O ,
Ea c.:;ten*.tr;a dt3 csta zrna muy lejos csd de constituir una rrgln
iiiter~~,icicinal.80 hay hasta la fecha ninguna Coir~enrihn nrernacio-
rial quc uilrtorirrc los critcilus Jil;iri~llesentre los 126 p a h s dcl mun-
do qua: tiencir acceso clirectu al mar. Las posiciones son muy contra-
dictorias, ;'\fielirras rrlyurios hablan parsiinaniosarnente de una zoiu ma-
rjtima rconrnica de tres niilla~rnaririas, otros afirman una de d i e c i ~
cl-ru o tic veiizre u llasta de tiai;cientas, L a s paises latinaamiericanos son .
partiiiariac ik esta itima extericibn, V6ase 10 dicha en ef nbmero an-
~ ~ r i oenr cttflllfo d 13 rle~l~iraciiki chdena sobre e1 zcalo cantilje~ital.
'1':~tnblJn w corrirovie~te ia nat~tralexndel derecho del Esrado ri-
berairo, Y a i n ~ l ~ r i i i ot s~ ilcrrclio
i es; jririr;ificcional, o sea, idincico a! que
ewicrc sobrc c.: riinr territorial; en (mas paiabras, el Estado costera tea-
Jrin r.(~ls,*t:LI l i ~ ~p3ti.il11011i31
ir un clereclio de soberania, limitado sSlo
pos 1' prii:cipiri (le la libre navegacin de los mares. Piensan otras que
se trfi13 s i ~ l p l t ' n t ~ n de
te derecho econ~nicopara preservar y exple
ear 1;)s riquezs rlt: c w Z O R ~fi13rftit~l;f.
Scgrr se tib.;i.r~i'?,J1la3ra 21 prescntt. (ao 19721, se echa de menos
una t1cclnr;iciiia cit: ia ci~~nuiiiriadinternacional gw zanje tadas las di-
~ l-iail pronlinciado declaracio~es uftrIaterales de los
EicuItniics. 3 6 1 ~stb
--
{.S b i V ; ~ o s r !x; Dpclarwioncs y Cansrenin~ rariiicacios y oiderdos cumplir par
&rii+tn M."/i.:i,i!c 25 ~ i ertpriimhoc de 1954, del Miniserio de Relacioneoi &te&xeSa
piibIla\las en r-I "Diario (Iticial'' de 22 dc sovienibre de 1954; hay r~ibifiurri6~ p.
I.iljeJa en ese &iaria <% 3 de abril de 1955%
 LOS BIENES Y L.OS DERECHOS REALES 119
- --"
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.. --"."-----.-~
--.. "- - - ""

jziises iinrcresailaar u (le un grupo tic ellos: a las cuales se fes niega valor
ohibiiga~ariopor los impugnftJores. De niii 10s innumerables inciden-
icc en la pesca y caza martimas eFect~~ailas ms all rfe Ios rradiciona-
i r s confines ilcf inar territorial c ~ sesitida
i ectsicco. Son muchos los li-
tigios strrgieloc, por I,is actiuitin<les cle barcos extranjeros realizadas en
e1 mar imtrimorliril cle otra E~ratla,sin ai~uencia,conccsiciin o permiso
*Ir esre, Puetl~que algii~in pr6xima conferencia iritcrnaclonaI, como
una proyectadz en Giilehra pnrn 1973, trniga un rigimen de acatamiento
comn,

Bitrlografia trpecial.-1) I:svesrr~tlo R., Irrnn, "El mar ttfcirnrial rn el con-

cierto tli. ias ~ i n i ; r i ~ i ~ s hlen-i.'', I ~ F I,it,, C:on~epci~l, 1957; 2) Soto (>., I,auaa,
'-1 l r i i i ~ i n i r i riizi-tinln rlel Il<;tntlrl'" hlein. <Ir I.ic., S a n t i s g ~1961:
~ 3) Orrep V.,
Fr;inc;wi, "Ctiiir y cl ~ I P P C C ~ ~del L I raar", Snnriago. 1977. Esta iiirna obra arla-
hz;a ld Iegislaciin Ioli :iciicrrl{is incrrn;ici<,iiaits, la grrdrtics y ia jurisprudencia
sobre el rilnr rcrrirorisi, piai:tfr~rinn ~unrincntal, pcwa y navegaciGn.

159, Playa del rrrar.-Se entientlr por tal la eutensi0n de t i m a que

las ola? baan y ilesttciipan nltern,itiv;inieiite hasta donde flegan en Las
mis ~ifasmarcas (arkicuio 59.1).
Este seiiritlo Iegnl nu corresponde nI vulgar; en esre Ultimo son
playas lui; ;rren;ales que e s t i n cerca riel mar (5). Nirrese quc segn la
Jeiinicii~lel Ckligo n o sc c~rticiidepor playa del mar la eritt.nsin
que alcanzrtn las olas en las bravczns excrnorclinnrias de isre, sino aque-
Ila extensln que las alas bnnn y iieswupan airerrrrr~iuamente,0 sea,
soir rcgulaiidaci y repeticibirr ruccsisri, hasta clondt. 'JleRar~c:i las ms
alras mareas (6).
El suelo qile abarcaii 13s p13j'as y CI mar territorial es ur.1 bien na-
cional de uso ybficts (artisi~lo5Hg7 inciso 2.") (7).

l,i?aea de Irr @ayn.-Se tiene por t i i aqiiella que cle acuerdo cozi lo
~irexriroen r l artcuIo 594 ~ l i ; l',l",dign Civil, serria el cleslinde supe-
rior (le In playa segilii hasta rloi-ide llegan las idas en las mas lrrlras ma-
rcas y, por la tanto, r;obrepasa tima adentro a la iirlea cte la pleamar
n-i;9xima o Jiirea tIe las mis nlt,as mareas, Para la determinaciajn de la
Enea ife In playa y siemprc que cpxisran riurlns al respecto, la Direccibn
--
(5) C. de Sar-tiagc, 6 nnviembrr IR$?, c.
rle los T., ao 1982, N.O 2,906, pigi-
cx l .hIR {cniisi~erifido de 1 ." instancia, pig. I . G Z P ! .
((1 C. de Snnriago, fechz no exprm;iris, "'i*viiics de Derecha y Jurispnideneia",
wmcr 15, sccciiin prirncra, pA& 267 (com. 24, l.A iiisrancia, &g. 2 7 7 ) .
( 7 1 C. Suprema 28 di- nuviernhre I r t i l . "Rrvisrz de D c ~ r h oy Jurisprtidenria",
:amo 21, seccirin primera, pig. 276 i ~ n n s .3.". p5g. 279); C. de Coei~prin,icrhs no
u;grcrsada, ' X ~ e i i s t a de? Derecho y Jurisgrrrdcncdri", rnmo 25, seccibn primia, pig. 3 1 T .
dcl I,itar,?! r; tic Marina Mercaiite tletae solicitar ei informe tknico al
I~istituto HirlrogrriEico rle la Armacia (Regfamento sobre Conceoiancs
M;~rti~llas,p~lblicadoen e! "Diario Oficial" de 11 de. junio de 1%8,
3 r r . 1.4 N P 26).

A c ~ c ~ cit i lid piayir y /os pzcevtox-las naves nacionales s extraaje-

ras no put'tiin tarar 1x1 acercar= a ningn paraje de ia playa, excepto
a ius puertos quc p.ara este objeto liaya designado la ky; a mtnm que
un pdtigtr~iiiniinrilte de iiauftagio, ci tic apresamiento, rn otra neecsi-
Jart trincj;tntr furicr a ello; y l i s capitanes a patrones de 1% asnaves
qw irtrG moclri io hagatl, quedan sujttos ;a las penas que las leyes
y urdelraiiax ta*~pcciiva~ ?c$ inlpngan, Los nufragos tlcncn libre ac-
ccso a 13 pfnyn y debe11 ser socorridas por las autoridades locales (CQ.
digo Civil. artculo 604).
EI ubjcrcr rici arrc~ilu603 rs evidente: permitir la fiscalizaci0ri de
Iss p t r s o ~ a q~~~msqclux si intrr>rluzcan al pais; considera fines dc in-
migsacii,n, sarritarir~sy aduaneros.

850 d~ fa pplrrpa y la3 .tierras configwrr, por lar pc~dores,-Los gts.

cadorcs jstreicil h ~ c e rdc 135 y13yas ( 1 4 m3r ej. U S C ~necesario para la pes-
cn, rcinstrujcnrlo cabaas, sacando a tierra SUS barcas y utensilbs y el
prnducro tle la pesa, wcsndo sus redes, ctc,; guardhdax empero de
hacer uso alguirn de los edificios o cons~uceisnrsque all Hubiere, sin
permiso di: sus duc-os, o de crnbarazar el uso legitimo de lo9 dems
pesc;tdores (Ckligu Civil, articulo 612). De esrus mismos derechos gtl.
zan las operarios ocupadas en la caza maritima (Ley 4,601, artcu-
lo 8."),
D.c acucrriti con una dii;posicin sobre industria pesquera, )m ~ s -
des Ia pea, fas riberas
criiiuies tiencil ilrrecliu a K U P ~ I . CII fa5 fa~az~tas
rll: ia mar, linsta ln disiartcia de ocl-ro metros, contados dt la tinca de la
mis nit;i mnrca, y In tic. los ros y I ~ ~ I sque * sean de USO pblica, hasta
cirico r.tretrt)i. Eri cstos casos rige11 Ias disposiciones dc los %rticulos412,
613 y 614 i'lc-1 C&ligo Civil (Decreto con Fuerza de Ley N? 34, de 22
de mnrzo de' 1931, artculo 7:).

160. Fiscalizacin, coirtrd, supervigilancia y conccur"lon dc phyu,

ten-ms colindantes, rocas, etc,-Al Ministerio de Defensa Nacional,
Culisecreknria tll: Marina, corresponde el control, fisealizacihn y supervi-
giiai~ciade ioila Ia ~ 0 9 ~Y 3mar territorial de la Repblica y de los ros
y lagos que son riavigabics por buques de mas de cien toneladas. Y es
facultad privativa de ese Ministerio, Subsecretara dc Mariria, csncerlei-
el uso particular en cualquier forma. cIe las playas y tcrrenus de playas
fiscales dentro de una faja de ocllcnra rnerros de ancha mrxclidos tleide
ia lnea de mis alta marea de la costa del limfal: como abtrnismo la
roriecsidn de rocas, fondos de mar, porciones de agua derrtro y fuera de
las bahias; y, tambitn, las concesiones en rm o lagas que scaii navega-
bles por buques dc ms de. cicrr tonelacias, o en los que no siPntlolo,
siempre que se trate dc bienes fiscales, eri la extensin en que esten
afectados por las mareas, de. las playas dc unos y otros y de los erre-
nos Eiscalrc riberanos hasta una distancia de 80 ~nttrosrnadidm rlescle
donde comienza la ribrra (Decreto con Fuerza ilc Ley N . O 340, de
1060, publicado cri cl "'Diario Oficial'" de 6 de abril de ese ao; estable-
ce normas sdarc Concesiones Marieimas, articulas 1P y 2): (7 a).

161. Umitcs del uso que tlas pusden hacer de tos terre-
nos de playa y de Ios contlguac;.--EI Conccio de Defensa del Estado
ha declarado quc no podran los peccadorcs prerend~rque les radi-
que definitivamcntc en los tcrxrncis de playa, definidos en el artcu-
S94 drl CMigrs Civil; no p d r h dlspaiicrzpe dc ellos porque sir taaQ
de un bien nacional de usu pUbIica, no dc un bien del Estadca, pw m-
atra quc tstc no @ra tratisftrirla f8),
LOSpescadores pueden tambi6n para los txxnesteres indicados an-
teriormente {en el articulo 612) hacer raso de las tierras contigufss has-
ta 1% distancia dc 8 m. dc la playa; pero no deben tocar los edificios o
b-on~ucciontspuc dentro de esa distancia hlibicre, ni atravesar las ser-
cas, ni introducirse en las arboledas, plantos o sicmbrns (CMli~)uCi-
vil, articufo 613). En rt'lacibn con esta disposici6n tngase prcseiitr lo
dispuclsto por e! articulo 8.' de la Iyy 4,601 y el 7: d(;I Decreto con
Fuerza de Lcy K P 34, ambos rtprnducidos mis arriba,
Ef misma informe a que aludimns r e c i h declar6 quc ti1 uko que
los pescadores pueden hacer de Ios terrenos de playa o clc los coribguac
a que se acficrre rl articulo 613 dtl C6digo Civil, 7 aunque estos &]ti-
mos pertenezcan a particulares, es, naturalmente, uii uso nmmcntaneo
y restringido a 10s oseaesteses de la pesca; cmi 1iingn caso las ailtoriza
para construir habitaciones definitivas ni les tla ilerecho sabrc cl sueIu,
Finalmente, los ducfffis de las tierras corltiguas a ia playa n43 pue-
( 7 a ) EI Regiamenta de Canreslone~,Maririmas e? FI Decreto H."223 Jcl Ministeiin
de Defensa Nacional de 1% de marzo de 2968, publicado en TI "Diario Ofirjaf" de I I
de judo del mi- 1M. Tiene slgunas mu$iiisaci<~nes.
(8) Informe de 22 de m a r a de 1944, publicado en la "&femoria Jei Coowjri de
Defensa F i d ' , wrrcspndicnn 81 rie 1944, Sanriago, 19.15,pig, 134,
118
-.-
DERECHO CKVII,
-. . . u---.-.4.-
- --m ..

den poner cercas, 11; haccr erlificios, construcciones o cultivos cicntrs de

105 tiichos ~ l i metros,
o sino dcjantio de tsccho en trecho suficientes y
cGmortos esp;gcios liara los rncilt'srerec cir la pesca. Eii taso contrario los
pescadores esdii factiitar!oc para O C U ~ X I a~ S 13s autorida~ies10131e5 con
el firn de quc Cstas pongan (u1 cenvcnienac. remedio (articulo 614). En
rcfacin coi1 esta ciisposicin dngase presente el articulo ST' de la Ley
4,601 y c1 7: riel Uecrctu can Fuerza cle 1,ry N." 34, ambos reprdu-
cidos ms arriba.

162 Concepto.-L=I dominio pblico irrrrstre comprende r d o s 10s

bienes naciaiiales Be uso pfibIico que se c-nciietltrcrn en la superficie
terrestre del Estado: calIrs, plazas, ptlentcs, caminos pblicas.

163. Puentes, caminos y atras coximmcciorres.-Zae acuerdo con el

CSdiga Civit, los puentes y caminos con~8rtadosa erpfrsm de p~m.
nas gmticul~ref217 tferrm qm 1e.5 perienecen, no son bienes nacionales,
nunque ~ U Buefios J laerrnitars stc uso y goce a Z O ~ O J .LO misino se ewtien-
de a cualcsquicra atras ~ d i t ~ ~ t r t ~ c cflccbas
i ~ n c ~2 exl>ertc.as cle p;irticcila-
res y en sus ticrsas, auti cua-tnJo su uso se3 p'blico, por ~ r m i s oclei
duee (articulo 5%?),
Los caminos son pUbljcos o privados; y tienen este ijlrimo ca-
rcter Ios que dedara taIes el articuio 592 iIei C & i p Civil. En atras
palabras, son piivados fos caminos ~0nstI'ujd~s a expensas d e partic~!a-
res y LB tierras que Ies pertenecen; Ios rlerni!s son pblicos, es decir, los
que no renen copulativamerrte esas ilsu condiciones. El decreto con
fuerza de ley cspecial sobre construccin, conserv~~ciii y financiamierr-
to de c:trninos, precisa que "son caminas ppilbZicos 15s vias de cmrrni-
czcibn tcrrectre rlestinadas 31 libre trnsito. s i t u d a s Fuerrt de los limi.
tes urbanos de una poblacin y cuyas tajas son bienes r~acinnaiesde: uso
phbjico. Se consideran tambin caminos pfiblicos, para los rfectas de
este decreto can fuerza tlc ley, 135 callec o nve~idasque unen caminos
prblicos, decitaradas como tales par decreto supremo, y 12s vas scija-
lacias corno c~minospblicos en los p13nos oficiales de los terrenos
s el Estado 3 particuiares, incluiJos los cwrccclidas a in-
t r a ~ s f e r i d ~pos
digenas" (Decreto con Fuerm Ley N." 206,de 26 de marza de 1960,
prrbiicada en ri "Diaria Oficial" de 5 de abril de ese afiq rnrt IP, In-
ciso 1).:
------.---LOS BIF;NES Y
.--+--
LOS DERECHOS l t F . A U 5 118
m~ ----".-~---.-p.--
~
" --
." -+-.+-. A-

Este decreto con fuera de ley establece una presuiicidn simple-

mente legal de ser pdblico todo camino que est4 o hubrete csratio en
uso phbfico; pero faculta al particular que se creyere ron r!erechos pa.
ra reclamar judicklrncintc- 3u dominio (arrcuio 3."). Nbtese, como lia
recalcado la Caxrt. Suprema, que 11s liay una psejuncihn Icgd dc sdr
pblico todo camino, sino 5610 de aquellos que estan o iiaynn estado
cn m o prbbico (91,
Respecto de Ioti caminos par~icliiares, agrega E*]inisrno t r b u n d
que no m iipnprescindible fisbar en cada caso que e1 camino f u e caizst~r~ictu
a cxpattsm r;dr pmticulgtes, pucc la ciisposiri6n lrgaf se limita n cstable-
cer que los carnrnas construidos a rsxpensay de parriculnrcs t n tierras
que: les pertenecen no son bienes niicionalcs, Pero rro dice que' para
acreditar el car6cttr particular de uti camino, necesariamente deba pre.
barse el hecho de da ranscrzrrcibn a errpe323@3 p~t.ticrdkar=ati1 tierras que
les jxstenecen; preden ~ P ~ E C ~V SQ E$~ I ' lo$ de#f&s ! J L ~ T ~ Opi'z:b~t17ri#x
$ O
iittrCor d d derecho de &minio. S i la ley no re eireenticliera as;, rcsrrlta-
ala e1 absurdo de que 10s caminos particulares micirrrrr~ ms antiguos
fueran, estaran mayormente expuestos a ser con~;ideraJosbienes i~aciil-
oales, porque el hecho dc constrzrcricin a j a siendo m5s y ms difi-
cil de ser probada. a medida del rranscursu [le los aos,

153 a. Calles y plzas,-Segn ha declarada ncertadartacnte fa ju-

risprudencia, las Municipat~dadcs tienen d&ercs de j.oiicn, a(iminis-
rracihn, consexvacicbn y o~namentaci0ci sobre calles, plazns, p3rquc'c y
jardines; FCQ no 1app09e~i6n,sorno qbaiern que son rlel riafrrir~ioiie krr
nacidn toda y su erso pertenece a todos los hbitanies lel Et.ta&ta (10).

Diqmkioncs rc&mcol#ariar--Kti pterfcn ocupar n i n d i t espttcin, ynr -

que50 que fea, dc a supcrfitic dr las calles, p!4%3~, :iuente++- tmnirtos y cftii-iAs
iugarrr de nacional, las cofumi?as, pilasttni;. gradas. zimhalis, y cun!es..
quiera otras canstruecioncs que sirvan para la rnr~ociiiiad a ornato cle los edifi-
cios, o hagan parte dr cllos (Cddigo Civil, arxiculri 60!1, I i ~ r i w l."). Resvctrr CIE:
Ins abrs que, sin ocupar la ~ u p r f i c i e ,salen de1 piana icrtil:il dcil lini!rr!?. c !
C<XJip Civil tolera que en bs edificios qrie se construyan n !us cirtadt.5 c!o [as
(9) Scotcncicr de 17 dc reptiernbrr: d e i940, recada rn cl juicio "Carrssn con
Pisco", "R, de D. y J:', tomo 38, srcciiln p i m e r a , pig. 7.12,C. Sitprema. senicriiia Je
19 de juaio de 1950, "'R.de D. y f"', tamo 47, sec. 1." ppdg. 261 {considcrsndo 4-n
pg. 26.1).
(lo} C. Tacnrr, 8 julio 1908, "R.Pfc D. y J.". tomo 8' sercriiin segunds. pig. 15; C.
de Saniisgo, 22 diciembre 1914, G. f'c $08 T., a60 1914, 2 :;pmchirzs, N.O 1573, pripl-
na 1.808; C Sugrerne, I T nmkmbse de 197.2, '.R. D. p l.", trinic 21, secci8n pri-
mer*, pite. 987; C. de Santiam, 7 enero 1953, "R. de D. y J., ramo 3 i, se~iCinprime-
ra, P&- $05 sid. d. 3.*, pg. 4Geij; C. ir Santiago, S 9 septiembre 1333, "R. dc O.
y J."v t o m 34 ~ c c i 6 nprimera, &. 35, a
 $20 DERECM0 C M L
- -- --
----....-- - " --"p.. """ -.. -.- --..-
CS~!PS o pinzas puedan cxiair ucnrnnas, halcunc~,iillrndarci; u utr;ls ribras que sal-
gira hasra tiicdio der.imetru rucra (!el tilan(3 ~ ~ f i i r ddcl l iinderci Iiilsi~ 1.1 altura
de ores metros y, iizssria ew ;ilturz, fwlrrriiie ijut: s~lgaiiiiasia :rus rlciriir:r<>s(ar-
tculo 601). Ptr~ct 13 l..ey de Ot.gas.ixaci<xi y Alrihtlr ivilcs i1c Ias hluni~it:,iiidarlcs
rcstringi; nis dlcliri tuicrarnria: no licrii~itr <luir cn !<S citados cilificiczs pueda
hacer%, a rnciias rlc la altura de ircs ilrctros, v t ~ :3lgtjnil ~ CIUI: S A I ~fuera ilcl
pl;anti vert.icai; ius ha!cc>ii<5 11 obras ruiiirliiar a i i i i s Jt trcs metros de alturs de-
has
n tcner cl ancbu que deierniilie: la hliiiiicit>aiid3tj. I-'iia;tlmente, 1;i Uriicnariza
Central de %=nnstriic.~ioi~cc y Urt~ariizaciii csr,lblccc clue "ni3 w jxnliitir irin-
gn sdicnrc, csc:;iln, ~UrltXo~ rej:~?curtjtla, CEC,? <]tic sobre~~lg:t~ E L plano verti-
cal que fija la iioea oiicirrl, ni tampnar que las pucrins, vcrjtsnas y pustigos dei
primer piso puedair, :li al!iiise, subresaiir rlc tliclro ~11~r:o. I.t, ~)L>st;l~ltt
e l~rg~ii-
[ir$ curistruir a i~isde tres gnciros siiI-lrl: cl i i i i c l ilc I;I rnsaitc, ha;conrii, ntarque-
sinas, cornisas, y orrus eialicnir~sanlogos tjuc suirr~s~ilgaiidel plano vertical de
la lirtea ufici;rl. Se C ~ ~ C C ~ ' I & H Il:\s i ~ ~ i ; r r ~ . cuy3 n t ~ culntnzar a ?,.SU
t l ~ ~ , ~ ~ l i c ix~Jr;i
rneircs de altura sobre dicho nivel" (Urd. C;cri. r'c C. y Urb., articulri *lf3, in-
tlsas I P y 2:).

c) Dominio piiblica fi:cvi~zly 1ncwtt.e

16% Todas las aguas son bienrs nzcacsnalcs de uso pblico.-Can

anterioridad a la vigencia dc la Ley cie Rcfiwnin Agraria de 28 de ju-
lio de 1%7 y que lleva el N? 16$540, laaibia ciertas aguas de c1orninit-i
parkiclriar y ptirrcnccf'zo a Ius ~iropie:nrios rrbcra~ius:lar; vcrri~tteesque
naceli, corren y mueren dentro de una misma heredad, entsndi4nrlose
. que mueren dentru de uiia rnismn heredad las vertientes o corrientes
que perrnanentementc se cxtingucn deriaro de aqu6Xla sin confundirse
coi1 otras aguas, al menos que caiga11 al mar (antiguos textos dc 10s
arrlculos 595 del CAigrr Civil y f O del C&4igo de Aguas), Tambign
la prupiedad, uso y goce de las I q o s que no pueden navegarse por
buques de mas de cien toneladas, pcstri~rcialia. Jo5 propierariss ribe-
riinos (C.Civil, art, 536; C. de Aguas, art. 11, ambas disposiciones hoy
suprimidas par la Ley NP X6,6;Mj,
Una reforma corrtirirucionall jintrtudusida al nmero 10 del artcu-
fu II) de la Carta Fundamental) auturiz6 para que, por ley, pudiera
rcservarce al dominio ilacional dc usa phbIic3 todas lac aguas existen-
tes en el territorio de la Repblica y exfrropiw, conforme a las normas
que scnala, las qilc eran de particular e incorporarlas as; a!
dominio pilblico.
La citada Ley N? 16,640, de Reforma Agraria, dio formlt prctica
a la norma canstitucialial vista, Mdifich ciertos acticulos pertinentes
del CMigo Civil y una gran masa de Los di21 Cdigo de Aguas. Uecla-
rO que "todas las aguas son bienes nacionales de uset prliblico" (C, C t
 LOS BIENES Y IBb; DBBECHC53
-~ 131
-. -. .--L.--.--
--.~.*--.- -. -.-.+
"
"- m"----
," ~

vil, art, 596; C . tle Aguas, ari, Si.", inc. l."). Y agrcgri que "prrra el solo
efccto ile incorporarl:ts al rlomir~iopUblicu, dccllransc dr: utilciad p-
blica y cxiiropiiriise todls las aguas qw a la fecha de vigencia de la
Ley 16,640, eran clc dominit3 partialar. Los duefins de las aguas expro-
piarlas sont-inuariil usiiidotsts en calidad dr tirularcc dr un cicredio de
aprovechmnici~to,clc cunforrnicliict coi1 las dispasicioncc dc esti' Cdi-
go, si13 nccesitiail de obtclzcr un3 mercerl" (C. iic Aguas, art. 10, inci-
:os 1," y 2.").
En cunirt-o 3 las it~~lc~i~~liz3~ioi1es que proced6in las regula espe-
cinllnciitc el I:&ligu de ijgi?zii (tirt. 3 2 ) . En aealc~al,como prescribe la
CaiisritucirEn PoIitiut, Iris duros clri !:]S nguas expropiadas y que con.
tiirhan usliclolas ti1 critidad c!c concccionnrios de un dcrecho de apro-
vcchamiento ':&)oriri~c:i-iirlciecfro 3 X ~ ~ d e n ~ 1 i z ~Cc iU6~nI ~ C por
~ O la ex-
tinciUn rata1 o parciitl t i c e x dcreclia, can cfclcrivanientr privados del
agua suficienre para s;itisfaccr, medirii-rrc un uso racional y kneficioso,
las mismas nccesitatIcs que sati~fncaiicair anterioridad a la extincih,

164 a, El derecho de aprovcchamienro de las aguas.-Los particu-

lares pueclrn servirse de Ins aguas para i riego o Ias necesidades de sus
indristriai a rrav& s;cict cde;,rt-lrrr de irpr.auechantienro. Este cs un dere-
&u rcal alministrtitivo qut. r e c x subrr: las aguas y r~nsfstcen cl uso
de ellas con los requisitos y cegln las reglas que prescribe el Ckiiga de
Aguas (C. cie Aguas, ar. 111,
EI de zpruvehamitrnto tiene, pu":s --como expone el Mensaje dc la
Ley Y? 16,640, dc Rcformr; Agraria---, el cariirter rle un derucho veal
admini~traticvconfornie lo tiiltiendc In iriuderna doctsinn juri!ica, esta
PS, rX Esrildrr conccdii SI rxso r.i;l blrn nacio!~ai ele uso pUblico con su-
jecisbri a riartaaas de Derecho PGblit-o: lu que no excluye la facultati de
su titular dc Iiacer ~ a i e ty protege: su derecho de aprattechamiertto
frenrc a terceros cie acuertla cnli las rcgIas tle las mncesirrrnes drninis-
trativris. Sotrierido cl dcrechn de clprovechamieiircr a las reglas de esas
cclncesiones -terniinlo la expIicaci6ir dtl Mensaje-, sbIo se otorga por
el Estado el uso de las aguas; niinca c1 dominio sobre ellas.
El derecha dc apravrchamienrn ro ptted~ ceder-$e CIare que ese
derecho subsiste a favor del respectivo aciquirents o adjudicatario si se
enajenan, transmiten o ailjuciican los inrnuebles 0 las iildustrias para
!as cuales las a g u a fueron ilestin:idas. Tratindosc de la enajcriaci0n o
adjudicaci4n de parte de lar tierras regadas de u11 pre-etlia, debe picstin-
tarx antes a la IXrezcin General tie Aguas ci proyecto de disrribu-
ciOn de las aguas, el cual, una vez aprchtbatlo por la DirecciOn, otorgar4
ella, sin ms tramite, el derecho de aprovechamiento a los adquirentcs
o adjudicararios, segn el caso (C. tle Aguas, art. 12).
El derecho dct aprovechamiento no se sdquicrco por p7r:~tripcPC)s-
Esta no sirve para adquirir t.1 dominio cie las aguas ni el dertcho a
ktsarias (C, de Aguas, art, 9,", inciso final).
El derecha de ~iprr~vecharnientsesta expuesto a extinguirse a ra-
dwcm en Ia Ewma y en los cxos senalados por la ley.
b s dems pormenores dc esta materia se estudian en e1 Derecho
Agraria.

164 b, Uso de un cmce artificial u obsas sonstmidas a elgpsa

ajena-La Dkccci6n General. de Aguas p u d e autorizar el laso de un
C ~ U C Cartificial rn obras consttuiiias 3 expensa ajena, pata conducir agyas
cfestinadas al riega a n otros usos, El dueo del cauce ta abras d i o tie-
ne dereclo a que los beneficiasios Ic indemnicen Xos periuicios efecti-
vos que le ocasioncrn, pero n o se hace acreedor a indemnizacin par el
solo hecho de la utilizaci6n del caucci u obras. Los beneficiarios han
de r'onaibuis en el futuro a Iac gastos comunes que origine la utiliza-
ri6n de aqu<lias. En casa de requerirse el ensanche del cauce a reali*
zar alguna ampliacin, los gatos qtle ello demande son (fe cargo ex-
clusivo sIc los beneficiarlos, as como las indernnizaciones a que pu-
dierc tener. dertclio el dueo del suetv crt conformidad a las disposi.
cianes correspondientes (que estn en el Titulo VIII del Libro t del
C . de Aguas), E\ usa ie dichos cauces u obras se hace efectivo cn la
forma y etirndieiones que la resolucin de la Direccin General de Aguas
determina y desde la fccha que en ella se indique ( C , de Aguas, art, 20).

d . J .

d ) Dominio pdbldco drco

365. Generalidade&-Los progresos cieotificag han rsansformado

al espacio atrnosfbico en un medio y cri. una via de camuntcaciSn 5rp-
tirna,r, En dicha espacio se desarrollan los fcilmenas de la elemici-
dad, la teiegrafia, ia radiotelefonb, la teletrisin p la aeranavegaciiin.
Resulta evidente, entonces, e1 tntcrs que para el jurista ofrece el estu-
dio de ese medio,
En general, llmase espacia una continua e ilirniraala extensin, con-
siderad~como una entidati vacia, en la cual Ias cosas pueden existir y
moverse. Aunque es til en cuanto permite que las casas se eleven o
muevan a travCs de 61, no es unif casa ni un biert, Representa el inter-
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
- -.--.-
123
-
- -- - -- ---
-- -- -
--
- - -

valo eiitre dos uiii(1aties mateiainles coexistentes y, al igual que el tieni-

!?o v el valor, cs slo u n concepto de rclacihn.
Es verdatl que se I-iribla (le la propiciintl del espacio que hay sobrc
un terrcno o una casa; sin embargo, con cllo slo quiere significarse
que CI ilueiio clel inmu:-blr cstr facultado para hacer algo en ese espa-
cio: elevar u11 ctlificio al construir en un sitin eriazo, o colocar una aii-
tena cle televisiii eii el teclio t!c la casa, etc. Tainbin se Iiabla de que
cl C'SP:IC~O atmcisft.rico esti sujcto a la soberana d e determinado pas.
Con estas palabras sc busca expresar que el Estado subyacente es, en
principio, c1 nico llamaclo a regular !a utilizacin del espacio que hay
cobre su territorio y el mar territorial.
N o debe confui?ciirsc el esiiacio atmosfrico con el aire. Este es un
!luirlo transparente, iriorlnro i. inspitlo, una sustancia gaseosa iiidispen-
~ a b l cri la vida liumai?a v coiir;tituye, sin clutln alguna, una cosa corpo-
r.11: pero quc, conl;ideracla en su totalidad, es una cosa inapropiable y
~ i euso comii a todos 10s Iiombres.

166. Condi4 i6n jurdica del espacio areo; teoras.-La cuestin fun-
Jameiital quc intcrcsa a1 dereclio rcspecto del espacio areo es su con-
dicin juriclicri. Todos ~ 5 t tlc
h acuerdo en q u c el espacio atmosfrico
quc qucda sobre I:I alta inar O ~ o b r clas ticrras n o sometidas a nacio-
organizatlas es totnlrnentc libre. Ycro la discusin nace cuando se
tr,ita del espacio ac'reo que s i encucntra sobre cl territorio de u n Esta-
(10 y su mar territorial.
a ) Una Joctri~iasostic~ieque todo cse esp:icio que circunda nues-
tro globo es entcramciite libre y que todos pueden usar d e l sin cor-
tapisas.
b ) Otra cloctrina nfirina que tal espacio est sometido a la sobera-
ni3 de los clivcrsos Estaclos subyaccntcs.
c) Por fin: urin ltima o ~ ~ i n i estima
ii que deben eii csta materia
nplicnrse principios anlopos a los que determinan la situaciii jurdica
tic1 mar, respccto del cual, como sabemos, se distingue, esencialmente
cntre alta mar y mar territorial. Eri conforniiilad a estc pensamiento,
el cspacio atmosfrrico debci-n diviclirsr cn (los zorias horizontales: una,
contigua al suelo, y cuya altura var:~ seLgn los autores, estara some-
tida a la soberana dcl Estncio s ~ b ~ n c e ~ ilat c ;otra sera enteramente
libre, si bieii el Estado subyacente estara f:icultato para ejercer los de-
rrclios necesarios a su coniervaciii y defensn.
H o y h a triunfado la tesis de que i 1 Estado subyacente tiene plena
y exclusiva soberana sobre el espacio atmosfrico existente sobre su te-
124 DEWEHO CML
-. -.. -........... ......

rriturio y sus aguas jurisdiccionalcs. As lo reconocen nuestra L e y de

Nacegacin Adxea (D. F. L. N." 221, de 15 de mayo de 1931, artcu-
lo 22); la ConvenciOn Internacional de Idatris, suscrita el 13 de octubre
de 1919 (artculo 1.") y la Convencin de Aviaciiin Civil Jnternaciu-
nal, suscrita en Chicago cl 7 de diciernbrr: de 1944 (artculo IP),
El espacio areo del Estado, al revs del mar territorial, ao esti!
can uti derecho de uso inocente en favor de otros Estados y
de sus sUbditos; sin el asentimiento del Estado ttnrtitaria!, no hay de-
recha dc pasaje ni de aterrizaje (1).
En resumen, puede agregarse al clorrninio pblico dci Estado, se-
g ~ nla iiiteligeitcia que se dio, el espacio atmosfrico que cubre su te-
rritorio y sus aguas territoricrles.
Sin embargo, el asunto se ha complicado can el surgimiento, en
las ultimas decadac, del llamado Dcrccho del E ~ p ~ e tCrmicoe o De-
Tratase de un -Derecho Supranacjonal que regu-
recho Itatevphz!anctraviott?.
Ia la intercornunicacln y, en general, las actividades humanas en los
espacios ciderales y cn los astros. Se comprende que la reglzrnentacin
internacional que slo tuvo m mira la aeronavegaci6n terrena, muy
nacionalista, es demasiado estrecha y estorba la arnplituci de las inter-
comunicacioncs que van ms all del cspactrr terrenal. Los viajes a la
luna y otros pfanetas, la colmci6n en &bita de satlites arriiciaks re.
quieren capar espaciales ms libres, como las de la alta mar. Se pro-
pugna dividir el espacio exterior cn dos zunas: una bitfa, donde se apli-
carla la soberana vertical, la dc*l Estado subyacente, y otra zona supe-
rbov de uso y expiaraccin libre por t d o s los Estados, sin que r i i n p n s
de ellas pueda apropiarse de espacios siderdes ni de astros, Asi lo ex-
presa una Declmrln de la Asamblea Qncral de 13s Naciones Uni-
das de 3 $e entra de 1%2. Pot ultima, nst est de ms subrayar que
muchos ~~sgxsiolistas sealan el Imjrt: de UW) miffris para 11a tlarnada
soberania vertical, la del Estado subyacentr. Est altura seria, pues, el
limite entre la Acranutica, ci sea, ict navegacidn por el aire, y la Asa&
niutica, esto es, la navcgaci0n y exploraci0n de Iss espacios Sater~la-
nctarios e interestciares.

Bibliagisfis cspccisl.-Mac Nair, "Thc law of the air", e., Landre;, 1964.
L. Crrtslu, "Droic Airicn", ;Prrrhl 1963.
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Prueba, Santiago, f 947,
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-A-
LOS BEEES S Ik)S DERECHOS REALES
~ ~ _ _ _ . _ _ _ _ i _ * . - ~ _ _ _ I
12*5
""""

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Mtalarei L i v a , Cariaa j., 'Tmrira del Derecho Inaeridgnetaaio"', Mern. de
tic., Santiihgca, 1962-

167. Uso comn y uso privativa-Los biencii pblicos pueden usarse

en forma comliii y en forma privativa.
EI uro comdti es el que existe para edrso;Ins habitantes cn igual-
dar1 zfr condiciones; se e jrrce colectiv;i y annimamente, Ejemplo tigi-
co: la rirculaciin por las vias pblicas.
EI regrrnen del uso tornin est dominarla par el principia de que
es un usa nmmrrl, cant.me con eI destina de la cosa. El dercchu dc
uso srsfinario y eornrn dx los bienes pblicas par las particulares es
Una ntanifes&cibn de la libertad del individuo, y par eso lo poseen no
s6lo las nacionales, sino tambin Ias cxi~anjeros.
La5 auturidada na pueden prohibir esc. uso, sina rrgIamentarla,
y la particulares, esto es, los usuxios, deben sujetarse a las reglamtn-
taeioraes pertinentes, Dice nuestxo W i g o Civil: "El uso y p c e que
para el tr8nsir0, riego, navegaciri, y cu;aicsquiera otros abjetos liritos,
corresponden a Iss particulares en las tialles, plazas, puentes y caminos
pblicos, en eil mar y sus playas, en 1.54)s y lagas, y ~ncralmenreen
todos los bienes isacionales de uso pttlieo, siojttbriiss sujetas a las dispo-
siciones dc cste Cdigo, y a Ias orrIerianzas generales o lwatcs que s s
hre Ia materia SPI pramulgucnl' (art. 596), Las leyes crrrnplemt-nrarbs
de esta dispsicirjn son del resorte del Derecho Administrativo,
Ef trso $ . ~ l v ~ # l vuo ocripacin implica la reserva exclusiva de una
po~i-it~ del clominio pblico a un usuario individualmente determi-
nadq do pudiendo la finalidad perseguida por &re encontrarse jams
en op~ici&ncon d destino de la casa, n sea, la ocupacihn ~ r i v a t i v a
siempre suporne sampatibilitlaci con el usa general del piiblics, no lo
estorba o entraba, al menos en forma apreciable, E~mpIos:quioscos
para venta de diarios, disaribuidorsrcs de h e i n a , instalacidn de mesas
en las veredas, canalizaciones, ~nosralacionescI&&icas, etc. EI uso priva-
tiva se otorga por permiso o conceri&%l,

166. Ptimistx y rontesittncts+--El permiso eo; un acrs ~ n i l ~ t c rd

s t !a
adrniriir\tracin, mediante el cual se: auroriza a un gartcbilx irdetermi-
 126 DERECHO CIVIL
.. .. ..... . . . ... .. ....... .--- -
-.--
-.. ---

nado para ocupar tenipu~nlnierite1111 hieii rrbrbiits en Iserreficrio exclu-

sivo suyo, siii crearle derecho algui~o,
Corno es un sirnplc acto tlc toicirniicia del Ertacln, la oeuyaci6n es
precmisln y, por taiito, puetle ser rcvoexia la auror.iaacfrn Jiscrctisnal-
mentc y sin responsabilidad 13x3 13 administracin concederare,
L3 C O I I C C S ~ 1:1mbiSri
~~ t:s uiin autorizaciii~ que la acimiiiistrsribn
otorga 3 U R ji;~rticuiarpara {;culini., eii forma privcttlva y tcjnposal, un
bien ric r!onli;iio pblicrj, p:ru cc~riiiri~idulc ciertos clzrzciiuo; s01it.e cl
bien conceciitlo, 11c car;cter contraictual, tnritu en htr~eficiode1 pbblici~
corno rlcI ranccsiilr;nrio. Eii estos casos 12 ;iutorizacin sc 113 geateral-
mente a los conccsionaritis rlc uii servicio pfililicii para q u , ~m u F n 100;
bienes nnciunnicc en la intrliila necesaria 31 I U ~ C ~ U I c ~i d ~r ~~~~p eCc I- I ~ O
eivo servicio: c::nnlixncic~r~cstle Agua, b j x , t.lectricida(l, c~;rniilccialacha-
jo las vas pblicas, etc.
E1 otorgamiento de 12 cssncsn;ibin cs urm acto ritiitntera/ ~ l cIa aclni-
nistracin; siilra la volusrtna$ de Esta crca [,a r~laicii9i1que surge cle la
cnncccin. La Y O I U ~ E X ~ ilel ~ o ~ ~ c ~ o s i o nscn riirnitn i ~ ) 3 aecptnr tlichs re-
Iaci6a; no concurre, pues, 3 iarinaria jtlrrlicann~i~rc, Pero jutieo nl acto
unilateral, liay una situacin ccpnzt-ncfrsni, 13 61i- l;ls precenciones reicliro-
cas, esprei<;lm<:~\te P C S I I ~ I ~ T ~ B ~ Z ; \cntre
R, cntrcedctrtc y cornsesionarirs, De
aM que zun cuando la ci.tncesibli t3s tnmbl6n. canao ex! prrmisa, ti<- na-
turaleza prk.ewrin, ~evcabiepor 13 sola vnluneti(l {le 13 nrlrninistracin,
da Iugz 3 irarlcmraizttcibn cttiinrli-i 105 derechos sribjerivos ~tclconcesio-
nario son desconocido(; o vialados,
Es de notnr gut 4ct rcvocaciclsi cz un acto birfwciattat rlcl pG-
blico, y no arftirrnrio; eiebe ftandfarsc cn morivos justos, corno el inters
social, las csnsidcrnciiiiars t l t p l i c a ifi cl insumplimiene iicl cunccsio-
ririri'i en cuanto 3 13s cf~nelirion~~ Ie la ei,r~cesi6n,
E~nt-resta yr si permiso se sc5al;m cierras ilifcrencia~mis ti menos
sensifilcs, El fin del permiso mira m5fi nf interc"o;particular del pzrmi-
e sionario q a c 31 general cid lalibirica, Y ,as, p r ejemplo, es vcrilad q u e
para los rrznsrrine's rcsuii:~ckimc~daa etplcespltrar eri la cali~iu n quiosco
drdicatlei a la aierrtn dc peri6tlieos; p r o el inttrS.s Jci cfueo del puesto
es mis intenso prtra Efire q u e In pooxnodi~laripara VI pblico, como quie-
ra que los di;iricks t:trnf~ii.ilpuctlzra alquirirh;~a veiidcdores ambbilan-
Irs. La concesin, por cl contrario, mira miis psiiileratPa~~ena-c: tanto a
la catisfacciOn dr.1 sesatisio yi"i$iico siirno al beneficio dcI concecionarlu
que: lo presta.
El yerrniso cs u n neto simp%c.pi-irtatnepnte 3dmiiiistrativo y no da
ningn derecho al peririisionsrio*La co~.ieesii;pn, en ambitl, es un acto
-
-d
.-
- -+.-. - tos a m o s--
-..--.d.dd--.-4.4d---.-.--.--
Y LOS DERECHOS REALES
-"u -- 127

ctxnplejo; csnticnii cios situaciones: una urzilrtreral de Ia autoridad pa-

ra fijar frrs coniiciones de su otorgamiento, y otra eonttacrual que rc-
conoce derechos especiales en beneficio del pblica y del conclisionario,

16% N~turalezadt.1 acto de cortccsi5n,-Se trata de saber si ta rsn-

cesic-in es un contrata. 1,;) doctrina y la jurisprudencia modernas rerha-
rran tal idea.
El oturgvuitinte Ic la concesin de un bien nacional de uso p-
blico y su sEgimen legal o rcg1;rmentaria cs un acta unilateral y soh-
rano de d e s dcl E~zario;13 relacin jurdica que surge es creada ex.
clrrrlumen~e*p a este: tii co~icesiunariuno contribuye a formarla, y su
acepracirjn es un simple supuesto de hecho para el acto que dicta el Es.
tado. Pero junto a esta situacibn puede haber otra distinta, que sl: tra-
duce en un contrnto at!nzjni:rrn~i~o~ en virtud del cual concedente y
concesion;irio entran cn re'iacio~icsde carirrer abligatctrio, convienen
p~esr3cioncsr e c p r o ~ ~especial
s~ mente de carden econ0micq y se some-
ten cn esta materia a la ley del contrato, que es de t~ardcte~ drninisfm-
tit~o,regido por 12%Jeycs y reglarirentos del r3mo y, s61a en forma su.
plcrnria, yor el Dercclro Civil. EI cnsrj aludido ocurre, por ejemplo,
cuanclo la concesiOn de un bien pUhlica forma parte de un conaata
administrativo, como t l de la concesin de un servicio pUblico o de una
abra pbblica,
En resumen, el acto originario dr 1% cunsesihn es un acto adminis-
trativa unilateral, que deriva sOio de la autoridad; el aspecto contrac-
tual de la eonrcsi6n se refiere nicamcntc a su parte financiera y rt las
presbcioncs reciprrrcas convenidas,
SI las derechos subjetivos de1 ~onccsiunatjocreada': p r el acto uni-
lateral Je i a Ad~iiinistraciOn,dictado en ejercicio de su uncihn pii.
Mica, son desconocidos a violados, prwede la rsrrcspndicnrc- Indem-
nizacidra de prjzttcbn.g; pero stos no pueden rtclamarx mediante las
acciones que derivan de un contrato civil, inconcilirrtiles con la natur-
leza jurdica de la concrsiSn (1).

170. Nnrtuialeza del derecho del concesionario,-;Tiene cf concesio-

nario un iierecho real sobre 10% bienes nacionalef de usa pablico que
ocupa privativamentc? La respuesta est ntimamente ligada a la con-
*--

( 1 ) Corre Suprema, scncencia de 2'9 de abril de 1917, "R..de D. y J.", romo 44,
vccibo primera, pgs 513,
Vknse: Reyes Rivems, Jorge, ''NBtumlezrl iuyrlica dci permiso p de la cuawin
sobre bienes nacionales de uso pbliro", e n i i a g q E960 (354 phginas); EanrJea Vrr-
gara, Ariei, "La cn.~ntesi6n,acto administfarivo creador de darrcrhas", Santitirp;o, 1951.
zc&
--- ......- . DERECHO CIVIL
- ..---p.....-..." u-- .. .--- .. --
......-.
~
---.....

ccpcin que se tenga sobre el derccl~odel Estado sobre esos bienes. Los
que dice11 que 110 rime un uerdatlero tkrccfio de propiedad, sino sola-
mente una especll- dc suycrinte.ende~-icia que sc resume en uria funcidn
de guarda y vigilancia, tesprii~tlcir nrqailtivanitmtt.. Si t.1 iiominio plr-
biico no es jnra la nclminiitracir:~u n objeto cle propteriad p l-oncrituye
una cosa fuera del cumcrcio, h . q que concluir que no puede prestarse
3 clesmemtzracioncs o ~lcrechosrcales ajcnm,
Los qut. aceptm la teorIa ck que ri Estzcio rene un detcctlo de pro-
jrimhd sobre los hienirs nacinr-ialci de uso pitilico, llegan, por conse-
cuencia IOgicn, n 13 ~xiizencinde iicrcchm reales mbre ellos. Tales (le-
reclros serian dercchus rcnlcs ailmz~~i~traauos, al igual que la propiedad
tte los bienes prblicos es uiia pi-oprrdnd tdmiaris~rrrtiva.A rlferencia
de Ins tivilrzi, lar; dcreciias rcalis aclrninisrr;lt.iur>ii se c3racteri~an par
su puecirrieir'ad, o sea, por su temporalidad y poca estabilidad; su duc-
fio, in ndmini~trnc3Cin,siemprr Ins puecle revocar en determinndric con-
diciancs, declarar su caducidatf pnr exigirlo cl intcrtx p6blico. La yrr-
casiedaci se cxplica por cl car3crcr iilaiicnablc ilel disaninin pblico, cu-
yo fin yr1ncip;ll es lirotcgcr y gariintiaar In. afeetacihii tle aqul-1 n la
utilitlaci jrGbiica, Pcro en r a l o Iri c!ern;'is erras i.icrechos rcunirtan los
cmacteres de lo.; rrnjcs, pues cr)tifirr:n un ~loleroobrt: In cofa y pue-
den hacerse valer n m r n ralo si mundo, salvo ccinrra La adrnnisrracin
en Ia medida en que lo exija la prt.r;iriedad (1 a),

D~ri.hlp Cbi/eno.-En E! G d i g o Civil cncnnrramiis, dar disposi.

cissnes funr9arneniait.s srrhrc Ha matrria que anaiiznmos, Wiia t;k ellas
dicc que "nadie pnilr,S c o ~ ~ i t r ~sitro
~ i r ,por permiso especial rle autori-
dad competente, abra nlguriri sobre las calles, pizas, puentes, playas,
terrenos fiscales y (%cm;slugarei tic pro~iiedatlnacionni'' (nrtculo 599).
La otr:i e'iprcsa que "cc;hrc 1:is obras que con prernisrs de la nuforidird
competente sc construyirx en sitios (lt prnpilictad n a c i ~ n t s ino
~ tienen
los particulnrei qur han oirtcrritio cste permiso, sirio el uso y goce de
ellas, y no In prupieilari tic! suclci. Ahandnnndac 13% obras, o termina-
do e1 tiempo por el cual ir: coticz"di6 cl permiso, sr restituyen ellas y e1
sudo por e! miilisterin de la ley al u50 y goce piiuaxjvo tlcl Estado, a
al uso y goce gt.nera1 (le los babitrtni-es, segn prescriba la autoridad
soberana, Pean no se entiende lo clicho F; 12 propiedad de1 SUCIO brt si-

( 1 a ) Vase la snresis del p r u k w + cspt&aI Jesbs Ganiiler; Pi-ier sobre "Las dere-
c b reales admjnicrraiiear?', en "Revista cie la Facniltad ds Derecho de Mexico", romo VII,
enero-junio, 1337, nknierori 25-26, p i s . 79 a l I 4 .
...........................
LO5 BlENES Y LOS DERECHOS REALES 128

da concedida expresamente por el Estado" (attkuio 602). Puede ob-

servarse que esos normas se refieren prcs~lsa'uamrntea los bienes pd-
Micos y a 40s bienes fixrala; habra sido preferible tratar de unas y otos
scparadamenre,
Ahora bka, jquC clase tle dercchs cicne sobre el bien nacional cle
usa pblico rt cancesianario que ha construido alguna obra sobre l?
La mayar parte de las sentencias dr nuestros tribunales, sigruierirlo mis
o menas las ideas de dan Leapoldo Urrutia (21, rnanificsra que es un
defecho red. En efecto, dicen que el dereclzo concedido por la autori-
dad a un particular sobre un bien pblica (aunque se califiqiir tie mu
especial y no se cshme que sea igual al derecha cle uso defiilicio por el
articulo 811) participa de os caracteres esenciaies del derecho real,
parque recae sobre una c s u y sse ejerce sin respecto a determinada per-
sona. Nada significa -agregan- que este derecho no figure en 13 enu-
meracin que de los derechos reales hace e1 articulo 577 del Ccidigo Ci-
vil, pues esta dispsicin slo cita algunos (3). Una consesccucncia prc-
tica de esta conrepci6n es fa precedeilcia {le la$ acciorrcs posesarias, que
permiten conservar o recuperar la posesin de derechos reales consti-
tuidos en bienes races f articulo 916).
Los que niegan e! carcter de derecho real que tiene el concesio-
nario sobre 10s bienes nacionales clc usa que privativamente
ocupa, invocan el artculo 602 del C. Civil, a virtud del cual d cancc-
sionario no tiene sino el u30 y goce de las a b r ~ sconstruidas ea ~irioc
de propiedad nacional, y no Ia propiedad del suelo. A! rlecir Ia pra

( 2 ) ~ k esu ~snidia "CarAcrrt y rxtens6n del derecho de u.ca que re tiento en

biencr nacionalea de um g j b i i c ~ "ppubiicsdo
~ en Ja "R. de D. y J.", rama 17, xcrihn De-
recho, p&gc. 143 i 144.
13) Sentencias de la C, Supr~made 78 de mayo 1904 ("R. de D. y J.", rama 1.
~egundsp r c , pkg. 421): de 20 dr: octubre de 1925 ("R. dc D. y J.", trrrno 1 3 , seccicin
primera, pg. 5631; de 10 de julio 2998 ("R. dc D. y J." romo 26, s~ccia primera,
p&. 393); de l.* de abril 55333: ('"R.de D. y J.", tomo 28, secciiia primera. p l g . 506);
de 28 d r i l 1931 ("R. de D. y J., roma 78, seccin primera, phg. 5 5 6 ) y de la EOEIP
de Aplacioncs de Lntlago, de 26 abril 1935 ("R. de D. y J.", tamo 37, (;ercin sr-
gunrls, pg. 51 1.
Entre las sentencias que inptcitarncnte niegan que sea real EIderecho Jel con#-
sionario de un bien nacioriai de usa pilblico, purcle citarse una de la Cntte Suprema de
21 de noviembre de 1905 ("R.de D* g J.", Eomn 3: seccin primera, pEg. 9&), y urrlt
dc la desaparecida Corte de Ta'acna, de 8 de jbilio de 1908 ("R. Je D. y J."', toma 8,
zeccih segunda, pag. 13) .
Hay nurnerosca informes del Consejo de Dcfens Fiscai que m n r o a ei csixhcter
precario de la roncerin de un htcn nacional de liso pblico. Veaase, entre nrros, las
de l.' de sepriembre de 1936 (parMido en la "R. de D. y J.", romo 315, iicccibn De-
recho, p+ 127 y Jigiaienre9, y rn &I Nemoriir del Consejo de 'D. Fiscal, correspondienre
al n h 1936, Caariw, 1937, pbgs, 93 a 3003, y de 3 de mayo de 1946 (Mem. del C.
$e D. Fiscal carxt.spondientrt n ese ano, Sanriago, 1348, pg. 64).
9-Oarcctw Gvii, 11l
piedad del suelo, rl legislatlsr hnliria turnada la palabra propkdrtd ea
un seatirlo ampli- conio expresiva de! domifiio y de los clcsns dere-
chos reales (4). Por tanta, luc mismos trminos de 13 ley exciuixiarr la
cunsrituciri tie cuaiquier;i ile stas sobre el suelo que es bien nacional
'le uso yiiblics,
A juiciu tlcl retlnctor, I?ienes ],bilicm, en razOn ile su afecta-
cicn 3 csrc uso, soti iiialic:n;il>les, y Ia inrilienabilidaiii rechazn Xa cunsri-
tirci;li~tic cuaicyuier iIcrc.cix~real ilr tipo civil. El clii~cesionarinno tir.
rie ningu~~tl clc C-sius sobre' rI sui:!o pblico que wupa con sus obras;
posee un uso qyuc emana dc u113 simple toierancia del Estacio, Y este
uso es iirrcariti: 1st nclrin~iaictracitn, par motivas de inreres culec~ive,
puede poilerle t6rrniiao en curilquier rnamenta3; y la ;nd%m~izaci6n que
pueda corresprrnitcir pagar al concesinrtaria, no ser por la privacili
del USO del bien plblico (porque no Iiay ningiltn derecho que resvtas
en este punto) sino por los tlaos que se produzcan con el abandofio
o destruccin extenijiariiicos cle las abras construidas y la cesaci6n del
beneficio legirimarnentc ;iclquiriclo, calvo, niirurairnente, que el acto de
la. crr~~cesin establezca ntrn cesa, Ea resumen, el concesionario slu tic-
nz ilereciiol; sobre las obr,.is por 41 construiclas y &re e1 especial apro-
t o ia casa pblica; pero sobre dsta no tiene ningfin dere-
~ e c l ~ a r n i c n tla:
cho al, sillo uria simple reirencia,
En rtlanto a los b i t n ~ sprivgdos del Esr~do,es decir, las bienc~
/iscaie.i-, su co~icesinimporta un derecho real de naturalea civil, se-
n afirma una vieia srnienck tlt: la Corte Suprema (5). Sin embarga,
r f e k tenerse jiresente quc hoy, a virtud de1 D, F, L. N," 336, de 5 de
3 g o . j ~cle~ 1953, "el ust~y gwc" de bienes nacionafcr del Estriijo stlo se
criiiectler3 ii meilianie las respectivas cnniratoc de arrenda-
miento, salvo las excepciones legales" ( a r t 14, de dicho decreta con
fuerzti cle Iry sobrc "'AtlmiriistraciBn de Bienes Narianales"). En cier-
tos casos excepcianaies el Presirlente de la Repblica p s d e autorizar
c-1 Urti gratuito rf:: Bicnes fiscales; por ejemplo, a empresas o insritucia-
nes tiel Estaclo que goce11 de autoriarnia respecto d e l Fisco, a institu-
ciones de berieficcncis ptJblicn, de eilucaci0n gratuita, de deportes, etc.
(D. F, L, NP 336, art. S?).
1 4 j Stgiin el "Dircrnnario ilt: Deseclm PBvdo" dirigida por Ignacio de Cgafa y
PT&IIC~ECO Cervtra, tamo II (MdriLi, 14501, p ~ .3.148, uno dz 10s scnridos que: riene
la palabra prupiedd en SI] ilrpccni jwridico "es (11 de un derecha nbwrlum sobre coa.
~orprrrler, en el qiae se azmpn.nilc-n, no r d a s lar relaciones de la peEiana mn Isl roaas
mareriales, sino s6lo Ls que dan lugas al derecho pieno a dominio y a l u ~den& dere-
chur redes''.
( 5 ) Szrirernb de 28 JP maya de 1904, "&v. de a, y J.", ramo 1, stgiiada p i s e ,
pdg. 421,
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 13 1

Segn la Constitucin, slo en virtud de una ley se pueden fijar 1;is

normas snhre la enajenacihn de bienes del Estadn n de las Muiiicipali-
dades, y sobre su arrendamiento o concesiln (art. 44, N.O 3.'). Hoy por
hoy los bienes fiscales o privaclos del Estado estn sometidos cada vez
ms al Derecho Pblico y muchos de ellos forman parte (le la llamada
propiedad del derecho pblico, a que luego se aludir5.

171. Autoridad competente para otorgar los permisos y concesio.

nes respecto de los bienes nacionales.-El Cdigo Civil dice que nadie
podr construir, sino por permiso especial de la aurorzdad comperenre,
obra alguna sobre las calles, plazas, puentes, playas, terrenos fiscales y
dems lugares clc propietlritl nacional (artculo 599).
La autoridad competente vara, segn los casos. As, por ejemplo,
de acuerdo con la Ley de Servicios Elctricos, toda autorizacin para
ocupar los bienes pblicos o fiscales con lneas elctricas de cualquiera
especie, corresponde otorgarla al Presidente d e la Repblica. Toca a
las Municipalidades autorizar, bajo ciertas condiciones y reglas, la co-
locacin en toda va o lugar de uso pblico, los quioscos destinados al
comercio (Ley de Municipalidades, artculo 52, N.O 8.'). Con respecto
a los bienes fiscales su uso y goce es competente para otorgarlo a los
particulares, el Presidente de la Repblica, en virtud de las facultades
que la Constitucin y las leyes le acuerdan (Constitucin, artculos 60
y 71; D. F. L. N," 336, de 5 de agosto de 1953).

Concesiones martimas.-En cuanto a las concesiones maritimas, rige un

cuerpo legal espcial. Vase lo dicho en el nmero 160 de este volumen. Por lo
dems, las concesinnes martima< se estudian en Derecho Administrativo.

Bibliografa especial.-Leonardo Barrera S., "Concesiones Martimas", Me-

moria de Prueha, Vaiparaiso, 1017 ( 1 volumen de 243 pbginas).

172. Extincin y caducidad de los permisos y concesiones.-Los per-

misos y concesiones se extinguen por la llegada del trmino por el cual
se otorgaron, por el cumplimiento del objeto en vista del cual se so-
licitaron, por el retiro discrecional del permiso, por el abandono de las
obras construidas sobre los bienes nacionales y, adems, por la cadu-
cidad de la concesin, que es el trmino de sta por incumplimiento
de las obligaciones del concesionario o por las necesidades superiores
del inters colectivo: la precariedad de la concesin es inherente a su
naturaleza.
 Toda lo anterior es aplicable a las bients pdrfrl~cos.En cuanta ti los
bit-nec, firedes, d e k tenerse presente que, en principio, cstin somaida
al rgimen itel cierecbo camln, porque a srr respecto cl Estado tiene de-
rcchoq (le naturaleza iirivada. Pcrer esta afirmacin general es sin per-
j~riciarlc l a ~rii~~wsiciones especiales que existai o pueden el;r;abfecerse
relativ;ziite:-ztt 3 los bienes Lscaies, que muchas veces consideran en Eor*
ma relevante el carcter naciooa! q u e titnrn dichos bienes.
Por Ultimo, conviene recalcar que los artculos 5 9 y 602, que se
rt~fierenal permiso para ccmstruir sobre bienes nacionales y a la restb-
luciiri~'le 1 s ohrns construitlns y tiel suelo, ronsiiicran tanto tos bienes
Iii'iblicos coma ioc; fiscales.

173. Propiedad del sueIa nacionsl concedida expresamente por el

Eshdo.-Segn el C a i g o Civil, atsanclonadas lac obras, o terrninsda el
tiempo por el cual se cancediti el permiso, se restituyen ellas y el suela
1:or PI rniili~teriu<'leIn ley tal uso y goce privativa del Estado, o al uso
y goce eenc-ral dc los habitantes, segn prescriba la autoridad sotiera-
ria, Pero $10 se erntirinrle lo crichn si la propiedad del suelo ha sido ron-
cerlicin t.xl.rrei;nmentepor el Esrado (articula 602, incisos 2P y 3:). Este
1~iruocaso importa una enajenaci0n del bien nacional; neceo;ira por
tanto una ley que autorice el traspasa de la propiedad del suela al du-
minio ciel particular (Constttucidn Palitica, artculo 44, N." 3.").
1,s salvriln<l que csrab!ect* el Cdigo, en cuantu a que lar restitu-
ciones clr que hahia tio slxran ctunOo se roncecle por el Estado cxprt..
sameitc la prrq>iecistltic1 suelo, es una ;iclrirasi6n rcdundantc, porque el
suelo sc incorpora riefinitava y perpetuamente al patrimonio del par-
ticular, y con mayor razi3n las rjbras qw cl mismo construye.

Dbji?s ~ t ~ ~ a n ~ ~ r r i s t - - T r o t"Dc
a b aIhtilisatioit
r~ du dumaine pubiir par les par-
ticuiiers", tezis, h r i s , 1924.
janssc, "'Trairs principux du rfyine des hitas dri domaine puiaiic", Paris,
1939.
Pelloirx, "!.e probllmt ilu deloaine public", Parfs, 1932.
W. I;. Vegring, '*Domainr: public et res extra mmnercium" (Etude hista-
rique d u drnii roinain, fraaqais rt n6rriandai;e), Paris, 4951).Esta obra, que canr-
ta dc 293 pigis~as,cs un estudio a la vez hisrrko y de derecho comparado s o k
!it ncxi&o de iic~ininlupblico en sus relaciones con la de la propiedad.
Manuel hlaria Diee, "Dominio Pfihlico'" Tmra General y Rigirncn Juridi-
ca, B. Aires, 1'140 (480 piginas),
 Lk. las obras generaIes fratlcesas no krueden delar de mencionarse las de Bar-
thtlrny, "Traitt? t'l&mentaisr:de drvir ahinistratif", 1?.' edici6n, y dr: Mauricc
Hwriou, "Drait Xdmirrisrsraeif", I f.' edicih.

U b r ~ rnwjonalc~.--1) Claro Velaxo, "Naturaleza juridica de las conreeioncs",

Memoria de Prueba, Santiago, 198.
2 ) C;onzles, fdcsgar, Ariel, "12 concesin, acto adrniaistrativo creador dc
deresitos". Santiago, 1955.
3) k.iatrterola, "Rgirncn lejpt dr 10s biews nacionales", Mcrnoia de Prue-
ba, Santiago, 1945,
4 ) Muntt, "Bienes tic1 Estado", Menrnria dc Prueba, Santiago, 1946.
5 ) Reyes Riveros, Jnrgc, "Naturaicza ~r~ridicadel p~rrnisogi de la conceiiira
sobre bf~orsnacionales de uso Iiublico". Santiago, 1960 (364 pginas).
6) Urrutia, Lapuldo, "Carcter y exttnsifin dci d e ~ r h ode uso que se tiene
en bienes naciumles de uso pblico" ("R, D, J.", tomo 12, pgs. 145 a f34).
 Capitulo III

DE L A PROPIEDAD
1. GENERALIDADES

IN,Goncepto.-La -
propiedad es d dweeha que confiere al sujeto

$e* proprcio;w+
-
-A-
n cam lo, Im demis derechos reales o t o ~ a npoderes limitados
13 coa : s6lo autorizan aprmcdiamkntoi &Icj&i

175. RazOpn de ahencia;-AI igual que % d o slos derechos subjeti-

vos parrimoniafris, Iri propiedad tiene como razOn de existencia la sa-
tisfaccin de necesidades humanas de carcter econi;rnico. Reconcesrr
como padcr pasa que e1 individuo obtenga can e1 ejercicio de esta aeri-
buciz$n las medias materiales que le permitan cubrir sus necesidades y
desarrollar su vida humana.

176. Daminio y propiedad.-En el campo jurdico, la palabra pro-

ptcdtz! es usada por algunos como siriijnima de dominio. L i doctrina
mdesna se yranuncia en este sentido, que es eI que acoge nuestro C8-
digo Civil al decir que el damirsio se llarnz aamhirm propiedad ((ar-
tcufo 582).5b3
Otrm atribtijien a las palabras en examen significados diversos, Cier-
tos autores aplican eX vocablo dominio slo para cl derecho real que re-
cae sobre casas rnatcrklcs, y el c&mino pt.8pkdgd - y u e consideran
m& geazkirca-, la emptkan rurpcct de toda ghcro de dmcchs, BU&
 136 DERECHO CIVIL

ceptibles de apreciacin pecuniaria. EI profesor argentino Lafaille, por

ejemplo, sostiene que "no se falta 3 l a precisin del lenguaje, cuando
se habla de la propiedad de un crdito, de la herencia, de cierta marca
de fbrica o patente de invsncin. Si no mediaran reparos de otra ndo-
le, que excluyen esta figura del 5mbito puramente patrimonial, sera
admisible la designacin de propiedad literaria, cientfica, artstica o
industrial, que hoy comienza a ser abandonada. Pero en ninguno de cs-
tos casos podra emplearse correctamente la palabra dominio, dado que
su alcance queda circunscrito a las cosas, muebles o inmuebles" (1).
A juicio de otros, entre proliicdati y dominio n o hay diferencias
de extensin o contenido, sino simplemente de puntos de vista. As, el
autor italiano Ruggiero dice que la palabra dominio tiene un sentido
predominantemente subjetivo, pues implica la potestad o poder que so-
bre la cosa correspo~lde31 titular; y la palabra propiedad lo tiene prc-
dominantemente objetivo, como quiera que acenha el hecho dc la pcr-
tenencia de la cosa a la pzrsona (2).

177. Definiciones.-Las definiciones del derecho de propiedad pue-

den clasificarse en dos grupos.
El primero est constituitio por las definiciones analticas. Estas
pretenden explicar el concepto destle un punto de vista puramente cuan-
titativofcomo suma J c facultatles o atribuciones del dueo de la cosa,'
sobre que recae el tlerecho de propietlad. En este sentido, es clska la
definicin tlc las antiguas escuelas, formulada en estos trminos: "D6-
minio es el tlerecho para usar y abusar de la propia cosa hasta donde la
razn del derecho lo permite". La definicin de nuestro Cdigo tambin
es analtica. Dice: "El dominio (que x llama tambin propiedad) es
el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbi-
trariamente; no sienclo contra ley o contra derecho ajeno" (art. 582, in-
ciso l."). Entre otros reproches, se hace ver que esta definicin no con-
Z
signa el carcter exclusivo del derecho de propiedad.
Idas tlcfiniciones sirzticas, por el contrario, basndose en un crite-
rio cttalitntivo, tratan dc dar un coiicepto unitario de la propiedad; pres-
cinden J c la mencin de las facultades que ella otorga al titular. No
ven en el dominio una suma de facultades, sino un derecho unitario y
abstracto, siempre igual y distinto de sus facultades. E n este sentido, son
clebres las Jefiniciur-ies del alemn Wolff y del italiano Dusi. El pri.

( 1 ) Lafaille, "Derecho Civil", tomo 111, B. Aires, 1943, N.O 440, pg. 356.
(2) Ruggiero, "Instituciones de Derecho Civil", tomo 1, Madrid, 1929, pib 522.
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LOS BIENES Y LO3 BWEFCHOa
_- REALZS 197
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mero dicr sirn@erneatc que la propiedad "es e1 ms amplio deredio de

sefioro que puede tenerse sobre una cosa"'. Y el segunda expresa que la
propiedad "es el seoro unitario, independiente y, cuando meass, vlr-
tualmente universal, sobre una cosa cmporal'" Se habla de senorfo wni-
$ario para cxpiicar quc todas las yasiblrrs faculrades jurdicas sobre la
cosa csdn concentratlat; sin 13 propiedad. no como dereclios distintas,
sino como yertcncncias dc la misma propiedad. Se agrega que este se-
orio t s z'ndepadientc, porque s81a eI derecho de propiedad. entre los
reales, es perfcrtarnenti: authnomo. Y se dice que este scfiorio e9 virttd-
mene tdnivcrsal para alejar ea claro que, aun cuando puedan suexistir
derechos reales distintos sobre la misma cosa, Cstos no implican partici-
pacin en la propiedad, sino 'kargas quc la con~prirnen",sin f~vitarle
la fpirtud intima de de~fn~01verse y rt~0br3SU natural universalidad (3).

2. CARACTERES DEL DOMINIO

170. Enumemcin.-Sc@n la doctrina clssica o tradicional, eI do-

minio presenta tres caracteres: es un derecho absoluto, exclusivo y pcir-
petuo.

179, a) Grhcter absoluto.-Ei ca4ctcr absoluto del derecho de pra-

=&ij~i,7 c11c qiic cl dominio i r n i a t a iin pocler arbitraria ili-

mitado, una patestrid que permite ai c.lueo hacer a n s hacer en Io su-
yo cuanto Ir plazca, ~ g nlos solos tlicratios de su voluntad o rtsbitrk,
sieniprc se ha consirlerado cxagcrada. ObsPrvex que el ordenamiciito
jurdico concede fricultsdes libres y exclusivas dentro de los limites que
ti misma fija g ptui.i* Tales limites quc seala la ley, y dentro de los
cuales se dc;srilnvuelve 91 derecho cte propiedad, no son de esas limita-
ciones que, al esrilo (XC las servidumbres, restrinjan descie fuera la am-
plitud del dominio, sino que son inmanentes a la propiedad cn cuanto
determinan su contenida normal (4)-
---
( 3 ) Barmod Duri, "isrihizioni di Dirirm Civilrr'', Pinerolrs, PS3U-1931,
[4) Mardn Wklff. cn e1 '"Trstado de Derecho Civil" dc Enne~erus,Kjpp y Wotff,
como IIX, & r ~ l o n s 1936, p6g. 297.
 Puede decirse que an estos termino~nuestro Caigo Civil cona-
gra d cardcter absoluto del dominio. En cfectu, dicc qut este d u d o
real kculta para gozar y disponer mbi2rariamcnte de la cosa; no sien-
do c o n t r ~Icy o c o n m derecho ajeno (arr. 582). En buenas cucntas, rc.
conoce e3 pder saberano del propietario, pero dentro de las limites na.
turales del domfniat la JCY y el derecha ajeno.

Ge#refaiidir$e indepedencia del dominio.-Los aurora r n o d c r n ~ ~

para evitar eyuivocos, han sustituida el carctcr absoluto pos el de la
generalidad. Ei dominio es un derecha gegcn~rat en cuanto eautoriza ..-- al
_
rirutclr
- --"-"-. pata apravecharse de todas las utilidades que la cosa es capaz
de proporc,loiar, sal-has j3s excepciones que importa la existencia de
arras derechas reales sobre la misma casa. Adernas, cs un deiecfio iit-
dcplindrente, porque existe por si, no presupone ningn otro derecho.
Canrrapucstos al dominio, en esras caracteres, san 10s d e d s de-
reclios reales. Todos istos, por uri lado, san c ~ p n ' a i cs6fo
~ faaltan al
I
sujeto para aprovecharse de una utilidad a de un grupo dc utilidades
de 13 cosa, y no de Ia generalidad; yj par otro ladot son deielutits&s:
presupoiltin La existencia de Ia propiedad, san derechos sobre cosa aje*
ira frtjs in re dienrr),

180, b) Caricttr excfusivoi--El derecho de propiedad e s ~ ~ c l u s i v o

---
130i9u5.
gozar-.y .-..
pu..~~ --supone UD titular Gnico para usas,
ciisponer iq...ig ~ ~ ) f ya ,_ por ende, para impedir la intomisiki
rlc cualquiera otra persona,
El tIerecItu al ccrrakento parentiza e! carkter excfusvo del d e
mi!iio. La iey rcrtjncsce expresamente al dueo de un predio para cc-
rrnrio r! rr.rcarlo jmr todas partes, sin perjuicio de las servidumbres
cortctituiclas a favor de otros predios (C,Civil, articulo 844, inc. l.").
Pcro la rxclusividad no obsta 3 que puedan existir sobre la Cosa
t.j:rtii ~ISI-C'C~IQSreales, junto al de propiedad, sin qw 6stc por tal hecho
L, ~ i ~ ~ i i a t t l r ~ lEn i , caso, stlrto ocurre que las otros derechos rcalcs
l l ~ teste
--que rsr oblig~lcIcia respetar el propietario- limitan la libertad de
-,
2ccltv;? dc! <5tC.
;fc opoiic a i a exciusividad el cnntlominin? No; cuando una cosa
pcrtciirct cunlun a dos o ms personas, dicen algunas, ya no se tra-
c.2
t n rig~rr.lcai13::3ri rts un'caso rle dominio, sino de condominio o copr*
*
pie$& guc roiiitituye una figura jurdica diver~a.A juicio de otras,
erdogriio y cl condominio '"son cl mismo ~ C E C L ~~ DU pertenece
C cn
aquel a una sola persona y tn Cstc a varias'" pera tn ef sentir de
 1.0s BEmS
-- Y LOS DERECHOS "-
REALES 139
L
"" """" ---->
.....-"
.......... ..............

tesis tarnbiin el condominio es compatible con la cxclrusividad, porque

este carhcter de la propiedad s6lo implica que na p u d e haber, al mis-
ruo tiempo, sobre una cosa, dos derechos de propiedad indcpendien-
te^, y en la copropiedad no los ha); pues cada una de los comuneros
tiene una pavite del dcrecbo y no toda &te.

181, c) Caractet perpetno,-EI dominio es p e r m ~ _ _cqam@ q n2-

e b u j t o t o a aimitzcj6n (le ticmpa y puecle clurar---tanto-cuanto Ia eo-
sa: en 2 misma no- Ilcva
3"---i---
--,----=-m- - una. razn de ~~dugirlad,.~ sut>siste Indepen-
-- -
dienarnenrl; del cjcrckin que se puetla hacer ili" 41. Por =o, el pro-
pietario no pirrrde su derecho aunque no use la cosa y rtunque un ter-
cero, sii-i la voIunrad de! dueo o contra ella, ejerza actos de dominio;
e1 propieriirio sIo picrtie su clerecho si deja poseer la. eosa pos el ter-
cero durante el [lempo requerido or la ley par2 que &$teadquiera el
/"
dominio de ella por prcscripciii La Corte Suprema ha dicho que el
clerecho real de propietlad no s*r extingue por ns haberlo reclamado el
dueo de terceros P O S P C ~ U ~sino~ S ~ que c10 desaparees ci Ita adquiere
otro que alegue a i;u favor 13 corresyondienre j~rrxripclfn adquisiti-
va (Y>+
En contra de la facultad de inaccin del tituhr, que le perrnire de-
ja.t improductivos sus bienes, se ha11 levantado 13s corrientes socializa-
doras riel desecho, Sostieilen que el primer deber del propietario es
eiercer activrrrnentc su dominio, ya q u e de otro moda sustrae riquezas
al bienequr coltcbvo. En muchos pdscs los conflictos sociales han sur-
gido precisamente por el tibandono eii que clejan los propietarios sus
tierras, que permanecen incultas y sin provecho para la sociedad,
T -
~ j7o-pciuidrrd.-EI carjcrzr prrpsttio "no es
Cues.?irmc.s r e l ~ ~ l r /?;i y [la
r?b~tculoa que se pueda hacer depender 13 extir-iciiin del dcrectno de
pt-opieclad de ciertas causas establecidas y previstas en el momento
n~isnloctr su ;itlquisicifxn. Sc puetle decir, en este sentido --afirma Cas-
t3n- que el derecl~oJe yroltict!zd es po8cnrinl o ao2malmenle perpc-
fico, Ixro no irtie~~int-~ble'~~
La perpetuitInrI tIr1 i.lominio es objeto lioy cle tliscusi6n. Muctlos
aucarcs, corno Stolfi, Eutcia y Rug~icro.srrstiriieri que cl Jereclro tlc
17ropiectad es grne~dnteirte prperuo: pero agregan que ti11 requisito
ilerict-icce 3 13 B ~ ~ Z ~ S ~ y~ C:loZ B3 , I*I cuistcncia o cscncia clcl Jereclicr,

-- a
*L

15) Sentencin dc 13 dc cncro dc 1941, '"Rev. dc D. y J.", tumil 33, sx++p~laemet,

pbp. 1,
 pues xrada obsta a que surja un derecho de propiedad ternpcrral, Tal
o se;t, la que esti sujeta al gra-
=ra el taso de la propiedad fidtrctari~~
vamen de pasar a otra persona, por e1 hecho de verificarse una rondi-
ci6n (art. 733). Algunos dan el nombre de popitpdadcs irnMccr3 a
las tempor;r'les.

182. Abstracclh y elasticidad del damidi,-La doctrina moderna

que ve en la lasopiedad una unidad orginica y ncp un2 s u m de facuf.
tades, seala sorno caracteres fundamencaies de ese derecho real Iz abs
traccin y la elasticidad,
El ilominio es ab5tr~ccc1en el sentido de que ricnc txisaencita dis-
tinta e independiente de Las f;tcultarfes que contiene y otorga. Par eso,
riunpuc urna facultad, aun esencial, 0 mejor, el ejercicio de elh, se sus-
zraigil a! propietario en rlizrn de un derecho concurrente, eX dominio,
abstractamente, permanece igual, no se desna~uraliza;y b facultad mis-
ma queda pottncia1rnc;nte dentro del derecho de propiedad: sdlo su
ej~rtk-iapasa a manos del titular del derecho concurrente o sin pasar
a otras manos, simplemente no se puede ejercitar par el propicraria,
el usdructo, el goce corresponde af usufructuafio hasta Ia exihci6n
de i<tt; tn cambio, cuando se estipula una clusula de na enajenar,
la facultad de djspnsicih, mientras rige la clusula, no pasa a nadie;
simplemente el duea compromete a no etjercimrla, Pero en cwl-
quiera de estos casos, merced a su carcter abstracto, ef daminio pcr-
rnanecc inrntfrable, sigue exisitte~ldrscomo tal, no se desnatuaaliza.
La rfrfiticidad es la virtud que tiene el derecho de prupicdad pa-
ra reducirse, en mayor o menor grado, por la eoncurrench de otros
Jerecllos, y cle expandirse de nuevo en roda su plenitud, auroan6ticae
mente, en cuanto cesa de existir ei derecho concurrente que Io com-
prima. Supongrtrnus qae se constituya un usufructo: el domitrio ssc
rcstringc porque la facultad de gozar corresponde entonces al usufruc-
tuario: pero extinguido el usufructo, gar el sola hecha de: esta cxcin-
5
riSn y s i n iicccsidad dc nngiin acto nuevo, e%dominio recugxra su pri-
nni tiv;i amplitud? 13 facultad de goce puede sjercitarx inrnedkt~trnentt
por cl d t t e h cie la cosa sabre la cual existia cl derecho de usufructo.

-+ 3- NUEVAS IDEAS SOBRE EL DERECHO DE PROPIEDAD

183. Tendencia sodializadarai--la ccincep~inde la propicdad csa-
mo derccho absoluto y exdusivmentt individualista od hoy cn gota!
batmcturota. Si dejamos dc Iade las docuinas que, en mayor o m ~ l a r
grado, abogan por la suprctciijn de la propiedad privada, veremos que
todas !a5 carrienrrs que aceptan la pervivencia de ese derecho, estable-
cen que el propietario, en una u otra forrnq debe compartir las frene-
licicxoi &proporcionan sus bienes con la sociedad, que sc los garan-
riza y valora. Y a esta conclusin fundamental llegan las teoras de las
mis opuestas bases filosficas,

184, a) Tuiria de Duguit,-Sabida es que el jurista francks ~ e t r ; :

Duguir niega la ewjstcrncia de las derechos subjetivos, Csnsscuenrcmen~'
te, sostiene que la propiedad no es un derecho3 sino una funcin social. i
A su juicio, el propietario, es decir, el detentador de una riqueza, tie-
ne, par el hecho de detentar esta riqueza, u n a funcin social que cum-
plir; y en Id medida en que cumpla esta misi6r1, sus actos de prapie-
rario son proregdos. Si rici la cumgfe a la cumple mai, si, por tijcrn-'
plo, no cultiva su tierra o deja que su casa caiga par efecto de la ruina,
la inrervcncibn de las autoridades es legitima para con~trefiirloa cum-
plir sus funciones sociales de propietario, que consisten en asegurar el
empleo rle las riquezas que detenta conforme a su dcstiiiacin (6).
El "contenida de' la propiedad funci6n'" sscghn Duguit, se resume ;
en dos proposicjaries,
f .' Ef propietario tiene el rlebee y, por lo raniro, la facultad de cm-
plear tos bienes que &renta en Ir\ saricfaccin de necesidades individua-
les, y particuiarnente de: las suyas propias, de cmpleat las casas rrr el .
dtsarralla dc SU actividad isica, intelectual y moral.
2: El propitbrio tiene d deber y, por lo tanto, la facultad de cm-
pfear sus bienes en !a satisfaccidri de las necesidades comunes, neeai-
dadcs de una colectividad toda entera de. las colectividades secun-
darias (7),
Tdos estan de acuerdo en que la parte negativri a J~rnoXcdaade
la doctrina de Dugut es exacta. Demuestra, cle manera definitiva, la
insuficiencia de la teora individuatista rradieisial t r i el mundo ran-
tcmporinco. Pera la parte constructiva di: su tarja se tacha de err&
nca. En el s n t i r de sus ciriros, la propiedad $10 e$ una funcirin social,
pero iirnc una funcibxr sacia!, junto a un fin de utilidad individual
para CI prtipietaria cuya derecho szlbferivs es reconocido, derecho sub-
jetivo que Dirguit, en r a d n de su sistema, se ve &ligado a descartar,

( 6 ) Buguir, "Les rraasformsiionr grdrerfes du Droic g r i d depuis L Ide NPW-

Ido", Alcan, 1912, p&& 21.
( 7 ) Dugulr, ob. Gr., pPgs. 165-166.
 142 BLWECHO c-
m
--- -
-- -- -
- -
U - &
V
- ---
- d - p

7 .
185) h) Doctrina cristiana de propiedad-Realmente, no Iiay
%

una dcxrtrinit crirtiana que dE. una enseanza especifica sobre la pro-
' pitdacl; ella se limita a ilesarrol1ar par su cuenta 1% explicactaiones ge-
nerales del derecho aarural. Sin embargo, la cLenominaciOn de daczrina
cristiana de la propiedad es usada porque ella lia sido propaga& sutire
.todo por 1ase~:"seanzas de ia Igksia:(k). 1
En rstos Glrimr?~tiempos, los Papas, furidnduie en 13s reflexiaries
be Santo Toms de Aquintl, han consagrado en sus encclicas algunas
idcac bsicas sobre el ;~suilto,Varios 11wurntntos con~tituyenlas fuera-
tes primarias para cl tratamiento cle Xas principias sociales catlicos:
la encclica de! Papa k O n XIfl "Sobre las condiciones del trabajo'"
(limada en latn Rerujs Not:arum, escrita en 1891, y contraria al Es-
r360 socialista), y las enciclicas del Papa JJio XI "Sobre la reconstsuc-
ein del arden social (Qrradragcsimo A~rno,1931), y " Sobre el cornca-
nismo ateo'"jDivinc Rcdemprrris, 39'37).
Pueden agregarse tarnbien Ints enccliacs de Juan XXITI (1 881-1963,
roIegido Papa por el cnclave el 28 de octubre de 1958), Ms&r st Ma-
gis8i.a (que sevisa h Rcrrrm Sovarum y afirma que en algunos casos
el socialismo puede ser favorable ;xl bien camn), y Becm in Terr.is
(que trau de las armas nucleares y de la necesidad de la paz), Toda-
vb vale la pena citar las encclicas de1 x t u a l Papa Pablo VI (elegido
en 196-3), entre ellas el. EcEesiam Sunrn (que trata sobre la Iglesia en
(;I mundo ~ontempr3n~o) y PoptrIor.~lrnPYO~PCJJ~Q (o sea, ej. Progre-
so de 10s pueblos).
Dejemos en cliro que las enciclici-is son cartas circulares del Pap,
sobre cuestianes religiosas y politica; aunque no impartan dogma tie-
nen una gran fuerza vincularate; dcfincn Ia pditica papa! a largo
t~rmina+
t Siguiendo a Santo TomSs, la Iglesia reconoce que el derecho de pro
piedad, ett s i mismoJes un. pasruiaclo Je'i detcclio natural; constituye un
c
derecho natural que deriva (le 13 propia naturaleza de3 hombre, Pero Ia
propiedad p*i~lnda, la de tal i~iivitiuosobre nt cosa, no es de derecho
natural estricto, puesta que la naturaleza no afecta directamente deter-
rnkado bien a determinado hombre. La propiedad privada se deduce
directamente por h razSn de fa ky natural; es, par tanto, dc derecho
natural derisado, o x a ? es una regla que deriva como conclusidn del de*
rechr;, natural estricto, 3

(8) Gsre-Hlortr, "kNntmre Jurdique du Dmit de PmpKt4 &ap& le G d c Gvif

cr depuis le Code Civil", Parla, 1935, &p. 209 y 210.
--
LOS BIENES P LOS DEECHOS EEALES 143
m
-
--
-
".... -" -
"..--..-m-

En la enciclica Quadmgcrimo Anuo re reconoce que la propiedad

tiene un doble aspecto, individual y sochl, y que los hombres en esta ,
materia deben tener en cuenta no siilo su ventaja personal, sino tarnbirxl
cf iinterb de Ia comunidad. El propierario ctebe conformarirse, en el uso
de sus bienes, a la dcstinacibn social de E s t c .
4 Reconoce tambin la c-loctrina cristiana que la autoridad pblica
puede y dehe intervenir en la reglarnentacin de los limites de la 1x0-
piedad privada en rclacihn con el bien comloxn, y debe establecer, cuando
la necesidad Io reclanla y ia ley natural IIC~ lo ha hecho, as oiiligacio-
nescde;l propietaria con respecto al iiitcrs soiial o comn,AEn otros tir.
minas, el legislador puede y debe regular el uso de la prrrpiedad de acuer-
do con las exigencias dcX bienestar general; y hasta le esta permitido '"e-
servar denrrninadas class de bienes al pder ppblico, parque la fuerza
enorme que a ellos va unida, no puede ser absndanada en manos pr-
vadas sin dao del bicnestas pblico".
No es be extraar la ~1seocupaci6iinde la Iglesia por los pablemas
politicos, sociales y econ6rnicos3Recu6rdei~xlas grandes raiccs hebreas
del fondo de ta religin cristiana. Y ya alrededor del 5 0 7Ci0 antes de
e,,
1. ci profeta ArnOs, can singuiar energa, subray que la rtligihn
deba encontrar sofucianec en el camporxamienta polltica y social. Pa-
secak inadmisible el especdculs de unas clases superiores que d r e -
c m el sacrificio religioso y al mismo tiempo oprimen a los pobres, A
Dios, Jahv, mis ic inquieta la opresin que los sacrificios, y Am& cn.
juick y condena a los ofensores; CPlebre es un pasaje: suyo en que de-
nuncia con desprecia las injusticias sociales. Escribe: "'14 esto, Zot; que
rragais a 10s menestcresos y arruiiiais a los pobres de Xa tierra, diciendo:
;Cuando pasar6 el mes y venderemos el trigo; y la semana, y abrire-
mas los alfoles (almacenes a depsitos) de pan, y achicaremas la me-
dida y engranderecemos e t1 precie, y falsearemos el psso engSaso pa.
ra cosaprar los pobres por dinero g 30s necesitados por un par de zapa-
rm, y venderemos las aechaduras (rlesperdicios) del trigo" {Libro de
Ams, 59-6) (8 a).

Z& iConcImiQa-Todas las teotias buscan que fa posesibn de las

riquezas no sea medio para abusar clc los cl&biles,y tienden a reconocer
una funcin social a la propiedad privada; propugnan porque se con-

(81 Gobce-Noter, "La Nafure ]uridique du r)roir proprit4 d'aprh ie Cade Civil
( 8 a ) Vanse: john Fargoma, "Los itmdamenm3 del m u n d o moderac", ~iadwrin
;id in@i.s, Barcelona, 1970, pg. 44; a w a r d Mc-N11 h a s , "CiviLizaciones de m i d e n .
e", d u w i 6 n dri ioglis, Buenos Aim, 1959, pBg, 137.
forme al ineeris general. Las Icgislaciones dictadila desputs de las dos
&!timas guerras mundiales acogen, en forma mis o menos intensa, es-
1
tos principios. Xsi, por ejemplo, la Constitucibn de la Rephblica Fede-
ral de AIemrtnla (Occidental), <le 23 de mayo de 149, establece: "La
propiedad cbliga. Su ejercicio debe servir at mismo tiempo 31 b'lents-
tar coxrin" (art. 14, inciso 2,").

18ti a. Formas dc propiedad, 11 de derecho privado y la de derecha Y

pblico,-Hoy, en mayor o mecer extensi6n, se recolioce que al fada
de la pribpiedad netamente de rIerecba privado, hay otras formas dc
propicdacl, que son cXe tierttclzo pblica, Tanta aquella como stas res-
pontfen a diversos factores ecsn6rnicras y sociales rnuy definidos y que
en el devenir hisr8rico adq~iertinuna importancia desigual, El fenihe-
no actual se caracteriz? por Ja circunstancia de que reas o sectores de
izx vida s ~ i a que
l antes estaban en el dominio particuiar de los indivi-
duos~se trasbardan al campo de1 derecho pblico. Ya desde tiempos
lejanos los llamados bienes ptiblicos o nacionales de uso pdbIico cons.
timan una propiedaci de derecho pblica, aunque, comu nportunamen-
re vimos, muchos se ritgaban a calificarla de propiedad porque no ca-
incidh con 10s caracteres c13sjcos de la propiedad privada. En Im tiern.
par que corren se ha agregado -y nu slo en los paises socialistas, sino
tambin en muchas en que predomina la libre empresa- otra propio
dad de derecha piblico, al menos en rana apreciable medida, la de bs
Y asi por el estilo han surgido varias propie-
emprzstzr nacionr%Iiaad~ar.
dades de derecho pblico que se asientan o mueven en la esfera ecm&
mica y social, y ocurre el fenmeno sinphs de que formas de propie-
dad civil, can un contenido anlogo $1 de la propiedad privada, se ea-
marcan en la pruPiedrtd social s de derecho pblisq como la que tiene el
Estado sobre las grandes minas o industrias que le pertenecen y explota.

186 Ei, La propiedad en los pasrts sodali~rtas.-Eo la Utlldn Sauik~P8-@

4~ distinguen fundamentalmente tlos clases cle propieclad, la socalisra y
la privacta, Ilarnziia, di; preferencia, personal. Constituyen la propiedad
sacidisra 12 propiedad estatal (o de todo el pmblo, c o m se recala);
la propiedad de las kaljoxs (granjas ep hacienda cooperarivas en qtne
los trattajaclores ron remunerados segrn la prducciitn); de amas orG-
nizaciorlcs cooperativas y de sus asaciacianes; la pmpfedad de hs
dades sociales, esto es, aswfaii-ic~ne~ y mie edades QUC no persiguen fims
econmicos (Bases de Irt Legislacin Civil Soviitica, at, a).
Son propiedad del Extudo la tierra2 el subsuelo, las aguas, 10s b-
W " "
LOS SE-S
.-
Y LOS DEEROS RaIIZES
.. ....-
145 '
ques, las fbricas, minas, centrales elkcrricas, el transporte ferroviario, par
agua, aireo y autorn6vvil, los bancos, los medios de csmuniaciones, l a
ernprcszs agricalas, comunales, comerciales y a r a s organizadas pur t.]
Estado, asi corno el fondo de vivieiidas esencial en las ciudades y po-
blacfos de tipo urlta~no.Pueden ser propiedad rlel Estado otros bienes
cualesquiera, La tierra, el subsuelo, las aguas 7 los bosques, que son de
propiedad excltlsiva rleI Estarlo, pueden concederse $9310 en ucufructu *
f Rasec citadas, art. Z f , incisos :3 y 4.").
La agricultura esta explatada por el Estado cn un sector restringi-
do, a travs de los soviosa, es ciectr, grandes explotaciones agricalas es-
tatales, muy mecanizadas y dirigidas p r ingenieros. La mayos Iwa
(le las empresas agricalas w n crrsoperativas dc pduccirin en que todos
)OS bienes destinados a cumplir sus fines pertenecen en a
ellas, a 10s koljoses, excepto la tierra que es del Esrcrde jr $610 entrega-
da en usufructo gratuito a stos, peso por un tiempo indefinido, "a
perpetuidad y los koljosianos la utilizan coma si fuese suya". f
Pueden ser objeto de propicdard prjonal de los ciudadanas los bie-
nes destinadoti a satisfacer sus ntxesidades materiales y culturales. Ca. ,
da ciudadano puede tentr en propiedad personal lac ingresos y a h ~
rros provenientes del trabajo, una casa-habitacibn (a parte de ella), y
sus dependencias auxiliares, utensilios damstictls, objetas de uso y son-
sumo y comodidad persunal. Las bienes de propiedad pcrsorial no pue-
den ser utilizarIas para obtener ingresos na provenientes del trabajo
(Bases citacfas, art. 25$ inc, 1:). NOtese que 'las casas pertenecientes a
los ciurfailanos en derecho rfe ptupiedatl personal, pueden eltoa arren-
darlas a terceros, fijrnrfoife la renta libremente par !as partes, siempre
q w nrro supere la cuantia mixima fijada por la ley, Una drpasici0n cs-
pecial determina que el arrendamierito de todas las casas debe paprse,
incluso lar que pertenecen a 13s ei~tidaclesestatalirs; dice textualmente
Ia norma: "Hasta. que no se esrablczca el uso gratuf to de las viviendas,
el arrendatario csth obligado. a pagar a su debido tiempo rrl rrlquiler"
(Bases citadas, arts. 56 y 57).
El ciudadano puede poseer en propiedad personal uncz casa-habita-
cin, Los ednyuges quc viven juntos y con sus hijos menores de edad
pueden tener slo una casa-hahi~aciirn,la cual pertenece en derecho de
propiedad ]~rsorial, a uno de ellas o es de su propiedad comn. Las
clirnensianes rniximas de la casa-vivienda que puede poseer en propie-
dad personal el ciudadano, las caadiciones y el sistema de entrega en
alquiler de las habitaciones de la misma son establecida por la legis-
IaciOn de las repblicas federadas (Bases citadas, art. 57$inc. 2 + 7 , En
1 c - D ~C%t?l,
~ i3 l
 todos esros puntos hay elasticirlatl ; depende tle las regiones, y 3s; en al-
gunas poco pobladas cs fOglco que la tolerancia de la exrensidn sea
mayor, sin perjuicio de quc en CI Iieclio x haya11 respcrario siruacio-
nss adquiridas cuantlo Ias circunstancias aconsefi-iban evitar pcrturlia-
cioncs superindase las riecesidades sin trastornos.
Subsis~ntambitn cil propielaJ pcrsxrnal un pqrren nhirtero (Ir
granjas irrdiuidudt.s, Pur css ri r3enudo 13 ley procesal senala que lac
clenranclai iudici;ries pueiieii rxttablnrse j~rrsiguienrin L " k a c i e i ~ i l ~difl
carnpesiiio indivi4u;ii" (Briwc t1i.I Procedimienrii Judicial Civil SnviS-
tivo", 3rt. 57). En Yufiaslavia, prcdo~ninti la explotaci0n agrcola pri-
vac_f;z,cuya extei1siRr.l c s d llimitarI3 a 10 hecrrias tirables; en Hungria
g Polunia rambiin, en buena medida, subsiste la propiedad agrcola
en manos de prirticeriares, variando, el rnkimo de su cxtensibn, y en
el itima de las palrrs litrg a comprender. Iiase laQ hectreas. La sub-
sistencia de Id prapiedarl privada de la tierra a de 103 mmedios de prs-
clucci0n, en un 4rea m , ? ~o menos rcclircida, se explica como un feri4-
meno iiecesarjo de tolerar, por las circunstancias, en el periodo tranci-
torio que implica la ri;tnsformacin tevolucionan.ia de la sociedad ca-
pitalista en sacialisra y, ulterior y lejanamente, en comunista,
En 10s kaljoses r u s a , aparte rle Im bienes ille srm, cada familia
que cnrnponr la cooperativa tiene en propiedad privada una peque%
parcela y un ccxtr'sirno plbrnero de animales, corno una vaca, un certlo
gallinas, cabras. ES el hagnr koljosiano. "Se trata (como explica e! pro-
fesor y jurista rusa N, @. Akxandrov) de 13 economia auxiliar en una
de determinadas dimensiones contigua a la casa, de la vivien-
da, del ganado de proiluccihn -en una &terminada canridad segn
la regirn- de Inc aves $ 1 corral ~ en nfimero ilimitado y de las aperos
~orriente.s.de labrariza" (8 b),
Ida Ltgislacih cie cada rcplslisa federada e6rablece la eanticlad m5-
* ~ i r n ade ganado que el ciudadano (sea el granjera iiidividual o el rnitm-
hro del hogar koItc>sinno), puede tener ea propiedad (Bases
de la Legictlicii5ii Civil Soviit-ica, art, 75, inciso penhlrtrno). Es de no-
tar que ttna parte irnpurtante de la proiiuceic!n agricola sovI8tica y del
ganado perteneca a dicIio sector privado. En su ""Tratado de Econo-
ma Marxista", Ernesr Mande! despus de observar que las granjas y
PaiceIas iniivtduale~en r~feaixi1ci3,producen, en su conjunta, gandes
ingresos juntamente con su ganado, explica: "El sector privado, en
P

(8 b j N.G. Altaandmv y otros, "Osnovy TwGi Gnsudarsnri i Frava", abra publicada

en casrejieolr ron ci rrdu "Teora del Esrada y del Deredir;", iraduccibn directa del rusa,
MGxim, 13t>&,pg. 336,
 . .."--
LOS BIEXES Y LOS DERECEOS WEAKES
-.-.
147 S'
" "
--

1953, posea todava b mitad de las vacas soviiticas, A fines de 1963,

posea el 2Ei,85/, de bovinos ( y el 'f1,'3% dc vacas), el 27,57< de puer-
cos, y el 24,1:/, c/c ovejas y cabras, El scctsr estatal de la agricultura
(swjoscs) produjo e n i95 el 3$:4 de la prducci0n agrcola del pais"
(9)
Conviene senlar, todava, que hay un sector apreciable de em-
presas cooj)r"rcltitias no esrniifjcarlas en el artesanado y en el ertmer'rcio
nl tietalk (10).
En resumen, en la Uriin SoviCtica, como en casi todos Ias paises
socialistas, en la propierlnil estatal se encuentra la base de la organiza-
ci8n eronhicn y socia! alel p:lis. Y las bienes estatales son adsairiaoc a
diversas organizaciones del propio Estado; eilas los manejan y su ail-
rninistracin es llamada operative y se traduce en cl derecho de poseer, q

usar y disporrcr tfe esos bienes, eonf~rrne31 destino de s t a ~ a, los fines

de c d a oiganizaci6n y a las tareas ilc 10s planes econrimicos.
Por ltimo, y en dos palabras, como dice Alexandrov, "Ia prapie-
dad sociriIista, Iormaliznda juridicamente y fijada canno iierecha de pro-
piedad del Estado y de la cmprativa kaljosianrt, constituye el funda-
manto de la base socialista" (10 a),
En Yugoslavia el cfqrnema econrnicesacial tiene algunos perfiles
distintos, X-eay una inayor Iiberalidad en el circulo de la prayiedzd pcr-
conal. Desde luego, todo ciudadano puede ccr dueo no sfo tfr la
casa-hbitacin cn in regidn en que ese$ civilmente domiciliada, sino
rarnbin de otra eii uii lugar de vacaciones (playa, rnosiraija). No hay
inconvcnicnse yarn cluc tenga mis de un aubo.
Es importrtnte citar la agricultura, pues de ella vive ctrca d d 40
por ciento dc la pobtacin, Pues bien, el 83% de la superficie agrlcola
es de lsropiccind privaila; el lmite di- Psta dc 10 hccsireas o su equi-
valente e B zonas agrcolas nljs p b r c s . Aktnque por la general lea; pre
pietarios dci campo estan organizados en cwpetarivas, nadie esea ahli-
g d a a iripresar n ellas: y hay campesinos que individualmente culri-
van su tierra, aunque suictndasc 3 la planificacin regianal.
Ei pequeo artesanado tarnbitn es d propiedad parllcufat. Par
ltima, sc dan auraiz;iciones para la existencia de pequeas negocias
o tcrmercioi; de propiedad privatla: riendas, posadas ,restaurantes fami-
iixcs,
Pero, en general, 3ac ernpresac ecarrmnicas son t n cu inmensa ma-
yora sociala; los objetos y medios patrimanirrles de que s(* vaten para
(9) Einesr Mande], 'Tratado de Tlrranoma Mami~w", rraduccibn del franck, m-
mo Ir, Mkxico, I4@, pig. EL?.
(10 a ) Alem~dmv.Ob Gr,, phg, 336.
 desplegar ' ~ uactividad no constituyen propiedad del Estado sino social.
%cg&nexplica el profesor tle la Fcscultrrd de Derecho de Rlgraclo, An-
drija (10 b) (AndrGs) Garns. "las ilormas legales vlgntes yugoslavas re-
conocen a f3s empresas urr clerecho subjetiva sobre las casas, derecha
subjetiva qaac transfiere11 por IDS metlios que ei derecha civil consagra;
tutIo sucede como si se tratzra de una propiedad de derecho civil. Y el
citailo derecho es de usa, garantida al igual que la propiedad dc de-
rrcha civil. Lo ~niarnirsucede en !o que coticierne a bs empresas agri-
colas sociales, cuyos hielres inrnu~f-tlesson tambin propiedad social, Las
leyec y 10s rrgla~nentos yugusiavos hablan clc diferentes "usuttrios" de
13 propietlaif social, ri sea, dicho de otra manera, de los titulares de di-
cha propicdad, ya que los merarados "usuarias" aparecen iride~ndien-
tes, con sus nombres propios en los litigias que tienen par objeta la
deknsa de sus derechos eii el cuadro general de la propiedad social, Y
esa explica que tal prqrie4arI se califique de "social" y ns del Estado.. .
Ei3 cl derecha yugoslavo el Esrrtdo, as corno las agrupaciones plirico-
tersitorililcs en el iiiterior e la organizaei4n estadrrttl, rienen dcrecbris
o plferes sobre esta propiedad; pero sta es sacia1 y no del Estado,
porque su administracin n o fri realizan organismm de Estado confor-
me 3 un regimen de Derecho Administrativo, sino l a grrrafst%'jadoresde:
las organizacianeg s empresas eeanmicarr, que disponen de los obje-
tos de dicha prspiectitd gracias 3 su cierecho de autogestin o aurtz
administracin y qu;i por intermedio del rnlcmu participan del pro-
ducto social"'.

,.-

4. EVOLUCIBN HISTORICA DEL DERECHO DE

PWPIEDAD

187. a j Pueblos primitiva-~oncretandonos a la propiedad rerri-

torial o inmueble, Iristiaridwes y .s~ilogosconcluyen que era las po-
blaciones ndrnndm s&ls exista una propieijad vagz de roda e! g r u p
social (horda, clan o tribu) sobre las tierras necesarias para la caza y el
"
pastorea. Tnl propieriad contn, idgicarnenre, tenia poca estabilidad
par los continuos cambios de la vida nmada.
En los prreblar ag~kolaxel derecho de propiedad aparece bien de-
finida: pero generalmente en forma calectiv~ry bajo dos mdalidades,
cuya priuricfad se rfiscute. Una de estas mdaXidades es la p p i t d a d
cotecziua del grupo s~perfarndiraa(cbn,horda, rrib), en que las tic-

(10 b) La j w i w s i e a nuesua y: de manera que pronbncksr; Aridriya.

 LOS BIENES Y &OS DEmCHOS EEAWS
- 149
-....-m
A
-. .. - . .. --. .
- .-

tras arables pertenecen a la comunidad y se distribuyen geri6dicamen-

ir: en lores entre los jefes de familia. La otra modalidad es 1a $e Ia
propiedad famillar: la propiedad cosrcsponde a la familia rada, no a
ninguno de sus miembros exclusivamente, y, por tanto, no hay p r t i -
ri6n ninguna a fa muerte del jefe (11).
Ejemplo de propiedad colcctlva de un grupo superfamiliar sera
la dcl mir rusa, cumuntdad formada por Im labradores de un
v a la cual pcrtenerian las tierras cirrundan~sde &te.
Tipo de propiedad familiar sera la zadruga (11 a) yugasfava, con.
junto de parientes qrte trabajaban en comGn y al cual pertenecan los
birnes: casa, ganados, frutos, ctc, f 121,
\
Todas estas formas y arras de propiedad colectiva existieron; pero
se dis~utesi prirncro zprtreci6 Ia propiedad individua$ o CI cornunis-
ma primitivo. La mayor parte de %associ6logos se pronuncian por fa
propiedad roiecriva originaria romo, entre a~rrs,Engel5 en su fibxo "El
origen de la familia, de la ~iropicdadprivada y del Esado"; pero en
este ulbmo tiempo ha ganado terreno la tesis conwaria. Y se fa de-
mostrado que en muchos pueblos el cornrlnsrno vino despu6 y sumo
reactzin contra el irtdiuidualismo, Por lo demAs, hoy se s a k que ei
mir rusa, lejos de ser una forma primitiva, fue una tardia creacihn ad-
ministrativa de los zares (siglo XVIIT, basada -si bien es verdilrf- en
la antigua comunidad campesina, llamada obdchinnie 113), Tambin
se: ha controvertido el prirnitivismcr de la zadruga.
En fin, se: ha demmtrado que hubo pueblos en que al ado de la
propiedad individual existid la cokctiua. Y en los tiempos actuales, Ean-
ta en tribus africanas (par ejemplo la de los Dogen), como en paises
rie civilizaci0n. avanzada, encuentrase un ""pluralismo de tipos de prtl.
pieda$',

188. b) Rama.-"Se discute vivamente hasta qu punto et derecho

rurnarlo attriguo conwi6 la individual. Una teioria muy ex-
tenilida afirma que el patrirnabtio mueble (a, p r lo menos. ciertas
cosas muebles) y la casa y el huerto eran xk propiedad pri~ativa del
tiadrc: de familia, pero que la tierra fue propiedad cokcriva de la gen$,
f,n cxicrencia Jc 131 regimen de propiedad p u d e Jernso;rrarse con da-
.- 9 ;1
!11 1 Cfiytn. ob. cit.. romo f, Madrid, 1943, pgs, 54.65.
!i 1 a i La 2 dc "mdruga'' ptonlnciasc c m el sonido que imita cf zttmbida dir la
~lsc!r.
i1 2 ) Perc, "Quclques pzrrinil~rits du Droic d v i i yougasizw", estudio p u b l i d u
rn "Compre Wcntiu des 5 k i r ~ ser Tmvaux de PAcPdemie des Scicnccs morila ex p t i .
oqu@s'VIldstnta de Pranu?) , N." mrnbovril, 1928, F e ,
(13) Curillkr, "Mmw1 de Sacidgit", tnma 11, hrh, 1950, P*L&, 501.
 rm
-.-.............. .......
DERECHO CIVIL
-....... .......... ......

tos seguros en el derecha griego y en el gcrrninico, pero Ias noticizs

correspondientes a Roma son rarr escasas y tan rquiwcwcas, que Ias in-
vestigaciones no han podido ir ms all de las meras presunciones" (14).
Pero a partir de la Ley de las XZI Tahlas (ao 449 antes de fcsrr-
cristo) la propiedad se muestra individualizada p r completa. Y di-
cha institucin pasa eti Rama pr clos fases comunes a las demis i n ~ -
tintciftnes juridicas de aquel puebla: "la ikl derecha de ciudad (ius
&~iIt"jy la del derecha universal (itc,c gentitrrn). En la primera de ellas,
la propiedad era una institucidn de1 Derecho Civil. El dominio quiri-
rario no poda pertenecer ms que a un propietaria romano; no p d i a
reaer ms que sobre una cosa romana (estando excluidos, por consi-
guie~itr,10s predios provinciafts); no p d i a ser transmitido o adquiri-
do sino par un moda romano (como la rnancipad6n o ia usucapion).
Pero al influjo del getrttgm, fue npareciertdu, AI lado del derecho
formal de propiedad, Ia propierfad de hecho que el-prator tutelaha
(propiedati bonita~ir?).Ea la dpma cle Justinjano el r6girnen de la pro-
piedad unificada a base del derecho pretorio, llegndose al con-
i-cy~amoderna de la propiedad'" 115).

189, C) Edad Media,-Bajo Ea influencia de las Xegf~lacionesbarba-

ras y sobre todo de la organirnct6n feudal, 13 propiedad raiz sufre
en la Edad Media una hancfa trnnsformscin. Sofi ctlr;xc~risticasprin-
cipales de este perodo la uniba di: la soberanla y Xa propiedad territo-
rial, y Is divisin de stcl en sur dos formas de dominio directo y do-
minio Ghl,
La propiedad tuvo un carktcr erni~~entcrnente pulltico: las reyeq
disponfan de La tierra como de su yrrapio patrimonio y la cedian a 10s
siore*; feudales para prr'rniar los servicios que &ras les prestaban en
las guerras, Tales cesiones dieron lugar a la divisi011 pustcrior del tfo-
minio entre el s&or feudal y los vrrsallos. En efecta, Xcx dueos u se-
* ores, ante la imposibilidad dri cultivar In tierra por si mismos, las da-
blux en concesibn, mediante. cl pago de un canon, a otras ptlrs~na~, los
vasallos. Estos, a causa de la amplitud y perpetuidad de su derecho,
fuertlst considerarlos como proliterarios a su manera. En tl hecho. lle-
garan a existir, sobre una misma cosa, dos clases de prapietsrias; la
propiedad del seor fue llamada dominio directo y la del vasallo do-
mirtio ditL

(14) JbreKunkel, "Dereho Ptivdo Romana", tradirc. caarttlzna, Barrcianr, 1937.

p i p . 174 g 175,
(15) *tia, ob. cit., tomo IZ, 63 y @,
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 151 N'K
"
. . . .-
. .p.."-Lp
. . . . . . . . . . . . . . . -. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
- - ~ " - L ~ - - - - ~ - L ~ -

1W. d) Edad Modernai-Coma dice un auror, "a la Edad Macier-

na cori-espondi6 resolvrir dos difciles psobfcmas: uno de earicter pa.
llrica, consistel-rte en separar la soberana de 33 propiedad, y otro dc
caricrer social, encaminada a acabar con la elrtraotrfinaria divisl6n de
Esta y a conseguir SU definitiva unificaciirn, Para lograr lo primero los
reyes combarieron a la nabiem y terminaron por instituir la monai-
qrila absoluta; para obtener fa segundo sz fuc recmnociendo
mciite que el titular del drirninia til era el verdadero dueno de la fin-
ca sobre el quc aqu=4 recaia". Y asi, al estallar Ia Revolucin fiance-
Fa. yn era pzopietariu rl poseedor, si bien su propiedad estaba grwada
cori cargas j-rpctuas. Diclirr RevoluciGn dio un paso m&: aboli6 10s
ltimos restos de la propiedad frudal al dcciarar, de una su.
prirnidas, con indemnizaci6n a sin ella, segn Ins casos, la inrncnsa
n~ayori~a de rtqellas cargas.
191- e) Epoca actual.-En cuanta a la propiedad, nuestra poca sc
caracteriza por los siguientes fenmenos.
l." La g~ropietfadrnobilhria, antes despreciada, hoy, a causa de los
progresos de la industria, supera en importancia a fa propiedad in-
tnueble,
2," Al lado de 13 propiedad individual, se han atesarrollado con vi-
gor varias formas de propiedad colectiva, coma la familiar y la so-
cial comprcntljendi~en esta la e5tata1,
3." Las Iimitacicrnes qire restringen y socavan e derecho de propie-
dad privadal cc han muitiplicctdo, Hay sobre todb numerosas limitaci-
iics Jc derecho pblico. Pero, y al contrario, en 10s paises socialistas
la propiedad ooci;il y Ia phbliw sufren limitaciones de derecho priva-
do? cn beneficio de los partlcuiares,
4." La propiedad privada en los paises en que predomina la libre
tmpresa, conforme a las leyes, est. impregnada cada vez mas de una
fu~rrtrsrientaribn sr>~i?nI.

Pasef ssciaiist~s;refercncta=-Vase el nGrncso 186 b de este tomo,

5+ORICENES DE LA 17ROPfEDhU ~ L L'

132, Ef probI~rnahist0ric0,-Atgunoc historiadores tratan rle dcscu-

brir rl origen primario de la propiedad, es decir, ctjrno se constituy por
vez primera en d mundo, cul fue el hecha que la ~ r c 6a le: sirvi6 dt:
fuente.
*
 Muchos estiman que al rncnctr, la propiedad de la tierra, se basa
en i a rc.cIigiOn. Pera temonrndanos a k s e s mis primitivas, al parto
inicial de la propierdad, es segtlro que surgi como consecuencia de la
apropiaci0n de una cosa de nadie y capaz de manrenerla en su poder
el c p e la adquiri0, Respecto del suelo, rt. fendmencr arurriO mando un
pedazo de Cste se sustrajo al libre usa cornGn y se apfic6 sQto en bet.-
neficio de Ins que lo ocuparon para si exclusivarnenrc, dedic4ndolo al
pastoreo u otra Iabr agricuia entonces en desarrallo. Cuando la WU-
paccl6n se proIong p r largo tiempo sin disputarla otro u otros, la
posesidn simple, por obra de la yrescripcibn, se transform9 en propie-
dad o dominio, El respeto a esa pohesihn destron seguramente al de-
recha de ronqr$ista, en que Ia propicrfad se fimdaba merced a la expul-
si& del rn4s tl&~ilpor &ra dcl rn5s fuerte. Frecisarnentt., Anatale Fran.
CE (1844-1924), uno rle 10s grandes pxcasistas franceses del sigis XX,
i agudismo, burln y mordaz como porcs, en su &ra de stira hist-
rica y sctcial, "La isla dc los pingiiinos", expone corno origen de la pro-
piedad el acto de los ms fuertes, Cucnta que un pingino (ser humcr-
no que, coma todos 30s habitantes de Ia isla imaginaria, lue antes pA-
jaro) acerck a otra que regaba SUS fechugaz y, junto con gritarle ;tu
ampo es rnio!, le asccr0 un feroz mazazo en la cabeza dejndolo mucr-
to. Y aci SE fundo el cierechs de propiedad que, anota iriinicamente el
gran rscrimr, "tiene por Itnica y glorioso origcn 13 fuerza; principia
y se ccinxiva p s la fuerza; en e55 es augttsto y $610 cede ante una
fuerza ms poderosa" (15 a ) ,
Aunque diqcutibles ef enfoque y la apiniOrl del escritor Erancb, oo
dejan de ser y reflejar una hiptesis,
Par cierto, el orige:~y las temias quc justifican el derecho de pra-
piedad son nttrnerasos, profundas y de un gran entronque snciolgico,
cuya cxposci0n no se" auicne con eitc libro, Aquf 5610 se ha querido
cnilnriar un punta simple, ms que todo para llamar L atenciOn sobre
el problema, cuyo debate amplio y vertical cs dci xcsarte de otras ra-
ms jurdicas, de la saciofsgia, de la moral y la filasofa (15 b), *\,

-+-

( $ 3 a i V e a s ~en la citada obra de F ~ a n c irI Libm 11, Captulo 11, "El arnrijnnamica-
to de 103 carnp,s y ti origen de is propiedad", pbgs. f l a 59 de iri cdicibn heclrs por
't2i&-Zq'", Sctntiaga, s/f.
f 15 b) Resulta iiril fa consulta de AsmanJ Cuvillicr, "Manual de Sociologa". rrsduc-
ci6n castellsna, I3uena.j Aires, 1956, piirafo 172, prirgs. 399.408; ubiw la csgio~i Mblin-
grefa ah citada. TsmbiCn puede mencionarse s numtro Vafenrje Leretier, cuyo libro
"@mis del Derecho" arprrcecid~p a r prirarra vez ea 1429, ftae reedleado ea 5arntiago,
1367; an~itrascf44 pb@. 84 1 142.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS FtEAfSS 153
--
- -. .p.-- -
.*-

6. EL DERECHO DE PROPIEDAD EN CHILE

192 a. Origen de la prqiedad territoril ea Chile,-El tfo~niriiode
la corarta e,pariala sobre las tierras de Amirica fue consagrado por C]
Papa Alejandro VI ea su bula Inkr caeterti (4 dc mayo de 1493). En
cuanto al origen de ia propisdad territvrial privada, distinguimos en-
tre la urbana y la rural,
Las primeras raires (fe la propiedad trrrirorial ~frbanase rricuee
tran ea Chile en la asignacin de sulares que I~acanlos fu~idadoresde
ciudades a los soldados y oficiales cspasies, y en Ia que rie aquellos
mismos hacan los cabildos a las personas qw obtcnisrn el derecha de
vecindad. Este derecho se conced^ f$cilrnerrte, "El que lo deseaba no
tena ms que prescnarsc al respectivo cabildo y comprobar que ejcr-
cia wupacibn honratla y observaba buenas cor;turnbres. Con esto rcci-
bia un "sobr", bajo cargo de ecrrarlo con tapia en un plaza fijado al
efecto y de edificar dentro de 41 su vivienda" (161,
El origen de la prapit-dad rural chilena son las sancesionrs o rner-
ecdes de tierras, que se otorgaban por 30s gobeniadores y convertan
al qraciado en propietario, pudiendo h e , por tanto, vrniierjas, donar-
las o transmitirlas por causa de muerte de acuerdo ron la Icgishcin
cornirn (171,
La toma de la p e s i d n de 13. tierra j~orel beracficlado se xc.alizah3
cn una ceremonia solemne y simbhlica, de la cual M Ie~antribaacta
que certificaba el escribano y redactaba el alcalde (18).
Por 10 general, s e d n anota el historiador Francisco Antonio En-
cina, las concesiones slo se referiain a las tierras de labranza. y abar-
caban una extensin limitada; pero como se incluan en cllrt Ius usos,
Irrs costumbres y las aguas, el concesionario sc aproyiabli 13s lomas y .
cerros inmediatas, que vertliut sus aguas en las tierras concediilas (19).
Por otra parte, muchos beneficiados tixtenclieron su proyiaiad usur-
pando tierras de indias. Los abusos llegaron al extremo y el gobierno
de Espaa hubo de tornar medidas para remediarlos, OrclenU que 13s
demilda$ o tierras tlegalrncntc ~ipropiatiz~ ''d~bianSU e~icontradas,mc-
116) faaldmss, "Hisroria dc Chile"', ,*' crtiritin, Eanrinyn, 19-iii. p i p . 9.f. f i l ?* 1 ,$ ?~
( 1 7 ) Encina, "Hisrarla de Chile"', rena-, J. Saitta~co, l i ; l O , p i i g ~385; Fria%, " J l i s -
toria dc. Chik", rtlmo 1, Santiagr. 1147, pis. Iy1. Vi.sac r.iailiih-ii: hlcBri2.c. ''Clri!~:
su tierra y su. gsnri-", vrrsi8n rastcl!sna de G. Labarca H,, Sanrin.~n. i 7 3 + y ia "introdor-
cicin" de dan Erne~ioG r e w a la obra publicada I>;Y f a S ~ i c i i b dChilena d c li;si<%ii. Y
Geografa, riruiadi "hlcasura de rierras de Gini.3 $e Lillo", tomo E, Sito:i~i;o, 1741, p-
ginas I X e XC
(18) Prh~,ob. cit., t ~ m a1, pbg. 193.
{ 191 Enetnr, Ascir, romo I, pg. 396.
-
154
-.-. .--" ..-" ~-a-.-...-.-
mma CIVIL
p.+p"..---".---
--m
. -.

didas y reintegradas rt 13. cororla o a los indios cuando se I~ubierl:ca-

metido notoria iirjustisia. Los proj~icrarios correctos dcban ser confir-
marlas c i ~sus posesiones'' (20).
Con el correr tic1 rirmpcs, las hacieiidas, en su mayor parrc de una
exrcnsiln muy vasta, sc fue:-uii ciividlcnds cn fundes y Estas, a su vez,
sc subdividicaron en hijurlns. Empero algunas haciendas se rnantuuje*
rrjn indivisas, 3 causa CjsI ~ i s t c m ade 10s mayorazgos, iniciado ;1 fiires
di11 siglo y mantcnidu vi1 vigor ha6t3 mediadas ctei siglo XfX (21).
L3 cuncesin de rnesccc2t.s ift ticrras perdiii importar-icia durante
el siglo XVJII, "4pw;f i.12 q u e x trar0 ttr logras la cirlonizaciOn diri-
gida, sea dando terrenos a soltiailcis liccnriados o a las personas que se
comprometan a sembrar trigo. lino y cikrno, A ello hay qbmc sanlas
1435 remates de tierras fi~cales.T ~ esto o contribuy a regularizar la
propiedad cn el terrirorio coml?rentlido entre Capiap y el Biobio" (22),
En resumen, el origen tlr 12 propiedad ~r.rritori~l privada en Chi-
Ii- han sido las asignnri/anes de sol me^, llas merredm o co?~ir.siones dc
tierras, 10s remates de zcrrerms j i ~ ~ r ~yf elas prcsn'tpciBf~ udgarisitiva cn
los casos de posesin sin conrcsiUn cle las autoridades con arreglo a Ins
leyes, Por tanto, lil ncufart6nJ por s sola, 3161 ha sido titu10 constthiti-
yo de dominio {te tierras.
Aciu;ilmente, se esti forrna!itIa 13 propiedad socid y la propiedad
del Esriado sabrc la expiotncin tic la tierra, comenzada la primera a
partir dc la Ley N P 16,640, rlr Rcforrna Agraria, puEriiead~en el "Din-
ria Oficial" de 78 de junio (Ir 1957 y cuyo estudio ss materia de: De-
rcclio Agri"coln. TarnIiiCi1 el Eszailo ticnde 3 formar Is\ propiedad de
su kea con intitisirifts y ernprcsns tle comercio y servicios, Hias.
ta 1a fecha su acciOtl ha itlo acrnnr5ntloss: cada vez ms para ir tras
Ia etapa scliciali~ta(le la transforsrxnnci~ide la sociedad chilcns,

193, ET derecho de propiedad en la Constitucin de 1925.-Respec-

to de In propiedad cn gcrrcral, la Co~istiaricin que nos rige contiene
dos i[jeas i ~ n i i a r n ~ l ~ i t t1i3c ~inviulabilidad
: y las lirnit~cioncf;al eier-
ricio de ese derecho.

194. Garanta canstittxcioila1 dct derecho de propiedad,--a) Glzrait-

ti'n dr tor:'iis Eus ca~feciesdr j.~pird~?d.--"LaConslicuciUn asegurs a tu-
V h s e ,! discutido Iihio de Siiivzdor '!c hfadiiriaga, "Cirar!ro hisrbrico dc Jas
Iniliasp', Bttrrin': Airvs, 1945, ~ 5 3 %97 v oisas.
( 2 1 ) Frias, ob. cit., tomo I, pig. 235.
( 7 2 ) Alrncida, "Iurroducri&n'h$ tomo II de ia citada nboi "Mensura de tierta
de Gias de Lilio". V e s e t3mbii.n Demetrio Ramas, "Historia de ia wloeizacitlrn @p
iaoln en ArnCrics", Madrid, 1947, pgs. 156 e 158,
 ...
LOS BIENES Y LOS LrEmCEf;#S M A I B
- 155
.- -- .....
.
. -
.b
- ....................... ...........

r!os las 1r;tbirantc.s de la ReptbIica eI dcreclia di- pa~pigdaden sus di-

vgrsss espe.cicsi' (srr. 10, N."10, iiiciro f ,"),
Con la amplia f6xrnirla a~itcriixsf: quiso cxlircsar una cosa muy
p r ~ c i s ,Empero, como niurllas veces succde, el Sacnriismo rcst6 clari-
tlzici, Paul Val&ry, CI cxci-pcional poeta fraiics, "joyero para principes",
era gran ailmirndor dci Rcglarnctito militar y deca: "'Imposibie ser
preci~osin SCT OSCUTO, C U ; I I I ~ QCII V(I~CI;~IJse descsa reducir aI rninimo el
ir4rnci.o Je ~rrrlabras y fr:isrsU. l'iics b i r q Ias asmbras 9e la apretada
clispiiiici6n cullsti\trcio~idsc ticsvanccen si rccsrdameaa; que, coliforrne
a 1;1 lristoria o aritcccc1eritt.s dc 6sta: al girrrntizsr el derecIi~de pro-
p i ~ d a ~CII1 SUS diversas cspccies sci busco :imparag. no s61s el dominio>
sitso criiltquicr derciho j?atrimsninl, real o pero;orm\seI, mueble o inmw-
ble, corporal u incory-ioral, l ~ ~ c ~ t " t icsos
o s ~Ierecfimsan cosas Incsrpo-
ra1t.s: sularc las que hay rambitml unn especie de jfroplrdad (C, Civill
3:t, 5831, Dc rasis cst; decir que iht protccci6ra se extiende a toda pro-
I~icdrici, sea irrdividunl, cmpcrati-$2, eamui?irarir\ y {te cualytlier otro
c d c t e r (23)-

k
? de da propiedad de los particulares por la &a de
194 n, Privn~i6~t
9a rxprripiaciae-En;i forma de inorir qire tienc. Ia propicacl privarln
Ests rs un acto unilateral cle la auto-
6s jior ja via clr la sxpj-opiftci~.
riclaal pblica q~jc,pagando una justa n equitativa intlcrnnizacin, s-
ra a un sujeto de! derecho dc ~iropicdrict que tiene sobre una cosa a
favur di? cirro ~ ~ j t ' t o~ ,l i :dercclio pblica o privado, cuando as 40 re-
eluiera irna causa de utiliilad pblica o r . 1 ~inreres social, hr'tese que e1
Iq:a de In iisdcinriizaci0n ~ ~ u e dser, e segn Iui cstsss! pr*evi&io p o ~ ~ + i w
a 13 roma J e poscsi0n dc
Iri C O S : ~por el rxj.irspinnee,
Di.acucrtiu con
el riceuai tcxro de: nuestra C ~ P I S ~ ~ ~ UnCd iPe~ ptre-
D,
(IE 5 ~ i - privado dc su proyiiednri (mucblr ri irirauttil~.,corporal a incor-
;-ai-nl j, sini: rn vireuti rlr Icy generni (cama la <!e Refarma Agraria)
ti ~-ipt.iia& qur autorice la expropinsin por caum 14e utilidad pblicz
r j i!c i;:rer& sncinl, en!ific;ltla llur cl Icgigislhicior, El srpreipida tendra
iicnlj~red\rrclir> ;a irad~rnnizrlricin,cuyi rnearitu y csnelirisnes de pago
-" - +

!?TI E! priiiljiivii rci:;i3 <{t. la Cons:;risii;ir. Jt. I'i2t a ~ c ~ u r a b ala invlsrtabiIidad

.:-: tiirla.;ias praipiedadcs. si31 Ji+riiiciiin a'g!lna Etl asias <''ricrris Oficiales r i t l a h t o -
$ 3 ~ 5rrirhraaias p r :a Ci'i-ii&'w y 5irhii:nisiirsri enc;iri;atias ilc! Prnycrelo de Niievas Cons-
-::,l:iP;n Prriitks d e i a P.i.pGhIi<:i"; I~njrcnra En-t:r.;iiari~, Saniiagra, 1325, pg. 104) .
qtit.dii tcstImr?riio Gt la znip'ii;id 3c :as cxpresiiilics iibaiiii en el inciso 1 . O iIcl N.O 10
<t;-i iiitiiiiio 10, pct15a:nicntri q * :cmgiil
~ la rcfiirnsa cnrlstiriicional conirnida eri 1~a1xy
9d.- 16,515, de tl! iiil Pobiero de 1367, ai r c f e z i r ~ cahora rl dcrecho de pcopieataid cai sus
diiersas ssprsies, rampresidiindosc s i tambin todas las nucvas iurmaz de propiedad qque
t.r mdeiindo !a evaIusi6n de la sociedad.
se determinar; eyuitatlvamentc tomando en cansidetaciin Im fnterc-
ses de 13 colectiviciail y de los cxyropiados, La ley determinar4 las noa...
mas par3 fijar la intlernnizaein, el tribunal que cconrnca dc las rccla-
rnaciones sobre su manto, e l qur cn todo caso fallar conforme a de-
recho, 13 forma de cxtingvir esta obligacifin, y las oportunidades y rno.
afo en que el t-xprupiatio: tomar5 posesin marerial del bien expropia-
do. "hritiildose de hencs rresticos (inrnuebies susccptibfes de uso agri-
~ 0 1 3 , gatladcro o Eorcstal, comprendidos cn zcinits rurales o urbanas,
conforme a 13 defkici6n del, articulo 1," de 13 Ley H."16?W,de Rc-
forma Agraria), Irr CocsfItirc-ijn misma da la pauta de la indemniza-
ciia; dice: "Ctlan~I~ se trate de expropiacihn de predios rilsticasj la
ii1cternnizacl6n ser4 equi\ralcnte al aval60 vigcnte para los efectos de
la canrriburin territorial, ms el valor clc las mejoras (S4), que no
tstuvierelr comprendidas en clicko aval&% y p d r i pagarse can una par-
te ;ni contado y el salda cn cuotas en un plazo no superkr a treinta
aos, todo ella en la forma y condicianes que la ley determine".
La p e q ~ ~ pt rko p d a d ~qdstiratrabajada par su ducio y la viuien-
dd Aaljitatia por si8 propittmio no podrn ser expropiadas sln previo pa-
go de la indemnizaci6n (Consritut-ihn, art. 14 N P 10, inciso I I de es-
tc nmero).

194 b. Prlvacidn de la progicdad privada por la nadonalimc16n de

tl1a-n) Diuer*m5 rig~tlfiradasde kc t~acionalizaa$n.-La nacionaliza-
cicii es una palabra que rieix diverso(; scontidm. Una de eHos denota
puramente e1 lio~ztroldel Estaiin sobre Ia - de ciertas bieacs
?

parra orientar cl ejercicio tie ese derecho err pro de Ja n%ci6n,de la ca-
milnidad t d a . DC ms est decir que este contro1 aslrme irnpor$ancta
cuanrlo ci rlomniriio de los hirnes pertenece a los y se ejcr-
cita por cljos? porquc si el ejercicio dcl derecho esd ;.n manos del Es-
tado sr. S U ~ Q I I C que YZ cilcamnabtt 3 la ueilidad calectiva, Asi, psr
cjcmplo, hay cuntrfil nacional si las tierrzs agrcola de propiedad par*
titular o suyo goce se ha cornferiito a Iss individuos, deben ser cultiva-
clris y ~x~il~rriidas cnrifornie a las normas que el Estado imparta, y no
~ c l arbitrio ds calla cual. Otro ejemplo: las minas que sc en-
libre
i ; ~ . ~ " i ~
trc..;?n rn coilcesin a l r x I~artirularesquedan bajo el control nacional
-~..--
i'P4) !.!irnons< mcj<:rdr "rnjnr Ias obra qiw exisran jrrmr~radag permancnternca-
tc a iin j ~ r c t i o ririito, de manera que prrxwn aigunn uriljdd a a p ~ o v ~ h a r n i ~ f iTz- ta~
ir.$ si;n, ~ t : t rjcrnpiii, las pian:ncionea, galpnner, cercos, pozw artificiales, abrss destina-
,145 3 pieravcc inunilaciones, vivien<!as cinipesinas y consrrucciones en gencid. Z a s m-
joras peclcn 5 c ~nefes;lria$, u t i l e o V O ~ U P N B L C ~ ~ SI' 'k r c r o ;ht.O fOO, de 1 3 de febrero
de 1365, public~,in rn el "Diaria Qfisisi" del di% 21) de febsera de1 m m i ~a9; este
decreto arabkce et concepto, la tasacicia y la prueba de hs rntians pata lm e f m s de
la L
y N.O ld,40, de Reiarmsi Ag~graria).
 LOSI BIENE.. Y LOS DERECHO5 REALES
- 157
- ..-..-..T..-..--.-.--.-.--. -" -

si ellas d r k n ser trabajadas aiusinlose a los prscedirnienrbas ttcniw5

u comcrcialers que stfiale la autoridad gubernamental competente.
En otro sentido, y es cl mis usado, la naclonalizaci6n cs e1 tras-
paso de una o iriis caregoriar; o c l s e s de empresas y bienes econmi-
c95 ifef ~ ~ o m i nparticular
i~) al ikl Eseado, Esre traspaso se efecrba jur-
klrcarnence, segGn algunos, niercd a otro u otras actos, srpln algrinus,
o por la sola virruti rle 12 ~3cionaliz3ci&11 misma, rie ncuercla, al prrnqa-
miento de otros nutares.

b) LLZnacionnlizacidn LIJr:a simple j i ~ ique SE ilogi.~pofv dii.rirrtox

medios, o rr rtrra instifr;cin calz jrsnttomio propia y iryo fitz pi-orrm
par JU sr3fpr wirt.tud.-A juicio de algunos, la nricionniizacin importa
un fin, el traspasr, tle la propiedai ptivacla de ciertos bienes. a la pro-
piertad y control esrarales, Para lograr este objetivo e$ neccissio un pro-
cedimiento, un medio, que se reduce 31 empleo de coatratos o pactos,
es fesir, a actos contractuales, o tle actos uniIaterats de la autoridad
pblica.
Contarme a esre: punto dc v i ~ t l ,la naciunalizacin puede lograrse
con el concursa de Ia csponrinea voluntaci del particular cuyo bien pa.
sari al dominio del Estado, de: la nacicin t a l a , crsmo acurri6 con la
"nacionalizacir4n pactada" (le: la gran rnlncria del cobre en los tiempos
del Presidente Frei o la naciunallzarin dt- los banca soinerciales ea
los primeros tiempos del gobierno del Presidente Allende. A travs de
sus organismm, el Estado camprh la mayorfa o radas las acciones de
135 respectivas empresas. Cuando la naciona~iz~ci6n no ce hace por la
va de los pactos, acuerdos o contraros. sino que con prescindencia de
la volunml del propietario, scgh la tesis en anllisis, el medio juridi-
CP para 1lev;lr las empresas o bienes del dominio privado 21 pblico
es, por 10 general, 13 expropiacin, a menos que ta nacionalizacin se
imponga como sancin 0 medirla yuniriva, pues entonces procede la
~anf~scrrri/jn,Esta eos una pena qkre consiste en la Fnctiutacin por ef Es-
tatia de tos bienes de una pen;ona declarada culpable de trasgretlir. 13
ley, sin que, por cierto, reciba indemnizacin alguna, En 30s diversos
pases es frecuertte que se aplique a !os autores de delitos poleicos s
contra el orden social esrablecido. En Frartcia, fueron nacionalizadas
las ucinas Renault, confiscndoce los derechos del principal acciinista
y fundadaf de esa empresa de fabricacih de autom/rilcs, Luis Renault,
preso prir colaimracionista con el rt'girneat nazi y muerto en 1W.Es
de notar en este caso que los accionistas minoritarios, exentas de1 <;ir-
go & colaboracionisrnq recibieron indemriizaci6n por sus derechos,
 La tesis coitraria n la ailieriormci~tee s b u z d a no discute que, cn
un sentido amplia, la rracionalizaciri ~.tiardnsraliza~stpor varios me-
d i a ; pero cstjma que e'n un seatido prukiio y rcs~ringitlola ~iacianali-
zacihn es un instituto con fisnnc>miasi11gu1ar y que, cuando pracede,
acta e2 aaspaso tlel bien ifei dominio priv:ido 31 yUblico par su sola
y propia virtud, sin necesidad (1: recurlir rt la expropiaciii, supuesto
que la transirrcncia se lirrga sin ci cunseritirnienco JcI iiueu, que es
precisamente cl caco en quc la naciorinlizaci6n opera como Iixsfihutu
aurbrroma y siemjirc que iio sc q:liquc' (:I earlfisrasic)n, 13 cual, par lo
dernss, cs ilr prllctiea cxcepcioiinl.

C ) Curamre4 de t'a nacinna/i~ac;d~t; slrr di/errncia~ con la expre-

pimr'rin-1,) Par rcgla general, ia nacisnaIzaci6n se refiere a cmpre-
sas industriales, comerciales n cie srrvicjos o a tecla una categora clc
bienes, Este ltimo casa se tln, por ejemplo, cuando se ordeila que VD-
Cjm los I-nidrgiearburos pasen :1 c-iomitiio Jel Estado, o ce adopta 13 mis-
ma norma p x 3 los yaeirnicnroi; de pechblrnda, mineral que rinde apro-
ximadamente d e 50 a 80 pur ciento cie uranio, preciado elclrncnta ra-
diactivo, cuya produccin diaria en e d o el m u n d o no pasa tle unos
pocos kilbgramoc. Ahora bicr~,13 exprqsl~cin,al eotltrario de 13 na-
cionalizaci$in, recae sobre bienes csyccficaas,
2) La nacionalizacihn rierie por finalidati exciusiva incorporar al
dominio del E J M ~las Q casas que afcctlr obsta n que en el futuro ellas
pwdan ser de apropiaci6n pri~a<1;1,a menos, naturalmrnte, que sr. des-
nacionalicen, carno aconteci en Gran Bretsfa con las transportes por
carretera y la industria tlei hierro y el acero, Dichas actividades Iiaban
sida nacionalizadas pus rI gobierno laborista mayoritario que hubo cpi
el periodo 1945-1350; mls tarde, el goblerno conxrudur, aunque man-
mvu la mayora de las nacioi~alizaciotiesde otras industrias y activida.
de5 crey conwnientc aprobar la rcstauraci0n (le la prpxopicclad privada
de los trctnsportes por ~3rreteray l a intlustria del hierro y el acero, Pe-
ro, reprtimus y subrayarnos, p r si iak iin nacionalixwt.idn impiclc que
las bienes que se incorporan al patrimonio nacional puedan despues
ser objeto de apropiacin privaiia. Otra es 13 pauta tratndose de la ex-
prepiaciOn, que no obsta a la ulterior apropiacin y muchas
veces, precisamente, se expropia para traspasar e1 dominio a otras pt-
ticularrs. As wur re COII 13s cxpr0l~i3cione~ que hace la CorporacI6n
de la Vivienda de los rcrreiius y~ivndosn &int f c levantar cass y edifi-
cios de drparrclmenttr.s para trancerirlas a los que a travls de ella ad-
quieren sus fiabitaciones.
--- -~-"
1;0~BIENES Y eos---oEmcass
-~-.- -REALES
."". - - --.e.--- .---
Id9
-------w----.--.-.--.-.-k.-4-----.---.
-" "--"----~-"w
-h.--."

3) L3 crpropiacin suponet cn la mayora rlle los pases (en erX

nuestro sio rr-i aigkinos casos), el pago p~cuio cic la indemnizacin;
atlemis, sistnpi-i. Ja indcmnizlicin debe ser csmpieia, integra, a sea,
torarnut;itiva, proporcional al vllor de la. cosa que se sustrae c i d patri-
moixio del ~a;lrrirular,Por ct coiirrasitr, 13 i-iaciri:ializaciOn trae como con-
stcurncia cl pago dc urra iiicicrnliizaciijn que na necesita ser previa ni
rquivalcntc al valo. t a ~ a lo compkto iie lac empresas o bienes afecta-
das; b3513 qur ~ r . 3''n[it'cuada'' 3 las circunsbanciaix y, en c~n~rcuericia,
su rnoilro se rcguin ntciidlendo a ciiversos factc>srs, como el excesivo
auc~orbtenido por ei Iiarticulnr rnirritras explote eJ bien aliora nacio-
nializatlo, la cap;rritlad cle pago c i d Estado que expropia, ctc. Con
eocia. en las legicfacioncs positivas no hay un criterio nico sobre los
perfiles elt. 1;i naciuixdiz*icibn; tociavla en i3 ciencia iurclica est por
tipifienrse, X nu hairn quienei sostiencrr que se trata tic: una expropia-
ciiirr especial y, en cuanto 3 ia iniXcmniz3ci6n, apiicaa el mismo cri-
tt~rio<le 13 rxpropiaii0n cuiiiiii, basii-idose en la c-yuiclacl,

cl) Lz nnrio:zalicaci6n ea /ir Ifgrsiac-idrz chikna-En nwtrit Cons-

rirircin 13 palabra "nncionallzar" i;t. inrroclujo a partir de ta refarrna
constitueloiraI conrcnicia en la Ley N? 17.450, de I t de julio de 1971.
El inciso 3," c1c.l N.O 10 tiel articulo 10 dice en Ia parte pertinente:
"Cuando el iiitcrfi; <la: 12 cornianjdad nacional lo exija, la Ity p d r 4 ns-
r i a ~ ~ g l i s ~rcservar
r a1 Estado el dominio exducivs de recursos natu-
rales, liienes Je proclricciiin u otros, que dechre de importancia prerirni-
llentc para 13 Yidn econmica, social a cultural". Pues bien, los parla-
meiitarios que aprobaron Ia intercalacin, entre las palabras "la ley plr
tlrd" y "rercsvnr nl Esra(lo", la eqiresi6n ~iictonalixuro, manilrista-
ron, cii ln rliscrasi0n rlt'l proyccrn ea el Scnado, hakrlo hecho diando
tlisriilta ititeligcucia n la enmiendn del tcxtn. Para algunos, la nariosia-
lirzrici5n se conricier era ~ t lsentirlo estricto de instiruci6n con perfiles
propiost que q o n c uiio inccrnnizaci&n, no integra, rotnn la expro-
piaciin, sino 4 f oadecuada. Asi se desprcnriera de los tiebatec y las ilus-
traciones quc se dieron en la ssibri ile la Chmisin dc Constitucin,
Legislnciin, Justicia y Reglamcslto del Senado (25).
Xiegari otros dich:n ci~nclusjn.Soscienerr que la lujuriasa cita de
autores yuc se: hizo en la Cornisibn deja en clnru que la mayoria dc
ellos mira Xa nzcionaliznciOfi corno una finalidad que, cuando no in-

( 2 5 ) VCsasc 135 inrerpretscioncc rie cl "Diario de Scsiancs dci %nado", Legislaara

Exrrsodiaaiia, SesiSn 3l.* ripxiril, tn marres 2 de ltobrrru de 1971, y 1.1 mismo dis-
ria, Lcgklamra ordinaria, Sesin del Congreso Pleno, cn domingo 11 de julio de 1971.
1643 - --.A.-.-.,vIIEECHO CNIL
---"-~ ---4--"--d-. -----
--p. -..----.-.--v.- >
-.--
-"a-
-.-.d--.,-.
~

P.

reiviene la volunud dei dueo ni la caniscaci6n, necesita para llevarse

cabo tic 12 exprapiaci6n, Esta sera el titulo y el modo de adquirir
que exige: el traspasa del bien nacionalizado al dominio piabfico. S610
un;^ minora de autores est con la nacionaliz=tci6n en sentido estricta,
instituto que incluso sur propios artt'ficcs reconocen como todava no
plerzamente cotrfigurada. ru'ada obliga, al menas en forma indiscutible
a Incquvwa, a aceptar que en el pensamiento de las legisladares puer
aprobaron !a reforma coristit~cionalde! ao 1971, estuviera la dactri-
na minoritaria. AKrkgast. que el arden 'iBgica en que el texto ronstitu-
cional va prescsibit.rndo las normas pertinentes, aclarg mucho el asun-
to. En efecto, o con efecro (como algunos prefieren decir), ese texto2
despds de hablar d e la nacianalizaci0ri y de ovas materias relativas
al ciorninio, establece: "'Nadie puede ser privado de su propiedad sino
en virtud de le): general o especial que autorrice la expropSaciOn par
causa de utilidad pblica a de intzrPs S-cid, califiada p r el fegisla-
ilor. Ei expropiado tenctr siempre clsrecka ;a indemnimcin cuyo mon-
to y conrlicionec de paga se clererminarin equitativamente tomando en
consideracin los interew rie 12 coltxtividilad y de los expropiados ''
(inciso 7,", del N."10, del art. 10). Esta dispasicibn revelarfa que ta
da privwidn de i'a propiedad a que se rcfiers riqui la Constitucin, ne-
cesariamente debe ITSOIY~I-C~~ en una expropiaci6n, ron una indemniza-
cin equitativa. Esta es la regla, y si no lo fuera resultasfa inexpiicilblc
e l haber insertado a continuacin criterim especiales para la indem.
nizacidn de la nactonalizaciQnde las empresas de la thrnada. "gran ni-
neria", porque la ley onliriaria habra bastado para sealar las normas
de la indcmnizaein adecuada+ Wects&rdase tarnbiln quc la Constitu-
cin Palitic de la RepUblicn Fettcral Alemana sirvi6 de fuente inspi-
radora a la reforma canseltuciiinal chilena del ao 1%6 cn materia de
indcrnnisacianes por privacihn rle la propiedad en inters de la mmu.
nidad o por auca cie utilidad pblica, y la rnenticimda Constituciitn
aplica el mismo criterio de la indemnlzacibn equitativa tanto para las
cxpraptakilnes como para las ~acioncuoizarioncsen sentido S ~ X ~ C ~ UPar
.
lilirno, se expresa que resulta extrao que la Constitucin di- cdmo
se inclemniza la expropiacin, instituto en su esencia universa!mente
caracterixalio, y entienda ticitamente cmo se indemniza aaciona.
fizacin, figura rod:tva contrclverti(1a en sus perfiles singulares, El quc
quisiera. conocer dicho punto debera iecusrir a Euentes drictrinwk 7,
todavi'a, de una tenciencia pwn cornpar9iila- Habrfa una c s p i c dc ley
en blanco o de reenvio, pero con In muy extraa particularidad de que
la solucih no se encuntrarla el3 otra ky o en Ia resoluci6n de wsa
 -.-
L05 BIENES Y M S DEF&C)fOS REALES
-.-
181
.
p
-
. P.-.-.-.-.-.-.- --

autoridad administrativa, sino en el libro de algn jurista, o sea, en Ia

oplnirjn dc un particular, Y esto si hxen en tiempos remotas, como en
a l d n estadio del Dcrecho Romana, pudo ser aceptable, hoy cs estrafa-
lario, ranro corno "delicioso sera asusar a un notario can un lirio
cortado", para emplear unos versns de Neruda pubticados hace muctioq
anos en Id cikbte "Revista tic Occidente" (Espaa),
La importancia prctica que se atribuye a las dos intetpret;aciones
reside en que si SE acepta la nacionalizacihn en sentido estricto, como Ins-
tituto qw para su aplcacitsn no requiere de la expropiacin, basta que
la ley estableaca el paga adecuado de la indernnizacihn; p r el cnrra-
rio, si 13 nacionalizacin a que alude la GnstitucirSn es una finalidad
cuyo logro implica el uso de la expropiaci6n, sienda en buenas cuen-
tas una forma especial de &a, ia ley deber fijar el paga de la indcrn-
nizacfhn conforme a h rquidad prescrita por fa Constitucin.
A juicio Jcl redactor seria conveniente que la Constitucin precisa-
ra el concepto de nacionalizacin (por via unilateral del Estado) y fi-
jara una paura indemnizararia Rstxibfc, que la ley. en cada caso vniertt
a inodalizar, considerando la propia Constitucin las grandes lineas pre-
vias. Asi, par ejemplo, la naciunalimci6n de grandes empresas que Kan
obtenido utilidades enormes p r largo tiempo, dando pa~~ficipaciOn w uy
menguada a fa colectividad, y que han recuperado varias veces sus in-
versoncs originarias, deberfan ser indemnizadas al mnima, Are. toa
do si hay pdcireza en el Estado que ha servido para la explutacin. Por
el contrario, una empresa que recin comcnzb sus actividades para des-
arrollar una industria nueva en ef pais y que caxgi, con la pesada etapa
de la organizaciOn e inversibn, dcberia ser indemnizada en forma am-
plia, porque el Estado quc nacionaliza se ahorrar sodo est esfuerzo,
gastada par la empresa sin beneficio para ella.

e) Nrlu"tonaltxacidn y rctrem d Estatado d d dominio cxclusiuo de

rrcsgroor nusurdcf y ~ t r o sQiencb--Dispune la Chnsritucidn que ''cuan-
do el lntcres de la comunidad nacional lo exija, 1a ley A r nuci~ncr.
lizm o rtsc~uural Estado el dominio exclusivo de recursw naturales,
Biencr de prsduccin u otros, que declare de impsrt;ancia preeminente
para la vida econmica, ssriat y cufniral de1 pais".
Primitivamentc, s61o se hablaba de rercrw af Estada, y entendan
algunos que toda reserva imprtaba una nacionaiimciSn. Sin e m b -
go, haba dudas sobre ese alcance y, para disiparlas, la refofma consti-
ruciomial de la Ly U? 17,450, de 16 de julio de W'f,inturpolt en el
texto las "nacionalizar a", par manera que hoy sc lec: "ni?.
rionaliw a reservar al Estado", Hoy p u d e entenderse que la teserv~r
obra en cuanto a ricrtrsot; bienes no explotados todavia par nadie le-
gtimatnente 31 momrito de la deciaracicn de la respectiva ley (-
del petrleo en Clrilc), y que la nacisnnlizaci6n opera tratndose de
recursos ya cin esi_~iotaciinprivnrta en ese momento o de bienes que
e3FhI en clomi~roparricuiar.

f) lWotiuar de ~;~~tionnlrzfirirau*i?.-En el mundo actual no hay pas

que. en alguna incitiiiln, !:o rc 11ny;l valitio tle ki riaciorializacin, sea
&ra coi~tractuaio inljiuc5tn por 13 5013 v ~ l u ~ e a cde
l las autoridades tiel
Estado, Respecto d e 10% ~,ai.;essocialistas D que estn en vias de seria,
lluelga cualquiera nicnciil: cl procedimiento d e la nricianaiizaci6n es
uno dc las 1x15s imporiai~tcspara Iri cstnsruccin de1 soci*rlismo, En 10s
yaiws en que prcrfomlnn i a iilrre c-rnprcisa pueden citarse muchos que
se han valido de 13 mcionalizacin, Francia, por ejemplo, ha nacaria-
1ir;;itIa la aviacidn civil, tos servicios dc gas y ckctricidad, ciertos ban-
cos Importantes, alguna* carnpaias cie gandris sepros, minas de bu-
lla )I SU explataciir. Gran Rretaia ha nacionalizado la BBC (Brirish
Broadcristing Corpraaioil) en 1923 y, despues, entre 1945 y 1948, el
Rancio rle Inglaterra, la rivtacibn civil, la industria dcl cubSrr, la electri-
cidad, 21 935, el ttarlslrorte (p-ro a;e ~esralasOa Ia propiedad privada el
que se realiza por crirrcterns), rl mercado efei afgcbcfbn no eiaborado,
y otras ernprcsas hrit$l"~icmmenos iinportantes.
Para nacionalizar, ciintractuairn=.wte a par la sola autoridad esta-
tal, se clan rawner; ;ilcna, algxiil:is nl rmialirrnn y otras inspiradas en
&te: o en la justicia social. Entre los motivos del primer grapa tsd la
i.a3ciaixilizacin arrgin;itla por iieccsitiadec fiscdt~,para obtener ingre-
m: In yrit: c ntueirrrn sii just ificnciin cn causas estratgicas, para con-
scrv9r 13 ,seguriilntl milirnr: la que? se basa en r a m e s de desarrollo,
par;$ facilitar iste; la que st fuiiila cn Ia indepe*nde~iciaeconbmica nacio-
n;ii para iiberaarse rle itz-ijxri~lismosextranjeros, y aparece rnutivada en
ramnei socides, para estimtilnr 13 actividad ecrrn&mka.Las razosies de
justlcls saci~l,pr011ijadaft priuci;la!mente por las tendencias smiaiiseas,
se basan cil que aqulla sio puede akanzase si el poder econmico
$e ~010ca en rnan~sde la comunidad o de sus trabajadores. El praksor
b6jg6im de la Facuitati le Dttecfio de Sofia, Kofictantin Utzarov, ha
dicho que, en Eiltirna tbmino, las nacionalizacbnes p~rsigwn alga
que est mis alli d e la sirnpil: asunci8n Je funciones ~conrnicasp r
parte riel Estado, pucr implica~i &re t d o "la aspirarih de reaiizar
 LOS BIEEr%S Y :Los DTRECHBS REALES 183
--.-.-"._ -_-.-
.____------. - .-
.-
A-
_ -------- -A

-
la paz y ia justicia sociales, clr: suprimir las disputas y conflletos sa.
ciales" (26).
L.-

1%. Adqiiidcih, ejercicio y !imitaciones dc la propiedad para

guar su funcin uicitxl.-Corresponde a la ley fijar las normas relati-
vas al modo de adquirir la propiedad, usarla, gozarla y rfispner de
ella, como asimismo arzfialar las limitaciones y ohligacioncrs que permi-
tan asegurar la funcin social de la propiedad y hacerla accesible a to-
rlos,aa funci8n social de fa prapiedatl comprende todo cuanto exijan
los intcress generales del Esmdo, la utliidad y salubridad pblicas, el
mejor aprovechamiento de las fuentes y energias prodioctivas en el S r -
vicio de la colectividad y la tlevrici0n dc las candiciasies de vida del
comn de 10s habitantes (Consrituciln Psiitica, art. 10, NP 10, inc. 2:).
La funcin socia1 es den~rade la C~nstimci6nla manifestacin de
un criterio progrolxarnatico, qw, en fos diversos casos, toca cancrebr a la
ley,
T d a s las facultades del dominio pueden limitarse por ley, as Iras
de uso y goce coma la de abuso o disposicin. Se sobreentiende que 13
limitaeihn no puede establecerse en t4rrninas tales que Importe priva-
ci6n del dominio, porque tal primcih &Io puede tener lugar a virtud
de sentencia judicial o de expropiasilb por razbn de utilidad pbblica,
De acuerdo con la historia de la ley constitucional, "'una privaci6n casi
.
absoluta del goce.. tendria el alcance de una expropiacin que esta-
xia sujeta a indemnizacin" (26 a).
Fuialmente, como lo ha subrayado la jurisprudencia, sOfs en vir-
md de una ley puede limitarse el ejercicio del derecha de propiedad
cuando ello lo exija 1-1 mantenimiento y el progreso dcl orden social
(C. Civil, axt. 582, y Censtitucih, art. 10, MP 10) (26 b).

196, Divkn de la prapicdad y propiedad familiat,-La Cctnstitu-

ciOn declara que al Estado propender a 13 canvenienre distribucin
de la propiedad y a la constitucin de la propiedad familiar (art, 10,
NP 10, inciso J.").
La canveniente distribucin de la propiedad depende de criterios

( 2 6 ) firrarav, ''Tearia de la NacionuIizacibn", rraJucsi6a carteUyza, lmtirum de

Dewha Pciwdo, Universidad Nia~iomlAir~Onnms, M4xic0~ 1963, $8. 22.
(26 a) "Acw Ofciales de las sesher relebdas gior la (=omEsi&n y SutKomi~io-
aes erncapgadas del esrudk de$ Proyecto de Nueva Cclnsrinrcin PoZituie. de i a ILep&blica".
Imprenta Universitaria, Sentiaga, 1926, p i e 136.
126 b). Corte de La Serena, 2 marzo 10345, ''&m> de 8. y J,", ramo 42, jerci6a se-
gunda, giig. %
 polticos, sociales y econmicos y tiende a cunurmar ta estructura so-
cial del pas era una medida considerablemente decisiva,
Las leyes de reforma agraria y las que se dirigen a la rtlnstrucciSn
de viviendas facilitando al m3ximo su adquisiciOn concretan el man-
dato constitucional,
Por 10 que atae a 13 p/.opjcdd jarnlikrr, en Inc pases extranje-
tos se lia organizado rle innncrnc muy diversas. Pero Ia idea bsica Y
comn consiste exr que trn inrnuebIe permanezca en la familia, bajo
cierras mndicioncs, ault cuando muera el adqirente. a su cnyuge, Pa-
ra que el patrimsnitr brniliar pueda cumplir su m3si6n se declara, psr
regla general, indivisible, inalienable e incmbargable,
La institucibn que nos ocupa naciO eil Texas (EE. UU,), en 1838,
y se expandi6 rpiilarnente por los diversos pases: Est~tdosUnidns de
NorteamCrica (homcstcab), Francia, AJctmanla (kofrecht), Suiza, fra-
lia (26 c), Brasii, Mxico, Vcnezueta, Per. Su objeta es asegurar Xa
salidez y cahesidn de la famiha, pmurarido a sta un hogar permdt.
nente y libre de las contingencias Je h fortuna del jefe, Fafa bgrar
cabalmente ste y otros fines, en Francia u ha propuesta a la Saciedad
de Estudios Legislativos reconocer personalidad jurdica a 3a familia;
pero aunque la idea provoe6 gran interis, fue rechazada,
E n Chile, cl mandara constitucirrnat ha quedado sin cumplir; ntr-
da se ha hecho para constituir tal propiedad, Ln indlvtsibn del hogar
obrero en que haya tenido su Itirna habitacin el causasite, contem-
pl*rida por la ley N,"7,600, sobre Caja dc la Habitacin Popular (quc
hoy, fusionada con ta Cnrporaciffn de Reconstrucci6n y Auxilio, for-
ma la 'T~orpracicn de la Vivienla", a virtud del D,F.L. 285, publi-
cada en el 'Diario Oficial'"r9e 5 & dagesto de 1953, p%g. 1,842), y que
anaIizarernos al estudiar la copropiedad, muy p a tiene qw ver con 12
a
instituctbn de la propiedad familiar.

7. FACULTADES XNHERENTES AL DOMINIO

197, NocEn de Las hrultrufos dd derecho mbjetiva-E1 contenido
de todo derecho subjetivo est formada por sus facultades. E s t ~san
pibilidades o poriercs que, al ejercitarse,, permiten cl aprovecharnien.
ta ccon0mico del rfeltch~.No constituyen en d mismas derechos sub-
-..-~-
(26 r ) E! C a i g o Civil iralisne prrsenra !ni panicuioridad de que pcrmit~cansriniir
como patrimonio faailiar Etieaes inmucblei o druios de crMita {grt I B ) ) , Esni iancr-
vssibn, sin embarga, ha merccido c r r h por SpPrrarse de in finolidid basrc~ dc h inp
rimchja: 1% ertsbilidpci del nhcleo famiilat.
 LOS BIEXES Y LOS DEitXCWOS REALES 1%
-
p.-
.--
" -.~-.-.-~----- -+. -+----. ---
jeaivcts, sino p d e e s secundarias de actuacin que dependen del dere-
cf30 0 pder principal,

1% EnumemiOn de IM facultades del dominio*-La dsctrina ma-

derna estima ilimitados, y por ende no susccptibks de enumesarin,
los poderes o farultadcs que el derecha tle propiedad otorga al titular.
Pst otra parte, agrega, el deminia na es una suma dc facultadcs; tri-
rase de un derecho unitario y abstracto, sicrnprc igual en si mismo y
distinto de sus bcultadcs.
Ea datrina antigua, en cambio, SF esmera en senalar uno a una
dichos poderes; hare de ellos cuadros ms o menos prolijos que, a la
postre, siempre resultan incompletos p r ser inrfttermjnabfes ios actos
que pueden llevarse a cabo mbre una Cosa.
Sin cmbargo, desde cl Derecha Romano, se indican tres facufradts
como inherentes al dominio: la de uso (rrs~s), fa dc goce B disfrute
(ftucfm) y la dc consumo fgbustrs).
-, *<*
h . '
'
,fl1!@. Cla,ihd6n dc las faculuds del' d o m i n i d a s iacultidcr
del dominio pueden chsificarx en gaaeriaIes y jwidicas.
makgtuaLr las que se realizan mediante actos rnatcrialer que
ptrrmitcn el aprovechamiento del objeto del derecho (uso, goce y con-
sumo fsica dc Ia cosa),
facu!tades p ~ r d d k aLas que se realizan medimte xtos juridi-
'
i
cm, Envc isros se encuentran los actos, dc disposicin, que para ser eje-
/ curadas requieren la facutrad de dispsicin,

Tdos esdn de: acuerdo en que las facultades materiales forman

parte del crincenido del derecho subjetivo, pertenecen a stt, de: l cma-
nan s susgen, En cambio, !a facultad dispitiva es materia dc contro-
versia: disarhtcw si cs, como l a ~ ,facultades rnateriafcs, inkegrstntc del
dci drrtchu o si es extraa y exterior al mismo. Mis d e -
- contenido
lante veremas los t r m i n ~de la cjucrtfla.

i 20Q. a) Facultad dt UM).-E~ USO de un caballo, por cjcrnplo, con-

{liste cn hacerlo rrnhaiar; el de una cara, cn habitarla; cl dc un libro, cn
. ItcrIo.
La facultad de WD se traduce en aplicar la cosa misma a E ~ B los
J
wrvinos que e$ rapaz dc propoicioriu, sin tocar sus pmducra ni rca-
\liar una utiiiuri6n que impmtc su dami& inmdiau. Si r 1k-
ga hasta la apropiacibn de Iw prctductcs, el uso se transforma en goce;
p si la. primera utilizrzcin de fa cosa envuelve su desuucci6n2 el uso
se confufide can e1 consuma,
Por ckrtq cl\mspasar los confine propios de la facultad de uro
carece de importancia pan el propietariot pues ste tiene tambin las
facultades de gace y consumo; tro e1 =unto ofrece interh cn cuanto
a los titulates de otros derechos..t bsif habr4 casos en que el usuaria, o
sea, el titular del derecha real (le uso tendr slo esta facultad, sin p a -
ticipacidn alguna en los frutos rfe ta cosa; y en otrss ocasiones, s bien
p d r a apropiarge de ellos, detrrri restringir su goce a una paste 1Emi-
tada de 103 mismgs. El derecha real de usufructo, par otra parte, aun-
que autoriza el uso y goce de la cosa ajena, na faculta su consumo,
pues ef usufmctuat'io est &ligada a conserva la forma y substancia
de aquil1;a (sr. 7%).
Como las atribuciones del propietaria san de gran magnitud3 ppue.
de usar la cosa de su dominio, en principio, con cualquier fin, aun
cuando conrrarfe el destino niiturai tle ella; su poder slo tiem corta-
pisas en la ley y en el derecho ajeno. El due% de un palacete, por
ejemplo, puede emplearlo romo bodega de mercaderfas. No sucede la
misma con 1 ~ stitulares de otros derechos: e1 habitadar na puede ser-
virse de la saja para tiendas o a1macents (art. 814 inc. 2:); el arren-
datario, a faltfs de coravenciirn expresa, slu puede Iiscer servir la cosa
a objetos a que ella es naturalmente destinada O que deban presumirse
dc las circunstancias del conarato o de !a costumbre del pais farr. l*,
inciso 3.9. \W
En fa prctica, es raro que la facultad de ux, se mmifiestir aisia-
dameate; Iars m& de las veces acompaa a !a facultad de goce ron la
cual se refunde, Por eso, en la definicidn del dominio no se menciona
e1 uso como elttrnentu distinto de! goce; el legisladar estiro6 cn ese p r -
ceptr, (=t. 582) c a n o era algunas otros que el uso es& abuimente com-
prendido en la facultad de goce, Pera todo lo anterior no significa que
tal supuesto sea un hecho nrcesario, que siempre ocurra; ciertos dere-
chos sobra cosas no ErucriEe~as~ rsto es, ineptas parra producir frutos na-
turaIes, sc limitan al mero uzo. El derecho real de uso, por ejemplo,
sobre una biblioteca o A r e un piano* se. reduce a la urilizaci6n $e los
Iibros o de1 instrumento musisaf, rnixime cuando i s t s no pueden
arrendarse por el usuario (art. 819, inc, 2.").
En sntesis, la facultad de uso, en el hecha y en teoria, es una fa-
cultad del dcrecho de dominio; ira se confunde con el goce y puede
wnsriruir p si sala cl objeto de un dncccho.
 B1. b) Facultad de ~QC~,-ES
la que habilita para apropiarse los
frutus y l a ~J~OCIUCEOS qw la rosa da,
Brcctsarneiitt- en virtud de la facultad de p r e el duefio de una
co5a p m a serlo de las ptodrrrtoi; y frutos de clla. Nucstpri C6digo Ci-
vil, sin embargo, como el Ctkligo Civil francs, justifica 221 adguisici6rn
cit. ellas por ei modo dc adquirir l\amac.o acccsidn (art. 643). Tal cm-
ccpcifi, %demsde ser intil, rs falsa; la verdadera acceci0ri es justa-
mente lo contrario de la producein. En efecto, mientras en virtud de
la primera o accesidn cilntin~auna cosa pierde su existencia propia
it3entificndose con otra. pm la segunda, llamada accesin dkccrc&z,
una cosa nueva adquiere existencia i.tcstac6ndose de aquella de que
formaba parte (B). En rcaiidad, la accesi0n discreta, la que tiene lu-
gar por producc6r1, no es sno el ejercicio de la facultad de goce o dis.
Erurc; y fa adquisirion de los prdarctuc y frutos tiene coma fundameir-
tr) e i mismo derecho tie dominio, que entrt. sus facultades comprende
1.9 de goce (28),

202, c) La facultad de abusa o disposiei6n ma~&ial+-Es la que ha-

bilita para destruir materialmente la cosa, transformarla o degradarla.
-Desgry.& es inutilizar, aniquilar a tfejcxr en abandona lrt c m .
Transfox=?+ es variar la: naturaleza de e19a, su forma u su desti-
no; .por ejemplo, convertir un terreno dt: jardtn en huerto,
Degrada:-Xa cosa es realizar obras que traen como consecuencia
-jl_. -"'

su ZsvalorizaclQn.
La facultad de dlsposicidn material o abuso representa la facultad
del dominio.
caractcrisrica ---- ~-- - Los dems dkrcehos reales, si bien a ~ t o r i -
zan a sus titulares a usar y gozar de la cosa ajena de una manera ms
7

o menos completa, iarnis dan poder para destruirla o traxlsf~rrnarla;

siempre irnpllcar~la nbljgaciQn de conservar su forma y substancia, se-
gn el decir dc la ley e; materia de usufructo (arrcu& 764).

203, Limitaciones a la facultad d t abvw o dsposicin material.-

Idas IcgisXaciosleri rnadcrnas, aunqrie conservan. eii principia, la fazcul-
tacl de desrruir, restringen satla vez m5s su eierctcio, sea para proteger
el interb del propietario misma (iimitrtcidn cle Ia capacidad del pr0tli-
go), sea para caurelar el cierecha (te 10% teri.aras a de la swieclitd Fn ge-
ileral. EL primer pasa en este senticlo la ha constituitfo la 1egis)nc'rq
prowctora de las obras de arte y ric 10s monumentos hisr0ric~c,As, en
nuestro pas, Ia Icy NP 17,288, de 4 de fPhrero de 190, sobre Msnu-
( 2 3 ) y (28) VPaJe Drrnaante, ''QIUES on~Iidqsede M e Civil", &mII, N,*38I b k
108 DERECHO C W R
-.-.-.P." ---.---. .

mcntos Nacionales, eseabIcct que p r decreto supremo, dictado a d i .

clmd y previo acuerdo del Consejo de Monumentos; Nacionales, pue-
de declararse Coma monumento histhrico un lugar, ruina, consuruc-
cihn u objeto de propiedad nacional, municipal o particular, que por su
calidad e inter6s histrico a artstico o por su antigiiedad, merezca tal
decerlararirri. Agrega que "si el Msnumento WistOtico fuere un inmua
ble de pmpiedzd particular, CI propietaria deber ~onxrvarlsdebida-
mcintc, no padr dcseruirlo, transformarlo o reparaiIq ni hacer en sus
alrededora construcci6n alguna, sin haber obtenido previamente auto-
rizacihn dsf Conscjo de Monumentos Nacionales, c que determinara
las normas a que debern sujetar% las obras autorizadas. Si fuera un
fugar o sihu eriazo, ste no p d r excavarse s edificarse sin haber ob.
tcnidrs preiriamente autorizacin del Conseja de Monumentos Hacia-
nales, como cn los casos anteriores (art. 12). Y se Ilcga hasta limitar
la facultad de dbposicin jurdica, pues se: preccpta que si el manu-
mento declarado histcirice fucrc un &jeto mueble, su cxportaci0n de-
btri someterse a lo prescrito para la salida de 1a"imonurnentos de la
Isla de P w u a ( B ) ,previo informe favorable dcl Conseja (atrt, 14).
Erx caso de remate o venta dc un Munumentu Hi~t6ricode propidatl
particular, el Estado tmdr preferencia para su adquisici6~1,previa ta-
sacin de peritos (art. 15).
Debe citarse, adems, la Ley NP 17,235, dc 21 dc noviembre de
l%gj qucl establece normas en favor del ejercicio, prctica y difusibn
de las arras y, en getirrat, del patrimonio cultural y ardstieo nricio.
nal (29 a), En la materia qdte nos interesa, esa ley prescribe que Ia sa-
l i d ~del
~ territorio nacional de obras de artistas chilenos o extranjeros
debeti SEX tito~ixradapreuigmi~ntcpor la Direcciifn de Bibliotecas, Ar.
chivos y Museos. Si la salida dc dichas obras lesiona e1 patrimonio ar-
ti'sties nacional, le correspnde a dicha Dirliccin derermiw fa forma
de gwasttimr su retorno y sealar el pfam en que &te deba realizar-
%, ei que no podr exceder dc das anos (art. 2?, fnciso~1P y ZP),
NOaese que -sc&n la ley- las pcrsoms naturales y juridi~asde-
b a declarar a la Dlreccldn de Bibliotecas, Archivos y Museos las obras
de arte de que sean pscedwas, las que sc anotan en un Registra Es.
pecial con indicacidn de su naturaleza y caracteristiras (are. 4:). Es de
1 2 9 ) Lu taey sobre Manumenm Ni~ianrlaase remite a articula 43 de la igr 16,441,
dg 1." de m a m 6 4 1966, g ~ p .crea FI dcpztamrntn de Isla d r Pksua, en la pswincir
de Ypip9nrlm y cstabkm un rgimen juridko y administrativa esp.cid para sus k&i-
tan=.
(29LC) Hay un tr~lamenrci pdla L aplicscin de tsrs fep, cmiituido pot el Dr.
mero H."3,358, de 29 de ocnibzci de 1970, de Mumiba, pupubIicado en el "Diario OPi.
c i d ' di: 24 d t miembro dc 1970,
dcscar que algunas personas, abusando tie la subjerividad, no vayan a
molestar a la Direccirt p;sraregistrar como obra de arte el rerrzta en
colores del perra regaln dc la casal sobre todo si han Interpretado ra
su manera a afirmacin del poeta, crtico y filitiogo irigls del siglo
XVIU, Samucll fohnson, que deca: "Prefiera ver el retrato de un pe-
rra conocido, a rdas las pinturas alegbricss del mundo".
Hay tambi6n un proyecto para cautelar en favor del gais valiosos
y rscaw libros y otras pieza'; bibliogr5Scas que en Chile poseen al-
gunos y qur: son enaicnados al extranjero o dispersados la-
mentablemrrnte Cn los remates. Se quiere ilnr preferencia cli la aciqui-
siclOn a la Biblioteca Nacional u uaras de importancia que exiseeri cn
nuestro paiic.
Por rltimb, las legisiaconcs tienden ramnbin a sancionar como dr-
Ilto cconrnico la desaucciOi~eguista cie biencs de consuma o de ne-
cesidad gcncral.

204, Camflemento y garaeiia de las facultades mtesialtis;--a) Ei

propictariu tienc facultad de colocar la cosa'en condiciones cle que na-
die pueda perturbade en el apruvechamicnen de la misma. Tal. facul-
tad, respecto de 10s inmuebles, habilita para ccrrar o cercar kos predios.
"Ef dueo de un predio --dice el C. Civil- tienc derecho para cerrar-
lo u cercarlo por todas partes, sin p~rjuirrictde las ~ervidumbres cons-
tituidas en fwor de otsos El ccrramiesito pprPIi consistir en
paredes, fosas, cercas vivas 0 muertas" (art, M>, Esta facultrtd tiene
cf lmite de que no se tlseli m~rcridesa disp&%as que puedatr llegar
a constituir un peligro pasa los exrraiios, al tnefios para aquellos que
no tratan dc invadir 11 propiedad zjena (29 bf.
6) La fiictilrad de indiv;dualizar 13 cosa, mediante rn;ircas u otros
signos distintivos, Twantr a 1 ~ inrnutbles,
s la bcultad se traduce en
determinar 10s lmites. Segn el C, Civii, titdo duea de: un yrediu
puede exigir que se fijen las limites quc lo separan de los predios cu-
lindantes, y puede obligar a I e i ctsrespcctivos dueos a que concurran a
clla, IiaciCndose la demarcacin a expensar; comunes (att, M2 .
k4 2
(29 b) Vraw el pirrnfu que, dcnrro dr la legtima dritoraa, dedjcs Jimkntz dr
AsGa a rus "apsrato.~mecilnicus dciensiws" {"Trarai!~dt. &k.rcctin Pcnai'" turno IV. D
Aires, 1952, prrafo I.322, pks. 237 a 2321
Una senrencra de un Jurga$o de Santiago acepa ct uso de medidas dc precauribn
pPa defender la propiedad de futuros ataques siempre que. 5; 105 mediirs son pel~giusn.,
iean mrenslb!ea o anunciades y no entren a actuar sino cuanda sc produce Ia egrmhn
y f n g m d d de Ir conzptliencias no s o b r t p los :irsiices de la necestdd (kntenrra
de 19 de mayo de 1935, "Rcvisrs de Ciencias Penales'', torno IV, bntisga, 1938, pa-
P;m 4271,
 B. FM~TLTADES J U R ~ J C A S
4-

205, La facultad de disp0sici6n~-En un senrido restringido, la fa-

cultad ile disposicin juridica es d poder del sujeto dt cksprenderx
del derecl-ia que tiene sobra la cosa, sea o no en favor de otra persona,
y sea por un acta por causa de muerte a por uno entre vivm, Son for-
mas de disjmsicin la rcnuock, el abandono y la enajenaciiin.

206, Enajenacl6n.-En un sentido ampkio, Ia enajenxiOn es t d o

acto de disposicitja entre vivas par el cual el titular transfiere su dcrc-
cha a otra prxraaa ra constituye sobre 41 un nuwo derecho real a f a ~ w
de un tercero. numo derecho que viene a limitar o gravar el suyo ya
existente,
En un sentido estricto y ms propio, j a emjcnacibn ES d acto por
el cual el titular transfiere su Clercchn ;I otra persona. En otros dani-
nos, la enajijcnatiiil CIS el acto que hace salir de un parrimunia un de-
recho ya existente para que pase a formar parte dc otro patrimonio
cliverscr.
]crl la acepcin amplia, tanto se enajena cuando se ttiransficre ti
dominio como cuando se -1 nteca, empea o cortstimyc una strvidum-
L
bre; en el sentida re'cnico y propio, stjfo se enajena cuando se tsansfic-
re el derecho: efr los demis casos shla debe hablarse de limitar a gra-
var e1 derecho.
Hay arriculos del Chriiga Civil que revelan que el legislador chi*
leno USO, a veces, 13 palabra enajenacih en un sentido amplio. Asi, por
cjcmplo, el art, m 7 dice que no se puede empegar una cosa, sino p r
~ u m o a q uten@?~aculta<l
~' de enajenarla. ?Por quCi Porquc la pren-
da PI u n a forma Jc enajcnacibn. Dcl miuno modo el articulo 2p4 ex-
~ K U que no p0dr.l constituir hipoteca sobre sur bkncs sino la $&ha
que sra rapaz ik enajemfos,
Pcro tambin existen normas en que aparece empleada !a palabra
ctinirilari6n su sentido restringida, pues se cita scparadamtntt dr
i;i I3f h:ort.cn, prenda, wrvirfrimbre o censo (artculss 144, 303, 393, 1,135,
1,754); ello Jcraarresrrri que en estos cacos el fegislador no comperndt
Ias Rrav4mcn~,dentro (!e la cnajenaci6n.
Por tanto? para determinar el sentido de la palabra cnajenacibn
1lab1-5que atender al texto de la Jispsaicin eri que se mencione.
Excepc.ronc~a la facrrtgd de d & p s e r . - ~ a facultad dt dispicion
es un atributo de la propiedad; pero puede estar susptndtdEl par tfcxto
de Ia lev a dc la voluiitad del Iiornbse. L3 1cy, par ejemplo, no ~ e r r n i -
te tieaajenar las cosas embargadas por dcicreto judiciaI> a menos que el
juez lo autorice o el zcrcedor consieiita rn ello (artculo 1% 3."). El
h
constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir la enaienacibn
de ella entre v i m (art, 7511, io mismo que el donante de la cosa do-
;amo rs sabido
nada cntrc vivos fair. 1,432). Tambiii w-.--L sor1 inaliena-
---L." -- --
"

hles las ,?:b-

- - - - J

. +l?cr% estas y otras exccptioiies, corno verennos oportunamente, son

"
a

de un alcance limitado y vienen a cunTirmar Ea regla de la libre dispo-

sicin de 10s bienes.
f=
i2079 Limitar y grit~m.-l,aii Jereelr~slimitativas Jet rtominio gue-
den ser de goce (usufructo, scrvidurnbrc.) y ~ i egarantfa (prenda? hi-
ptcca). Unos y otros iniportan dtsponcr de parte del valor cmnbmi-
co de ta cosa sobre qmc recqen; por eso la facultad de I h i t a r y gravar
qwda comprendida dentro de Ia de dfSp~~it-i;f~ en sel~tido amplio.
Tambin se consideran t a l a dereehoc, limtativos cama cna+~scioi.zes
parcides y la facultad de limitrrr y gravar comprendida era la de ena-
ienar. 13e ahi que Ia jurisprudcneia hn deciarada, casi uniformcrncn-
te, que 1;1 prohibici6n (le enajenar las toas crnbargadas por decreto
iudicial comprende no &lo la transferencia de la propiedad, sino tam-
blCn Ia constitucin 'de prcnda, Mpotecx, servidumbre (130). d
La libertad de gravar tiene exsepcianeis. As, por ejemplo, ])a Ie-
gtima rigurosa no es susceptible de coiidicin, plazo, moda o grava-
men algunq aunque pueda sujetarse, s, n la condicidn de que sea ad-
ministrada pof un Banco durante la iiicagacidad del legitimario (C.
Civil, art. 1,192 y Ley General de Raricos, art, 48, N."7).

. 208. Diferencias eeorre las faculrades da uso, gocre y consumo, por

ana parte, y de dispirin juddica, por rrt.ra.-a) t a s primeras con fn-
~ u l t d e smareaal~s,no t i r t.1 sentido de que r l i ] estn reguladas p el
derecho, sino porque su iianciGn es n ~ a t e ~ l a lEl . que usa smt reioi_ el
que sr: apropia d c !os frutos dc su rbol, ejrruta una funcidn mnccrial,
como tamftiin el que cansunie esos frutos al comerlos. En cambie, In
Eacuird Jc disposiciii, en su scntitlo iuridico, es, preeisaine~zte, jurr'-

!30) . I-I "Repcrss~riode kgirtacihii y Jiirispmilcnria Clliiends" {tadigo Civil. io-

mn iV, are. 1,464, en~inciado 1 1 , cita 17 sentencias cil este scniido, sicfiriu ?a i n i m ~
be la Corte Suprema de 6 de z@sn> di. 1935 f'%~r.vis~a r?c Dcretho y J~rrisprudenrin",
romo 32, ~esridnprmeia, pAg. 434); en scniidn contraria, sltlo meni-iiina dos. La & i r h a
de I ~ sCUPICG fue distada por tina Corre de Apelaroncs ca a3 de abril dc 1950 ("Ret*isra
dc'krcctio g Jurhp~bcn'ciil"~ &toa 47, ~ c c i 6 nsegunda, p$g. 8).
dicn porque su funcibn es de esta naturalezrt, y x traduce cn Ia reali-
zaci6n de actos jurdicos. El que vende, hipoteca o constituye un2 wr-
vidumbre reatiza actos juridicos y no actas materialcs.
ti) Las facultades de uso y goce pertenecen al contenido del dcrc.
cha- <Y la (!t. disposicirjn? Forma parte del contcrrkio de! mismo dc-
reehs o es extraa y cxtcriar a C1! La mayora de l a autores rc5p11-
de que Ia facultad de dtsposjcin forma rambiCn parte dcl canttnldo
dcI mismo derecho, El que enaiena una casa, dicen, no hace mis quc
ejercitar su riereicho dc prctpiedad, asi como 1s harfrr si, par cl currtfa.
ra, se lirnitase a usarla y gozarla. Pero otros creen -y Ates parecen
estar en Iri raziin- que el contenido del derecho dc propiedad son so-
iametarc los actos materiales (fe USO, goce y cmlrurno, y que la facu!tad
cle disposicGn es una facultad exterior a! derecho mismo, Para aclarar
cste punto se cir;l un ejemplo que ha Ilegado a scr clsico: "Yo -+e
expresa- puedo arrojar lejos una piedra, pero nadie dir qut ts la
piedra la que me da la fuerza para arrojarla; la fuerza estaba en mi
antes, la piedra constiruyc slo el dc su aplicacin". Lo que sc
transfiere a transmite (el d c r e m d j no puedt rer al mismo tiempo lo
que transfiere 0 transmite (La facultad de dspicidn).
El an3Iisis anterior parece ser el m& certero, sictnprt que na sc indc-
pendice toalrnentc la facultad dispsitiva drI dcrccho &re el cual opera.
"El tiro de la piedra -para seguir con cl ejempla-, no &lo esti dc-
terminado por la fuera motriz, sino tambin por la n;tmralcza del ob
jetu lanzado; y muchas veces el &$o irnpidt; na cl a r o ejcrcitk dc
la facultad dispsitiva, sino la exisrmcia misma dc sta". Asi, por cjrm-
~ d qla derechos prrsat~aiisimosno pueden tranbtrirsc ni uansmirtr-
sc, gt sea, impiden la existencia de la facultad dc dispssicihn.

209. Concepto de l o facultad dc diapoi9icih-Urge drdc lucgo cs-

ftthfcccr que rio debe eoxlfutidirse la cap"r'd~dde disposicin con la fai-
cuitad de disp%rclcin.La primera es la aptitud grneixat del sujeto para
disponer iibrementc de Isoi derechos, La segunda, en cambio, es cl p
fer par3 tlisponer ttr un derccho determinada.
La fncultacl iie clisposicin requiere de varios supuestos, qiIIe son:
rlea ~diapissicin,
;i) 13 ~ 3 p ; ~ c i c ~ l al mcnuc en Ia mayor pmtc dc fss ca-
sos:, b) l.'~ L'titi~l;fridadtf del cierclcho de quti: se trata o la caIidad dc re-
prcccntante rle ese titular, o la mrorizacih de Cstc o de la ley; c) ta
aptitud tlel derecho para ser objeto de la cfisgczsiciirn, y d ) fa ;ruscncia
<!cun agcntc legtimo y sxrraa que abste al acta dr: dispici0n.
Por tanta, no hay facultad de dispmicin rtspeao dc los bienes
+.-~---~---.---"--
LOS BEWBS Y LOS DERBCHaS REALES 173
-4-
-- ~-d~d 4
---

ajenos, p q u e no amos titubrcr de eilas o reprcxneantes del tirular;

no hay facultad dc dispicibn, par lo general, cuando no tefiemos m-
prtcfdad de di~posisi6n[yorqu: somas, par ejemplo, menores de edad) ;
no hay facultad de disposicfdn cuando cl derecho es inepto para ser
objeto dds d l a (por ejemplo, los derechos prsoraalsirnos); y, finaIrnen-
tc, sc: carece dc la facultad de dispssicln cuando hay un ngente ex-
rrao y legitimo que la impide (por ejemplo, un embargo recae sobre
nuestra propiedad),

EL Ciidigo no confunde La iaculrad de dispsieihn can la capacidad de dis-

p~ciAn. En murtias normas alude a la primera rxprrsiijn u otras eqcriva-
Icntcs, As, cn el art, 670 dice que el tsadcnte dche tener fstrrrirrtd de r s n ~ j - f ~ t i r
si dominio 7, en cambio, el adquircnte rapardad pasa adquirirlo. El srticiilo 672,
;tic. IP, dispint que una tradicidn que al principia fue inviiida par halxrse hc-
cho sin vdtrnrad del tradenae o de su repreiselitante, se valida retroactivamente
por ta ratifictcibn del que tiene firrarihd dx enarnar la cosa como duenu a co-
rno rcprejeneariie del ducEo. Et art, 7% inc. 2-O, rxpaeso que ca las t t u i ~ stras-
tariciw dc dominia iat buena fe supone la pxrruasih de habesc recibida la crr-
sa de qtlicn tenia la fncullad de enqpuria, y, de no Rabr habido iraude ni otro
vicio en ct ocro a contrato. E! art., I-, 2,', astahlecr que no es viiidai eI
pgu cn que se dcbc rranskrir la propiedird sino en cuanto el que paga tienr
frrcrilr~ld Be cnrrjensr. En fa celdn de bienes; el C6dxligo expresa que la cesin no
transfkn! 1 i propiedad de las bienes dti deudor, sino sblo la frrtui8ad de dispner
dc eliris y de sur fruias hasu pagarse dc sus crkdiros. El nrr. 2,387 dice qw no
w puede emyefiar una cosa, sino por persatu que tenga focul~od 13c cneynarka.
I

216). La kulrld de dipoaicibn no es nota caraaeristica &o del

hulio.-Si st considera ef poder de transferir y transmitir romo con-
tenido del dcrccho, d&e reconocerse que no es eaxartcri4;tiea privativa
de1 dominio; en principia, es comn a todos Iss derechos seales, salvo
ciertas tactpfionss, p. aun irc extiende a i~tsdcrechos $e cr&dlto,pues
el acrccdos puede ceder su crdito,

211. Pdncip5e de t9 U W d de dkposi80n.-El principio de Z;r li-

btrtad de dispici6n forma parte de usi principio de orden pblico,
cf. de la Itbctd de camcrcio, y constituye la regla genera! en nuestro
derecho, Aparece mnsagrado CR diversa prclcept~s del Ckidigo Civil.
As$, tst% prohibida la cnstitueihn de dos a mis fideicomisos o
usufructos sucesivos (articulas 744 y 769) precisamente porque entra-
ba la dispusisitrn dc la c w ; se tiene por no escrita fa ~Iusulade no
enajcnar la cosa iegada, sirmprr que la enajrnacin no campometiarre
ningn tlcrecho de tercero (arr. 1,126); el pacto de aa enajenar la c s
srr aart-ndatla slo ticile el alcatace le facuitar ei arrentialaria para ger-
Enmecer cn el arrienclu hasta su terminacin natural (=t. IW); rra
vaIt en In constituiiiii del censo el pacta cle no enajenar la finca acctn-
suada, rri otro algunu que inzjrongrx. al censuaria mas cargas que las
cxpresarias en la i r y (arc. 2,031); ilo obstante cualquiera estipulacin
en contrario, cl clueo cle los Iriciwa gravarius con hipoteca puede siem-
pre cnajcilarlos o liipatcc~rics(drt, 2,%%5)3iG9
Sin embargo, ei.i algutios cacos cl legislador autoriza las prahlb&
ciones de enajenar, As, e1 cuiistituyents tie la propiedad fiduciaria pue-
de prohibir la enajenaci6it de ella entre vivos (art, 75l), lo misma que
el doirante de la cosa donada entre vivas (art. 1,442); el con~ritilyenre
de un usufructo puede prohibir al tlsufructuaaio arrendar o ceder su
usufructo (art, Di inc, 3,"). Pero estas excepciones son de alcance li-
r'
mitado; no auto izan una prohibicin absoluta y perpetua dc enajenar.

212, Prohibiciones dc enajenar esrabiecidas par Sa sola voluntad hu-

mana.-Cuanda, coma ril materia tIe propiedad fiduciaria, 13 ley recu-
ntricc al Iiombrc la facuitari ttc prohibir la enajcnricin de una cosa, .es
evidentc la plena ratidtz cte In prohibieibn impuesta por el autor o las
partes de un acto iuritlico. El probIema surge en Ins casos cri que no
fray a~torizaci01exprea tkl Tcgisltidar, puede el hombre, por su sa
la voluntad, imponer la prohibic~on de enajenad
Eii Ia prictca, son frerucsltcs las cliiusuias contracmaics de no &a-
j e n ~ Por . cjcmpl, se cstipulri que el comprador (a pesar de adqukk
por rradicidn el plcno tlnminio) riu pctlrl enajenar, par determifiado
tiempo, el pretlia ailqttiricio sin e1 canxntimiente o autorizacin dei
vendedor,
El valor de las cl$usula?t(le no erraienas establecidas pclr la sota vo-
i i i i t i l c l clel hombre es dkcuricln.

223. a) Doctrina en favor de 1a validez.de la .claw&,-Snv~~a va-

r i a ramnes*
1. Si cn rlcredio privailo pucriri lrncersc toda lo que la ley no probi-
he, sicrnpre se porlrii estahircer con eficacia una clusula de no enaje-
nar, a rricnos que uiln disposicin expresa Iri prohiba en deterretmdci
rasa, y tal dicposicitri, con ca~ctergcrrrerai, no existe respecta de I a
cIiusulas contracnrdcs.
-.. -...-
.---
LOS BlENES Y LOS BEWECI-IUS REALES --- -. ..--
--
176

2, El hecho de: que el legisladar prohiba en casos expresos la clu-

gla general es la libertad para establecerla, $'"'>

cula de no enajenar (articulus 1,964, 2,031, 2,935 , demuestra que la re-

3, El dueo puede desprendersr: de t d a s las facultades del domi-

nio, camo ocurre cuando trar-is8-iere este derecho real; por tanto, son-
forme al adagio "quien pucdr la mds, puede Ia menas", son mapr
rrtz6i-i puede renunciar al ejercicio cit. una sola facultad, II de dispones.
C La legisfarlOn chilcaaa recsmce impIicitarnentt la validez de las
cliusulsf convencionafcs de no enajenar. En efecto, el decreto cerri Euer-
za de Ly llamado '"eglamento del Registro Canservatorio de Bienes
Ralces" estatuye: quc puede inscribirse "todo impedimenta o prohib-
c"tn referente a irimuebles, sea convcncionai, legal o jucliciai, que em-
barace U lmite de cualquier rndo e1 libre ejercicio de3 derecha de ena-
jena'' (art. 53, NP JP).
SanriOn a la inaltser~anciade la cltiusuk-Los partidarios de la
validez dc fa cluiiula de no enajenar trestan divididos en cuanto a este
punto, Si Frisnrcs. se curnpromete con Serttndas a no ehajenar el in-
mueble que adquirib de &te y ms tarde, con rnenosprcneio dcl pacto,
enajena c1 bien talz 2 qu6 efectos prorluce la cl5usubi'
A juicio de: algunos, Psa equivale al embargo ordenado por el
juez y, consecuentemente, eI acto cn que $e enajena la cosa contrarian-
do la piohibicin convencional, seria nulo por d i c i t d del obj~tcr,con-
forme d NP 3 del articulo 1,464 de1 C. Civil.
En opinih de otros, no ie puede hablar dc nulidad, porque esta
sanci0n ta seala la ley para las infracciones a sus terrcrrs, y no para las
wiotacimes de los pactos de las partes, La cliusula de no enajenar cons-
tituyc sirnplementc urta obiigocidn k m hacer, y su incumplimienta
trae la reroluctdrr del contacto en que sl? encuentra incorporada ia cbu-
sula.

214. tr) I)o& que niega valar a h cluailla,--1) Segn eifa, el

Mensaje y diversas dfsposicisne~del Cdigo consagran la libra; circu-
iaciOn de los bienes coma una regla de urden phblica que, en cuanta
tal, no r la soh voluntad dt 10'; particulares, Uni-
ser alterada p
carnente el Icgklador puede cstabiecer las cxcepiunes que no conpro-
meten griamcnte cm regla; en cansecuencia, cuando las partes acurr-
dan una ~Eusulade no enajenacin no autorizada expresamente por
h ley, la clhusub no produce nin&n efe-cta: es nula y se mifa camo
no tsrria.
2) Si Ilfrrcmcntc sc pudieran pacta las c'Iusulas de no enajenar,
176
-
DERECHO ClML
- .., - -- -

el legisladas no habra ~ n i d opara que autorizarlas en determinados

casm,
3) Talei clusulas se oponen a ciif~rentestextos del 60digo Civil,
sobre todo a los artculos 582 y 1,810. El primero seaia la caxacters-
tiea clei dominio que permite disponer arbrtrnri~rnlint~ d g fa cosa; y el
seguxitto estaruye que pueden venderse tudas fas coms cuya enajcna-
c1Qn no este prohibidn por bn ky.
4) El arr. 53 cfrl Rcgiamcnto riel Registra Conservatorio de Bic-
Res Raiccs se limita a permitir una inscripcin, sin zalarle efecto al-
grano, En asdo rasa, es una ciispaqiciiin reghrnentaria, que no puede
ix-evnlecc-r canzm normas de 13 icy y ciet espritu de ella manifestado
en su hictrsria fidtcligna.
Concluye esta clwtrina que la cliu~uiatfe no enafcnar adalrce de
nuticlad absoluta por recaer sobre un objeto ilcito, cual es impedir la
librc circulaciiz dc los bienes (31).

215, c ) Dactrina que reconoce valor a las alulrulas de no t o 1 j a w

relativas.--isiguicndo e1 derrotero marcado por la iurisprudencia fran-
cesa, algunas de nuestras aBtoreS aceptan las ci5usu!as de no enajcna
aeiativac, esto es, aquellas que na irnpclnen una prohibicin perpetua
a de largo tiempo y que s r iusrifican por un tnterks legitimo. En di-
chos casos ta temporalidarl de la clusula no emhrazahia Ia libre cir-
culacidn dc ios bienes que rrara de garantizar la ley, y el d v i l que
lleva a imponerla demostrara que no se persigue dar caracter inalic-
ntible a un bien, sino resguardar u n inrerb leg$tims, As sucsdc cuan.
do se ctoria a un prtiigo un inmuehle con prohibicik de tnajcnv o
sr lega una cosn rIeeirir5ndose que el legatario no p d r d enajenarfa a
fin le asegurar rl servicio cle una renta vitalicia cn favor de una ter*
cera persona.
La pruhibicidn relativa de enajenar no esraria, pues, en pugna con
el principio de la libre circulacirin de los bienes, Y en pro de h !adrni-
siliiliclact de tal clhusuia se agrega un argumento Be texto, ef arxtsu.
lo 1,125 del C. Civil, que dice: "Si se lega una coca con calidad dc no
encijenitrla, y la enajenacin. nt-,cornp~arnetierenin&n derccko de ter*
cero, la ciausula de no cmjenar se tendri por no escrita". A m m r i o
renrtc, se cl~duciriaque si ce Iega usra cosa, prohibihdoore su c n a j w -
c i h , y sta comprometiere derechos de terceras, la ~lhu~uia valdra,
seria eficaz ante 13 ley. Y este principio, concfuyefn los parrhios de
p.-

( 3 1 ) En e s e sentido: Lair "Vlcuria Suirex, "'De lo ficulrad ,de eiiajtaor y de su

prohibicibn impuesta en el contram", Valpataiso, 19-23, pigs. 203 y 104,
- -- -- LOS BLEbT5 Y M S DERECHOS REVALES
- 177
" --.---- --*-------- ~-m.--~----.m-m~ - +-. . .--
"" --.-

la ci%usularelativa, no debe circunscribirse a ~ O Slegados, porque el

art. 1,126 trasluce una csncepcihn juridica general cnnienida en la le-
gislacE8n; ia valirfez de la cl6usu'ta tfe no enajenas relativa, a sea, la
que contiene una prohibiclhn temporal y basada en un inreris Iegti-
rnn, como ocurre cuande (rt comprometen derechos dc terceros (32).

,t;ancidn de / a iIbk.suln,-?Cuil es la soncicin de la proltibici6n v a

Iuntaria y relativa de enajenar? si el adquircntc con esta ~IAusula nu
la respcra y venele o dona tn cosa, ?en qu sanrihn incurre? En la de
~ r pafuicz'os si no puede deshacerse io hecho; se produce
i n d ~ r n t l t ~los
el efecto de una oMigacbn de no li~ccr(articule 1,555), parque este
seria si car.c.~i'er ife la cl6usula J c no enajenar. Y si f~ &ara de un con-
rraw bikterai, aplicase el articulo 1#9: se r c ~ u l v tel contrato que
Y
conrient: la prohibici0ra voluntaria por ~ncairnplirnicrrtode las obliga-
ciones cctnrradas, can inrlernnizaciBn de pzrjuicias.
El acto realizado por ci infrsctor de ta cl8usula can el tercero que-
da perfestamentc valido, porque esa clhusuh es una ofPligaci6n persts-
nlil que no influye sino en las celaciancs entre las partes que la esi-
pularaii y no sobre el acto; por la misma raz6n es inoponiltle a los
rrrceros. Claro que ti1 tercer adquirtnte de mala fe, que cgxnsiria la clu-
sula, puede ver% oeibliga~foa devolver la cosa; pero no porque sea nu-
io eE acto zrelrbrzdo corl el infractor de Is cf$usula,sino en virtud de
la rcsalucin def conrrato que impona ia prahitaiclirn de enajenar, y
la consiguiente seiuindicacn.

216, Jurisprudencia,-Nuestra Corre Suprema ha aceptado ln val{-

dez de las cl3usrras dc nn enajenar. En una senrencia del 350 1909 dt-
clar que fa elusuin rie nn enajenar no desnaturaliza cl i.lorninio, a
pesar de que irnpltlr riisl-inrier arbitrariamente dc tina casa cfetermi-
nada (33). En otro fal'la del ao 1915 dictarninQ que la prohibicin
voluntaria de enajenar na envuelve un vicio de ndldad de la venta
hecha en coniravencibn a ella, sino que canstiruye: una candirridn re-
.;alutoria establecida cn favor del vendedor (3.t1h Otra criterio sigui
la Corte: de Apelaranes tlc Valpriraiso: sc pronrlnci6 en contra de la
validez clri ias cl5usulas cfe no enajenar (35).
--
f 32) En esre searidor A, Itkessandri Besa, "La nulidad y ira i e ~ i s i h nen el derecho
rivi't chileno'", Memoria de Prueba, Santiagca, 1949, pg. 176, N,*191.
( 3 3 ) GIS fodri, 6 agosro 1369, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo VII,
sec. primera, pihg. 175.
(34) Caa. ionrto, 8 enem I917, "Revista de Derecho y Jurisprudent-id', oomo 13,
rec. primera, p6g 429.
(35) Palio que dcwecfrd Ia rt.posLi6n pedida, 14 rnaw 194.17, "Pievista de 15Pwcba
y furisprudencia", romo 46, sec. primera, $8. 486,
 La jiiri~prudencla francesa, en un principio, tambin sostuvo el
mismo criterio; p r o desde mediados del sigla pasado considera vli-
das clichas c1iur;ulas cuando concurren dos condiciones: a ) la existen-
cia de un interes Icgtimc, en prohibir la enajencidn, sea el inceris
del enajenante, del itc!quirentt. o de un rtrcera; b) la temporalidad de
'ia probibici0n, que ilo tlebc ser perpetua ni de muy larga tiempo. Pc-
rn, rama se cornprencieri. este es u11 Iiccha relativa, qw los jueces aprtr-
clan en cada caso, Por In que arae a !a sanciin, los tribunales france-
ses -con e1 comentario desfavorable de tos autores- declaran nula la
enajenacion llevada 3 cabo en contra de !a riusuta,

8. CUNTENIW PASIVO DEL DERECHQ DE PROPIEDAD

217, Las obigacioms reala o Upmptcr rtm",-Las obligaciones rca-

les, llamadas tambin pop~ci-rcm, 06 rern o m b w n r ~n z y e -
113s que incumben .IIpropietario o al jarccdor dc una mra por ;l S&
h<cbq,&-sq&, Presentan dos particularidades bndantnalrs.
La- pri?er;l corisiste en que el deudor se determina atendiendo a fa
persona que cs propietario o paxedar de la cosa; precisamente el deai-
{lar es tal por ser psecdor n d u e k de la cosa. Y dc ahi e! m b r e dt
obligaciones pmpt~rrcm, ri sea, en r a z h Q par causa de la cosa.
La g5gyda parcicqaridad consiste: en que Ia obligacin se traspa-
u ai sucesor &tirul~r en forma aufomitica: cambia ci tinilar dc fa
pssiOn o &l dmiiaio, cambia tarnbiiii, al mismo ricnrpol el sujeto
pasivo de la obligacin, sin que sea necesaria nlnpna cjtiptiixibn es-
pecial de transferencia o una dedaraci6n por parte del wcessr pni-
cu'lar de ltacerse cargo de la alsligaei6n. Esia. sigue a la cosa y grava a
Ios adquirrntes sucesivos y, por la general, Jesvincuia aI snajcrnantr.
Bur este ir de un sujeto a otra, la ohlgaci0n real es una cfpccie de
obfigacirin "ambutatoria",
TarnbiEn, p r 10 general, aunque no siempre, el deudor de wia
ebligacihn ienl puede extinguirla, liberarse de ella, abandonando !a
cosa por raziSn de 13 11u;tl est obligado.
Suelen sealarse, por via de ejemplo, como &iigasiionc~ propkrr
rcrn inherentes af derecho ile propiedad, las siguientes:
1, La obljgaclirn de bs qut tienen derecho de propiedad en el
cerramiento de contribuir, a grsrrPta de sus ktechas, tn las expensas
<te ~onctruccicin,cclnservaclOn y reparacihn de dicha ctrramknrn Cuat-
quiera de e l l ~ syucdr exonerase d e este cargo, abandonando su dere-
----.-P.-.
LO5 BIENES Y LOS D-m
---+
W E S
".-".-.~ -.--. .-*m-+--.
1m
cho de mediancria, pero slo cuando el cerramiento no consista tn una
pared que sostenga un edificio de su pertenencia (C.Civil, ;irt. %38)k&0
2) La obligasidn del ~ociueode una cerca viva de derribar Ius
6rbolcs mediancras, s solicitud de otro ~aprapietariaque prueba que
dc algn modo le dafian (C. Civil, art. y99F
) Indudabkrnentc, en a t e
tasa puede aplicarse e1 principio del abzndonb,
3. La obligacin tleI rtuefio ilel drbi que exeiznde: sus ramas sa-
$re ef suelo ajeno, o penetra en 1 can sus races, de cortar la parte ex-
cedente de las ramas, a exigencia del dueo del suelo vecino, pudiendo
este ltima, por si mismo, cortar las races (C. Civil, art, %#)9.43
4. Los caios seatadas por !;a ley en que el adquirente de un in-
mueble arrendado debe respetar 82 derecho del aare~datario(C.Civil,
art. 1962).

tlb Las cargas rrales,-r-Zlirnase cargit real aquel gravamen que,

con carkte ptritklico o intermitente, pero en toda caso reiterdo, na-
ce de la ley o del cantrato y que pesa sobre el que es dueo o p e e -
dar (y por que es d u e k o poseedor) di- una cosa, y cansisec: en entre-
gar cualquier cosa (prductas del fundo, dinero), o en realiza pres-
raciones de naturaleza personal (36). Ejernplas: contribuciones o im-
puestos sobre. bienes raiees, derechos dc pavimentacin, el tenso a, ca
non que d e h pagar el censuario de ao en ano o en los perodos fija.
dos en el rrcra constitutivo (C. Civil, art. 2,032); la obijgaci6n de pa-
gar las expensas cornuiles que tiene el due5a de un pisa a departa.
mento.
Las leyes de carcter aiiministrarvo ofrecen m6ltiples ejenzptns de
~argitsreales. As;, la Ley de Caminos dice que "los predios rsticos de-
bern permitir la extraccin de tierra, arena, piedras y dems mate-
riaks anlogos que fueren necesarios para la coristruccl6n y conserva-
cin de los caminas Qp6blicos) que existieren dentro de sus propieda-
des", Tambitrt i n p ~ n ea los duclfios dc los predias colindantes a tos
caminos praprcionar el agua que se necesite para la construccin de
los caminos, con derechu a indiennizaei0n cuando se les ocasionare
juicio.
~)er
Las cargas reales, cama t d o s los gravmenes, san anripiricas; pt-
ao ~eaeass ninguna cama 10s impuestas, que ccgUn Benjamn Frmklin,
san tn este mundo la nica cosa cierta, junto a la muerte: "Ilut in this
warld, nothing s ceroafn bur death 2nd taxea", Por su parte, un hu-
nxorista i i a diclra que Iss impuesros san la "gran thmbala organizad~
por el gobierno; todo5 los nmeros pierden".
Es evkdentc que las cargas rcafei son otra especie de &iigaciancs
ambulatorias, pues pesan sobre los propietarios o poseedores sda y
precisamente por terier tales ra!iiac!es; de manera que si cambia el ti-
tula rarnbidn cambia t.1 s~xjcxtopltaivo dr la abligaci6n,
Las difrrrencizs cntrc las cargft~rrales y las obligaciones reales cons-
tituyen un punta err que la d c ~ r r i n acarece rlc: precisihta y en que hay
upinio~tcc divergentes, lrnsra ei yuntn de que rnuchos san partidarios
de refundirlas eii urja srrh figilxa, la de la obligacibn real,

219. Los dererhw de jiavimentaciDn,-i)e azrredn con las ieYes dc pavimen-

racin, ius propietarios dc l h e s faices r s t h uhligarfur a ppl5;rr ctrotas para cas-
reat las pavimcnros quc cjccurcn frente a Xor inmutibies,
Muri~osestiman qrre ese pagci rpbiigj\t~rtt*,corno ei de las impuestos de bk-
nes rifces, es una carga real. ;Pera as al inismo tiempo un impuesra prapi8-
mente dicho? Xa respuesta tiene ttaxendencia prdctira: hay inmucblcs exentos
da irnpuesws ( p ~ " j m p 1 1 i , *iqtlt*lio~en que funcionan Ias iglesias y SUS Jrpen-
&nctas, ios que pfrirnrccil a la Uriiversidad de Chik, etc.); si w r~suelve que
las cuotas de pavimtnrnciirn stiri irnpueatos, quiere dtrlr que los propietarhsic de
bs inrnuehts privliegiailrrs nu rrrfn eil la abligaCi6n de p g a r cuotas; -m
si c;e llega a La roiucin contraria, el gracanlcn las alc:anzarSa, porque la tilea-
riOn --que ca de derecho estristo- s610 st rrfjerc a irnguestus, y no a arras
cargar.
Para resolver Ia cucstiiin hay que recordar que 10s ingresar del Estado ad-
miten um gran clasificitcthn: o ) ingresos 3 titulo contiibutjvo, y b j ingresos a
titulo conmutativo.
Prcchmeate Ins Pmpuestns conctizuyen ingrescrv a tit<tio csnrnbiiriils. "El
Itnpuesra es una cxarsi;in ph>Mka exigida a tos particutarcs & una manera gs-
nnd y en virtud de 13 w k r a n a del Esado, Su destino as satisfacer las nrsesi-
daties de iinteris general, Iinant-iar Las medios para la ~arisIaccdOnde esas nccrslda-
des. El critriiiu;venrc tiene la ubligarirn iie pgar inrendisianalmclr~e, es de-
cir, sin que p r ello b Adrninisrrasi>ii piibtks le garantice 1% prestacin de de-
rcrnilnadas ventajas (37). Eri utras palabras, t irnpucsto no es c o m ~ n s a c i 6 n
par aign knefiziii eslxlcial que las insritriciunes dct Estado o dei Municipio
drlwn cumplir a i rtrniritiuye~tci. Queda, pues, excluida cualquiera pretsreasihn de
Este de obrcner una caneral~rcstaci<imicomo hiadamento &l pago que hace.
Por el crantrario, bs ingresos n &tula conmurlrtiua san aquellas que provk-
acn Jc 13s prctstaeiuncs de iris prticularec al Estado u al Murikipb par caz& de
un servicio, ventaja o ucilirlatl ~sperizdquc reciben de trcls entes. L I h a n w con-
mutativos porque ia prestaciin de los prricures se miro como equivaicnte a Ia
pestwi6n dci Esudo o de+ Muilicipio, cuiicrituirla p r ei Lxtnrfieia t . s p ~ i a l que
Estas p r a ~ r c i ~ n a rar nqultus.

( 3 7 ) Friu FIcin~t, "lnsrirwiaraes de Derecho Administratlv~", traduciiBn rrrstefln-

nn del alemiin, Barcelona, 2933: pkg. 357: Guido Zannbini, "Carso d Dirim A m i -
rrisuaovo'', vol. IV, hrfiiano, 1948, phgs. ?"x y siguientes.
 Entre fw ingresos a rftuio conmutativo iigirran fzt rnrgds preferentes, tam-
hj& liarnadas c ~ n t r i b u ~ i o n eespe-ciale#,
s que son prestaciones impuestas a los par-
ticulares que obtienen un beneficio o ventatia espdciaf en la instittici.rjri, constrtlc-
c i h o cartscrvaci0n de una obra pblica, Se parecen a los impuestos o contribu-
cioms propiamente tales porque se cmbkcrn en forma ohligaturfa; prao ~e di-
ferencian en SU alcance: las jmpaejtas gravan a eodor, !as cargas prt-/ep-cnte#, sb
a bs portitulares que obgtenen e3 kneficio especial. T;irnhi&n estas itima~,cu-
mo ya se ha dicho, constituyen una rontraprestaci6n; na as los impuestos.
hs cuotas <de pauimcntacirin san una categarla de los ingresos a trulo s t ~ i i -
rnalativo, son cargars. preferenter y no impuestos u cantribucias propiarnciltc
dichas, parque el pago que hacen ius prticuiams es una cuntraprestaci6n de la
utilidad u ventaja especial que reciben: fa pavirnent~cibnde !as aceras y calza-
das que se hlhn frente a sus inrnwbles.
Los ltimas fallos de tos tribunales de: iustiria r: informes del Consejo dc &-
fensa Fiscal establecen uue las mencionadas cuotas nn cienen el carictcr de ~ u n -
tribucihn a impuesto, sirro e! iie un gravamca especial (381,
En sentencia de 29 de abril de 1954 ("Revista de Derecho y Jurispruden-
cici': tamo $1, seccin prin~era, pdg, 95), la Curte Suprema ha dicho que "las
cuotas de pavimcrita~in,por su naturalejra, na impcrwn una ccintribueibn, p r -
qoe stas son cuma5 u cantidades y w se irnpnen para las cargas dci Esrarfo,
carxteristicas que no corresponden a aguillas, que constituyen un gravdtnen
real que pesa fobn el inmueble benciiciaclo can las obras y sobre el cual se hace
efectiva h of9tig;ici&n de yag8;;arct valar de la ejecuc&~".

22% Responsabilidad ps fa propiedd.-Aparte de las obligacio-

nes reales anteriores, la ley impone una r~s~onsabiiidacl especifica al
propietaria de una cosa en das casos.
a) El duefio de un animal es respax~sablede los danos causados
por el misma animal, aun despuis que se haya soltada o extraviada;
salvo que la soltura, extravjo a dao no pucda imputarse n culpa del
dueno o de! dependiente encargada dc la guarda O servicio del animal
(art, T*436 inc, 1:). Si el animal es fiero y no reporta utilidad parir. la
guaid o serviciu de un predio: la responsabilidad recae skrtipre $abre
In pcrsona que lo tenga (arg. w12~1~
b) El dueo de un edificio es responsable a terceros cle los daas
que ocasione su ruirirt acaecida por haber ~ a n i r l dlas
~ necesarias repara-
citnies, o por haber faltado de otra manera al cuirlado tle un buen pa-
dre de familia (ztrt, 7333 fnc. 1.); pera si la victima es uila de los ve-
cinos, cata rcspnsabilh%dlo proceder si cl dao sc proilucc clcspuis
~IP n~tffiradala querella de obra ruinosa (rnrr. 934). Si el rlaa causado
por la ruina del erlificio provisae de un vicio de construccin, la res-
--
(38) V& el informe N.O 378, iie 20 de junio de 1947, y la jwsprudelrcia quc
ahi r cita f"'Hi4ematio del Consejo de &fease F l d , crirrespeadiene at ano 19.12,
Santiagot 1943, & Z59), Viase r-aarrbibn E ~ n i aYBu R., "R&mca jwidica de la
pcrrimcargihn: iirtiirrPnt"', Memoria de P~aieba, Sanri~g6, 1939, &B. 59 S ?l.
182 Dl3kECHO CIVIL
--.--
-+ ---"".-.."- U---
--.--- p.-- -- +

ponshilidad recae wbrc el empresario o arguitccta que se tncargi; de

ella (m.2,324 en relacibn con la regla 3," del =t. 2,003),

9, OBJETO DEL DOMNZB

221, Cosas %obre1% cuales puede recaer e1 derecho de propiedad,-

Pueden ser objeto de propiedad la casas apropiables e individualmen-
re determinadas. 5)c acuerdo con Ia tradiciOn romana, es necesario que
x Q a a de cosas corpaxalcs; en conformidad a otra tendencia, ms lik-
ral aunque menos tknina, tambin las coiias iramateriales y los derechos
pueden ser objeta de la propiedad, porque a despecho de ciertas madi-
ficacioncs que imprime !a incerporaIidad, siempre concurren los arsi-
buras esenciales que sirven paa caracterizar el dominio.
Nuestro Ctidigti comparte este ultimo punto de visa. En fa dcftni-
ci6n establece et principio de qrie e2 dertxlio real en estudia recae en
una cosa corporirl (are. 582); peso inmediatamente agrcga que "s&re
las coivts i ~ r n r p d e jhay ~ m b i k nuna especie de propiedad. As, eI
usufructuario Gene la propiedad de su derecho P3e rrsufrtlt-ta (artcu-
lo 583). Y deapuk cile consagrar fa propiedad sobre las derechos, alude
a la propiedad de los llamados ftier.nr.s irtmrtuuia!es: "Las producciones
del talento o del ingenio -dice-- son una propiedad de sus autores. Es-
ta especie de propiedad x regir por kyes especiales" (arr. 584). Y pa-
ra no dejar dudas de que las cosas incdrparales pudein txr &jeto del
dominio, concede la acciOn tipica de &te, la reivindkacihn, pata los otros
derecha reales, excepto eI de herencia, que tiene la asci0n de peticin
de herencia (art. 891). FiraImente, declara que E ppucde reivindicar una
cuota determinada proindiviso, de una cosa singular (art. 892), y
1% cuota es uaa cosa incaryrsraf.
NOtcse que al hablar la ley de una cspcie de propiedad no quiere:
significar, dentro de fa contepci6n que sigue, que la propiedad que re-
cae sobre las cosas incorporales ,sea distinta de la que recae sobre &@tos
corpnrdes; el uso de tas expresiones $2 justifica por las mo$if~cai~-
nes que imprime al derecho la naturaleza incorporal del ente sobre guc
recae aquel,

10. DIVERSAS CLASES DE PROPIEDAD

222, a) Chscia de propiedad s+n su extensin.-En cuanto a su

txeensin, ta propiedad puede ser pfcna y nuda. Plena cs aquefla que
autoriza stI propietgria para cjerccr todas o la plenitud de hs faculta-
 LOS BTE-IBS Y LOS DEUCHOS MALES 188
~-.-""--- --~~-..----- ~ .....- ~ -..-

des que contiene, Nude propicdd es la que no permite al dueo ejercer

las facultades de uso y goce, cn r a z h de que sobre ella pesa el derecho real
de itsufructa. "La propiedad separada del goce de 11 cosa -dice fiucstra
C&Xg* st llama mcra a nuda propiedad" (artculo
p inc, 2."). La
dcnominasi6ai se explica porque la propiedad queda c esprovista o des-
nuda de uno de sus principales atributos, que pasa ta ser ejercitado por
e l usufructuario; al d u e h le resta sOlo Ia facultad de dispsiciin.
Tambin, desde el punto de vista dc su extensibn, la propiedad se
divide rri abssluta y fiduciaria. P~opicdsdabsofirga cs la que no est
sujeta a coadjcidn alguna en cuanta a su fifmino o duracr'0n. Propiedad
fiduciaria, se&n la definicihn del W i g o , t s la que esta sujeta af gra.
vamen de pasar a otra persona, por el hecha de verificarse una condi-
ci6n (arte 733, inc, 1P).
223, b) Clases de propiedad en ~rrrintoal n h t r o de sujetas a&-
va-Atendiendo a si el titular del derecho de propiedad sobre una mis-
ma cosa es una sda persona o varias, se habla de propiedad indioidtial
y dc propiedad g k r ~ ~condomiai~
i, o copapicdd,

224. r) Chses de propiedad en cuanto a ias cosas objeta del dere-

rho.-Desde el punto de vista $e su objeto, la propiedad se clasifica en
civil (que: es la que regIamenta ef Cctigo del ramo), intelectual e in-
dustrial. Sobre el carkrer jwldico tle estas Ultimas la doctrina est di-
vidida; pero la mayora de los autores estimz que no se trata de vcrda-
detras propiedadts.
Hay tambiin atras propiedades que si bien, cn cuanto a la natiira-
IIcza de su objeta, na pugnan, en esencia, con la propiedad civil, el le-
gislrtdar las somete a una reglarncntaciEtn especial por diversas sonside-
raciones: propiedad austral, prtipiedad indi-na.
Nuestra estudio se limita a 112 propiedad civil; t d a s las dcmhs $9
consideran en otras ramas del derecho (Dcreclia de MinerEa, Dcrccficl
Industrial y Agslcola),

325. d) Propiafiad de .der_~ba.. p & d y. de..&r&.pblica.-Hu-

bo un t k m p en que se cttry$ que la verdadera y hnicrr propiedad era
Ia de derecho privado, es decir, aquella que fundamentalmente es& re-
gulada par este derecha. Sin embargo, poto a poco se comnzh a rclca-
nocer fa popicdad de tlcrecho pfiblico, que aunque no coincide cun
Ift5 caracteres c1dSicos de la propiedad privada, en esencia representa
una forma dt propiedrtd, coma quiera que tambsn es ef peder ms am-
plio que s~ pucdt tener sobre una c m , Propiedad dc dtrcche phblco
 e$ pues, la quc fundarncntalrnenic o e n sus rasgos supremos esta regu-
lada por ese derecho, sin qw iinpste* que en &tinos aspestos --est so-
+-----
rncrida al derecho p r i ~ m las i normas deckivz que configuran la
Propiedad so-ichoi>blim, ella a r h dc esta clax.
{En los pases mialistas se niegan a acrpiar por lo g e n a d la divi-
sin del derecho en pblico y privado parque esa divisi611 sOIs rcfk-
jarla las contradicciones alitag6nicas entre los Intereses de la saciedad
y del individuo, a que da lugar la prtirpicdad privada captafisra. Esa
pugna, S C & ~ los marxistas, es inadmisible, k n i n , al escribir un ar-
ttulo, en 1922, con motivo de la preparacidn del primer proyecto tk
G&ligo Civil, deca: "'Nosotras no rrtonoccrnos nada que sea p z u h ;
en la esfera econcinmica para nosotros todo es Dcrccho p8Mim". En loa,
paE$rr; rnarxistar se habla simplemente de 13 propiedad swialista y de
la particular o personal, y no de la propiedad de derecho phblico y
de derecho privado. Estos trminos --arguyen- ofrecen cl p l i g o de
que sean interpretados en su signfficaci6n burguesa, El Derecho es,
pues, d o uno, el Dercchu soriafista, dentro del cual caben el Admi-
nistrativo, cl Penal, el C i d y todos los demisi, coma quiera que to-
dos ctn una forma u otra conrribuyen a realizar los iratcrcses sociales
y los individualcs.
No insistiremos mayormente en hablar de la propiedad socialisa
y de: 3a particufar, puntos ya rocados aI exp,aner Jas nutvas idas sobre
el derecha de propiedad (u6nsc los nirner% 1% a y 186 fi del prr-
sen te toma).

226. e ) Chsea de prapiedad scgBn str titul;rt sea el Estado o 10s par-
ticulares. Las tres Areas de la eciiriomiarMuy ligada a la ~IasiEicaciDn
anterior est Xa que, en el campo ccunDrnico, distingue el &ea social, la
mixta y La pxrticulitr. Llirnase rea saksrl aquelia en quc: el dominio
de las empresas productoras de bienes o srrvicius pertenece. a la scxirr-
dad era au conjunto y cuyo tirular es el Estado o Las organismos o enti-
dades que de II dependen. Recurtlernos, como en otro lugar se expres,
que en Ia U n i h Savietica fa primera de las propiedades socialisras es
. la del Estado a, como recalcan sus chdigos, 13 de todo el pueblo. Se en-
tlentle entre nuxlrros y en algunos otros paises par rea mixfiz aquella
en quc el dumiriio de las aatcsdichas empresas pertenece en comiin al
Estado n a Ios organismos o entidades que de 61 dependen y a los par-
ticulares. Por iIrltimo, forman el drea privda ias empresas productoras
de bienes o servicios no incluidas en ninguna de las das categoras an-
ttrk*
 LOS BIEh-ES P LOS DERECHOS XEALES l85
-m.---..---""
P.-.-.. ...-.--.-
P .
~
--

11. EXTENSIQN OBJETIVA DEL DOMINIO

2x7, Limites materialesAa deterrninacihi ciei objeto del dom-

nio, ca cuai~eoa sus lneas materialct;, eri los sentidas horizontal y ver-
tical, no ofrece dificultades aradndose rle cosas muebles, Coma observa
Picard, la ~raslbilidad cle "desplazarse", caracrersrica de estos bienes,
in~plica13 condici6ri dc un c u e r p aislado y, pcrr ende, perfrctanxnre
cllfcrenciadu de los derris (39).
E1 problema de 42 extensibu espacial se presenta respecta de los
inmuebles. En principia, en (il plano llorizontal no surgen conflirtos:
Ios deslini(1es estsibleccn cI imntiito dc caitli dominio, y cuando ellos no
existen 0 no estn correctamente fijados in ley organiza el proccdimicn-
to dt Ia demarcacin, que se desconlpone en dos operaciones, el des-
linde y rl amrtjunamiei~ro.
La demarcacin consisre, pues, en establecer 13 lnea separatoria
de dos predios can tigraos y seralaria por signos exteriores aparentes.
Quedan nzis rorunclamt-nte fijados los ln~itesde cada prcdio median-
te el eerramitneci, esto es, cl cierre o cerco JC un predio por todas fas
partes. Nos referiremos cn dctafli ri 13 ctematcacin y el cerramiento
a1 estridiar 23s S ~ id~aaibrrs.
Y

227 a. Individualizacin de los imueb!es.-La individualizaci0n

dc Errmueb-ble se k-xpres:~stirilandca la ciudad, la callc y el nmero
uti
Jc su ubirirci0n, lus prrdias vecinos crm que desliiidn por 30s cuatro
puntm cardinales y los nonlbres dc sus respectivas propietarios; tam-
bin se indica el nmero quc fe currespoilde 31 inmueble en rl Rol de
Atsnlos y I;I foja y el ninr'ru de Ia iiiscripcin en el Registro de Pro-
pirdades clcl Conservador de I3iei-ies Races. En la prctica, aiiemis, se
levantan pTailos O croquis de ltis preclios y se protoccalizaaa en el Regis-
tro J e Documentos dcl C~nservaJorcle Uienrs Ral'cris de1 lugar que
cirrresponda.

227 h. Extensin vertical dc1 dominio.-El podcr del propietario, uria

tCrr crrablccirlai; 10s lrnitcs Iatcrdtis di <U domi~lfe),es ms a menos
r3;rc-ico c : ~su irirrr~sidarlpor lo que 3t311c x 13 supeujirie, esto cs, el es-
j~;lcict suprior Jtl suelo ron totiris los etlificieas y plantaciones que eri

(39) Picerd en el "*TratdoPrctica de Decabo Gvil Prnficka", rama 111, ntme-

ro 250.
41 se conitirrien, Pero no mismo respecto del espacia aPrm
W U ~ P Clo
y e! subsurlo. Como dice un autar muy veaicrado por los apaolcs,
tIon Gert3nim Gonz5lez, "el derecho de propiedad &re 10% predios
presenta una densidad mixima en el plano horizontal, donde la fatui.
tacl de excluir a terceras personas y rechazar sus inmisirrnes se halb.
dotada de nlixirna energa. Peso a medida que nos alejamos en Ihca
vertical hacia arriba a h x i a abajo, se debilitan el poder de hecho del
propietario y la rliascin jnrMla Contra las perturbacictnes de su de-
reclio, Dificil es precisar mar~mtiticarncnteel mdulo de este dccreci-
miento" (40).
La extensin del terechn cir propiedad en sentido vertical consi-
dera ta 31tua y la profundidad, es decir, e! espacio "sobrecstante" a
un inmueble rleterminndu y el subsuelo dei misma, Los dos cxtrcmcis
i i srJn
~ dc la m i m a nauraleza y, por ende, no pucdcn enfocarse iden-
ticamcare d e d e t.! punto de vista juridica.
El subs~et.laes una cosa y, en principio, canforme s. tedafi las tea-
ras, pertenece al dueo del suelo o, a! menos, puede perteneiceric, Una
afirmacin similar respecto del espacio atmosfrica no sera exacta en
e1 5rnbit0 de la tearia del derecha. Porque, desde luego, el espacio no
C C $Sino un curirepta de relacl6n clamo d tiempo, Este cs el
t i U ~ ~ <OS&,
intervafo entre dos hecljos sucel;ivos; representa la isucesin de los actrn-
tecjmientos, patentiza el fentjmno de los cambias. Por. su parte, el es-
pacio es el intervalo entre unidades rnateriais cwxistentcis; implica el
orden de lo simultneo, En consiocuencia, corno no se trata de una
cosa, cuanda se habla de que el propietario extiende su daminio hasta
el cielo, no significa que pasa a ser ducfio del espacio qair: est6 sobre
su inmucbk, sinu que 13. ley lo autoriza para aprovecharla con cxclu-
sividad, &rarahacer en ki todo lo que sea e~rrn6riicamenteUtil al justo
y buen aprovtcharniento extensivo del bien raiz concreto que lc pcr-
tciiecc,
DCmis est decir que la earcnsirt vertical, en altura y en profun-
ilirlad, ticm los Ilrnitcs del rferedio ajcns y el guc seala la ley en pro
de In calcstividacf. Este es ullo de les limites intrnsecas de todo de.
~ c c h u ,mnimc en 1 4poc;l sositempardnea,
Las terrrias que sigue11 han dc rc~jbit13 inteligencia que fluye de
Iris nociones que acaban de ~~recisar~e,

(40) "krenibn del dcrecbo de progkdd en ~ n f i d evcrtic~l*',estudia gabligpdo

rn la "Revista Crrlcs dc Dcrecka Inmabilirrio", MPdrid, 1925, romo f, pg, 32.
 LOS BiENES Y LOS DERECHOS REALES 137
.... ""
...--

228. Teo;arfm,-a) La teora ms ankigua, formulada por los glosa-

dotes, afirma que 13 propiedati se euricttdc. por arriba hasta e1 cieb
(usque ad cecltrrn UE~' ~idei+~lj, y por abajo hasta cf centro de la tierra
(u~qucad ce.entrs&m,d inferw).
Se argumenta en contra que es absurda concebir un derecho sisi
ineeres en su utilizacin o cuyo ejercicio es prricticamente imposible,
Sllo puede halagar la vanidad Jc1 poLrictririo territorial -dice un
autor- el poder expandir su Jerecl~oIiasta la estratosfera por arriba
y hasta del centro tie la ticrra por al~ajo.
b) La teora restrictiva es rat~~catniente npucska r la anterior. Re-
duce los lmites del desecho de prapictaif slo a la superficie del sue.
lo; talo e! empacio a4reo o vuelo y tmio el subsuelo srrlan inocupables
ir virtud de4 puro derecho de propiedad.
Objtase que el uso normal cicl suelo imliiica el uso de 13s a p a ~
ms prcixi~nas del espacio aireo y tlcl subsuclo: las irbules fincan sus
rakes debajo de la tierra y sc aIzan sobre 9-1 szielo; los cimientos de
los edificios descarisan ms o menos profundamente e n el subsuela y
sr lcvaiitan a una altura mis o menos considerable, De aceptarse esta
teora, no podra funcionar cl cterecho de propiedad inmueble.
c ) La tecsriii eclctica f i j a Ios lrnitcs rtel clererho de dominio en el
inter6s prctico dei pritpibxetario. Manifiesta quc ?a extensi& 41:tal
~lercchosc mide por su fin, y este ec garantizar el ejercicio de la acti-
vidad econ6mica. En consecuencia, el due6s del suelo extieide sto de-
recho por c1 espacio y por cl mlxuela 5610 y en Ia medida en que lo
requiera el inters quc. determina cl uso del fundo que le pertenece.
Esta rearia, iniciada por Jhering, mereci c1 aplauso dc Iris autores
y 1113.3 cons~tgraci6n positiva en Iac legislaeia~2es modernas. E4 COdigo
Civil Alemn ilisponc que el derecho clel propietario de un %undose
exriencle al espacio que est sobre la superficie y al subsuela; pero
;agacg;, que el Jut50 no l-iuede irnpc~liraqucllas inrrornisiones que se
hagan a un2 altura o a una tales que en realidad no teti-
ga %I nitzdn irlterfs liar4 impeierlirlas (arr. WS). Idntica orientacin
siguen 10s chrligos w i z o ~ ;(art, 667), brasileo (arr. f36), peruano de
19% (art. 854), italiano cle 1942 jart.. 8401, filiyino eie 1949 (art, 437)-
Ai respecto cs corto, preciso y claro ei COaligo Civil de Etiopia tle 1960;
dice: a) la propiedad del suelo implica la dcI subsuelo, en toda Ia pro-
furdidatl &ti1 a In explocaci6n del suela (arr. 1,209); 6) la propiedad
deI melo implica la dcl espacio "subrecstante", en roda la altura Util
a su ejercicio (art, 1,211). Seguramente, se ha616 de Xa de2
 espacio por cornoitidad ilc Iengiaaje, y3 que s&ernos quc l no cans-
tituye una cosa.
Finalmente, hay muchos paises, entre ellos Chile, en que el rigi-
Bien dc Ia propiedad minera repre*rrta una restriccin a1 derecho del
ducrio del auelci sobre el subsuelo, como quiera que las minas en ge-
rieraI no pertenecen a1 dueo clcl suelo, sino al Estado. Este las cxpfo-
ta por si mismo, en algunos cacos y, en otros, da a terceros fa cancce
si6n de Iri explotacin. ProdUcese, pues, como anota josserand, un des-
doblamiento tlc la propierlad del suelo y de la del subsueio,

229, Propiedad del espacio aCm m la iegisht-mitn chilena,-En

ilurstrz Iegiilacibn no hay ninguna disposlcihn expresa que declare
t.
qac eI dereclro del propietario clel a;ue2o sc extiende al espacio atmss-
I&~ici-> que 5t encuentra sobre su fundo, Pero $e algunas dispusicmts
se Jcsp~endeque se Ir reeoriaett su tiso s aprouzcharnientci exdusiva.
El articule 931 del COdigca Civil, por ejcmplia, '"declara especialmente
cIenunchbEe toda obra volacliza que atraviesa el plan vertical de Ia 1-
nea divisoria de dos preclios, autique no se apoye sobre el predio aie-
ris, ni de vista, ni vierta aguas-lluvias sobre 41" (inciso final). Ouo
preceprs concecte al propietario del sut.10 sobre cl cual se extienden ra-
mas c k rboles dei prcdio vccintj el derecho de exigir que se corte Za
parte rxceciente: dc las ramas (rtrriculn 949).
Pero como ninguna itispssiei6n legal, en f a m a explcita ni im-
plcita, seIsaia hasta qu altura llega el dcrccho itel propietario de!
sucio, parece natural entender que en el espirigu de nuestra legislaciGrt
<-';ti c1 jsrincpin racional y jirsta de que el derecho del dareri~del sue-
10 a scuptrr t-1 espacio "sobreestantc" alcama hasa la altura requerida
por $1 infcrs que determina el uso de su inmueble, sin perjuicio to-
c I ~ . - a <le que 114 Iry Is lmite.
Et% c~i~~ccueparia, no puede censiderarsc que 31 propietario de ste
lc cst'rv3 el USO exclusivo iir tcicfu el espacia atmasf4rico que se en-
ctacnrra ~ i j b r csu Iierrdaij; ): na pueclc impedir por lo tnismo quc Ios
ssiones .;obrt..t.bicbcn su fundo n una altura conve~iicnte,

236. Propiedad del suhsuelo cn la degishci0n &iens+-Algunos

. ~ : ~distinciQ17 tEtnit73 mtre eI sue10 y el subsuelo,
nurorca e i ; t a t ) l ~ . ~una
Liam'in suelo a lar parte 4s la corteza eerreftre qaae ceampreade el tc-
rrrin superficial grapiamcrate dicho y aclemis el espesor a que llega el
rrabajs del propietario en el uso vrdirzrtris de: su liomifiis: cultivo, ci-
rneritacirr de edificios, caivaz9n par2 lograr un pozo* e&, 81 denami-
nrtn ~ a b f a t ~a t l ~a capa5 ideriores dr t i a q a fa9 qint se extienden
 - LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 189
-".----""---.--"--+-
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-e"-.-"-.-"" .*.-- . - .-
" *AL.-

iridefiriirfamtrntc ( a ~profundidad desde donde el suelo termina. Otros

autores -y entre cllus nosnsros- consideran artificiosa esta distincibn
que implica la dificultad de sealar la real Lnea divisoria entre un
cstraro y otro. Por eso es preferibk, de acuerdo con el lenguaje vulgar
y crirricntc, entender por s~c.losGlo el rerreno s u ~ s f i c i a ly subsuelo
tociaf las dernfs cdpas inferiores cie tierra.
Ningfin precepto de nuestra legislaci6n consagra rn forma e-upx-
sa que el ciereclio cicl dueo tlei suelo se extiende al subsuela, Pero
iiiversas tiisposiciuncs contienen en forma implicira e1 principio de que
el ctueuis del priniero lo es J c l segundo. Asi, el dilego k un fundo
gucrit: Cl misma cortar 135 raiees tiel rbol del vecino que penetran en
su suela (arr. 942); el propietario de un predio puede camr en su suz-
is un pozo, aunque dc ello resultii menoscabarsc el agua de que se
aiimenril otro poza (C, de Aguas, at. 53, primera parte). Pero en este
punto hay una lmitaci011,pues si IIE 13 C Z V ~ Z Oel~ dueo del suelo no
rcportare litilitfati alguna o no trrrra que puecla compararse con e1
perjuicio ajeno, ser obligado 3 cegar el pozo (C. de Aguas, art. 65, in-
cica 1.").
Como tampoco ninguna disposicin legrrl seala el limite del de-
rerliu del jrropietariu, potPemos ifecir, de acuerdo con la rinura macfer-
na, que el subsuela pertenece a! cfueilo rlel suelo hasta ta
rcqucrida p r el inreris que determina el uso del inmueble,
El dctmiiiio tlet suele, y dcf subsuelo implica, en ptlnsripi- e1 iio-
minio cle sus partes integrantes y accrsoriai;; pero el regimen de las
minas comporta una nattiblt. resrriccin.
La pertenerieia, o sea, la proptrdacl minera, es un inmueble ifistin-
ro y ceparaclo ifeI terreno superficial ( C . (fe Mixrerisi, =t. 71), fi esta
separacin existe aun cuanilo la mina se encuentre en la superficie
del suelo (soma ocurre con las placeres rneialfaos) y no en las en-
traa< Jr: la tierra, Siempre que haya una pertenencia se proc1uce, pues,
un desdablamicnto tlc fa prcrpietiad territorial y una superpoiiici0n de
propiedades inrnrnrbles (41).

Conviene tener presente la pauta bsicl derl rdgiwien minero qite inrrodujo
II relorma constitwionat de la I x y E1 texto
N . O 17,450, de $6 de: jidio rie lCi?l.

Je la Constitucin declarfi abo~nque "el Esrada tiene el dominio ahsolulet, ex-

:lusivo, inaiieilabie c inigrcshiriptibk dc tcdas las minas, h s criuaderrrs, las ase-
nas meraliferac, los salares, Iris iirpikitas de, cartr*n c bidn)carburns y dernjr sus-
r;incfas icsiks, cnn excepi6n de las arcillas suprtrficides", Corresponde a la ley
-
(41) Jusseraad, "Derecho tli~l", revisiado y completado p r Andr& Brun, trdilc.
arellaoa de S. titiachiklos, mran I, ~ o i .3 , O , B. Aires, I f J 5 0 , pg. 91, N.o 1.443.
190 DERECHO CIVIL
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.... -.---.n

rlrterrninar quE cirsrancias de las aritrsiornztnte rcier~dzs,entre las cuales no pue-

den considersrse los hidiwarbums lquidos y gaseosos, admiten ser objero de
concesiones de exploracin o eaplotac;n, la forma y resguardos del otorgamien-
tu y disfrute de dichas conrcsione~. h materia sobre que lecaen, los derechos y.
obtiirgacicines a que den origen y la actividad que los cancesionarias d e k n des-
arrullar en Inrer&r de la crrkctiuid~d p r a siirrcrer anlparo y garanta legalts, La
runccsi8n rsti sujeta a ertincin e n c n w de no cumplirse las requisitos fijados
cn ia iey para rnrintenrrla. Sin p t r j u i ~ i t fde esto, la ley asegura la protcecin de
los derechos del concesionarici y en especial de su facultad de deicnderl~sfrrtlec
a terceros y de usar, gozar y dispner dc ellos por acto enrre vivos o por causa
de muerte. En aquellas cuestiones .obre ororgamiento, ejercicio o extisirihi dc
las canccsiones que la ley ntregue a la rcsolueih de la autoridad admiriisrrativa,
entre iac cuaks no pueden estar i35 que se refieren a la fijacilin de ius rcquisiros
de arnpfn, cabe siemprc reclamo antc ius tribunstcs ordinarios clc jusricia jar-
ticulo 10, NP 10, intism 4A 5 . O y SU).

(efectos preciosos que elaboradas par el hombre kan ts-

tada largo ticmpo sepultadot o escantfldos sin que haya memoria ni
itidicio $1. su rfuefio) no pertenece al dueo del terreno por el sufa
hecha de hallarse scpultacia en sus tfarninios, pues no cs parte nam-
ralmente Integrante rlel subsucla. Criando estudiemos la ocupacin mi;
referiremos a las rtiglnr; que gobiernan a esta especie de invenciajn o ha-
llazgo que es el descubrimienrn ile un tewro (C. C i d , articula 6251,

firnim m a ~ : ~ r i enke
d ~ s iai prtipicbaaes en e% mbfuria,-Ln ju*
risprudencia ha clicbia que la propiedad cte los fundos ciad timitada en
el r;ubsuelo por los planos verticnles formados por las lineas que las
separan de las prapieclatles vecinas, sean istas de particii!aes, fiscales
o nacionales de uso ~niiblica(42).

231. h acccsoritics de la rosa=-El clerecbo dc propiedad de Ia ca

sa principal se extiende a sus accesoricas. %te principia informa diver-
sas disposiciones de nuestra C&ligo. ASE, itna cie ellas dice que en la
restitucin de una heredad sc comprenden las cosas que forman par.
te de ella, o que r;e: reputan corno inmucbleri por su eonesrn con cI1,
segiin lo dicho en cl titulo "Dc las varias clases de bienes" (UP, 905).
Otra norma establece que en 1% venta de uria f i n a se comprenden na.
ruralmcntc todos los accesorios, que seiylbin los artculos 570 y siguien-
tes se reputan inmuebltes (ar't. 1,830). Tarnbiin d kgislador dispone
que ia hiptcca constituida sobre bienes rnfces afecta a los muebles que

(42) C . de Apelaciones de Cox~ccpeiiin, "Revista de Derecha y Juriaprudcrtciii", m

mo 25, w. giimcfs, pg. 517 (C. l*",1,' inscr, pgs 323)-
por accesibxn a e l l a si;r reputan inmuebles segn el atr'cuts 570, pero
deja de afesttarlas cfesBz que pertenecen 3 rercerus ( x t , 2,420),
El derecho de prepiertitcf tiene una virtud de afraccidr similar tr
la del imina, Atrac hacia s a rds 1s que sale de la cosrt misma, mms
los frutos y productos (art, 6%). y a toda lo que se junta o une a
ella (ara, 6% y sfguientecrs), E1 Cdigo Civil estima que la accesin cq
un moda de adquirir par el cual el dueo d e una coia pasa a serlo de
lo que ella pra$ricc i j de lo que se junta a ella (art. 643). Nos remi-
timas al estudio que rn5s nrtrlnntc hsiccrnos de la accesibn.

12. RESTRICCIONES DEL DOMINIO

232. Canceptq disttnsz%.-En verdad, ef dominio es el ms am-

plio sthnru que puesle tenerse sobre una cosa; pero la libertad y la
t.xrluaividd de facultades que otorga a1 tirular sobre esa no ron ifi-
mitadas. Camo dice un autor alernin, 13 propiedad no concede! fictll-
rades libces g exclusivas sina dentro de fierros lmire~fijados a piuri
p r el ordenamienta jurldies, Hay ciertas restricciones que son inma.
nen&x al dominio, y ellas nri representan un menoscabo de la propie-
dad, sino finnires tsaturales de fa misma que determinan su contenido
normal.
Es preciso distinguir tfichas limlrnciones de las que constrien !a
arnpfitud =mal de1 dominio; estas iiktirnas s que implican un me-
mscatm dti contenido regular de tal Jerccho, No existen en el dcre-
C ~ M de ~ropiedaden s misma; se epsrablercn desde afuera y- estechn
ia comprimen los lmites staturaleii dc dqtl61.
El principio segiin el cual e%ejerccita del derecho Jc propiedad
Bebe ser raciunaf y no abusivo, en Iw terminos que ms adelaastr t;r;
tirplicarAri, es una limitaci0w inma~siinre:del tfeminio; en cambio, una
servidumbre, en su sentido r$cnise, es una Iimiaci6n no inmanenfe;
prqw entraa una reduscik de tos lmites regulsres de1 derecho de
prapiedad.

233. TerminaIudaI-No hay uniformidad, dentro de Ia literatura

juridica, en cuanto a la namenclatura distintiva de una y otra clase
de firnhttchnes. Afgunss dan a ambas esta drnornimcl&, logrirndose
la dtetcrrninacin de k que se trata por el sentido general del discu-
so. Otros, mis cuidadosos, ilaman restricciones a 1a.s limitaconem in-
 manenres y rrwrvan el nombre ~ l elimitaciones para Ias no inmanen-
tes, Kosoeos seguimos esta Yltima tendencia.

234. La euncepc6n del CBdigo-E$ W i g o Civil Ciiile~le,recano-

ce las restricciones del domii~io;pero demursrra no tener un eoncep-
to claro cle su verilarlera nattiralczn. Desde luego, en la definiciiin es-
tablece como 1i'rniti.f; (le1 dontiitio {a ley y t.1 derecho ajeno (rirr, 5821,
A l considerar 13 ley parece refcrirsr a las restricciones o limitaciones
inrnanentes del cfereclio de propie(i3cl; p r o a1 citar el detecho ajeno
parese aludir promiseuamentc n aqullnc y a Ias limitaciones no Xn-
rnanentes. En C C ~ I I ~ ~ &sigl~ic~ldo
+, ~1 (ic~rotetovicioso de OETOS -1ig0s
extranjeros, en vea de regular las restsiccionts a! exponer h doctrina
del domil-rio "las rcg'larnentn, por lo general, dentro de las servidun-
irres legalex, No obstante, son bien evidentes las difefr'rericias que exiti-
ten entre una y otra institucb~-i,La servidumbre es, por su esencia,
una derogacibn al ~kgirnennormal de ia propiedad (constituido par la
Iibertd dds los funda$), mientras que las limitaciones (impuesta por
13 ley a i d o s los predios que se encuentran colocados e n determinadas
condiciones) scahn las contornos normales dci dominio y constitu~n
precisamente el derecho comn de la propietlad" (43).

235. Clasifixi6n di- las restrirciirnes.-Existen diversos puntos de

vista para clasificar las restricciones, Nosotros seguirnos a los que dis-
tinguen entre restricciones g~nkjcicar,que nacen del concepto y natu-
raleza mismas del derecho de propicoilad, p restricciones crpcifirr~s,
k g a k s s par r a d n del inters sacial, Las primeras pueden ser de na
mralma positiva (que afectan al ejercicio del dominio) y otras de na-
turaleza negativa (que adecran a fa faruItad de excluir). Las segun.
clas, s sea, bs limlaaciants legales ~bbedecentodas, en Gltima termino,
al inter6s social; pero si se t o m ~en cuenta eI interds directo en virtud
del cual se: establecen, puede cilstinguirse entre restricciones fegales de
" utilidad phbliea y restricciones legales de utilidad privada (44).

236 E4 pmbf cm&-Torias las legislaciones positivas sancionan ex-

presamente al que sin dererho causa un dano a orra, Pero, lse incu-
(43) Cmrh, ob. TI. Madrid, 1943, pke. 104.
cit., horno
($4) Ibdem, &s. 303, 104 y 107.
 -.
1.0s BIII-NES Y LOS DErt8.CaOS BEALES
..p.-
.-
-..p.
-- .--
- -
193

tre en rcsporisEPilidad cuando, en el ejercicio del der~ciia.,propio, del

que somos titulares, ksianamus i n t ~ c w sajenos Si dentro de los I-
rnites de mi terreno elevo una enorme muralla con el Uaiico y mal&
voio praphsito de oscurecer Ia casa del vecino, (podra yo liberarme
de toda responsafaili~lada1cg;znrlo que est6 tlentro de mi derecho ha-
cer cualquier cosa en el suelo de mi propiedad? Y ms tmiavr'a, si los
atros de ejercicio de un dcreclao no apnrtlcen inspirados por niillgiin
pensamiento tlolocc>, 2 esrj obiigatlo el tercero a soportar las consttcuetl-
cias perjudiciales para sus intereses ?

237. Las tendencia-a) EX iadiiidualismo juridico da respuesta

afirmativa a 13s interrolfaiiees anteriores. Sostiene tamo principio que
el ejercicio de u n derecho no puede hacer incurrir en responsabilidad:
gcrr iure suo g t i z t f ~ncnzinefn laedi~,es rfecir, quien usa de su dererhq
a nadie ofenite, n, como rraducian las Partidas, "'non hce tuerto a orro
quien usa de su derecha". La rn;ixim latina significa que el ejercicio
del derecha es lcito arrn cuando, por obra de 41, se daen intereses de
terceras personas; por consiguiente, y en tesis gatera1 al menos, no
ha y nbligxi6rl de inclemnimr eros p~rjuiciris.
b) Las tendencias socalizntorclc; y las que pretenden hacer reinar
la equidad en el mundo del descchu ifnn la solucin contraria. Procla-
man, coma rqla general, que el ejercicio de 30s ilerechos GS relativo;
no ellos usarse: segn PT solo arbitrio de los titulares, sino de
acuerdo con los fines que In ley ha tenirla en cuenta para otorgariras:
el ejercicio de un derecho quc se aparta de estos fines, no es normnl o
racional; imporca un abuso ele derecho y merece saiici0~1,

238. Antecedeates histricos.-a) Aunque el absc~lutismode los de-

rechos parece haber sido la regla general en cl Derczfio Romano, hay
afgtino~textos que lo tempran, Aci, habffin de que el mitximu dere-
cho es mxima injusticia !rrdmmivm i6(1, ~ u m m giajurig); rle que la ma-
licie no merece fndu1gcnci;r {rnditli~non e51 i-rrdtdgend~m);de que
no dekmos usar mal o torcidamente nuestro derecha (msienim nQ$&Q
jtrre t6ti twtl deQernu~),Tarnbiln sil citan diversos casos cancrctm trn
que asoma la idea del abuso del derecho; por ejemplo, el Digesto Ii-
bcra de responsabilidad al que cavando en su terreno, desvia la fuente
del vesino, siempre que lo haya hcchu par2 mejorar su propio carnFa
y no con el animo de perjudica a aquel (Libro 49* twuto 2, fragmrn-
to 1, plrrafo 12). Con todo, los rornariisms sostienen polmicas sobre
13+er&O Civil, $11
si la nocin del abusa riel derecho insjrir6 o no a algunas dispsicit-
nes legales (451,
b) En ck Derecho Meciicval se desarrolle5 la teuria de las actos de
emrilacicri, anrccerfentt. di: In moderna corrcepci6n del abuso del de-
recha. Llmansct acto$ de c~nxrtlucincr de rAtmnera aquellos que sin
utilitlacl propia o sin rreiliriri~ prr>pia apreciable, se realizan s61o o prin-
cipa'lnie~~te para tlaiu2nr a olrcl.
La tcuria ~ i eecos ;actt~r airanxQ auge $&re toda par influencia del
crisrlilnismu,
Mis rle Agi'tn ourar ha strsrcnido que 10s juriscaznsulros rnusutrnt-
nts dirron un desari.i~lIit bnstarite amplio y completa a la teora tiel
abuso del derecho, casi cn la misma forma como l a hit forjada 32 doc-
trina moderna (46). Sin rrnbargo, estudios recientes concluyen que
13 1loci6n XUYO CII el rlztrclio rnusulmin una aplicacin muy esc crin-
gitfa (47).
C) En 13 Edud Miiilc.r?~a, como es sabido, la Rcvoluci6n Francesa
hizo caer al rnuncln en exageraciones in<tiuitfu;llistas;corno coaisecueri-
cist, la teoria de las actos de emuiacirn sufr6 un enorme retroceso y
el principio del atrsolutisrno cle los derechos se erigi0 en norma ge-
neral,
d) Loc Trempo~ConE~rnprpw~6~0~ reaccionan con energa frente
a diclio estada de cosas y slasrnrrn la teoria del abuso del derecho.
Quienes ms han coi~rrlltuidoa fnvor dr ella son 1m aurores franceses.
Se considera, aparte rldt algunas precursores (Tnullier, Larombisre y
C;ourrlat.), que fue Rirfiioir ("Psprietb er Contrat", Paris, tXX19 phgi-
nas N7 y siguientes) el que primero suscit dwtrinalrncnte Irc cuerr
ti&, aunque sin rtarle gran xiesarrollo. M5s hrde. Jooserand ("De I'abus
des cltroits", Pars. 190-6) le rlio en iliversas obras un desenvulvirnicinto
amplio y prohniln. Hoy en da, cn tajos Iss pases, L bibliografia a!
respecto es profusa.
e) Hay uiia corrk~tede opinitn que estima que si el cmtcriido
de! derecho iiueti<*entenderse sicmprc internanicn~e limitado p r el
-...-.-A

t45) Gcarnc Wuhircht, p o r rjemplo, snstiane que los campilrdorr~ iustiniaincm

echarfinlar bases ilef moderno concepto Bei abuso del derecho ("Manuel d t Drait Ra-
min", tamo XI, Bats, 19-13> pig. 160 y 181). Por el euntr~rio, tl pmfcsoc uruguaya
Rlrs E. &si afirmo que sii rmiia j ~ m bruvo apiicacin ril entre los romanos ("La
LEa Xquilia", Montevideo, 1491, p b s . 113 a 115, N.O 3 7 ) .
(46) En esrc en tic!^: Mnhrmrud Prthy, "La dlrtrinr musuhane de Vabus des
drolts"', Lyon, 15303.
1.17) Vtsre: Chaiik C k h s t a , "La rhccrrie de i'ahs des rlroirs &ex les jurisconsul-
te muiiulmans", rtr<inito pubiirado en ia "Revur: Inrernatiaaale de Droit Campar&'",Pa-
t, 3992, pgs, 217 a 224.
principio dc la solidaridacl social, es j i i ' c i ~todo hecho que atente con-
tr3 esa soitlariclad, Par tanto, 13 teora ciel abuso del derecho carecera
cle razOii de ser; su rnisicir se Ilenara ile otra manera y con atrs fun-
damenta. M& adelante se dirn algunas palabras al respecto.

239. El abusa del derecho en las Iegislaciones.-a) Las legislacio-

nes cle algunas paises Cansngrari expresamente la teoria riel abucn tlel
derecho: CfKitgus Civiles txkmltl (ririculo 226, complementado, segii
algunos, por los artculos 238 y 821;)) suizo (articula 2: del Ttulo Pre-
Iiminar), brasilea (articulo lCiB), mexicano (articulo 840), perua-
no (articulo 5.'), italiano de 1942 (arricuius 833 y 1,175), griego de:
1946 (artculo 281), filpinu rle 1949 (atrculos 19 y siguientes).
b) En iait legislaciones que no contienen una norma expresa la
doctrina y iri jurisprudencia progresivas dectucen, con mayor o menor
esfuerzo, el principio del abuso del derecho del espiitu general del
ordenamiento jurMico, que s6lo puede proteger el ejercicio de los de-
recha subjetivos que SP coordina con el fnterCs social y no con el que
10 contradice,
En el Derecha Comparado hay so1ucixines dignas de mencionar*
especialmeate, Por ejemplo, el Cddigo Civil de E$kpf~de 1960 (que
se cita porque reprecents el fruto del estudio de muchas legislacianer
y doctrinas notfernas), si bien sanciona los actos Je ernulacibn y los
hechos qw esriil en desacuerdo con la moral, las buenas costumbres y
la conducta de un hombre razonable, declxa textualmente que sin per-
juicio de lo anterior, "la manera como un desecho es utilizarlo no pue-
de ser objeto de critica baahndasc en que aqulla es contr~rjaa la des-
tinaci8n etonmica o social rfe ese derecho" (art. 2PJ.I). Sin tmbar-
go, hay ilurnas especiales respecto 31 clercchu de pru~ierladque, en
verdad, ms que prohibir eX abuso del rlerrcho, impiden el ejercicio
exccsivo del mismo en cletrimenru ite la propiedad tic1 vecino o las
inmisiones (humo, ruidos, trepidaciones) err ella jast, 1,225). En (11
otro extremo est la ieg~~iucin s o r i k ~ i c ~no; contiene dlsposicihn algu-
na sobre el abuso del derecho (fe propirilad, sinu una general sobre to-
da, 10s derechos y, p r cierto, es totalmente opuesta a la de los eticlpes;
conforme a dls, la ley no protege los derechos civiles que 9e cjerceri
CG contratliccicin con ms fines en Iti saciedad socialista del periodo de
la coastrucrin ilei comunismo. Agrfrcgs que en el ejercicio de los de-
i - c f i ~ sy la ejecucin ile 1% obligaciones, los ciudadanw y las organi-
zaciones Jnttren ~bservarlas Iryes, respeta las reglas de la convivencia
--
- - ~-----
lrn DEMCNO CIVIL
-~ .........................
~

sacialista y los principios morales de ! a sociedad que esta edificando 21

comunismo ("Bases de ia LegislaciOn Civil Sovitica", puesras en vigw
el IP de mayo de 1962, art, 7.'; C&jigo Civil de la Hepblica Souiri-
ca Eederativa Socialista rlt: Rusia, en vigor desde el l." de: agestcr de
1964, art. S.').

240. Ambito del abuso de1 derecho,-La reoria dct abuss del de-
recho no s6lo rccibr. :i;~licacIri eti el JcrccS-io de propierfad, sino en
todos Ivs ~fern;s.'I'ariti) ICXI~CF~'CIIQS resles cslmo Iss prssraafes, 105- pa-
trimunia\cr como 10'; iir fsmiiia, hs g~r3niigs ~~nstif~~ionfileir come
los derechos sindicales j>ucdsrr llegar a ejcrcers abusiitiarnentc, ton fot-
nia que reclame ~ r corrcctiva
i jurMit-i),
En rcsurricn, liuy piir hoy fit tearta dei abuso del derecha sr des-
envuelve en el c ; l r n p del d~rcchoprivadu y efi d def derecho yGb1ico.
Muchas son las obrzis coilsagradas a su es~udioen e%derecho adminis-
rrativo (els), cn eI clcreclio internasicanal pblico; en este Blrimo, SIP.
bre t d o 3 partir dc umj famow curso que ifiet6t aI resyerto e1 profesor
Bolitis, peco despu<s rle 13 primera guerra mundial f49),
Es notable en el Derecho Piiblico de todos lm pases Ia defensa a
guc bit' tiende <te los ciud:idanss frcnte al abuso de las derechos de las
autsrddctdes o fmciorurios pblicos. El profesor ruso Alexandrov es-
cribe: al"' prareccibn del orden jurdico socialista significa la defensa
constante de Isc; lrrcciios ilc las ciudadanos sovi6ticos y de lw ddere-
ciiont de Iris organizaciones estatales y sociales de los trabajadores, un
rTgido control del estricto cumplimiento pos parte de: #odw las fans
ci~n~rirrb y cfudatlniios (le las obligaciones que !es impone fa ley, La
Iirip~ecci8nde1 o r i l ~ i i juridica sxialisra implica una actitud q u e F r -
mira porles tCrinino irimediatamente y con hm%adeciaibn a ctl;lJquk
tnf~aceibn Je los ~lerechosde los ciudadaraos y de las ssggnizacfotpcs
socialistas, o al ejercicio d g i i v a de 104 derech~ggf~gmtttisrtve el t a i r g ~ ,
JP tal rnniiern yrae e.1 incumplimiento culpable de H;as dfigacisnts ju-
idicaa Ilevc aparciar3~12 apiiracihn de las sanciant-s o de larrr medidas
de FB~$LZP social que e5t;tblect fa ley" (49 a).

1484) tbC8gi., p r eicmpin, Martima Uzems, "La doccrjni del i b w del dereck p
cL urden juridicn admirainrratrva", Madrid, 1943.
(491 Pniiaia, "L grab1Sa~des lirniratons de 4a sauvcianid et h tasCririe de I'ibus
des Broits dar& 1e rapprrs int@rraarionaux" en "ILmeif d~ EfWfs de 1'Aeadhie de
Dmit lozeznirioasl %irLrr Maya", mrno VI, 1925, pigs. T a 936, V k ~amisi&nd sono-
&do Iihzr> de AIerrandre-Cfiariec Kiss, "L'abur de droir en Etmit Ealermtihlrnai", Parll,
1933 j2M priginifs),
149 a) N, G. Alcrsejmv y tarros, "Teuria del Eiedsi y dci Drxtch", rrriduincibn
di~ei-t-n$el reso, Mbco, 1366, phg. 942.
 241, Cfltrr;~a la &etorfa dd a b m del dc~cho;tefutaci6nn-a) Dce-
se que. IA expresi6n "abaum de1 dgrectt~"es una contradiccin en los
trminos, pcts si hay abuso no existe dercchq y si hay derecho no exis-
te abusois.Se ha replicado que la wntradiccibn no existe porque e! ac-
to abusivo cs t-enforme af derecha stfbjetivta, pera contraro al objeti-
vo, trs decir, al canitanae de reglas jurdicas. La ton~arrEpliclztexpresa
que C-I dcrecha subjeti~ono es rn5s que un aspcts del derecho objc-
aiuu, de modo que no sc ctsncih que el uno est en opsicin con el
otro,
ekfrsc ddera.irrrea de Ia cxprc.si61-1t w anilistc arguyen que habria
coniradiccin si se habla-r de t1m ~ b g s i e opacs
~ el uso se coiltrapone
al abuso; p r 0 no hay ls~~rnayaniacuando se dice abuse del derecho,
ltucs de cate, cums de fa 4ikmd, pude usarse y dmsarse.
b) Desde el punto de vista ideol6grlc0, 10s ssstenedores de 1% te++
ra del abuso del dercsho, argumentan ers pro dc 6sta que "el derecho
no es un concepto absoluto, sino relativo, y como tal tiene !imites, mis
all de los cualts no cs cipansc cama fuerzrt social protegida p r h
autoridad del Estado, y ci obra y ocasiona daos a otros no mcrece
prateccin, Lo mismo se sbscva sn otras manifestaciones de 12 vida
sucia1 y moral, y Ia ~rrapiavirtud ejercitada ms alla de ciertos Iirnites
puede cesar de wr virtud y sonsiderarce como un defecto, La rnixima
cornuinmente admitida de que mmum jers es$ strmma irijuria no exprc-
%a un pensamiento diferente. Tarnbien agui se trata de1 del
limite, tan tsenci31 en derecho. SI el limite es fijado por !a fey psiti-
tea, mas all del mismo existe d "no derecho o Ia actividad ilegal, y el
dsfis que sc ocasicnna es injrcria darrrrn (injuria inferida), Si el limite
no es expreso, hay que buscarlo en la naturrileza misma rlcI derecho,
donde srt: encuentra siempre, procediendo con objetividad. El suacrar.
Is constituye una vbfrac-in, de iguaIts ekctos que la superasitlin del
limite expresa" (50) a

242, Cfiterioa sobre el abuso del derecha-a) De acuerdo can cier-

ro sector de la doctrina, el abuso del derecho es una materia que se ri.
pe p r los principios de 1% responsabilidad delictual y cuiisidelictual
civil, En consecuencia, katirirt abuso del derecho cuando el titular lo
eitrce dolosa a canly)ablernente, o sea, cuando eierce su dereciio con in-
eeniilth de daar a otro o sin el cuidacfo o diIigencia que los hombres
g-gslpkatn wdtnahfaente en sus actas o negucius propias,
 En contra de esta tendencia se dice que hacer del dolo o la culpa
ekrnenro del abuso del derecho es tergiversar la cuestin, pues lo que
se trata de evirar con la tearia es et dafin a otra sin utilidad propia Q
con una utilidad muy inferior a! perjuicio ajeno. Y desde este punta
de vista, carece de r d a importancia la existerici? o laexistencia del do-
lo o la culpa; Is que CR realidad se d c k anaiizar y ponderar es fa
utilidad econhica y sacia1 de! acto realizado.
b) Otra corriente doctrinarfa sostiene la independencia o autono-
ma del abuw del derecho frente a loa priircfpiss que rigen la respon-
sabiIidab extraconxacturil, Segn la opinin principal que si: mani-
fiesta dentro de esta tendencia, hay abuw del derecho cualido los ac-
tos que importa su ejercicio son cantrarlas a los fines econ6micos o
saciales del tiaismo 0 cuando, sir1 una apreciable utilidad propia, se rea-
lizan slo a principalmente para causar un mal a otro (actos de emu-
lacin o tic chicaneria).
A l criterio de 10s fines ecan0rniccis y sociales fe reprocha su
faha de precisi6n y el dar rnarp:err cr la arbitrariedad judicial. Sin em-
bargo, cstos mismos defcctos constituyen' por otra parte, virtud^^, pues
permiten amoldar siempre si derecho a Ia poca dc su ejercicio y 6-
ciliran al juez probo rana justicia equitativa.
Este ltimo criterio es el que tier~rlca imperar en 13%ItRislarionc~
m45 modernas, y es <fe advertir que en cilas tlf abuso del dercchs se
mira romo un coflcepto objetivo, p r q u e es el comportamiento real y
externo del individuo el que se rama en cuenta y no 1% snotipias sub-
jetivos que lo deciden. a actuar. En este sentido se pronuncia, p r
ejemplo, el Caigo Civil griego de 1W6; una de SUS tii~j~usici~ines clicc:
"El ejercicio del derecho es psoiibido ~;i cstr cjcrcirio $obrepasa evi-
dememente 10s !imites impuestos por la buetia fe, las buenas costum-
bres o el fin social y econmico del derecha" (articulo 181).

243, Elemeam del abusa dd derecho.-LA fijacin clr estos clc-

rnentos depende, natrrralrnentc, dcl criterio yur se riga para caxacteri-
zarlo, Uy'tla serirenttia tiel Tribiinal Suyrrmu dc E~lra,idecl~raquc hay
abuso del derecho cuando concurren bs siguientes elementos: a) rabia
de tin derecho, tibjttiva O externamente legal; b) tlao a un iratcrbs
no protegido por una cspeeifica prerrogativa jraridira; c ) inmoraliriad
o antisoclnlidad tie esc cba, rnanifeitada en forma subjetiva (cuando
e1 derecho se actta can la inteacihn de perjudicar, o sencillamente sin
un fin serio y legitimo) o bajo forma objetiva cuando el dao provic-
ne de exceso o anormalidad en el ejercicio del derecho) (51)-
Conviene precislar zf requisito del daa 2 un inters no protegido
por una e s ~ c i i i c aprerrogativa jurldica. Con esto se quiere significar
que el abuso del derecho implica lesionar ventajas o intereses ajenos
que, por si mismos, no alcairzan a constirlii derechos, En otras pala-
bras, el abuso supone; menoscabar o dar'lar prerrogativas que carecen
de una proteccin especfica en la legisiaci6n. Si el acto dafioaa hiere
a un derecho propiamente tal, ya no entra en juego la, teoria del abu-
so del derecho; reciben aplicaci0ni otras figuras o instituciones, corno
las delitos o ruasideIitos, la calisifi de 10s derechos, etc., segn las cir.
ctinstancias.
Un ejemplo ilustrar e1 concepto. Si construyo una pared altisima
dentro de mis tierras y, como ctsnsecwncia, oscurezca la casa del veci-
no, menoscabo una ventaja de que gozaba, la claridad en su inmueble;
p r o el mantenimiento de esa claridad n es obligacin ma que, como
coraeJativa de un derecha> pueda exigirme el vecino. Yo perjudico,
pues, un inrereii ajeno que no tiene una proteccl6n especifica en el
ordenamiento jurldico.
Aparte, sea hecha una digresibn, Es rle ncrrar que en el ciempjo
puede o n o haber abuso del dereehu, Si la gran altura cie la rnuraHa
es necesaria a mi lirolricdad, no hay abuso del deredo, porque, dadas
las circunstancias, uso de mi desecho en forma normal; pero si la gran
altura de la coristrucein no responde a nipignn fin 6tfl y perjudico a!
tsecino, el abuso existe.

244, A b m de1 derecha y colaiOn de derechos.-Explicado esti que

e! abuso del ilerecho hace r h m r un deveclzs (el mo) con uil simple
irrterks (el del vecino, en el ejempio de! nUmero anterior). En la co-
lisitr de derechos la pugna se rtxtre dm derrrckos, el propio y
el aieno, y no entre un derecbft (el propio) y un simple interk (el
aiens). Podra decirse que hay robtsidn de dererhor cuando varios con-
curren de tar suerte que el ejercicio de uno de cllos hace imposible o
priutiica el del otro. En r a d n dc que tan res~etahfces el dcreclio
ixoI->iocorno cl ajeno, h reora de la cotisicn de l a derechos armoni-
2-1. hasta dande es pasibie, la coexistencia de tdos.
En geieneral, establece que si la pugna es entre derechos de ifiversd

( 3 % ) hoteneia de 14 oic febrero dc 19-44, citada en "EJUCBP Eaciclopfdin Jurldi-

a",romo 11, hsrcbra~,1930, &K. 235 S 137.
jerarqua, el del inferior debe ceder, reducirse n sucumbir aate el otro;
si el conEIicto surge entre dcrechos de igual categora, ambos deber/rn
atenuarse a candiciollarse para coexistir, y si esto no e9 hacedero, ha
de sucunlbir ei que resulte nienos respetable o til, habida con~idcra-
cin a las circunstancias del caso concreto,
Suele presentarse romo ejemplo de colisi6n, aunque algunos lo
invocan errbnearnente coma di: abuso dci derecho, el del .st;ilnleciriiien-
to industrial suyos ruidos vrsrlvcn inrolerahltl la vida del veci~io.En es-
te caso, el ducfis de la fbrica s taller usa licitamente su derecho, "y
quizs hasta con grandes be1lcficirt-x para la culectivid~d", sin inten-
ci6n alguna de perjudicar a utrn; pero el ejercicio dr: su derecho (al
menas en barrios no industriales) se limita o impide para aseerar fa
t.xi~t~aicia del ajeno.
En ef sentir del redactor, tambi4n representa un caso de calisibn
de derechos la disposicin de nuestro Cdigo Civil -hoy incorporada
con leves modificaciones 31 C. de Aguas (articulo 65)-, que permite
_a cualquiera "cavar en smXa propio pmos psra la bebida y yms do-
rnmicos, aunquc de ello resulte rnenrtascabarse el agua de que se aj.
mente a l g h otro pozo; pero si de ello na reportare utilidad alguna,
o no tanta que pueda comprar= con el btineficio ajeno, ser obfigado
a cegarla'" El abrir en suelo propio un pozo es una prerrogativa juii-
dicamnte protegida, constituye un derecho, y el conflicto qtte puede
surgir por c1 menoscabo del agua de que se alimenta otra poza, es una
cctlkirfn entre dos derechos, y no enec un derecho y en mero interts
no protegido especltficame~rrepor la ley. El caso es, pues, de rdisi6ir
de dcrechos y no de ahusu, Por arra parte, los criterios de este ltimo,
la inrenci6n rnal6vsia o la antisocigIi<-laddel ejercicio del derecho, no
se consideran o son indiferentes, pues la ley, parir resolver 13 cuestin,
seala eI de la utilidad, criterio ron que precisamente se dirimcrr bs
conflictos de derechos de igual categorfa. Y para canvencersc: ms de
que la letra y el sentido del testa Ired para nada se inspiran en 105
principios de1 abuso del derecho, penxmcis en el titular prurlentisrno
que toma todas las medklas, incluso las ricniciis, para nrr mermar el
agua del pozo ajeno. Si a p a r de la sismcrada diligencia y i.1 bucn
prqi6sito, el p m ajeno sufre mnmcabri mayor qw el beneficie, del
dmo que recien hizo la cavazn, Cstt: Ulrima deber& regar su fuente,
porque la ley positiva, el articulo 65 de C. de Aguas, tirirne el con-
flicto en pro del pozo ms Gtil. No ha habido abuso del derecha y, sin
embargo, el titular dt-f dcrccho sc vc conmeida a no cjucitarls. La
explicacidn se encuentra en la tema de la colisih de los dcrcchas.
-P... .---
LOS BIENES Y E05 DERECHOS REALES -...-
201
m

M.El srao excesiva,-El ejercicio rlei derecho subjetivo, principal-

mente el de propiedad, puede realizarse csrnfurme a Iris dispac;iciones
legales y al destino social de aquCl; con todo, puede getrturbar, cn ma-
yor a menor medida, e3 goce O ejercicio de otro derecho subjetivo. El
rieular de este Ultimo dehe tolerar las malestias en cierto gadq por-
que Ia convivencia liilrnana y ia roneurrencla de derechos obliga a se
~ perrurhacinnes consiguitntrs al ejereieio del derecho ajeno;
p o ~ a a13s
pero la toierancia tiene su limite. ;Cul es? La reoria dei acto excesi-
vo trata de rietesminarlo y d r evitar, aci, la caiisin de los derechos. En
general, un acto es rxcesivo cuando 13 maleatia o el ~~pb~juicio que cau-
sa a los terceras exceiic la meclida (le los ineanvenientes normaks que
trae ta con~ivenciahumana g 13 concurrencia de derechos, El concep-
to implica, pues, una ai3reciacilt)n de itecho. que en cada caso correc.
ponde a Los lueces de la especie.
El exceso, en pnerril, r d o lo corrompe y desvirta. Con r a d n Lu-
cio Anneo SPnttca decin: '5iernyrr cs viciosu lo que es excesvo". Y el
~ n a lcs mayor cu.linria en algutin forma, aunque sea m capa Icgal, sc
atenta contra intereses respetables de terricros, clel pr6jimo) 1391 vecino.
La comunidnd te victs nos lleva 3 In s~ljtlriridad~ y el perjuicio de otra
conspira, en itiina instancia, coiitra nosotros mismos, Ese hornbseci-
Ilo de 1.irquriTia estnturn y gran abciomen qbse se llam Horacio, deca
cn uiia de sus cSlcbrcc Epi~talers:"Tus propios in~eresese s t h en jue-
go cuantlo 3 r d ~la casa de tu vectxro" ("Nnrn tua res agitur, paries cum
praximus arclet") .

246. Vriabiiidad dcI abuso de$ derecho.-Corno afirma el autos

italiano Rotondi, por in rvaluci6li tic la coiicieocia juridica, de las con-
diciones morales, tfcnitac, ccunmica~, 13 ffmlidad para la ruftl fue
coilcebido el dercchu o su coiitenii.tu, pueiien cambiar suitaiicirrlrnente
de una epoca n Otra, 130r lo tnntu, pue<le coziiderarsz hoy abuso del
tierccho 10 que CR ticmpo pasa<!u era un irso normal y legitimo, Esto
<tx observa en nuestros das ~irintip:alrnelite en materia de propieilad in-

nlabiliaria y dc reiaciotics (le trabajo. Eit consecuencia, es necesario

tcrier en ruclira las fi~l;llictaile~ p3r 13s cuales hoy el legislador conce.
rjeria cl derccho o liar Isi merla.; rnai2ticc.ilc ser concea;iOn. y no aquei1;is
;7.3r.;i la? cuales lo ocorg6 r n otro t i r m p (52).

En Chille, en estss ltirnns r!i.cadas, y cada vez mis, sc hrr tratado

tie prevriiir o clixninar el ilamado abuso tleZ derecho; son innumera-

( 5 2 ) Bomndi, "L'rbusa di diritto", en "Rmists di Diritrci Civih", rr6, 1923, p-

gina 118.
blcs las lcyes en este sentido, tanta en materia de propiedad urbana
como agraria, tanta en materia de las relacio~tesdel trabajo como de
limitacin de ganariclas de las empresas de protiucci0n, comercio y
servicios, procurando que ellas obtengan una ganancia justa y no co-
metan lucros indebidos 3 costa del tonsurnidar.
Una de las leyes que itesde hace aos se ha ida puliendo y tornan-
d o mis drisrica es la Ley N," 11,622, de 25 de septiembre de 1354, su-
bre arrendamiento dc habitaciones y locales cornerriales; varias veces
modificada y sorny!c.merirada, siendo una de sus reformas mzis latas y
profundas la que le iiitrduio Ia Ley N." 17,W, de 17 dc enero de 1972.

247. Ejemplos de abuso del diirecho.-Empecemos p t citar algu-

nas casos nacionales, y eiltici istos, uno rie que conoci la Corte de
Alielaciolies de Valparaiso. Cierro sefior nar que su automcivil recin
adquirido presentaba riivt-rsas fallas tcnicas, que la firma vendedora
no pudo, clespu6s, corregir satisfactoriamente, El caballero se resign,
pero de malas ganas. Pubiicd avisas para vender el vehiculo; y crr ellos,
ms que el dexo cle veirilrr, se trasuntaba ostensiblemente la inteneicjn
138 desprestigiar 13 marca del objeta y ia seriedad de la Eirrna vendtdo-
ra+ Pues bien, el tribunal clecldr que e1 seor de marras no sc hrttris
limitado al ejercicio del di-rccho que, como dueGo, Ir competa de ofrc-
cer e11 venta o permuta una cusa de su propiedad, sino que babia co-
rntttida un acto ilcito, y estaba obligado a reparar el dano causado (53).
Otro caso rn5s pintoresco, que no IlcgO a 13 justicia? fue el que olu-
rri. en u11 da dc marzo dcl rio 1952. cn la ciuillad de V i ~del Mar;
el iluca (ir una cunfircrri, con el torcirla propsito de rncliestar a1 can-
tatrre y la iiurncrosa clientela de u n estal~lccirnientcrsimilar, pag6 a ufp
o ~ ~ a n i l l e ariibuiante
ro para que tecala lariarrncnte frente al local dc es-
te ltirnu, Requ<;riOo el imstrunsenrista callejera para abandonar e1 si-
tio, se n ~ ~ ;aclujo; que su pesiniso municipal no contena iimitaciones,
En restlad, el cunfitrrro envidiuso carneti un acto de emulacin, y el
orK;li-iiilero abus cte la tolerancia que supone cl permiso muaicigal o
c~rnt"ri&un '"cto excesivo".
J,;i jurisprudencia extranjera ha hccho iritcresanns aylicacione~de
la tc-orla del :ibiaso del dcrccho err materia dc propisdcld. Wn dcclaradu
~ I ~ ~ Y del ikrediu levantar sobre el propio cdifiria uiin
quc C ~ P I I C C ~ abusa
cnorrnri y falsa con e1 f i n rlc privar de luz al inmueble vcci-
no; colocar en una finca varias figuras macnbras al lado de un jardin de
( 5 3 ) Sentencia de 28 $e m q o dr T925, "Rev. de D. y J.", tamo 25, sct-ci&n
pg 501. C. Suprema rechnz los recursas de caflrti6rin de form y fonda iare~pues-
IM cnnm e s e fallo.
otro propietario; almacenar abonas fitit^lasen un terreno vecino a un
rcstaurrinteYpara que ei ifueia rie Este se vea obligado a pagar un precio
exaguado por aquel yedaw de tierra, rcspccta de1 cual ya habia demos-
rratlo inrer6s en adquirirlo, erc.

248, Sanci6n.-El a h ~ IICI 1 dert.cho tiene pos anciGn, en general,

la indernnzaci6ri pccuiliarid ~Islrirrfio causado y, atlernris, la ccsaein del
mismo, si cs posible, o 13 atenuacin U otras medidas adecuadas, s c d n
laas ctisos.
2 Cul es ci funrlamento legsl ilr: la sanci6n cuando no est5 con-
remplad;i en un caso csnudo? Generalrnerzte, se invoca el artcuIa 2,314
del C, Civil, que tiice: "El que ha corni.cii.lo un delito o cuasirfefita que
]la inferiiio daa ri otro, CY 0bli~ar10a 13 $~i$emniz;acfh;~>t, Aunque este
precepto, se dice, DO 112 tcniilo en inira el abusa del derecho, nada f;e
ilpilne a su aplicacin, pucs el tcxm nu ciistingue si el acto a la omisiOn
rlnficisa sc realizan dentro tlell cjercisia dc un dcrecfio o fuera dc gl, El
e.rfuerzo iriterprctativo, sin ernbargo, a juicio del redactor, no parece
acrrtado, puss la ~iisposicib~z se reficrc. al que ha cometido un delito n
cuasideIito, y estos, lxsr rtefinicin, inip1ic;m obrar sin derecho, y las hipo-
tesis de abuso sr presentan, prccicamcrite, cuando se dafin 3 otro en el
eiercicio del propia clerecha y sin salirse r1e su rbita, Otros argtnyeii
que ici s a n c i h se Xegitirna simplrrncnte cn el espiritu general de la
1 ~ ~ i s ~que ~ 'suponct ~ utilizacin normal de un derecho y no dis-
i ~ n Ia
confttrrncl con su verdadera finalidad,

249. Derechos absolrrtusl-H3y aigunos derechos que, por exccg-

cin y clrirla SU tzrismii i3arurtilcza o c;lrricrer, rcclnman i1ii ciercicio dis-
crecional y libre dc tocia Eiscaiizaclli; no s v ~ isusqcptibles lc abuso y
iarnis ei~gegeiidranrcspoi~sabiiidari$rara su tiralar, Denominanse derechos
nbsoluos o, tarnbiin, ciiscrccionalrs, no cri~sndos,arbitrarias o codifica-
ilus, El ltiniu nombre se explica porque aparecen registrados por la ley
? diiiirnit;iras cin iarniri precisa, a fin de c.vit.;rr cualquiersi discusin s e
bre $su rilcancc.
Dcreciiu absoluta o no c;iusirJo tpico es 61 de 10s a ~ c ~ ~ ~ t i ipa- cnte~
!-d ncgizr su consei~timbcittoal maeriiacrilin dc un dessendicne menor
tfc veintin aos: 13 negativa JC ayil~ll~rr;, que obsh al matrimonio de
Cstc, no rlecestra cupresar cauea alguna. (C. Civil, ;irticulo 1121, o sea,
PUCIIC scr caprichos3 .t. infuntlada. 11 rncJiadalii de 1972 se ha presenta-
rlo urr proyecto de ley para hacer funrlada la negativa y que, en defi-
nitivct, rcsuelva el juez,
 Entre los arbitrarios ,se cuenta el dmecho de testar; y la disposiciiin
de los bienes PM testamento en la parte autorizada por la ley es vli-
da cualquiera sea el m6vil que haya guiads al testadcir, inctum el de
perjudicar a Ios asignataros farzasos o a los heredems abintestata, pues
segn la ley el testatlor puede disponer de esa parte rr su arbitrio jara
tErruIo 1,184).
En cuanto al derec-iio de pogicdadf se estima que su ejercicio no
puede ser JecIaradx, ntusivu cuaniio se trata de una prerrogativa lega!,
netamente aiefinicfa por Ia Icy y cuyo ejercicio se entrega a ira discre-
cin del progtierariu (54)- Asi Murre con el derecho de adquirir la me-
d~anncrade una cerca 0 psreil divisoria (artculo 854); ron el derecho
del dueo dc una hereclac1 para pedir que se corten las ramas y para
cortx il mismo las raicec del 3rbof ajena que penetran en aquCXIa
(articulo 942)-
Todo comunero tiene siempre el rlerecho de pedir la divisi011 de
fa caca cnm6n, si ncr se lia estipulado la contrario (rrrtculo IJ17);
son indiferentes al legislador los rnbviles que irnpufsgin a1 comunero a
obrar d.

249 a. Concepcih sedn la cual la teoaia del ablrso del desecho ea-
tara de dtk-De acuerdo cirn una canrepciOn maferna, cl contenido del
derecho (es decir, las fai-ul~dcsque eilvuetve y otorga), se determi-
na por et inters ciancreto del titular. Si bien cada tipa de derecho sc
utefga en general con un cantenida apto para servir un inters, consi-
cIe~ai10 absttaciamente, la pratcccian de la ley no puede llegar sino
Iiasta rlonde coincida el iz.trcr6s ccriicrrta rle cada titular ron el inters
abstracta, Par otra partc, el conrcnido clr t d o s l u ~derechos tiene tam-
biCu un limite genera1 e internia, el iie la so1idrtrid;ad entre los sujetos
de Ia relaci6n jurMica, supuesto para que pueda realizarse la soliba-
ridad en tsrla irr comunid3tl. En consecuencia, el interb del sujeta Fa-
sivo slu debe subordinarse al inters concreta del sujeto activo, en la
medida en que la subordirucin exigida rio atenrc contra aquella so-
Jitiarilarl, Dc este limite ycncrail e inrerilu ilei canrenido del derecho
sulrijctivii, rleduccn los parridarias de este punto de vista quc el a b u ~ o
tic1 i!ercclro j3asa a constituir uru figura que no titrine ya razOn de ser.
porqasc si s~ viola ei Irnit. de la solidnriiiaii ya se sale dcl propia de-
recho y romienza a deambuiarsi Jrrera de sre y, en consecuencia, se
trata lisa y Ilanainente dc un Iieclio ilicito que debe sancionarse segGn
las normas gcneralcs (53 a).
/ f 3 a ) Ee esre seatdo: F. SXatotg Pussamlli, "I)DEtzipm Gtnt~nlm del f%Cmb
Civil", versiha txlstcliana, Mrrdrid, 1964, p k ~ 75-77,
.
-.---.p.---p
LOS BIENES Y LOS I
- - - . .m
JEREmUS REALES
b - ~
205

B. LIMlTACIONES DE L A EACIiLTI1D DE EXCLUIR

2%. Recapit~lacin~I~ijirnos que las restricciones del derccllo sub-

jcrivo, y de la propiedad en 1iarticular, pucrlen claciliearse en genericas
g especificas; las primeras puecfen ser rie naturaleza positiva y de na-
ruaalna negatjvli: riyukilns afrctan al ejercicio del rierecher (abuso del
ciererlau, acto excesivo), y estas a !a hcultad rie excluir a toda persu-
na, que no sea el titular, de! uso y goce cie la cosa &jeto tlel iiomiriir
Precisamente, esaudilircmns alioraa sstns resrricciones a it facultad de
rxciuir; el derecho clr uso inxuo, el acceso forzoso a caactivo y cl prin-
c i p o del m31 menor.

251. a ) Ef derecho de uso inocuo.-El jzfs trsrss inocni es eP derecho

de aprovechar una cosa ajena, por razSn dst utilidad, no sufriendo el
ilxneo ~ r j t n i c i oalguno o sufri4irdolo en una cuaneia dttsprecabk.
Es u11 d~rer/zoque acta sobre cosa ajena, no un simple permiso
ni una tolerancia del dueo de Ps&, como tampoco es, par parte del
que aprovecha, resultada de crn capricho o de un abusa, La califica-
cicn de lnorzra revela que el uso o el goce no causa un verdadero pcr-
juicio; en otras que es inocente o inofensivo. Y el aprove-
chamiento debe ser Gtil 31 que lo hace, pues esta utilidad es su ba-
se (55).
Algunos cdigos modernos establecen este derecho, que se uadu-
se en una Iirnicarin a la EacuXead del propietario de excluir a los tx-
. el Cdigo Civil suizo declara que "todo ciudadano tiene
t r a ~ ~As,
libre acceso 3 los montes y prados de otro y puede apropiarse las ba-
yas, setas y otras pequeuc frutos silvestres, conforme al usa local, a
rntnos que la autoridad cornpentc liayca elictado, en inters de los cul-
tivos, prohibiciones especiafes limitadas a ciertos fundos, La legislacin
cantonai pwde determinar la medida en la cual esti permitido pe-
netrar en 10s Euntios a)a-.rins para la caza o la pesca" farticu1o 6gr))+
En nuestro C. Civil el um inocuo no tiene la categora de un de.
re&; por tanto, como se trata de unri situacin excepcional, no se
considerar en ese carhcter ni, consiguientemente, coma una li.
mitaci&n del dominio, El uso inncuu s61a est considerado, en forma

(54) hlloz, "Rt;perraire de Droir Civil", turno 1, Yarli, 1951, "Abur de atoir",
6% 36, M." 138.
( 5 ) ) Vkasc: Carlos L. de Elaro, "EL jus usuc isiocui", estudio publisada es la "Re-
~isude Derecho Privado", romo VII, &fadiid, 192% pgs. Ifr a 26,
implicita, e13 algunas dispsicio;eii, romo u n acto que depende ile Irr
mera tolerancia o benevaleiic~a ilel rlueo. Por ejemplo, una norrira
iieclara qtie la mera tolerancia clc :icts de que na resulta gravarneo, no
confiere yosesin iii (la funilarneilto a pr~"'icripili6nalguna; as, el que
tolera que e1 ganalo cie su vccinu rrancitc por sus tierras erlalcis e, ya$-
te cn cilas, no p ~ eso
r .se ~ ~ I I P O I I 12
C : scr~iciurillzreile este txrnsito o
pasto jarteulu m),
%%Y#
//
(2% b) El derecho dc acceui fanzoio o coactivo.-Es el derccho que,
en razn deo manifirstn necesillacl, In Xey concede a una gersona pasa
entrar, ocasional u taaiicitoriamcnre, a u11 pretiio ajeno con el fin de
Jlcvar a cabo un acto rclacio~i~ido cara una COSA que le pertenece s e s
t i a su cargo.
Las XII: Tablas (nos 451 a 449 antes de Jesucricto) obligaban al
propietario a prmiiir que cl veciino eotnrrara, un ds s y otro no (ter-
dio q ~ o y ~ &),
z t a fecoger fa5 brliotcas c4c lo9 Arboles del scguriilo que
hubiesen cciido en el funclo del primero (tabla 7, fragmento IQ). Mis
tarde, Ia jurkpruilencia, p r vb iaerpeetatrva, cxrendib Ia disposiciri.
a t d a eibise de frtftos que cayesen y aun coricetli interdictos esgelcin-
Ies para ^ab~tnerla recupsraci6l-i LIC cualquier sl>jeto que hubiese a-
clo en ei fundo veciiis cuanclo na putliera cxigirx su presentacdbw me-
diante la actdo ad exhibeirad#m, o sea- ta kicci6n entablada canara e1 de-
tentador de una cosa 0 de una persona por el riemaradante que preten-
dr reivindiw esta cosa o que reclama ct abandono noxal de dicha p r -
snna. Bor cierroF eel que regiraba ~ u cosscas s caidas en el predio ajeno de-
bis indemnizar las daos C ~ U S ~ ~(Uigc~to~ C ~ S 'libra 3% titula S, ley 9,
p!irrafoc 1 y 21,
El Cdigo C i ~ i litaliano establece una norma general cle acceso
a! fundo ajeno, Dice: "El propiemrio ciebe permitir el acceso y rl pa-
so en su fundo, sicmpre que ello sea de reconocida nccesidzd, a fin de
curistruir o reparar un muro u otra ofirn propia del vecino o tsrrt&n.
Si el acceso causa dafia, se Jebe niiia adecuada indemnizacin, Ei pro-
pietario debe, igualmente, permitir e1 acceso a quien quiera rec&rbar
la cosa que IP pertenece y que se encuentra accidcrrtalmenfe alli' o el
animal que se lia rehgiracfrs huyendo de la custodia. El propietario pue-
de impedir cl acceso tp~e~egando 13 cosa il ef animal" (artculo 843),
En nuestro dere~h6~ tio t x i i t e niisgtsisa disgosici6n genera1 sobre
,zcccm coactivo. Hay, si, d g u n x normas expresas sobre determinadas
mcsr;. As$, par ejeinpla, al dueo de ln b - o h n a no puede prohbtaslle
que persiga a las abejas fugitivas en tierras que no esdn cercadas ntf
repentinamente enferma y penetra en un "garage" para apoderarx de
un auto con el so10 fin (le ir ei-i busca del mtdico,
El C. Civii alemn dispone que "el propietario de una cosa no tie-
ne el derecho de prelribir a atru ejercer un acto sobre la cosa, si &te es
necesaria para e v i t a un peligro inminente y si PI dao que amenaza
al tercero es comparativamente mucho mhs grande que el $a2 sufriria
e1 propietario a consecucncla <le!eiercicio ile dicho acto. EX propietaria
puede reclamar indcmniiraciiin del da50 sufrid$' (articula 904).
E1 Cdilja Penal clnikno se limita a eximir de responsabilidad cri-
minal al que para evitar un rnd ejecuta un liecho que produzca dfio
en la propiedad ajena, siempre que concurran las circunstancias siguien-
tes: 1) realidad o peligro inminente del mal que se trata de evitar;
2) que sea mayor que eX causatlo para c'itarls; 3) que na haya otro
m d i o practicitrle y menor; perjuilick~l pnra impedirla (articulo 10,
N." 7.").
Como se ve, nuestro Ciligo Pena1 mira et asunto desde el lado
del tercera; n d a dice respecto del dueo de la cosa, Si ste, movido
por su cgasmrs, impide que el amenazado se aproveche de su propie-
dad y, como consecuencia, el tercera sulrt: el dao mayar, 6 tiene res-
ponsabilidad pcnal e1 propietario? S, tic acuerdo con las reglas gene-
rales habr cometido un hecho iiicta. culpable o daIissq xgn los
casos.
El Cdigo Civil chileno nada establece sobre el principio del mal
menor, Podra decirse, ea consecuencia que, como f3s limitaciones del
daminio san de derecho estricto, el propietario no est6 &ligado a to-
lerar la actuacibn &l tercero. Pero frente a esta norma de interpreta-
cibn, se afza la dc la cquiiad; ella debe aplicarse, considerando el caso
como una laguna de nuestra Iegislacin, y las vacos de la legislacibn
deben llenar*, precisamente, can Iris principios de equidad (C. de Pro-
ccdimiento Civil, articulo 370, NO . 5.7. Puede concluirse, entonces,
que el propietario est oblipdu a permitir la actuacihn del tcrccro, SI-
va la indemnimcih que ste rlebera a aqu! por rl perjuicio causa-
do, ya que tarnbib es un principio fundamental de derecha que na-
die puede enriquecerse a cocra ajena.

254. CkficaciOrii-Las rcsrriccioncs del dominio especficas, IXa-

rnaifas tambi6n legalcs o por raztn del inters social, tienen como fun-
damenta, en ltimo trmiiio, cstc inieres; F r a , como dijimos al en-
trar al anlisis de esta materia, si se toma en cuenta el Interk directo
en virtud del cual se sstrtblecen, puede distinguirse entre restricciones
legales de u~dbidadpzblzc-i? y rrcarricciones legales de utilidad pitada,
Las primeras .;rc establecen directamente en iramis pblico y caen de
llena en la esfera del Derecho Administravo: su fin, ha dicho la Cor-
te Suprema, es satisfacer necesidades o canveniencias de inrtrt-s ame-
raf y esrn llamadas a s m i r a tdss los ciudadanos (%), Las resvc-
ciories de utilidad privada, en cambio, se imponen en inteds inmedia-
to de los particulares y Frtenecen propiamente al Derecho Civil.

255. Multiplicidad de ellas; referencia,-Algunos c a i ~ a nmtre las

resurcioxxes del dominio por razOn de utilidad pblica, fa erparopk
cid3 pr C ~ Z U Sde~ mbiiidd pdbdim, esto es; Irt operacin administrativa
en virtud de la cual el Estado> cifitndose al procedimiento legal, &li-
ga a un particular a cederle, mediante una indernnimcicin eq$ra&va,
la propiedad de una cosa para fines de utilidad pblii-2. En realidad,
esta instituciiin, ms que restricci~ndel dominio, imparta sustraer la
cosa a la propiedad privarla, Su estudio corresponde al Derecha Adrni-
nistrativs, 11 igual que el de las otras rtsrricctrrnes de utilidad yfiblica.
Sin embarga, respecto a i s n s , haremos una ffgera referencia, y nos li-
mitaremos a algunas, pues su nmero es inrncnso.

236. Rmbicciones en interks de fa seguridad y a m t o pUfific~.-a)

Poli& de ~o-nstruccicrmc~.-Deacuerdo c ~ r ila Ley General dc Con$
uuricianes y Urbanizzcin, la Ordenanza General de Construcciones
es la llamada a determinar las diversas i;tscert~asde construcici8n que
pueden adaptarse en los edificios, sus caractersticas, los materiales que
rleben emptceine v? en general, todas las rxigrinriac de seguridad, hi-
giene, comodidad y aspecto que deban reunir, segn su natilr;eIeza,
ubicacihn y trso a que estn desrindos. Las Ordenanzas de Construc.
cin y Urbanizacin consultan disposicionrs relacionadas con 13 esti-
tica $e conjunto, blquzs racionales de edificacin, comunidad de ser-
vicios de desages y antisismicidad en comtn de los bloques de cons-
truccitjn,
(56) Eeoteaizia de 8 de septiembre de 1922, ''&vkut de Dmcho y jurisgruderr-
:id', F. 21, m, 1+', &. 813.
i+&krsho Gvi!, tII
7'0 DERECHO CIVIL

Son de calificada importancia las normas sobre formai72 de po-

blaciones y de barrios nuevos. As, por ejemplo, mientras en una pobla-
cin, abertura (le callr, formacin de un nuevo barrio, loteo o subdivisin.
no se hubiei-en ejzcutaclo todos los trabajos cte. urbanizacin que exige la
Ley Gcneral de Construcciones y Urbanizacin, o el Reglamento Es-
pecial de Viviendas Econmicas, no es lcito al propietario, loteador o
urbanizador de los terrenos correspondientes, edificarlos, enajenarlos, acor-
dar adjudicaciones en lote, celebrar contratos de compraventa, prome-
sas de ventas, reservas de sitios, etc.
Fuera de la Ley de las Ordenanzas Generales de Construccin
y Urbanizacin, existen Ordenanzas locales, que establecen los Imi-
tes en la altura de los edificios y en el vuelo e las salientes o mira-
dores, alineacin, etc.
Por no cumplirse algunas de estas condiciones y otras que seala
la Ley General sobre Contrucciones y Urbanizacin, muchas personas,
sin culpa de ellas, no han podido adquirir sus viviendas e inscribirlas
en el Registro del Conservador de Bienes Races. Para salvar la situa-
cin se dict la Ley N.O 16,741, de 8 de abril de 1%8: establece normas
para saneamiento de los titulos de dominio y urbanizacin de pobla-
ciones en siruacin irregular

b) Polica de caminos.-La Ley de Caminos impone una serie de

restricciones a los propietarios de predios coIindantes o prximos a los
caminos pblicos, dirigidas a la buena conservacin de stos. El Re-
glamento de esa ley, prohibe la plantacin y existencia de zarzamora
en la faja de los caminos y en los terrenos colindantes hasta la distan-
cia de 20 metros, regula prolija y fatigosamente las plantaciones
de rboles y arbustos en dichos caminos y terrenos adyacentes. La ley
ilispone que los liredios rGsticos debern permitir la extraccin de tie-
rra, arena. piedra y dems materiales anlogos que fueren necesarios
para la construccin y conservacin de los caminos que existieren den-
tro de sus dichos predios quedan tambiPn sometidos a
la servidumbre de trnsito para el efecto del acarreo de esos materia-
les y dc los que puedan existir en el lecho de los ros, etc. Los dueos
cle los re dios colindantes a los caminos d e k n proporcionar el agua
que se necesite para la construccin de los caminos, con derecho a in-
demnizacin cuando se les ocasiona perjuicio.

c) Polidu de los ferrocarrile~.-La Ley General de Ferrocarriles

(texto refundido de 13 de julio d e 1931), declara que las vas fhreas
-. ~---
"
LOS BIENES Y LOS DEXECHUS REALES
--
S11

como vias pUblicas g m n de las servidumbres atab1ecida.s por la ley

sobre ]lospredios colindantes, ya sea para las obras o trabajo.; de coi.is
rrtzcci~,regaracitn a cnnxrvaei6n de la via y SUS dependencias, ya sea
para mantener expedito y libre el trlnsiro p r ella y para la extraccin
t f t tierras, arena, piedras y dems materiales anaittgos que fuesen necesa-
rios para i construccibn y conservacit5n (articulo 321, Eli los terrenm cco-
Ijritlantes con un ferrocarril y a menos de 20 metros dc distancia de ! a
vil no es permitido: a) abrir zanjas, hacer excavaciones, explorar caii-
teras o minas, baca represas, estanques, pasos o cualquiera otra ~ b r a
rie 1s misma ciase qw perjudicar 12 solidez de la va; b) cons-
truir edificios de paja o de otra materia combustible, y c) hacer dr-
psito% o %copia de mteriaairs infiarnables o combustibles (articu-
la 34). Cunsidera tambin otra multitud de restricciones qut recaen
sabrr los predios colindanrcs, dentro de una mayar o menor distmcia
r.tc 3a vl;t,
Todo lo antclior sin perjuicio de las exprspixcioaies a que pueda
haber lugar para la consrsuccitn o mejoramiento de los ferrocarriles.

257- Rcrstriccisncs en mz6n de la saalhd y saftrbrldad giibiica-

De acuerdo con nuestra Constitucin Bolitica, el derecho de prupie-
clad est sometitlu a las limitaciones y obligaciones que I L ~ley irnprr-
ga para permitir asegurar su funciOn social. Tal funciOn comprende,
entre otras cosas, cuanto exija la salubridad ptblica (art, 10, NP 10,
inc. 2:). Es evidente3 entonces, que la ley puede establecer Ihnitacio-
nes y servidumbres a la propiedad que vayan en favor de la salud de
los ciudadanos y de la salubrliad phbltsa y, en tal sentido, puede la ley
imponerle ottlipciones o servidumbres de utilidad pblica en favor dc
los interexs generales dci. Estada, de Ia salud de la ciudadanos y aics
la salubridad ~blica(articula ID, nhmero 14 inciso final). bias d e -
lante agrega !a Constiturjn que es deber del E s d o velar par la salud
pblica y el bienestar hginico del pas, rlebiendo destinarse cada ao
una cantidad cle dinero suficiente p a mantener un servicio. nacional
t l ~salud (artculo 10, nmero 16, inciso final). Por ltimo, dispone
que tambin correspondt a Ias Municipalidades cuidas de la polica de
salubridad (astculo losf5, nmero l.").
Las declaraciones constitucionales han enconvado tniduccin con-
creta en un sinnhmcro de leytos; Ia faandamenta! o b4ajc.l es el flarnado
W i g o Sanitario, Tambin debe ~ F i a l ~la x Iey N."1U3383,de 8 de
aguato de 1952, que estabieclO el Servicio Nacional de Salud. Este or-
~anisrnpesta tncargado de ia prorecciitn de la salud por meodio de ac-
2112 DERECHO C M &
- -
.
-.---. .-

cioncr; sanitarias !: de asistcinch mcial y atenciones rnldicas preventiva

y curativas. La ley confiri al Servicio Nacional de Salud hs funciones,
auibucietnes y obligaciones que diversas leycc encargaban al 54nmici
Nacional de Salubridad; a Za Junta Central de Beneficen~iay Asiskn.
cia Social; al Servicio de Seguro Social; a la Dk-eccin General de Pro-
xescidn a la Infancia y Adolescencia; a la Seccibn Tknica de Higiene
v Seguridad Indusuiales, dependiente de la Direccin General del Tra-
baihi: al Instituto Bacterialrigiico; a los Servicies MCdicoor y Sanitarios
de las MunicipaIidadcs, salvo las funciones que el Reglamenta de la
Ley id? 10,353 determina que ieontinian correspondiendo a las Munig
cjpaIidades, de acuerdo con el artlrulcj 11 del Cdigo Sanitario, cuyo
texto refundido fue putadicado en cI "'Diario Qfickl" de 31 de enero de
lW, EI aludido seglamenm Ileva el N." 856, y se public el 8 dc ma-
yo de 1953.
Las atribuciones del Director General de Salud (que antes corres-
pondian al Director General de Sanidad, cargo suprimido par el %-
ticulo 3." transitorio de la Ley N P 1033), son numerasal; y muy am-
plias. Asi, por ejemplo, dicho director puede, dtsyuk de haber recon-
venido a l propiekia u ocapante, clausuzar cualquier edificio, fina o
lugar que pirr su alta de condiciones sanitarias, pnga en ~digroIa
salud o bienestar de 10s habitantes.
En fin, diversas leyes ectablecen normas sobre sanidad y salubri-
dad que, en una ra aba forma, constituyen restt-iccioncs del dominio;
Ley de Municipalidades, Ley General de Construccianes y Urbaniza-
cien, Ordenianza General de Chnsmcciories y Urbmizt~cin, Ieyec y
rrglmentm sobre sanidad irrdusrrkl y v e s a l , r~glmentopara la ma-
nipulaci6n higitnica de los alimentas, etc. Todas ellas men en e1 m-
po del Derecha Administrativo.

25% Obligdfin de pmpmciunu res- fines militares y m-

vales.-Desde el momento de promulgarse la "Orden dc MoviIiza~i6n'~
toda': Iss habitantes dcI territorio nacional quedan obligados a propor-
cionar !os recursos indkpei~sables para los fines militares y navales,
en la forma prescrita en la isy (Decreto Ley N-'40% publktcads el 22
de agosto dc 1925, arscuio l."), Entre muchas otras &kpclsne,s los
y comuraictar;les tienen ia de portea sus casas y propiedades
a dispstci6n dt h fuerza armada para 10s efectos de su alojamienre
y aprovisionamierito ... ; Irt de p n e r a disposicin de las autoridades
----
I LOS BENES Y LOS DERECHOS REALES 218
.... p. . .p

militares y navales todos los edificios, y rapiedaaies y establecimientos

que se necesiten para los fines militares o navales, como tarnbih to-
dos los cIernentos para ia construccin de caminos, lincas fkrreas, puen-
tes, plazas de ejercicio y de vivac, trabajos de fortificaci6n, ete. (artcu-
lo 3.0).

259. Gened(13dcs.-En los -Irltirna tiempos sc designa can nzuclia

frecuencia la ettanomfit poltica.csn cl nombre de econumla social. La
denominacirr pretende expresar que la economa es una ciencia que
no tiene que ver nicamente can f e n h n a s econ6micos, sino que ha
de considerar a Cstus en su relacin con 1%sociedad (57).
Ahora bien, bajo el ttulo de restrir.ciones en 5sterc"s dt. la C C O ~ I O -
m& ssacial se agrupan restricciones de1 dominio de muy divesso car5c-
ter; algunas de ellas se relacionan. d s directamate que otras con ese
intcrs. As, algunas restricciones tienden al Eamrnta de la agricultura
y las industrias; otras a evitar el pernicioso abuso de las fuertes mnua
jos er:onmicamente d&jles, trc.

260. a) Regulacin de precias y reatas.-Con Ia mira de impedir

lucos de~ptoporcionados,varias leyes regulan y fijan los precias, tan-
to al par mayor como al detalle, de diversas xrvicios y articulas o pro.
ductos decfarados de primera necesidad o de usa o consumo habitual
y de sus materias primas.
En un gran rrtlmero de pases, la legislacihn tiende a regular las
rentas de arrendarnieia~oy subarrendamiento de nrnuebies datinados
a la habitacitirn o a I m l c s comerciales o industriales, Entre nosotros
existe ky af respecto, que ya antes se mencionO 7 se esxucliarh e i t l la
materia de lus cmrraros.

261. b) %.Ktnccioncsp m el fomenta de la ind& mhtx*a-Los

intereses de la industria minera imponen a los dueiios de las tcrrenm
suyerficiafes fa obligaciii de sufrir en sus prapirodades, en ciertos ca-
m, la apertura de l-alicatas (pmc o gaterrar de pqueh dimensin
pasa investigar la existencia de minerales) y la ocupcitjn p r deysi-

1 5 7 ) W- Mrller, "Diccionario de Emomr Polirica", Bsneloaa, 1941, pig, 148,

tos Jc" minerales, plantas de exrractccin, etc. (C. de Minera, articu-
las 18, 86 y otras).

262, c ) Restricciones pwa el uso dde las aguas.-Entre las mltiples

restricciones que se imponen 3 la por razDn del rP-
de las aguas, suelen saiarse cotno ejemplares la serviiiumbre
dc camino de sirga y fa Je ribrcvaderu,
1, Diganios prcviannrrnte que rumino de ji-rr es el que a rjrillas
cie los ros y caiiales sirve para Ilcvar las embarcaciones tirando de ellas
descle rietr;l, Hay navsgaci0n a Ia sirga cuando la embarcaci8n nave.
ga rirada de una cuerda o sirga ciexlc la orilla, Ahola bien, los due-
;as de las riberas estn obligados a dejzr el espacio necesario para la
navegacin c flore a la sirga y toierar que los navegantes saquen sus
bircas o balsas a tierra, las aseguren a los rbi>ks, las carenen, sequen
sus vclas, compresi los efectos que libremente quieran vendirseles, y
v ~ n d a na ius riberanr~los suyas, pero, sin permiso del respectiva due-
no y de la autoridad toe;ii, no puecleil e;rabiece ventas pbilcas. E1
yropirraio riberano fao puede cortar el 5rboit a que acrua~morrrtecsru.
vierl: atada una nave, barca o balsa (C. de Aguas, articulo 213). El an-
cho drI camina de sirga debe ser de tres metros si se destina a pata.
nes, y de o&u Iiietnc si se deseisla a traccibn anima! rs mecinica. Si
el camino abarcare ms dc la zona sealada, debe abonarx a los due-
os de los predios sirvientes el vaior del terreno que se ocripz (C. de
Aguas, i-trticuls 214),
2. La servidusrrbrt: de rzbreudero consil;rto eii el derecho de candu-
cir E I garrado por lus caminas y sendas usuales, a Beber clentro del pre-
di,, sirviente eri dia$ horas y puntos determinados. Su regicimeneaciOn
corresponde al CMigo cie Aguns (articulas 220 a 21J), que se estudia
e i l 61 Derecha Agrfcala.

26;. d) Restricciones ralativas al sgimen de la agricultura.-Hoy

en t~tioslos paises se declara obligatoria cl cultivo de las fincas riisticas;
se abandonar ei laboreo cie las tierras; se limita !a faculrrrrl de
escoger la forma de cultivar ts misms, etc,
Entre nosotros, podemos citar corno ejernpias~de kyes que restrin-
gen. las f~cultadesde1 propktail ugr.k.ola la disposicin que faculta
al Presidente de la RepUblica para fijar los precios de las artcu4dis a s o -
pecuarios (Ley N-" 7?747, de 33 de diciembre de 1943, artculo 23) ; la
Ley cle Reforma Agraria limita la exrcnsihn de los predios dt propic-
-.-. LCS B I E m Y LOS BEREEXOS BEAm 255
,m ~~~

--
................ -

dad individual y tiende a sOCl;flimr h tigss;a; ~ E Y ~espeeiaks

S prohkn
la dlvisidn dio ciertos predios sin Ia autoriaactttrn previa de fa aueori-
dad, cte.

264, e) R~tricciooesrelativas al rgimen de 16s bqucr-La Lep

de Bssqws proh* la corta de irboles y arbustos nativas situados a
menas de 4&3 metros sobre los manantiales que nazcan en los cerros
p las situacloc a menos dt 200 metrm de SU orillas i f e ~ ~ fele punto eii
que Iit vertiente tenga origen hasta fgqu41 en que filejpc el plan; la cor-
ta as destruccin del arbolado s i m d e ~a mcrnes de 280 metros del racliit
de 10s manan~ialrspw nazczri ca ~ciarcbnssplanas rsa regados; la Corra
as desrsucci6n de Ios r*boies y w cxisnn sobm cefrss desde la media.
nfa dz SU faalda hasta la cima, No obstsntr las anteritz-
res, e1 interesado podr solicitar que el Ministerio de Tierras y @loni-
zacin restrinja la extenaii0n de Iai; zor-its de vegehcin que debe man-
tener y reglamente su explotaciin ordenada farticulo 5:).
Se prohibe la roza a fuego como rn&ta$o de cxplotacihn en tos
terrenos forestales. EL ernplw del fuego para destruir la segtaci6n
arKrea en suelos, fiscales o particulares, que se desee habilitar para
h agriculrtirs, slo puede hacerse con un permiso escrito otorgada por
las latendentias o G&rnacisnes, despus de olr al Ministerio de Tic-
rrss y Cslrsnizacirn, E1 reglamento dc fa Ley dc Bosques fija la forma
en que deben hacerse esas r m . fur Otra parte, peri6diczarnente se
dictan decretos presidtb~cia!~~ qsc prohiben el usa del fuego corno m+!-
toda para destruir la v e s a c i 8 n en Ias zonas b a x m s y por el perisafaa
que en cada caro sc &%la, T ~ esto Q para evitar el peligra de 10s in-
cendfw forestalcs.

265, f ) Restricciones 6IeI deminl~ee pfo de fa navegic8n airea,-

La Ley de h'avcgaripi AePea QDIFaL,N." 221, rie 15 de mayo de
1931) dispone: "No psdrFi existir y se p r ~ h h econstruir mur9as, cas6as,
galpones ni tender lineas de tranijrnisitbn riIictrisa o hacer plcnntc%~io-
nes u otros obsc5cvlos a una distancia inferior al dcupb de ste alma,
a partir de Iss limites dc la parte destinada para e1 aterrizaje ea cual-
quier aerdromo publico o privado. Deber someterse a la apt-&acidia
cie la autoridad xrmurica, Ia ubicaci6r-1de las nuevas construcciones
que circunden un am%korne. En a s o de existir estas obra$, podrn
dernokrse o quiearsc, indemnizndose los pcriuicicis por el dilefio de!
aerklromo, de acacr.de con los procedimientos de la ley de expropia-
cidn" (artftuls 371,
4, Rtr~triccio~zes
en ~WGP del patrimonio ~ E ~ E X ~oC hts~drica
O nncCotlre1

266. Rcferenca.-Ejemplo de estas resrriscioncs es la quc existe e:i

defensa de los bienes declaradao monumentos fsist0ricas, que fresnos
considerada al estudiar la Simiracin a la fararttad de abuso o dispsi-
c i h material. Nos remitirnos a Io alli dicho PJP 283 de este libro).

247. Gc~ses%lidadta-las sc~tpidtlinbrtx atfminis~l'a&ersrson g a v -

rnenes que se Xmponeii a un predio en favor del inters pblico. Su
cansagracibn positiva se encuentra en la Coristr'rucibn Politica, ctn cuan-
to parnite imponer a la propiedad limitaciones y obligaciones que ger-
m i m asegurar su Eunci6n social5 comprendiendo cuanto exijan
las intaeses generales del Estado, b utilidad y la salubridad phblicas
(artiruh 10, N P 10, inciw 2:). Generalmente, las scrvidurnbres legales
de utilid;ld pblica, como tamhi4n se 1- las adrninfsfrarivzs, se im.
pancn a los irimueblcs para asegurar el hclommiento de los servi-
KE5 plblim~.
gcnrrules dc I.M swrvdumbrerc adminiatrativas
Con130 ca;patt~~is~c~as
SE sealan las siguientes,
a ) Sabido es que 1% servidumt?res de dwecbcr privado estabkcrn
una selcrcidn entre dos predios, el d 0 m k t . s : y t l sirvienre. Pues bien,
en las servidumbres administrativas $610&te el predio sirvkntr; no
h y predio dominante. Ubsirvtse, cn csrt punq que cuasido, por cjcm.
gIo, en la pared exterior de un edificio parcia& se cdoca un gancho
o F W b pxa el sostenimiento de: cables conductascs de electricidad,
no tiene la ecr~sidtraci6n Jc prediu dominante cl estafslecirnicnto en
que se encuentran las maquinas generadoras de rnctgia y al cual Iie*
ga ef d k . El fin rfecislvo de la servidumbre en este caso es el interis
de 10% babitrtntes tdss de gozar del serviPo elktrico, rru beneficiar
a la empresa de electricidad.
b) Las servidumbres adm%straitivas estn b r a del comercio; en
conxcuencia, no pueden exsinpirx por efecto de la prescripcin co-
mo las scmidumbits privadas.
c ) Las servidumbres administrativas no aurorizan al dueo del
predio sirviente para solicitar indemnizacin, salvo que la lcg establcz-
ca expresamente ese derecho.
Existen numerosas servidumbres administfatiuas, Par vi3 de tjem-
plo pwade citwse h &ligaclCIn de Im popieariom de permitir granii-
mnenge 121 col-h cpl %rrs pirrt-des exterores de los edificios9 de gri-
fa em&a incendio, reffenss de servicios pf&tes rt de la Asistencia
PGbiica, de gachos o rmxp%spara gil sosknimertro de cables cwnductu-
res de cIectricidad, de placas can los nambrfs de las csilkg de buzufies
de correos y de: otros objetos de 1fatura1ez.z miIoga. tbrespsride a las
Municipaiidada dicar al efecto la rgsglameneacf0n prwcdden~e,en la
cual debe determinarse la fsrrnaa y eundiciones en que han de hacerse
estos servicios, ad-rptindost: todas las medidas necgmias para nu im-
poner en nin&n aso gastu alguno al propietario, y prz que fas ob~as
no puedan llegar a esnstitetir una 6tmenaza o peligts para la establt-
dad o seguridad de lo edificado (Ley de Munlstp1idades, artculo 52,
numero 23).
aeBemos hacer presente que los autores de Derecho Adminsrra-
tivo P ~ Ocalifican las servidumbres de utilidad p6blica tome una res-
triccin $4 dominio propiamente dicho, Hacen notar que las resarirs-
ciones m confines jutidicamente naturales de la propiedad, estable.
eidos p. delirnidos a pre0ri, de naturaleza inmanente a ella, p~ el
dominio, como derecho, no puede concebirse incondicional tt illrnita-
do, La servidumbre, p et csotrafio, no significa un lmite ordinario
o juridicammte natural del daminiq sino una lirnitacibn particular,
un sarrifirio impuesto a una propi&d que, correlativamente, importa
una gwtieuhr verttajg en favor de1 inteiEs giiblico.

DE w"Tarnm PRIVADA
B* EFSTK~CCIOXES

23% Mw&.B ;t que se reEicrcg a zark&nts.-Liis rtsrsicciones

tte utilidad privada se eeducen al csnrdia de las relaciones o derechos
der vecindad jr~app~fbi d# 9itim10, en italiano; droas de &*&$imgeden
en a l e d n ) . ''TaIes refacionts u derecho$ se
fraricit;; nsishbp~r~~tdbe,
tsaudiast hafeirualmcrttc con nauti~odt La propiedad dc los Inrntlebks;
p r o 10s problemas oisri id4nticaft si 1 ~ svecinos son simples arredata-
rios 0 u~uarfos.Del misma modo, los ~ues6onesde vecindad se extia*
den a las cosas mrreklris; 3 4 la p e r ~ b ~ e i rque
n un morar el4ctrics
pt~clrsCausar af uso del apaxato de telegrafii sin hilos del vcrinu plan-
teta una suestt0n de vecindad" (581,
.
ii'

269. El prhrigis qat goblcina las rcfscionrs de vtclrtdad-La ve-

cindad engendra una serie de intiirfcrcricias entre gas funda, El efcrci.
 cta del derecho que nos compete sobre un predio uac, mucha veces,
como consecuencia, una especie dc invasin directa o indirecta de la
propiedad contigua o cercana, Las intrsmisiones dc e s i m importan-
cia es natural que se toleren posque son el rilsultado normal y forzoso
de la convivencia humana; sta, al mismo tiempo que procura venta*
jas, lleva aparejados cierta inc~nvenitntes.Pero hay intromisiams que
no pueden ni deben permitirse; son las que perturban seriamente la
ajena, La Icy, al imponer restricciones al ejercicio del dere-
cho de dominio, trara de que Ias conse~~entias dc e s ejercicio no ~e
propaguen o repercutan cn la propiedad dc otro o, al mcnos ea tos
casos ineludibles, que 1% propa~acioness sepercusiones sean mnimas .Y'
o compatibles con el respeto al derecha ajena. ,. i
+
I

270. La tesrla genera! de 1w derechas de vecindad y su ubicicibn

en 1% mmas ju.ridicast-No fray duda de que las relacionm de vecin-
dad interesan al derecho administrativo; '"ro inde~xndienternentchay
tina cuestin de mrdinacihn drc derechas subjetivos, guc es materia
gmph del derecho civil".
La moderna doctrina civilista regula la pacfica. coexistencia de
las propiedades vecinas dentro de una teora que mtenta peritles pro-
pios, la teora gtamal de 10s dmecbos de vecindad. Esta, en iiltirno tr-
mino, tiende a impedir y sancionar las intramisiones, influencias, "in-
misiones'Airectas o indirectas y de cierta entidad que, como canse-
cucn& del ejercicio del derecho propio y realizado en el inmueble so-
metido a nuestra potestzd, sc proctucen en la propiedad ajenrr.

271. Cundo hay i&diIvn de los derechos de vecindad*-Hemos

dicho que hay molestias que deben tolercu~;~ por ser propias de h ve-
cindad. Corresponde peguntar, entonces, curndo merece ssanciiin la in-
tromisiOn directa o indirecta en Ir\ esfera interna ajena. .
El Derecho Romano no formul al respecto n i n g n critctio gene-
MI; pera la casuistica di. sus jurisconsultc~strata diversos casos de ve-
cindad. As, por ejemplo, un texto de Ulpiano decide que no es Ifciro
a1 propietario de una "taberna casiaria" (establecimiento destinado a
elaborar o ahumar quesos) invadir con el humo que de clh proviene
cio superior; q- no
-%-"-----le cr=_eie-tario de. un fun-
error ch
n- -- e1 h n d o infttt~rr;que no es posible picar .
en el fundo propio haciendo saltar los fragmentos sobre cl fun-
/ do vecina. Pero acepta como lcita 1a propagacin-a~dominio ajrns del
humo poco moiesto, como el del fuego de las cocims (Digesto, Ibro 8,
titulo 5, ley S, prrafos 5 y 6 ) .
En general, pude dechsc: que rl derecho sanclom Za invasibri de
la esfera interna de otro. Tal esfera esta dctrrrninada p r los confines
del funda, y es violada cuando una pcrsma obra a realiza actas que
penetran o se propagan hasea m propiedad ajena, y siempre que La
"ifimisin" (del latin "hacer e n a x en", intrduck) o 12 influencia cx-
ceda de los limita de io tolerable y de lar necesidades socia1es norma-
Ics y generales (SS)),
La inpiiisfn o intfumisi&n puede ser directa (como arrojar o ver-
ter directamente match en el b d ajem), ~ O ~ ~ ~ ~ B T c c CSEO
E ~ L , a,con-
secuencia de unna acrjrwidad ejercitada en el fundo propio, pera que sle
cxriende o repercute en la propledaii de otro ( p r cjcmplq el humo
que sale de mi casa y penetra en h del vecino). TambiPn b intromi-
sibn puede ser rnatpruri ( s u p ~ c :Intrducir subrtancias mtcrhles en
el fundo vecino) e inmatcr-td (que no supone la introduccirjn de esas
substancias: cstripitos, rumores),
Es base dt Ia "uimisin" y dde t d a ntromisiffn nociva un actuar
humano; si la penetrxiCan es obra de b Naturaleza, no hay hmisiOn
y el wecino deber soportarla. Sr: cita corno aplicaciOn precisa de este
kxnsamientu la norma del derecho positivei h cual el predio in- <
(
fcrior est stfjcsta a recibir las a g w que desslcniien del predio cupior
naturdrn~n&~ es decir, sin que h mano del hombre contribuya a clb;
y agega que en el predio slirvil na sc puede hacer cosa alguna que es-
torbe ia servidumbre natural, ni en el predio daminaate que la grave
(C. dc Aguas, art, 190). O sea, hay que confarnarse a h sitnaciOn /
yuc impuso la Naturaleza, sin que sea licito alterarla.

272. Las belaciona de vecindad cn el derecha ehilam-En el des

recho chileno, como en todas 1 3 iogislacfones antrrhres 4 siglo XX,
no existe un estatuto uni~rioy general sobre Las relaciones de vecindad.

273. Necesidad de una t m h para sancionar en genad lm daas

dehados de la vecindad4-Algunos so.i~:ienenque es jntiI construir
una tcorla para sancionar en general ial; $ S u s derivados dc fa vecin-
dad, pOrqcIe en el derecho chilena hay una disposicibn de terminos
muy amplios que permite hacerlo sin mayor csfuerxo especuhtivo. Tal

( 5 9 ) V h e m e concepto en Boniaarp, "Las i)rlaclirsnes de vefindad", rrpduccia

:z~rellana del italiano, Mdrid, i932.
disposicisn seria la del attkuls 1,437 del CMiggs Civil, que consielera
coma henre de las obligaciones el hecho que ha fnferids injuria o da-
ito a otra persona, corno en los delitm y cuastdeIitss, % advier~c,en
primer lugar, que esta norma no se circunscribe a los delitos y htrasfde-
fitos que. por definicin, implican obrar sin derecha o salirse de loa
limites de Este; cs verdad que la norma ec amplia, porque alude a Im
delitos gf cuasidefirsii como rjlrrnph de la dirmacin primera y gene-
ral, En segundo Iug-slr, se: hace presente que f palabra Hrr& no est
limitada en su alcance Epsr el legislador &lo a Ia lesin de un derecho
propiamente tal; p r taita, de acuerdo con su sentido natural y obvia,
compenderia toda Ieridn, sea a un derecha, sea a enn mero interEs, PBw.
de que esto -aunque mar; dudosu- tarnbitin se2 verdad. Sin embah-
go, la disposicibn del articulo 1,437 del C6dtgo Civil no basa para
resoIver cl problema, Se olvida que hay que conciliar e x precepto c m
el principio del ordenamiento juridico que protege eI derecho subjeti-
vo aunque con su ejercicio se cause dario a terceros. De ah la neceri-
daad de buscar la 9sest9siccionef, como la del abusa dei derecho y la de
las relaciones de vecindad, en el espiritu gneral. de 1% ItgislaciBn, Por
otra parte, tersuha evidente la insuficiencia 94 c~rriculo1,437 F a re-
sdvcr la cue~tibnsi se cttnsidera que todos ss&n de acuerdo en que
ciertos daos y molestias deben soportarx como un uibueo s la vi&
en sixiedad y al progre=; cs farzctfo, entonces, determinar cuales mn
15s dartos que deben toierarse y cuiIes no. y h pauta no la da e1 men-
cionado precepto. '

Dedtrttatn de gefmd tfcl cfp.%rktt+ de la kgislacitin nao-

nlfex~rrdo6 ZrmCi & abi~grsadispesicionc"s,-En nuestro derecho b
dispQsKiow de car4car concreto s b r e reiaeiunes de vecindad s entre
y ..
predios vecinos, Muchas de el& aprecew trft~adasen Ios prrafes re-
lativos a las servidumbres naturales y a hs servidumbres legales, y en
este concepto las estudiaremos nosotros nprrunmcntc; pero, en real;-
dad, constituyen el derecho comn de la propiedad inmueble s terti-
tonal: representan las restricciones normales del dominio.
Y precisamente de esrts diaposirisnesr concretas, diseminadas a Ea-
v& de Ia 1el;iislacin puk, es psfble deducir un principio sobre las re-
hcisnes de vecindad, Tales raorma, gsr su pftapia naturaleza, no pue-
den ser ritarpativa g., p ende, m impiden u m interprct;lcin genera-
Iizadora; y al contraria, ella traslucen el grsgsito del legislador $e
evitar, bajo ciertos supuestos, toda inmfsf;r s. iinlFluencia sitteivit cw e!
predio vecino, A continuacih seaIrrin.ios aIgunaa de esas dispmiriones,
 1. Desde luego, el articulo 582 de1 C. Civil deja en clro quc h p r s 5
piedad no es un derecho sin lmites, ,".
2. Urna BisposiciGw est;iblece que respecta de pozos, letrinas, caba- %
1Ierizas, chimeneas, hogares, fraguas, hornos u otras obras de qtic PUC-
da rmlcar dao a lm edificios o heredades vecinas, deben observarse hs
regh prescritas par las ordenanzas generales o locales; fo mismo sc
aplica a los dephsit~sde pil~ora, de materias hYmedas o fnfertas, y
de todo lo que pueda daar a la wlidez, seguridad y salubridad de los
'
edificios (C, Civil, articulo 8%).
3, El dueo de una casa tiene derecho pata impedir que cerca dc
sus paredes haya depsims 0 corrientes de agua, o materias hUmedas
que puedan daarla (C. Civil, artculo 941). ,?'

4. Ninguna prescripcih se admite en E~YQXdc tas &as que col

rrornpan el aire y 1s hagan conscufarriente daaso (C. Civil, artcu-
Io 937).
5. h empresas industrales, fabriles a mineras na puedcn lanzar
al aire hhums, polvot; o gases, rnf pueden vaciar prwftn~oso residuos a
1s aguas que st: u d i m para La bebida s para cl regadio, cuando con
ello perjudiquen la salud de los habitcurtes, los productos vegetales o
alteren las condiciones agricolas dc los saelos; y deben tomar ks m-
di& necesarias para evitarlo de acuerdo con los procedisiltentos t k -
1im adecuados que &ale la autoridad competente (LE7 9J.K.6, de 9
de octubre de 1948).
6. Corresponde a 10s xf:gtatnentos smitttrias prescribii Im medidas
rcndiuites a evitar las molestias pblicas, como humos, ruidos, olores
desagradabks, gases thxifos, polvo atmosfrico y emanaciones que pue*
dan afectar al bienestair de la poblacin. Sin perjuicio de las faculh-
des del Director Genirrd de Salud, las Muniripalidades deben regla-
mentar la instahcihn y servicio de corrafes, caballerizas, fabricas o h-
dwtsbh insalubres, determinando l a condiciones de limpieza a que
2
J&n someterse para que no infecconcn e1 aire o mofesren al vecin-
clapio pudiendo prohibirlos dentro de ciertos h i t e s (Ley de Munici-
_&dades, adculo 51, N P 2.7.
7. Lor; locales en que se produzcan ruidos o trepidaciones d&n
smeterse a las normas oficiales que se dicten con el prop5sito de cvi-
tar a redti& su uansmisidn a las propiedades vecinss (Ordenanza
General de F^xrnsrrucciancs, arlcirlo 206).
De estas dispicioncs y de muchas otras puge deducir= que ta- Y,

da una cs dueo de realizar las rtcitm que le p1;3Zca d a n o de los con.

&a dc su predio; pera el ducfio del psdio colindanre o vecncl p u s
de rechazar las "inrrrisionrosy' a inftuencias quc le daricn apreciablt-
mente, Habra una inu-ornisiln ilcita cuando conrurrm estos dos r2-
quisitos: a) que haya una innrkippr o i~tflrxcnciadirecia a indirecta, y
b) que ella sca mnsidrraBle, por su cualidad, cantidad, durxi8n, etc.
Si falta uno u otro de t ~ t o srequisitol; no hay uiolacin al derecho dl-
vecindad (m).

Sa3zcida.-La sancin de la vIolaciQn de los derechos de vecindad

sc reduce ea general a hacer cesar cl da60 y a pagar una indemniza-
ri6n al perjudicado,
Yero cuando un determinado uso causa perturbaciones y este uso
~ s r iautorizado legalmente pr la autoridad adrninistrariva, el juez no
puede revocar la autorizacin, ni, par consiguiente, hacer cesar e1 da.
o inevitable, En este caso, si30 habr lugar a fa indemnizacin p r los
perjuicios causados.
Hagamos precente que hay una aplkacitjn posiiiva de las indem-
nizasiancis por irnisimes cn las propiedades vccin-ds en el asa de fa
Ley KP 15.703, de 1." de octubre de feW, quc dctclrrra que t a l a persa*
na que ordene ejecutar una fufunrigaci6n debe indemnizar a tereros los
perjuicios que les ocasione dicha aplicacin de pesticida, La personas
naturales o jwidicas que ejecaten una fumigacin o acsprsi6w respon-
den solidar~mentccon el dueris del predio, arrendatarioF mdiero o
mero rendar que las haya contratado, de los daos que a los predios
vecinos cause la furnigzcibn (art, S?, inciso 1.").

RF,SL*lcTEN GENERAL DE LAS RESTRICCIONES DEL WMlNlO

1. Restrlccioaa gcnMcas: a) teorla del abuso del dcrecfno; y 6)

limitacin a la facultad de excluir (derecha de uso inocuo, ef acceso
coactivo y el principio de1 mal menor).

LT. Restrieckncs especificas o por mOn de inrere social: a) rec-

tricciunes legales de utilidad pblica, y D) restricciones legales de uti-
lidad privada,
a) Resnitn'anrr de tvtilidcad ptiblica: 1, En inttr& de la s e ~ r i d a d ,
salubridad y srnato pirblicos (pIica dc tonstruceianec, polica de los

(60) "tas lecciones dei p r o f a Ferrsira", dietdas en Ia Ubiiarr~idadde Madrid,

$ei $4 al 20 de sbrl de 1928, resumen de Joaqun de Dalmasa p h l i c d k ~en la "Re-
vio^ de Derecho Privad#, wrno XV, ,Madrid, 1928, pag. 140.
do del instrumento cuando a juicio de la Comisi6n de Inst~urnentos
HistLrricos ef nuevo lcxtal no ofrewa las mfididones ambientales reque-
ridas; preferencia del Estada para la adquisicin del instrumento, en
casa de venta o remate, aplicndose en esta hipi5tcsis las disposiciones
del articulo 15 de La ley N : 17.238$ sobre Monumentos Nacionales
(ley NP 3.72329, art. 8."),
Hay, pues, restricciones en la materia y cargas notables. como la
obXigaci6n de facilitar el instrumento y el Imal m que &re se encuen-
tra para realizar recides, actividades de docencia y $&si611 de las c-
tehas univcrsitark persulcntcs. Pero todo esto vale la pena por el
pauimonio artstico naciaml y par la rn6slca que, como alguien dijo,
es la lengua de los ingeks. Ojd, si, que toda rto qude en el papel y
se vuelvan Ias normas legales pura msica . ..
 L A COPROPIEDAD

A. DE LA COPRQPfEDAD EN GENERAL

274. Comddad Upro &yisa7' y cumunicf;ld "pro h d r v k ~ " ~unh

sentido amplio, hay comunidad cuando un mismo derecho pertenece
a dos o mis sujetos canjuntmente.
En la verdadera comunidad, crgmmutaionc p o r n d i ~ i ~ ael, dere-
cho de cada tomurnero se extiende a toda y cada una de la partes de
ia cosa cam6n.
Suele hablarse de una comunidad prcr de'vha, cn ia que ei rlerccho
dc cada tirular recaerla sobre una parte fislamentf: dctcrminada-de
Ia cosa nia, parte: que correspondera exclusivamelate al respectivo
sujeto, A 4 en un cdificia de departamentos, el terreno sobre el cual
6ste se tekasata, Ios cidentos, 20s m u m exteriores y soportantes son
objeto de una comunidad indivisa entre los diversos propietarios de
los departamentos; pera cada uno de estos ~nstinxirfak parte di~idi-
da de la comunidad tata1 de la cosa iinicrr, el edZicio. hiias claro se ve
eS6C concepto de commcrnions p ditifo en las espacios fndividalss
dc esracionamiento de auramh~iltdsde un edidico destinado en parte
o totalmente a garages: estos espacios pueden pertenecer a diferentes
personas, sin que sea necesario que estdn separadas entre si por muroj
tabique o divisirin alguna, bastando que la superficie de cada uno estk
clarammente delimitada en el sueb en la forma que lo diiterfinine el
reglamenta de copropiedad resgxctiva (Rcglamentn de la Ley sobre
I 5.-Derecho C h I , li!
 226 DERECHO CIVIL

Pisos y Departamentos, publicado en el "Diario Oficial" de 22 de tli-

ciembre de 1971, artculo 3.", inciso final).
La verdadera comunidad, y que es la nica que se considera cuan-
do de ella se habla, es la pro indiviso; 12 pro diviso es slo--- -
un haz de
y propiedades concurrentes e_n_un. mipmn objeto, cuyas partes, constitu-
tivas cada una de un derecho perteneciente exclusivamente a un titu-
lar distinto, estn unidas o coligadas. Con razn se ha dicho que hasta
la expresin "comunidad dividida" cs vituperable por contradictoria;
slo puede tomarse como una enrgica manera de hablar para poner
de relieve el rgimen jurdico de las propiedades individuales o singu-
lares, dirigido a la creacin de vnculos que enlazan o conexionan las
singulares posiciones jurdicas (1).
Nosotros nos referiremos, pues, a la comrnunio pro indiuiso, que
es la comunidad en sentido propio.

275. Terminologa: indivisin, condominio, copropiedad.-Notable

es la anarqua en las legislaciones y los autores sobre el significado de
las palabras mencionadas. Para algunos, todas ellas son sinnimas; -a
juicio de otros, I_a d a & . &injo es una comunidad que
7---

-tiene wr obieto .cnsassingulares, y ~ ~ x l e m e --u-activo5 t ~ de.-

s
---
u 'vtrs~li8id.d~dcrc~ _,-

En nuestro sentir, indivisin y comunidad son conceptos sinni-

mos y de alcance gen;ico, y opropiedad o condominio, conceptos si-
nnimos entre s de alcance es@cf&. Siguiendo este punto de vis-
ta, podra decirseh a y cmunidad-
"
. .. ., varias per-
sonas tienen sobre la ,totalidad.de una mi- cosa y sobre cada una^&
sus partes derechos -de idntica .I .

---
derecho.
~ & nA i ~I d~ ~ t 9 la
- .servid~& w.
El derecho que pertenece a los contitulares puede ser el do-
Cuando tal derecho
es el dominio o propiedad, la indivision o comunidad toma el nom-
bre especfico de ,copropiedad o condominio.
Za comunidad o indivisin es el gnero; el condominio o copro-
piedad, la especie: es la indivisin o comunidad del derecho de pro-
piedad.

276. Dcfinicin de copropiedad.-El condominio o copropiedad es

el derecho de propiedad que sobre el total de una misma cosa y sobre
cada una de sus partes tienen des o ms personas conjuntamente.
 Ef derecha de cada copropietario o tondmine mcae csohe roda
la cosa y cada una de swpartes y no sobre una parre marerialimente
determiruda de ella. Si, por ejemplo, aes estudiantes csmprm cn cu-
nuin una abfa de Derecho Civil que consta de t r e ~EOxiOs, todos &tos
pertenecen en c a m h a Iss tres estudiantes; ninguno P(Kifia preten-
der un derecho exclarsivo sobre alguno dc Ios tornas, salvo que hubie-
ren acordado otra cas,

277. Namdeza jurldica de In urpmpicdndi teair-a) La conccp-

ci6n clasica inspirada por el Derecho Ramano, sostiene que Za coprs-
piedad m es w derecha esencialmente disanto del dominio, sino una
simple forma, variedad y msdakdad de este, Ocurre: s01a que el dsrt-
&o de propiedad cst6 fragmentado entre las varios titulares; L pmc
de cada propietaria a arte &jI--, siPa %-r
-
te i d a l del dert-7 recamPosici6n de estas papa rtef h g -
rnentoc de derecho f o r m el derecho de propiedad nico.
b) Scgirn om concefin, uno de c u p s paladines ank conocidos
es ef autor frmcis Ycnri Capitant, la copropiedad constituye un de-
recho real, sin duda, pero distinta del dominio; otorga a su t i m k el
derecho dc adquirir parte de los frutos o el tnso de Ia casa en ciertos
casas, Intervenir en 13. ridministrctcin, la facultad de pedir Ia parti-
ci6n de la cosa cornrra, y la de oponerse a los actos de c-najenacihn que
pretendan realizar los otros copropietarios.

27% T p dc c o n i d a d : romana y gemhsW.-a) El tipo roma.

de la comunidad descansa sobre fa idea de la disthci0n entre la
parte ideal que pertenece a cada comunero (llamada cuok @re U
~ ~ C U O ~ LyT la
] cosa misma.
Sobre su prte dicuou cada capropiewio tiene; un derecho de do-
minio pkno y absaluto; puede) par tanto, dispona de ella &n e1 con-
sentimiento de las otros copropietarios: puede cederla, hipotecarla, rei-
vindicarla, y sus acreedores pueden embrgaise'ia.
S b r e la cosa misma cada copropietario na tiene ninguna propie-
dad excIusiva, pues los derechos de cada uno sc encuenuan limitados
g paslizadss por los de los otros. En general, cualquier actcr material
o jurdico sobre cosa necesita el cawsentirnicRto dl: 10s cm-
dueos.
A esta concepci8n rtlmanista de la copropiedad ce hn dirigido
severas criticas, m t o dcsde el punta dc vkb jurdica como del eco-
dmico. En el aspecto, E dice que considerar la copropiedad
 coma u= fmma de propiedad es errado, pues ~1 cubctsi. exclusivista
de esta .riIIna no se wmpadeec can la primera cn quc el derecho de
cada cuprupktariu es concurrente con el de lcra o m y, al mismo tkm-
go, limitado por el dercdio d l o g e de es&$ otras comuneroc. Sin em-
barga, se ha refutado esta objedbn diciendo que la ecxclusividad del de-
recho de propiedad se Iraduce rente a ~ W O I para evita t& U W -
pac0n o apodwamienro del derecho, y en verdad los copropktarltss,
c a m 4 propietario, Gnica, pueden defender su derecho contra la ter-
ceras. 32x1 cuanto a fa concurrencia de f a dweshos de los mpropietrr-
rios, que se limitan recprocmente, se dice que no cnvuefvt: ninguna
anorm;ttlici;id: si ef propietaria paedt limar su derecho mediante un
usu)ruceq urta hipoteca, etcs, Jpor que extraase que esta Zimifah
mane, no del dep.echo de un eepccso, sino de las otros copropietarias?
En el aspecto ecmt5mic0, ~t objeta a h copropiedad romankb su
tiate esencialmente individualista que, se&n d decir de Jasscirand, im-
plica un r4girnt;n de dispersiri de las fuerzas comunes, pucc r e s ~ c t a
a su cutbta-parte cada copropietario puede obra Iibremente por su pro-
pia menta. 'Y en c m t s a las actos sabre la cosa misma, que necesitan
el cmsenrinnicnro de todos lcrs carpdueiios, la copropiedad romanista
es antiecan6mira, ptque esa unanidad es una traba a las iniciativas
para hacer producir los hiena. Y es par esto can mzbn que el le@-
Mor mira la csrnuni&d corno un estado transitorio del c d cada c e
muneso piensa liberarse para, mediante la divisibn y liquidacin del
haber comitn, &tener un derecha cxclusivs, sin estorbo dc otros dere-
chos concurrentes, Flora aqui ef adagio "quien tiene un campficro,
tiene un amo"'. Y para esa tikracibn, la ley secanocr a cada comurie-
ro el derecho de provocar la particin,
b) El osa tipo dc comunidad, csntrapuesrct al anterior, es ef ger-
&ica, llamado propiedad era mas0 a m d n . En &te, la c o s pcrtene-
ce a la cdectividad formada par lm copropietarios, a m, tdss se c ~ n -
sideran coma un solo titular de1 dominio; y no hay ninguna divisiBn
ideal del derecho en cuam. Cada wrnuncro no tiene ninsl;~derecho,
real ni abstractoJ fobre parte alpna de la cosaI cn tanto dura la hdi.
visihn, De aqui deriva que las comuneros rzr, tienen la aain de par.
ticibn que e1 condaminio rornanista concede para hacer e f e d ~ a gfas
cuotas, Cada participe paree un derecho parcial de goce &re h casa
codn.
Es de advertir que la tegslaci6n demara no &lo eonzempfs este
tipo getmhico de mrnunidad, sino t d i h la comunidad por m-;
-
zas BIENES Y LOS D E " E ~ U S REALES '229
h. ...-

y en la duda se presume esta ltima (articulo 742 del Cdigo Civil

akm%n),

En el Derecho C i d souitticu se regulan dos claes de copropiedad

o propiedad corndn: a) la lIamada propiedad ~opay$E'&~
en que la cuoc
ta de cada parte estfi. determinada; y b) la propiedad c a n j t r ~ &en
~ que
las cuotas de Ls partes no se encuentran determinadas, Dicha deter-
r n h c l d n sOlo se viene a hacer al extinguirse la comunidad, 0 cuan-
da una de Iss coparricipes se separa de d s t a (por Icojcmplta, scr retira
definirivarntcnte uno de los miembros del hogar koljosiano) o, eri fin,
cuando se procede: a la particin de todos los bienes comunes. Ejern-
plos de propiedad conjunta son los bienes del hogar anas menciona-
do ): el ptsirnonio de los c0nyiigcs adquirido a titulo oneroso por
ellos durante d matrimonio (Bases de la &egisIaciiai Civil Savi6ticri,
arrlculo 26; CMigo Civil de la Rcpfiblica de Rusia, arts, 116 a 133).

271,- Dtfe~ena3entre la comunidad rorzlanisra y la %u;nrtaic;x;--

"'Estas das formas de comunidad, la romana y la gerdnica, corres-
ponden a dos tipos disrintos, el ind!viduali.ista y el colclctivista, respec-
tivamente; en aquBla s: tiene una comunidad por mokrs; en tsta no
existen cuatas; en la una el derecho est dividido entre los participan-
tes, rorrespondiindolc a cada uno una fraccin cn propiedad. dt: la
que puede disponer, transmitir r n o r i i ~cmsa, gravar y realizar por me-
dio de fa partici6n de la casa cuando sea rnaterialrnentc po9ible: en la
a r a no existen cuotas, nada tiesten los individuos y, par cnde, t a m p
co pueden disponer de nada, ya que es precisamente a fa colectividad
a quien pertenecen 10s bienes comunes, la que puede disponer de ellas
y gozarlos, y el individuo, en cuanto es miembro de esa colectividad,
disfruta de cjlos; pero sin que enajenar su dere& a tercero ni
pedir la divisin, porque esto entraaria la existencia de. un derecho
sobre la cosa clc que en tlfasolurs carece, pues el patrimonio pertenece,
no a 10s miembros singularmente, sino a su colectividad (Vercf~~dgtcngf,
tsro cs, a la mano c o d n (gesammte Hand), sujeto abstracto que obra
como tercero distinta de los individuos que Icz componen. La comuni-
dad romana, ce&n se cree, es de carcter ms bien real; la gt-rrninia
es una comunidad de carfcer personal que recae en Ia esfera patrimo-
nial de los componentes" (2).

( 2 ) Lnir Donderis Taray, "La mprzrpiedad*', Teoras, Derecho Esgeal, Nadtid,

ii7.33, pig. 271,
 280. La bdivisic5n ui d C G g o Civil Chileno.-Diversos adculos
cfel Caiga Civil x refieren a la indivisin. As, par cjcmplo, ci d c u -
la 662 (que habla de la especificacin) dice que cunda la materia dc
que sc hace un artefacto es, cn parte, ajena, y e n parte propia del que
la hizo o mand6 hacer, y las dos partes no pueden separSrse, sin incon-
venienre, !la especie pcateneccra ea mmda a los dos propiccarios; ai
una a prorrata de1 valat. de su materia, y al otro a prorrata del valor
dc la suya y de la hechura. Otros preceptos que sc rcfirrrn aishda-
rnciite a 1;H indivisich son los articulas 663, 718, 742, 772, 846, 851, 8-7,
1,812 y 2,417. Pero uera de estas rlisposiciones diseminadas a =ay&
def Cdigo, &re contiene un prrafo sobre c'l cuasicentrata de camu-
nidad (artculos 2m a C,S13), y un titulo dedicado a Ia prticin de
bienes faiticuIos '1,317 a 1,3531, cuyas reglas son dc aplicaciOn general;
no se circunscriben a la particiitn de la comunidad hereditaria: se ex-
tienden a Ia de cudquicra indivisihn (artirulos 1,776, 2,115, 2,313)*

281. Encntrs de b indiviei&,-la indivisia pude tener por =u-

sa un hecho, un contrata y un texto legal.
a) El hecho ms frecuente: que da naciaiielato a una cammtdad
es ia muerte de1 causante, la cual origina la comunidad herediraria
cuando b y dos o d s hc~edcros,
b) Ea indivisiin nace de un co:snbato si Ifm o mis personas ad-
quieren en comn una cosa por cualquier titula traslaticio de domi-
nio seguirlo de h tradiciftn o si el dwEo exclusiva de un bien x des-
prende de una cuota de su dominio cedinclola a otra u otras pz-tm
nas. Ejempb dci primer caso: A p B compran en comiin dctrrminadcs
inmueble; ejemplo del segunda c a a : A, dueo dt un autum0vil, ccdc
e1 cincuenta par ciento iie sus dcrcchos ri B.
c ) Entfe Ios casos de indivisin que tienen par hcnri- un texto dc
I;a Icy, puede citarse e i de los bienes afectos al uso comiri en los edi-
ficios en que la propiedad se encuentra dividida par pisas a departa-
mentos.

282- Cfar;ificaciana de ia EndSv%&n,-.a) Atendiendo al objeto so-

bre qut- recae, la indivisin pude xr sobre cosa universal r, singular,
distincin que aparece expresamente formulada en el articulo 1217.
Tiene importancia esta ~Ia~ifificacin porque en la comunidad univer-
sal el desedo del comunero recae sobre la universzlidad y na sobre
los bierses que la componen; en la comunidad sobre cosa singular el
clizrechu cuotaicivo cfet comunero recae sobre ella misma. De &i la con-
 LOS B E W S Y LOS BECECHCIC REALES m
wcue~ciaque cl derecho del comuricru hereditaria sta sea inmuebk
aunque la universalidad comprenda bienes de esta clac, p r q u e nr BG
re&o no tiene par objeto faa cosas sinpisres qut c a m p e a 1% uni-
versalidad, sino Ia uni~~eralidd mismaf que r~ ES c a z inrnutbl%sino
una entidad ahseacm. En mmbio, el derecho del c~mafierode casa
sinpiar cs mwbk s fnnatleblc, sc$ra si la nlaturaitcaa de 1% casa co-
mUn, porque d derecho del comumro reme aobre clk, y 103 dtbcchos
rzniprr san muebles a ifamuebles, se&n lo sea la cosa cn que han de
ejercerse (articulo StlO).

b) Atendiendo a su fuente u origen, hay indivisisnes qw mccn

de un hecho, indiriaioncc que nacen de un contrato e indfvin;iorics le-
gales. En el nmero anterior ya fiemos explicado esta ciasificaci6n.

durach8bt y el carcter rolunsauls o forzado*

n) Si se considera la.
bas indiukiones pueden scr tempot-aks o perpetuas; Izii primeras pue-
dcn tcmr duracin determinada o kdeterrninadn, Las indivisanes pcr-
san forzadas y kgales, como la que exisrs en las casas de uso
~~etu.uas
csmn de los cdifich difrididas p r pisos o dcpar-unentos; en la me-
dkilcra; en las seruidumb~:c.s;en la propiedad fiduciaria, y en las tum-
bsr; s mausoleos.
Entre 62s nd~visiones de tiempo determinado dctie sealarse la idii.%sirn
$124. hogar obrero. De acuerdo con la ley dc la Caja dc la Habitacin Popular
(hoy fusionada en la Carporacibn de la Vivienda, a virtud de1 dercerr esa fuer-
za de lev N? 285, dc 5 de am'rto u ,. si isliecc cl d u r h de un Itnmutbie
de 19533,
tuyo avalda no exceda dc 60 mil. pw en las ciudades de Saneiago y V~nlgsral-
so, dio Ia ca~tidadque fije ek Prcsidcnaio de 1i RcpbIica a las dew19 ciudades
del pais, si catre 10s dcsscndicntei: dd =bisante hubizre uno o d s menores,
curilauera de Ios interesadas, g t i dcfcnoor de Haetlorts, o ia Caia de la HaEritacid~
peitkrn pedir al juez que dcfreth; fa indivisiQn del imucbir h m d i ~ r i ahasta
2uc todos los heredtras liegiicn n la3 ueintihn aos. blientrs subsis~eIa indivi-
s i h , todos los uprnuizeras tienen d dcrgha d habitar cl imueblc comn, EL
dscrcto judicial que ordena b indivisihn dehe inscribirse en d Registra del Con-
scrvadc~rdc Itimcs Raiccs respectivo (LEY 7,600, artkulos 67 y 68)-
E: xaqp saliente de esta comunidad, quc tiene su origen en 91 hecho dci
:%lic;imiaeato dcI causante, es que su duracin se csrabtcce pm rcsduci6n udi-
&al, y subiste un tirinpo Jrraorrninado: hasta que toiios 10s dexcndiaonees eam-
?;ami veintiin anos de edad.

d) Segn se origine en la vszlunezd de Lris interesados s en hechos

aicnal; a su iniciativa, la cmunridad es eonvcnciorial o incidental. De
-563 6ltImil espceie cs la comunidad hereditaria o la que surge entre
;os diferentes dueios de materizs rnc%t-ladar;por casualidad,
 e) Si la amunidad esta organizada para la expiotaclbin racional
de las bienes comunes can miras a una disaibercihn regular de bene-
ficio~~ 5e habla de comunidad activa; de lo contrario, h comunidad e9
pasiva. Ejemplo de: Ia primera es Ia copropiedad de nttves, cuya orga-
nizxirn legal est inspirada en la idea, no de un estada pasivo, sino
activa dirigido a la explatacibn comercial. El cuasicontrata de cornuni-
dad de que trata eI COrfigo Civil (articuIas 2,304 a 2,313), p r el can-
tratio, es reglamentado como una situacibn pasiva y transitoria; se con-
sidera la comunidad como un obstculo de hecho que se o p n e al re-
pato inmediato de los bienes comunes, obstculo que m& tarde ser
removido can ;1 divisin y particin de &stm,

2. DERECHOS DE LOS COPROPETA&IOS

263. DisLuldOnrEn cuanto a 30s derechas de 10s capropietarios,

g& distingue entre los actos jurdicos que pueden reallzruse respecto
de la cuota-parre y los actas materiales de uso o de goce que pueden
hacersc sobre Ia cosa comn.

284. Nacin de la cuota-partei-Esta es la porcihn jlded, fija y dc-

determinada, o determinable, que cada comunero hene en el desecho
sobre la cosa comn; es la medida extensiva del derecho de cada cornu-
n a o en la comunidad. Senala la psoporcin en que 10s emunwas han
de gozar de tos beneficios de la casa, sufrir las carga y obtener una
parte material de la misma cuando se divida o del vafsr de eHa, si es
materialmente indivisible.
Las motas pueden x r iguales o desiguales; si no consta lo contra-
ria, se reputan iguales. Asl, se desprende de diversos preceptar; (ar-
tcuIaas I,M, 2,307). La ama de a d a comunero se expresa mediante
una cifra: un rercio, un quinto, un dcimo,

285. a) Actos juddicos qne las copropietarios pueden malizar m-

bre su cuota-lada copropietario es considerado duea individual y ex-
c1uJI.t.a de su cuota-parte. Puede, en csnsecuenua, disponer de ella 1i-
brenxentc (transmitirla, venderla, hipotecarla), sin necesidad de con.
sentimicrato de 10s otros com~neros(C.Civil, a r t c ~ l c ~
La suerte de las actos celebradas respeto de la cuo?a. fliartet
y 1y320)que-
s
dan BIuborriinadas a las rcsultas de la particihni si la cosa indivisa se
adjudica al comunero que hizo fa enajenacin, el tercero adquisente
consdida su desecho; en caso cnmaricl, istc caduca, Par. cierto, la can-
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES !El

solidacin del derecho del tercero adquirente es en Ia medida del mis-

mo, de la cuota-parte adquirida.

2% b) Actos materiales que el copropietario puede hacer sobre la

cosa comn.-Cada comunero puede servirse para su uso personal de
las cosas comunes, con tal que las emplee segn su destino ordinario
v no entrabe el justo uso de los dems comuneros (artculo en
relacin con el 2,081). 2N-6
El empleo de la cosa segn su destino ordinario impide, por ejem-
plo, que un caballo de carreras se use por un comunero para labrar
sus tierras, o que un automvil de paseo sea dedicado al transporte de
lea.
La limitacin de no entrabar el justo uso de los dem6s comune-
ros tiene su justificacin en que los derechos de todos son cualitativa-
mente iguales.
El C a i g o de Procedimiento Civil establece que para poner te-
mino al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre la
cosa comn, bastar la reclatnacin de cualquiera de los interesados;
salvo que este goce se funde en algn ttulo especial (artculo 655).

287. Distincin.-En cuanto a la administracin de la cosa comn,

hay que distinguir segn exista o no un administrador que gestione
los interexs comunes.

288. a) No hay un administrador que gestione dos i n t e r ~ e scomu-

nes.-Del hecho de que todos los comuneros tienen un derecho igual
en la cosa comn, deriva el principio de que todos tienen las mismas
facultades para intervenir en la administracin de ella y que los actos
administrativos d e k n tomarse de comn acuerdo, por la unanimidad
de los comuneros. Cada uno de stos tiene el jus prohibcndi o dere.
cho a oponerse a los actos que los dems copartcipes pretendan rea-
lizar.
Este derecho de veto slo no procede frente a los actos meramen-
te conservativos de la cosa comn. Y la excepcin es explicable: no
puede impedirse que un comunero trate de resguardar su derecho, el
cual pudra desvanecerse si la cosa sobre que recae pudiera destruirse
o perderse para la comunidad.
El jus protiibendz debe ejercitarse oportunamente, o sea, antes de
r w f i m t el acto que sc prcrendr: irnpcdk; dc lo contrario, tI cmunc-
ro opositor nada podra hacer para tratar de destruir la obrada, como
no sea la de solicitar indcmnizac8n dc perjuicias, al momento dc la
particin, si lo re;zlizads lc ha causado dafiu,

fncxidelacia de mandam tdctte y recipuoco be adminPstrcxi8il tn-

zrc los comuneros.-Este mandato existe entre los socios, pues e i C-
digo Civil, en cl Tinilo d t la Sociedad, dispone que "no habilndose
conferido Za adrninistractQn a uno o ms dc los socios, se tnttndcrh
que cada una dc ellas ha rtcbido de las otros cl poder dc adminis-
trar con las facuftades expresadas cn los artculos prtccdtntcs y sin
perjuicio dc las reglas que siguen'' (artculo 2,081, nciw IP), Nutstra
jurisprudencia establece quc tste mandato tacitn y rcdproco dc admi-
nktrariijn tambin existe entre comuncrrrs, porque Ia ky dispone que
el derecho de cada uno dc los comuneros sobtc la cosa comln es el
misma que cl dc los sacias en EI haber social (articulo 2,305). Pero
la dsctrina expresa que csre artfculo 2,305 no sc remite aI Inciso 1P del
artjcuIa 2,081. Y as6 lo demastrara otra dispsicibrn, inwncillablc can
el pretendido nmaidars tcito entre comuneros, Ef artculo 2307, di-
ce que "a las deudas contraidas tn po dr la comunidad dwanct elfa,
no es obligrdn sino el comunero que las a t r a j o > el mal tendr.6 accin
contra la comunidad para ci recmblw de 1s que hubfcrc pagada por
ella", Si existiera mandato t d o s 1% comuneros qutdzhn &ligados
por el acto del mandatario2 y el articulo 2,307 dispone prrcisarncntc
10 contrario. h h i e r , en cuyas ideas fe hspird directamente don An.
d r b BtrIIo, urnpoto reconoce el mandato tcito y recproco entre co-
TIPUlCFOS.

Tcndcrtb-ia moderna be dw p'cf~ndea~aciaa ta ibofwmd de fg

mayoha en l g asfminXttrmnCrDn BE la comunidd=Como d requisito
de la unanimidad es perjudicial para Ia admfnistracibn dc la cornuni-
dad, las legislaciones modanas sQo exigen la voIunt;ld de Ia maya-
rla. Alg-iznas kycs especiales nuestras siguen fa misma tendtnch.

El C6dtgo de Comercia seglamea~a.Ia capropicd86 &t. la5 navtrs

cn forma de darle dinamismct y no con cl prinsmient~puesro en una
estatizzurirt improductiva y mirando la comunidad t o l o un simple
atado aansitorio mientras sc llega a su divisi~iy Iquid*-tci&n,Pues
bien, "(en defecio de convenciones expresas y fo~malesque reglen el
modo ds Ia artrniriisrran de los coparrcipec de la nave, todas fzs
 Lo9 '181Eh7.5 Y LOS DERECHO5 =ALES
~...
255

rcsolucionts dc inter6 r o d a sflrn adapadas a mayioritr dc r.fricgt'os,

salva 10s casos cn que la Icy disponga otra cosa" (C, de Cmcrcio, zt-
tkuh 852),

Tambitn cotisidcra la mayara la ky sobre rdificior BieiJtdos por

pazos O dtpartmztn&r: todo 1s ~lacionadciron la administraci6n del
~dificio,si no lray pacto convencional, st reswluc por acuerdo de la
mayorfa de los ccipsopictarios que representen, a lo menos, hs dm tw-
eins del valar to&j del edificio (Lcy 6,071, cuyo texto dcfhtivu se
fij6 en d Capitula V dcl Decreto N." 880, de 1763, del hiiintirterio dc:
Obras Pblicas, decrero publicado en el "Diario Oficial" de 16 de ma-
yo de 1963, at, 58, N *4P a 68),

Pera, adcms, v era una forma gcncreJI cl Ccdigo dc Prwedimiea-

m Civil ha trattdo'dc rcrncdhi los inconvcnicntcs del deredio h o p
s3ci6n de cada comunero a fg-s actos adrninisrrativos de los oms. Y a1
efecto$ dispone que mientras no se haya ccunsMuido t l juicio divisorio,
o cuando falte el rbitro que debe entender en El, corresponderCi a la
jucticia ordinaria decretar la forma en que han de administrarse pro-
indisiw los bicnrs cantmts y nombrar a Ios administradores, si no se
pusieren de acuerdo en ella los interesados; y que organizado el corn-
promiso y rnimbas subsista la jurisdicci6n del partidor, a 61 correspan-
der entender en estas crmcsttanes. Agcga que para acordar o resolver
Io conveniente sobre la administraci6~proindivisq se citar a todos
los interesades a comparendo, el cual se celebrar5 can solo las que con-
curran, pero si no csdn todos presentes, s6b podr3n acordarse, p s
mayora absoluta de los concurrentes, que represente a 10 menos la
mitad de 10s derechos de Ici comunidad, o por resoluci6n del. t-rXbunaI
a falta de mayora, t d a a algunas de las medidas siguientes: f. nom-
bramiento de uno a rnr administradores, sea de entre las mismas in-
tcrerados o exbaas; i).$ fiiacfbri Jc 10s salarios dc los administrdorts
i de sus atribuciones y deberes; 3.' detesmriacin del giro que dluba
ciatcc a los bienes comunes durante la adrninistracidn pro indiviso y
del rniiximuni de gasros que puedan en ella hacerse; y 4.' fijaci6n de
las epocrts cn que debz darse cuenta a Iss intcxesados, sin tie
que ellos pucdaii exigirla extraordinatiamentt, si hay mativo ju~tifics-
do, y vigilar Ia administracin sin embarazar 105 procedimientos de Ic
~dminisrr~dares (articulas 553 y 654). Escal; disposiciones, sc&n se des-
~ r e n d ede su propis texto, se aplican a cualqiitera comunidad, y no
&!a a la hereditaria.
 ~289.b) Hay un administrador que gestiona los inzmscx comuna
-Se: carnprrondr las dificultades que engendra la admulistracin de
todos los comurreros; por eso es frecuente quc ella se encarpe a un
administrador. Este puede ser nombrado por la voluntad unbfme de
los comuneras t por ia mayora a que se refiere el C. de P r m d h i c n -
ts Civil, rzcientemente citado. En otros casos, Ia administracin, de
acrnairda con 13%regias legales, csrrespondz a determiriada persona, Y
as$, en la comunidad que surge al disolverse i a sociedad conyugal por
fallecimiento dc uno de los ciinyugeis, la administracin, si hay hjios
mersorcs, carrespondi: trt. cnyuge wbrevivienre,

290-a) Cowrsibuciln a las expmss riecmriils para h c o ~ m c i n

de la cosa;-Cada carnunero debe contribuir a las obras y reparaciones
de la comunidad prapmciunalmcnte .a su cuota (artculo 2
expensas aludidas son 4ai; ntcesariies para Ia conscrvetcin
comn (artculo 2,307 en relacin con e1 N? 3P del ga,U81),

291, b) Prohibicibn de b a r innovaciona-Ninguno de lss c m u -

ntras puede hacer Urinovacioncs tn los bienes comunes sin el consen-
timiento de bs otros (artfculo 79Xi5 en relaci0n can el nGmcra 4." del
2,081). Entiendese par innovaciones las que cambian el destina de la
cosa. Asi, ningano de los copropietarios puede, por s solo, co~vertir
un terreno dedicada a Ia siembra en hornes de ladrillos, transformar
una rasa-habiraci6n en atmacin comercial, crc.

292, c) Ob1,fig;lciOndc cesdgitaei6n a la comundad-Cada eomune-

lo est4 oblfgad~ra restituir a la comunidad lo que saca de elb, ElleIuscl
los intereses corrientes de los dineros camuats que haya empleada en
sus negocias particulares (C. Civil, articule 2,308).

293. a) Reripnsabifi&d por fas dcudsis anteriores d nacirnentgl de

h csrnunidad.-El principia bsico es que sgdtgfa comunero responde del
paga de las derrder que afectan a los bienes comunes a prorrata de su
rcspctiva cuota dc inters en la comunidad,
Si la casa es universal, corno una herencia, cada uno de Isc co-
rnuncxos es rzbligat-lo a las der~dasde la cosa comfin, coma 104 herede-
 LOS BIENES "Y L05 DERECHOS REALES 237
........................
""""""

2Kit
sos tn hs deudas hereditartils (ar~i'erilrt2,485), y como stas x dividen
cnue bs fncrcdetm a p~orrahde SUS caata~(articulo 1 3 9 , quiere
decir que el comunma que ticnc un tercio en h comunidad responde
dc! tercia de las &da, etl quc iene un quinb, resportde dc un quinto.
Si la cosa es si~lfftik?cada csmsincrs cs &ligado al pg de. las
deudas que puedan afecta a fos bitnca comunes en el momento dc
formarse la cmunl$%d rt prorapa de %;U mota m &fa (31,

29%b) Rmpomh=d por b dendas amunts c ~ n t r u ' t h$m-

te h cumddad y m pro de dk-Lo precedente dice relacia mn 4as
dcu& que getlan fa bienes comunes con sngengenwiBari al nacimiento
de la corninnfdad; ahora ycremus la rtapsnsabilidad por las deudas m-
m u n a contr.ai&s d w a m fa t-owt~tnidad,y cn pro de ella. Respcea de
eFtas deudas, no es &ligado sino el comunero que la mntrajo, el caal
tiene accih contra Ia comunidad para el reembolso de lo que Habb-
re pagado por e+ (artculo 2 a ) . SE observa que hubiera sido mis
propia decir que hay acci0n contra Ios dems comuneros, y no centrg
Ya comunidad, pues ella no es una persona jurdica,
Si br deuda ha sido contrada por Ias comuneros cslmrivamcnte,
sin ex'rpresirin de cuota, todas ellos, no habiendo cstprahdo sslidai-
d d , son obligpds~,al acreedor por partes iguales, salvo e1 derg:&o de
calda uno contra f a OUQS par2 que se Ie a b n e lo que haya pagado dc
ms gsbrrr la cuota que le corresponde (artculo 2,%7, inc. Z,'),
LQSY
2% c) haisemcia de mip~sabilidadp r hs deudas personales de
I%p9c~rnuna~s~-Re~r)c:ctu dc Irrs deudas personales de los comuneros,
cs decir, dc aquellas que bncflcian exclusivamente aI comunero deu-
dos, y no a Itf de& comuneros, debe observarse qrae ninguna respon.
sbilbdd =be a estos frente zl aacreedor y menas frente a1 comunera
qm csnttajs la deuda. $610 4see es resportsble y su acreedor puede
embiirpk la re?;pectivacuo~aen el bien c o d n .

2% bis.e) La cnorai dd cemmero iasotvente g m ~ aa d o s les de-

ms,-En las prestaciones a que son obligados es8te. 5f 1m ca~~ut~t~m,
la cuota del i n s ~ l u e n t egrava
~ a Im stsus (artculos 2311 af 1 3 7 ) ,

( 3 ) Claro Splsr, ~ b .cit., tomo VI, pig, 512, N,* 389-

 EI fundanotnto de esta regla es la equidad: mira a, la igualdad de
Irn camwteros y ricndr a entiir cl perjuicio del que ha hecho el des-
trnbelsa.
El paga de la cuota del insolvente se reparte entre todos las &-
m5s comuneros con capacidad de gago, incluso el comunera acreedor,
Si, par cjrmpb, A cfectiia gastm necemios en f;.t cw comn por
300, 41 respmded por 100, B por otros 100 y C tamblin pcas idtntica
suma; pero si este ultimo es in~olvente,el pago de su cuota deber5 re-
p a r t i r ~enke A y B, Por tanta, A, que hizo el desembolsa totd, podrh
cobrar a 13 150: 100 por su propia cuota (la de B) y 50 por La mitad
de Ioa 100 de C , InsoIv(onte,

297. kda.-De acuerda con e1 M i g a Civil (articulo 2Jf2),

la comunicf ad termina:
1." Par fa reunitn de las cuota$ de todos los comunr*vos en una so-
la pmona. Asi sucede si un comunero adquiere: las cuotas de rodos los
demiis, o si un tercero adquiere los daechcrs de todos 10s comuneros.
Lo? Par la d i o ~ k ~ & dden la cosa ccrbrdn. Es IBgico que si dcfapa-
rece ci +era de la comunidad, esta se extinga. Como scr ha observado,
aunque el Cbdigo se refiere a la pkdlda nlaterh1, a 1 destrucci6n de
la cosa, lo mismo ocurre si la cosa salc del comercio.
3: Por t r%iukidade1 fide conzdn. De effa nos ocupamos en se-
guida.

23% La p&cie.-L divisin o parricibn del haber comln e9 el

modo normal de poner fin a la indivisin o comunidad.
LE^ palabra partici0n tiene dos significados distintos, En un sen-
tido amplio, "es un conjunto rornpicjo de actos enaminados a poner
fin a1 estado de indivish mediante la liquidltciBn y ifiatribuci6n en-
tre las coparu'cipes del caudal p i d o proindiviso, cn partes o Iotes que
guarden proporcin can las derechos motativos de cada uno de eflos",
En un xntida restringido> '%S la operaci6n por h cual el bien c o m h
sc divide en tantos lotes cuSt& comuneros hitya, recibiendo cada uno
de &ros la propiedad aclusiva de uno de 0 0 s lata". De esta manera
"las motas indivisas y Astraaas de cada uno de los comuneros se trans-
forman era partes concrets y materiales; fa propiedad indivisa es sus-
tituida por una propiedad unitaria".
La ley no favorece la comunidad porquc da origen a d%cdtsdcs
g qucrclk entre las comuneras para la cxplotacl6n tcoramlca dc los
bienes; parque es perjudicial para cl mejoramiento dc los mismos, co-
mo quiera que EI hambre --cc&n se aduce-, pone mayor uiitcrs en
las cosas que son de ~;udominio exclusivo que en [as comunes, ks di-
rr y aprovecha mejor, se&n ef dccini de las Farrdac; porque dificulta
Irr libre circulxidn de los bicnts al exigirse la unanimidad o h mayo-
ra de votos para enajenar e! todo o una parte material de h cosa, En
realidad, la pluralidad de rrulares determina, cn la comunidad roma-
nkta, que las derechos de unas se sientan paralizados Frente a los de-
rechos iguale dc los otros, EX juristg franck 1,oysel deca, quien tk-,
nc un compaero tiene un amo fgui a eampagnn a mai&c).
Y en atenciBn a todo esto, la Icy establece que "ninguno de ks
coasignatarias de una cosa universal a singular ser obligado a pc*- e

rseccr en la indivisiiin: la particin del objeta asignado podr siempre

pedirx con tal que Los coasignatarios no hayan estipulado 10 conora-
rio. Ncr putdc eaipufarse proindivisih por mis dc cinco aos, pero
cumplido este tirrnino padr renovase rf pacto" (artculo 1,317). Ya
hemos dicho que esa tcgla, como todas las demb que fieran cn c1
Tisulo "De la particibn dc los Bienes", son de cipliccrci6n general g no
sfo en materia hcrediwia.

Claro qut la filasofa de la copropiedad cn mano co-omiin o en fw-

ma conjuna y regulada coma un estado zdv, es otra muy d i s b b a
la copropiedad romana y rnaamcnre pasiva, En la primera si btern,
conir, es lbgico, existe la psibilidad dc panesle t&mYio por la parti*
cin u otra cauu, no se tiene en vista este punto como un anhelo
de las parres. En la Uni6n Sovktica, por cjtmplt, hoy &te un gran
dearrollo de la copropiedad conjunra intcrkoljmiana, de las organiza-
ciones mcklcs y araralal-koljosianac,El auge de tdas estas varicdadcr
de la propiedad comn conjunta esr ligada al programa dc t-onstnrc-
ci6n comunista: "la aproximacin de las diferentes formas de propie.
dad s~lalistaiilshasta su hsia, en ct futuro, en L pispiedad comunista
6nica dc todo e1 pueblo" (3 a).

2 9 . Caractaa dr fa cci6n de parti&&-a) Es ~ m p ~ ~ p & b e ,

gucs fa ky dice qque "la pdutiei~idel objeto asignado p d x i bempru
pedirse? Y as escJ,prqae9 coma observan Coltn y Capitant, cl dcrc.
-
(3 a) &atus, FINshits. y fdfina, ''Accr~fl de IBT Ba~esde h ]ilgiskE&n Gvil de
L tfn18n RSS y de 3 s Rtpblkits FPderad~", rcunentaricu rrpdwiidos en Ipa " k s "
ya ddar, pig. 81.
24 DERaCHCL CIVIL

cha de provocar la parettjOn dcwama &re un tstdo de cosas, la indi-

~isibn,que st rcnucva consmtmtnrc.
ti) La accin de particida es itrcntr&IEbk; el ducccho de poder
tndlarh sicrnpr~~ :,S de orden pblitm en razOn de im r n ~ i v a seco-
nftrnictts p de utilidad ~ociafque lo justifican. Por tanra, cs irrenuncia-
ble, pucs se trata dt m dtreche qut no &lo mira al. intcr& individiza
del. rcriunn%nte (ar&cuIo 12).
c) El daecha a prprovoc;u la particin cs a b . o f ~ t oel
; comunero
que lo hacc a l e r no t i a por qu expresar la causa que la inducc a
-Arar en ese sentido.

3QOd Efecto declurtivo de Xrt particin a de b adjudicacins-Suele:

haWarst- indiferentemente del efecto de la particin o del dc k adju-
dillacin, y en realidad cs lo mismo. Por d j t r d k x ' d r z se entiende el
acta rnedantc el cual. se entrega a cada comunero uno o ms bienes
determinadas en pago de sus derechos cuatativss- Merced a la adjudi-
mi&, ei deecho de cada comunera pasa a determinarse y singutasi-
zarsc concretamente en un bien s en una parte material del bien que
antes era comn. La adjudicacin transforma el derecho genmal e in-
diviso de cada copropietario en un derecho limitado p r o exclusivo.
cul es el efecto de la prticidn o adjudicacihn? ~Transfirrede-
rechos al adjudicatario?, o, <simplemente le reconoce uno preexisten-
te? En el Derecho Romava, segirn la dmtrina mayoritaria, la parti..
ci6n era tr~sltzzicirr s a&iQtitiua rkt domkbo; cada comunero obtena,
a canbis de su derecho abstracto sobre la cuan%-parte,la propiedad
exclusiva sobre una porcin de ta cosn comin, Por eso la ad-it.idicbztio
se considera romo un malo dc alquiir cl dominio; lo cual significa
que* e1 copropietaria, por eftocra de Ia cfi&i0n, adquira ia propiedad
sobre la parte adjudicada o asignada desde: el dia en el cual se realiza-
ba la divisin (4).
El Dtrcchc, I.mnc& abandon este Es~blccibque el a-
rdcter de ta particin es puramente dr:cItzra~iuo,
i un u c t ~deckarivo? Es aquel acto -segn la tearia cl5-
~ Q u es
si- que sz limita a reconoces una situaciBn anterior, sin modificar
sus elementos. No crea nada; no transfiere nada: su fin t s s61u com-
probar jaardicameote una siruarrihn preeujsri-nte. Ejemplo tpico, en es-
te sentida, es el recanacimienta de hijo natural; ese acta 'konstara"
k reiaciitn rlc filiaciiin y, por lo mismo, sta existe y produce efectos,
(4) Bianda BIodi, "lstituzioni di Dirina Romano", Miiano, 1952, pg. 26%
Ps~quale V d , "llrtiruzion di Diritm Ramano", Milano, 1349, p&g. 203.
 LOS BEENES Y LOS DESiEHEi REALES 34%

m a parir de1 reco~wimcnts,sino dedc el momento cri. que la fi-

Itacihn se originrj, csto es, desde cl inst~arccn que nactlb el hijo. Del
misms modo, a virrud de la ~aticiBrt,la prapicdad cxslusiva que ob-.
tlenc ct comunero a quien se adjudica una cosa $etesmin&, sc supo-
nc que siempre existi CD cl pauLmonio de &te y que jms tuvo cl
doinrhio de los otros bienes que cran dc la comuirrdad,
Nuestro Caiga Civil tambin considera Ia particiba como un ac-
to dcclararivo. En mattria succsosia, establece que "cada aciignata-io
se reputa halxr sucedido inmediata y ~xclusivamclintcal difunto en t t ~
das los efectos que 'ic hubleren cabido, )r no haber tenido jamk parte
alguna en los otros efectos de la sucesidn" (artcuIa 1344). Este prin-
cipio rige respecto de toda comunidad (y. no s810 de la herediwia),
cualquiera que %a su origen (C. Civil, artculos 1,776, 2,115$ 2313).

30301. E h o retroactiva de la pafiafcia.-Seg6n la teoria clhssica, es

consecuencia de la mruraleza dechativa de h particin el efecto re-
troactivo de sta. EI efecto retroactiva consiste ea retromer el acto de-
ciarttivo a h fecha en que se origin la simacicin a la cm1 se refiere.
As(, por ejemplo, declarada la. calidad de hijo natural dc una personq
ella se considera hijo, no dede cl recuntximiento, sino desde eI dia en
que naci, El adjudicatario de un bien romhn, se estima dueo aciu-
sivo de &te, no a partir de la adjudicac&n,sino desde el da cn qut se
arigin6 ta comunidad.
En consecuencia, todas los acres realizados duhante el estado de
comunidad sern confirmados si se ajustan a la situacin declarada por
la pticibn; de Io contrario, caducarin. Si se ha obrado conforme a
los derechos y a las obligaciones csnstaltdais, determinadas por el acto
declarativo, el efecto de istc es confirmar todo la que b sido hecho
conforme a los dcre&os cuya existencia reveta el acta declarativo; y,
por el contrario, s i 10s derechos cxlst~ntm~ p r o ignoradas, han sido
dcsconwidos, todo lo que ha sido hecho en descctrrocimjenro de estos
derechos debe ser miquilado, Lm das efectos, e1 eonfkrnativs y el rc-
solutivo o de caducidad, san fm elementos de t& retraactividad (.Y)),
El CQdigo Civil Chileno retrotrac al msrnento en que se orign0
Ia comunidad el ekcta declarativo de fa prtici&n. Asi lo revela el ar-
ticulo 718, que dispone que cada uno de loa participes de una cofa
que se poxia proindiviso, sc entender5 haber poseda exclusivamenre
b parte quc por Xa divisidn le rupicrc, durante todo el titapa que da-
r& la indivisibn.
El efecto rronfirrnativo y el de caducidad aparecen d t diversas dis-
posiciones (articulo$ 1,344, inc. 2:; 7153 y 2,417), que cstableccrs quc ca-
ducan y son ineficaces las enajtnacioncs, hipote-@%y demis gravrnc-
ncs consentidos a favor de terceros por un comunero sobre bienes CG
muncs quc d a mdt. no ic son adjudicadas en la pacin. A contra-
rio stnsu, si k san adjudicados cn la particihn, todos aros actos x con-
scslidq quedan confirmados.

342. La puticln brra e1 crst;tdo dc: camunrd?d an el p;tsado.-La

garttci6n no ~610p n t tdrrninar, a1 estada de comunidzd; tambin, en
ra& cSc su efecto retroilctivo, la borra en el parado. Pwo esre prin4-
picr tic,, ~xcepcionm;hay actos que celebrados o redizadrrs duranre
la indivlsjbn, subsisan a pesar de la particin: cesin de la cuota-parte,
actos de drnlnistracicin cjccutados de mrnin acutrdo por los cczrnunri-
rusts,errajcnttcioncs y grsvranzints cono;tnsldos por rodm ellas.

3 3 . k i & s % nsabrc h n d 6 n del acta ddmtiv~.-La n ~ i 6 ndel

acto dechauvu que sc desprende dc las cxp~it;acisnc$arittriorcs se
conforma a la tmria que pOactrnas llamar cIgsica sobre fa rnattria. Pc-
rs urge advertir que sc: trata dde un ccmcepto sobre cuya cofimido y
dcance siempre se ha discuddo y sigue diutihdm mucho (6),

B. LA PROPIEDAD DE EDIFICIOS POR PISOS Q

DEPARTAMENTOS

364. Prtccdtatcs biJr6riew(.-La propiedad horizanbl, cn k que lo,

diferentes pisas o depaxmmtoc de un edificio pcrtencctn a distintas
Wsanas, hoy cst5 reglament*ida o admiztrfa en la Iegislaci6n de casi
todos los p a h ,
Los investigadores discuten si en k;a anti@cdad hab'ia tambifn al-
guna disciplina jurfdica ;zl respecto, pua a t a probado que crn algunos
dudades de csa (paca txktian asas con mis ddt un piss. Asf, por e j w -
 LOS BZENZS Y LOS DRRECHOS R U S 24 3
-.-- .~~
- .- b

plo, en su "Historia dc la Arquitsctur;k", un autor (7) dict: "'Las cz-

sw dc Ponzpeya son las dc una ciudad de provincia donde cl terreno
rienc paco valor, la mayora no tient sino un pis$ a lo sumo, dos. En
Roma, dondc el tcsrcno cs caro, ello t s diftrcntt. Los textos de! COcii-
go de Taiodocio irnplian, al menos m el siglo IV, casas dt cudrt pi-
sas que se avanzan, como las de Pompeya, sobre h via pt'lblica, en saledi-
Z05 r*~l"~g~~$k~~'y.
El aalcmn Dr. Leo Iilacf cuenta en sus "Insciniciones Romanas"
que "en Roma st acumulahan todos los m& pism psiblts, con el fin
dt scar dc cltm mucha alqlailcr. Sus escaltras de madera eran tshc-
chas y empinadas, y como adtrmc los materiaits de ctrnstrucci0n te-
nian pow rca;isttnci;a, los incendios y hundimientos sol& m l o a a r
grandes dafios en aquclXas casas dc vecindad (insdtwf. Augusto pro-
hib% consmir edificios c u p altura cxcucsditore dc 24 metros; Nm6n y
Trajano la rtmingicron ms tadavia". No hay duda, pues, que habb
casa dc varios pism.
Pcro lo que interesa dcistrrnimr cs si legalmente se recanocia h
paibilidad de que los pisos a departamentos d t un mismo edificio p-
dieran pcrrctcrnccer a distintos propietarios. L3 mapr par& de los ro-
manisms lo niega, bashdosc en el principio que imperaba cnrc lou
romanus de que la tdifiaci0ri aceedia a la propiedad de1 % u ~ I o fgtvad
inacdificatar ~ohocedit,); el dutno de &te pasaba a serlo tambiQ del
edificio. Sin embarga, otras hacen ver que algunas ttxtas dci Llpiano
y Papiniano demuestran que la eucstjn fue plantada; adems, tl Cb-
digo sio-tomano y mucfim dtxumcnts4; egipcios evidencian que esta
forma de propiedad estaba muy ~rttndiaen (il Oritnte del I m p
aio (8).
En h Edad Media, las ordcnnas y riostumbrcs de algunas ciu-
dades francesas y 10s estanitos de f a ciudades itdl-s adrnittn la ins-
titucien y L reglanientan en ma f a m %bastante templeta,
En nuestros dias ES cuando la propiedad harizontaf alcanza su
mayor auge, Mcdiantct tlk se ticnde st soluciomr d probt~made h
escasez de habitaciones cm las grandes cudadcs, que impide muchas
vcccs lograr el arrendamiento dt una Casa; par otro 1240, el afta prtefa
del terreno no permite a la mayor parte de la goblacihn ad*i una
pgrcih de surIo para edificar 12 c m individual can Ias comrididades
que impanc la vida moderna.

34% LcgishcIOn chilena.-En Chile, la propiedad de tdjfieios par

pisos o dcparcamenros sc encuentra Icgklada en I fcy N? 6;071, dt 16
de agosta de 1837, vulgar-mente liarnada Ley dc Pisos y Departamen-
tos, Pera su texto definitivo se fij c n cI Capitulo V d d l k a c t o NP 880,
de 1x3, del Ministerio de Obras Pblicas, decreto que esr6 inserto cn
e1 "Dkia Oficial'?ddc 16 de mayo dc 1963. As, pues, los artieulss F r .
tinentcs que sc mencionan son 10s de cse decreto 8Q que tambih fija
tl. texto dcfini6ro de la ERy &mrd de CQIISUUCC~OD~ y Cirb%niza-
cin. Scgn la ley, 10s diversos pisos de un edificio y los depstamen-
tss en que ~t divida cada p i s podrin perrenccer a distintos propkta-
rios, de acuerdo con las normas que senafa (art. 44). El ~ ~ l a ~ i l e n r o
de la ley NP 6,071, es et decreto N? 4,621, de 2 de no&c:mhre d t 193?,
madificado par varios decreta+

306. C'hm~cnJticas~La propiedad por pisos s departamentos, que

un autor h c & califica de '%izarre" (cxtsavagana), supone planos
suprpuestos, contiguos no vestical sino harizsntalmcntc, de mamra
quc por lo menas tengan en comiin cf suelo. En cambio, si un edificio
de un sab plano, dc un solo piso, sc divide entre dos paapittaios, ne-
caariamuia en sentido vertical, habr dos propiedades solitarias entre
fs ccuaks sOlo cxistk la comunidad dcl muro divisionario (91,
h o la caracteristica principal de 1a propiedad por pisas o depar-
timeritos consiste en la circunstancia de que, junta al dominio indivi-
dual y por entero quc a cada pro~ictrviom~rcsaondtsabre su xaa>ec-
tivo piso o departamento, existe una comunidad forzada dc todos los
p~oictariassobre al-, parte de1 bien tQt_
En efecto, cada prapicL%raes d m 9 ~excjuiuo dc su piso o depar-
m e n t o p. remunero en los bienes afecta al uso comn (animb 451,
SE reputan b h e s cfamums los necesarios para la cxistcncia, scguridzl
y consmaci6i de1 edificio y lm quc permitan a codos g a cada uno dc
los propietarios el uso y gocc del piso o depaxtamen@ dc su cxcfusivo
dominio, tala como el terreno, los cimimtm, Xtts mwm cxtcriorcs y
0po5&nmfh abra p s a dc los melos, h t c c h u k L la habitclC16g
del p t c r o y sus dependencias; las instalaciones generalrs de ealtfac-
c&, rdrigcracibn, uitrgia clkuica, al~antariitad~ gar, p a y a pota-
bk; fos vestittulos, tcrrms, pPlerhs dc entrada, 6s&a3 ScensoreS,
patios, pozos y corrcdorts de uso comn, etc. (arrfculo 46).
Nhtcsc la particularidad de que en la divisiBn t30fizontal del ch-
minio la principal es cl piso o deptamrito y lo accesorio, el tereno.
Hay aqui ung txcepcidn a la regla general de quc cn dcrccfno la prin-
cipal cs el sudo y lo accesorio, el edificio.

307. Natural- juddicaA...a nabraltza juridica de la. propiaid

horizontal es objeto de discusiones en fa doctrina, Pera un sccrm muy
autorizado de Qta enmarca tal en la figura dt la cmuni-
dad p diuim; h coca cornhn scrh el edificio nico del cual forman
ptt, crrg4nicslmcnrq todos los pisos o dtpartamentos: =da una de
&tos seria la parte dividida de la comunidad total de la cosa 6nica, el
edificio.
En realidad, hay cotxisrencla de varias prorsftdadcs exclusivas con
la comunidad de algunas partes.

3 8 . IascpbiliQard del damina uclasiva y de1 condr,mirtio.-El

dominio excltisiva sdrrc d piso s departamento y el condominio s u
bre las cw comunes son hr~pzrabftx.La cxpliaci0n ac encuentra en
que la comunidad en los bienes de uso comn tkne por objeto permi-
tir a]. d u ~ n ode$ piso o deparramento usar y p a r del mismo. Ik a q d
que todo cambio a modificacin juidica que afecte ;a la prrsgkdad del
piso o dtparramcnta sc extienda autombticamcntc a los bienes de uso
comn. Tal principio aparece consagrado en la Ity, Dice efla que los
derechos de cada propietario en los bienes que se reputan camums
son insepsrbls del dominio, uso y goce de su rcspccrivo piso o depar-
tamento. Por consiguiente, en L tranaftreacia, trmsrttisin, crnhga
o gravamen de un pisa o dtpartamnto se entenda& campcdidos
esos dcrechhs y no pdr4n efcctuarcc -os mismos ar~wcon r e k l h
a dios rcp~~'*damrsdc del pisa o departamento a que acceda\ brt;ca-
lo 56).

369, Indivsi6tf forzslda de los bien@ de uso uualsi-Estos bimcs,

par su arlcttr funcional (cual es, permitir al dueo del pim o del dc
parmenta ejercitar cl desrcho de dominio cxcfmivo sobrs: ZI), na ad-
miten divki6n: las bicncs de usr, cornhn en n h d n caso prscdcn
de scr mmunes (articulo 46, inciso final); mic-nnas crsta el cdifirm
ninguno de loa propietarios puede pedir la divisin dcf suelta y dt Tos
dems bienes comuncs (articulo 60, inciso 1):.
 312. ~ P ~ ~ U P ; Ide u los bienes dc m
& dE ~a ~ i c t v i cm m
a) Cada prspctafis p u d e mEr;lse a su arbitrio de !os bicsne-r; crnunet+
s-icmprt que los ~ ~ X Esi:@n E SU htfff~ ordhaxgtio y sin perjuicio del
uso Iegitirno de los dems (Decreto artculo 49).
b) El d m c h cit cada propietario sobre los bienes comuna es pff~,
prcimd aI valor del piso o d ~ m c n t de o su dominio. En propor-
ci6n a cstc mismo valor dcbc contribuir a hs c x p n s a srsncernicntgs
a dichos bienes, prticuhrrnente a las ddt adminisk;ici6n, niantenimia-
rs y rcparacin, y al pago de scrviciuf g prima de seguros, Todo le
cual sc erititrrdc sin perjuicio $e las cstipulacionts expresas de las px-
tcs pccrtto 88% at. 47).
Para los cfectas de esta ley, sc tiene c o m t r h d t =da piso o de-
p&mmenbo el que los propietarios le asignen un&nimtncnfc a, a &
ta de acuerdo, el que fije la justicia ordinaria con arrtglo a lars normas
que sobre hs tasaciones da t Cdigo & Prdnicnto Civil en su tl
tulo XXI (antiguo XIfI) del Libro IV (Decreta 884 art, S),

313. La ubLg.irci&a.de contrihair a has apeasas tomnncg es PBUL

$a rd-Cwgo red cs cl gravamen que afecta a una cosa y ~up pr*
esacin Btk hacerse por. EItittrfa activo del d a d o r e d o de la pose.
si6n que csisa sobre elh. Este sujeto ~ c t i v oresponde de las $nidas en
r&n de l;n LC~Wno s61o dcdt que ~t hizo titular dc Za rclacih r a l ,
sino tambiin de las vencidas mtcriomcnte y quc su antecesor no pa-
gO. La e%tg se traspasa al sucesor particular en forma automtica, f i n
que sra ntcaria ninguna, estipulaci6n tsp&l de trmsfwcncia o una
decfapacihn por parte riel sucesor psrtlcuh de hacerse cargo dc la d a -
da, Esta sigue a Ira cosa y grmz a los adquircntes succsvos. Pues btn,
un ejemplo de carga real at;i constituido par la sbiligacin gor cxpen-
sas comunes quc tiene ti propietario de un piso o departamento. Dc
acuerdo ton la Icy, "la Aligacibn d d propietario dc un piso o departa*
nitntcl por cxpcnszs comunes sigue siempre al deminio dt ';U piso O de*
pztarnentq afin reaptcto de cxpmsas dcvengdcis anta de su adquki-
ci6n" (Decreto 880, artculo 48, inciso primero, primera parti-).
A pesar de que el ducrio dc un pisa o departamento rapode an
por las expensas comunes devengadas m t e s de su sdqksicin, esto dc-
Isc entenderse sin perf"cio del d m ~ h opara exigir cI pago al propie-
tario cawbtuido en mora, no impartanda quci haya dejada de poseer
el piso s departamento, Par cierto, queda a d v o H acii6a de sana-
rnicntt, del nueva poccedor de1 piso o departamento contta quien ba-
p lugar (mismo ;utcuIo, inciso 2.9.
 314- RMiegiia dd por cmanoi*-El cr&iro por
la &ltgaciirn del propietario de un piso o dcpar~amcntopor cxpenslas
comunes goza de un privilegio de cuarta categmia, qare prefiere, cual.
qrrkra quc sea su fecha, a los mumcrados en ardaIo 2,481 del C&
digo Civil (Decreto 880, inciso l?, segunda parrc).
Esa disposicin, rrl cstableccr un privilegio dc cuarta clase sobre
un bien determinado (el piso o departamento), alttz e1 sistema del
GMiga Civii r e a p t a de 13s priuikcgiris dc cuarta clast, pucs conforme
al 136digs los privilegios dc cuarta clast scrn gtncraltc, afectan todo c1
patrinionio del deudor y no una cosa determinada. Tmbltn altera la
dlsposkilaa el principia de que los privilegios no subsisten rcspccto de:
os bicnes quc s a l a del patrimonio dct deudor; empero, cl privilegio de
marta clax: por Ios cr:redirm derivadas dc txpcnsas comunes p u d e ha-
cerse chcvo mbre cl piso o dcpartarncnro aunque pase a manos de
un tcrceru adqulrrmte. Las dos cxccpcioncs sealadas a los ~ r i n c i p i o ~
gcncrale% ticncn una razlrn de ser practica: garantizar lo rnAs posible
tos crMitas de la comunidad por expensas comunes, 2rf
al mejor fiunclmarniento de la institucin de Ia psspicdad di~ididapor
pisos s departamentos.

315 Actos de disposrposrcin sobre el piso o deputammta-Ddr

Iwp9 como la propiedad del piso o dcpartarncnto es una propiedad
individual, su titular putdc f r r ~ ~ p ~ ~ ~pm
a r E~d $ enzre
0 vivo2 o p c m -
se de ntu~rzct.Pero los notarios no pueden autorizar ninguna tscrini-
ra pt>lca en que sc constituya o traspass: la propiedad dc un piso o
tkpartamcntu y los conscrvadoses no debcn inscribir esas tmlas, si no
se inrrcrca en ellos copia autinrifca dcl mzespondic-ntc certificado quc
otmp fa Direccin di: Obras Municipales respectiva, en cuanto a que
el edificio cumplc cm las cxigcnebs dcl reglamtrrto que scfiala los
requisitos que dcbc reunir todo edificio que pretende sometcrsc a la
Lcy de Propiedad de Pisos g Bgartamcntes (Dccrtta 880, a t e M).
El propietario de cada piso dcpartamnto putdc Aip@c.lo o
g~m& fihemrnk. Cwndo se divide el htnucblc dc que forma par-
tc el pico o dcpartaninito por d c s m c c i h dcl edificio en su totalidad
s tn. una pasclhn que rcprcscrrte, a lo mcnm, las trcs cuartas p;trtcs dc
su valor, id hipoteca o ci gravamen subsiste sin que para cllo sk rcquie-
ra el conwntmicnto de los propicraios dc Jw deni& pisos o departa*
mcntm (Dscrcto 8302 art. 52, inc. 1:).
Si Oa hipoteca sc constituye &re un piso o departamento que ha
de construirse en un terreno en que cl deudor es cornuntrq grava su
 LOS IfENES 'B f.= ImaiECaria B x a a 24%
-. J

cuota en tl terteno dade la fstbde su i ~ p d pe ~0 Ipab- ,

t;amcnro que se construya, sin necesidad de n m a inscripidn ( k c -
to $88, art. 53). Queda cn c h o que la hipoea afecta al piso o dcpar-
umcnto que sc construya desde la fc&a de la inscripcin y no sOlo
deadc que Cstc se cncucnm construido.
Si el Edificio se dcsuvye robl o p r r k h e n t e p es rcconstniidq
subsisten h hipotecas tn las mismas riondicioncc que antes (Dtcrc-
to 880, artlculs f2,inciso h a l ) .

316. InscripcrX,nts en 61 Registro del Coaservadmr de %he ~~

-Pata inscribir por primera wz un tntla de dominio s cuafquim utro
dcrccho m1 sobre un pico o deprtameato comprendido en las dispo-
siciones espxiales a estudia, a esmtatstcr acompaar un #iaao del d i -
ficio a que pertenece. Este plano sc agrega numerado 4 final dtl res
pcc%ivoRegistro, sc&n el mden que corraponde a la inscripdn, g@i;ar..
dhdose en el archivo del Conservador bajo su custodia y m p n ~ b i -
tidad (Decreto 880, art. 54, fnr. 1:). Dc acuerdo con e1 Regr;%E8cnta
de h lrp rX,O71, los plana deben ar guardados por Im hscirvadores
dc Bienes Raices por estricto srdcn numrico en uns secriftfl especial
y en cada inscripcihn o anotacin crn que iscl haga referencia a eXXos sc
dejar constancia del nUmro que les corresponde (ut, 9.")-
La inscripin be rirulor de pvapis-dd y de o t m derechos m&
sabic un pisa a departarnctlta debe: contcncr: a) 1%fecha de la k r i p -
ci6n; b) la mruralcza, kcha del tftuIo y la oficina en que ac guarda
cl original; c ) los nombres, aplidas y domicilios de las partes; .d) I
tibicaci0n y. linderos del inmueble en que =La el piso o departamcnts;
e) c]. nhmero y ubicacidn qut corresponde a1 piso o dcpattaatcnt~
el plano del edificio a que pcrtrncct; E) la firma de1 Gonsrrvador (B-
crea 880, art. 54)*
La m s c ~ l ~de i nla Rlpotkcg dr un pisa a dcpar~mtntod& con-
tener, adwns de las indicaciones que acabamos de reproducir can las
letras d) y e), las que aeiiala para t d a hipoteca cl cadculo 2,432 del
C6digo Civil, excepo la del NP 3." ds este .artcdo (adcub citada,
inciso final). Tales indicacicrncs las estudaftmos al satar cn gcrnmal
el rgrmcn del Canservdor dc Bienes Races.

337, Uso g goce del p b o deptamtnte~-Cada piso o departa-

mento$ stgiln los a s a s , constituye una propiedad distinta y, por d e ,
el uss y ~ O C Cdel pmpictaris collptsprznde al de una cosa propia, S&-
rntendiihdosc fas linti~cionriisquc impone la rtlacisl de v e d a d .
 Pwo'rmo &iba cs a& es~& que entre tos qw habitan asas indivi-
dudes, la Ic? dial normas para asegu~su:una convivtncia arrnbnicr. Di-
ce qut adit propictatio d& usar de su piso d e m e n t o ta for-
ras ordenada y tranquila, No puede, cn cofisccuenca, hacerlo srvir
a otros objetos que las convenidos tn el rcglmcnro de copropiedad,
o a falta de &e, a aquellas a que E.I rxlificlo atj: deshado r> qm deben
presklmlrsc clc su mruralcaa g iibicacibn s cJe 12 costumbre del lugar;
ni ejecutar acro algono que pxnrrbt la uanqullldrri dc fos dm6s gr*
pietarros o guc comprometa fa seguridad, so$dm o salubridad del d i -
ficia && por cjernlrfo, no pude tstafikec~taller, farica o industria
si el edificio se des& a Ia habitacion; ni c m p h su plso o departa-
mento en objetos contrarios a fa moral o las b u t m costumbres; ni
arrcndrlo a pcrw~za~ dc nota& mala conducta; ni pravoar ruidos o
algazaras en las horas que ordinariamente st destinan al descanso, ni
alxnaccnar artn un p b o depatamcnto materias hmedas, infectas o
inflamable que puedan a ar los ataos pkas o dcpail.aamcntos. Igtidm
ccstriccioncs rigen respecto del arrendatario y de& personas a quit-
nes d propictzrio c o n c d el usa o d gact de su p b o dcpa~tamento
(Decreto 8N3art. 51, incisw If y S?),
Ea cuanto n las mxioarm, la ky dispone que cl juez, a peticibn
del administradar del cdifluo o de cudquier propietario? puede apil-
car al infractor mesto hasta de quince dh o multa de diez cenz&i-
m- de escudo a cincu escudos, y repebr atas medidas h t a que cese
ia inhacci6n. Todo lo cual se entiende sin perjuicio dc las hdtmiza.
cioncs que tn dercrcho corresposidm (aftlcufo citada, inc. 3:)
La ley faculta af juez para imponer multa o arresto, psrqtre: f.na
pensado quc en algunos asos pucdc succdcr que Xa primera no sca
dicaz contra al&n propktiwio o arrendatario particulazmente mdes-
a quien la cancin p c c u e i t l porro le incomode.
Tountc al poxdimimto, lfa r c c h c 3 a debe saibstdnciapst brc-
ve p sumruiamcna, o sea, eonf~rrnta bs re+ del procedimiento su-
mario esPabl~idoen el Thdo XI del Libro 111 &$t%&de p Prmc.
dirneyntr, Civil; pero cl jucz pude apreciar Ia prueba en concienda
(articulo citado, inciso final). Por tanto7 cl juez no es15 obligado a ce-
birse a las nomas que dcrcnninan. tl valor probatorio de tos dfcirrrin-
tes medios de prueba. La facultad dada tll juez sst explica por la natu-
raleza misma dc bs hfrac&ones, que muchas veces no pdrlan sex
aucditotzdas en conformidad a las reglas generales,
 338. La a Q i ' W de1 c ~ ~ - . C O r n b o copropiedad que st:
eotrbkllcr en los edifiebs divididas por p k a dtptamcntos es a c t i ~ i
g no pasiva$ la le7 se prcocup6 dt reglasicntx ta adrninhtratibn de tei
cosa c o d n , Dispuso, en prima: lugar3 qw: los propietarios de 10s
diversos pkoc o departamtntos pueda acordar reguntnw de copro-
piedad con el &jeto de precisar suc &rschos y &ligacioxs recipm
ca, imponerse 1% 'Xunit;ruones que estimen coeucniulccs y, ten $erre-
ral, proveer al tsw rigimerr inrcrno del edifiicia El regkmcntu de clo-
prapicdgd d& ser xarchdo por la unanrniu de los fntcrcsados,
Acordado crn ata forma y reducida ;1 escritura pblica hseria en ef
Registro de Hipotctas y Gravmtnes del respecduo departamento, tic-
ne fuera obligatoria n o &la respecto de los prapemios actuzkes, sina
tambih respect~de b s ~ U ~ U ~adquire'tgtes,
BS a cualquier titufo, La bs-
rrripcih puede practicame aun cuando na est construido d ediEieia,
mismas reglas se aplican para modificar o dejar sin efecto cI rc-
gimento (DECreto 880, ast. 55).
La jurispmdcncia ha muelro que amqw h ley dispne que
reglamento de copropkdari d~ElEraser acordado por Ja immkidad de
1m ulteresadus" (inciso 2P del nrt, 551, no hay impedimento legal pa-
ra que ci propietario que cgnstgayt5 cl c d & t pmceda a redactar tI
rtglamcnto de coproplcwiad y reducirlo a escritura atiticlpdamcntg
dc manera quc los paaeriorcs adqukntcs de departamentos r, unida-
&a del misma adhiera al reghcnro cxictentc, Ptnnite Ikgar a csb
conclmi6n d inciss 3P dcl &mo wtfcuIa 55, pus9 contempla la p-
sibilidad de practicar la imcripi6n del teglzmento "aCi mando no
csd consrmldo cl edificio" (6). A juicio del redactor, la conclusi6n cr;s
dudosa: porque el inciso invQGado principia diciendo que 'Cacordaflo
en esta forma" (par Ia ~7~dnfmiddd dt los interesados) el rcglamcw-
.
fo.. , o sca, parte de la base de la pi'urdidad de interesad& la c d
puede existir aun cuando no esti construido el cdificoi; d b~cihode
quc no le esti no significa que se suponga un solo dueo; cp friicuente
quc la camilanibad E forme comprando cl terreno en mmGn para cam-
rmk en sepida el edificio paro rados Ios conrpradurcs o que la comu-
nidad se vaya estabkmiendq a iniciativa del ducic del tcrrcno, antes dc
1% construccn. El. cormtexta del artculo 55 tstb en favor dc B plura-
lidad de los inrwcartos para acordar el rtglamenra, Por otra parte, un
reglamento Eraguado por una solo y que impone la adhcsi6n dc los dc-

( 6 ) E, Santiago, 4 amicmbrc 1965,R. JE D. y J.? t. 62, sec. S.', p6a. 163 <&a-
$emndo 2.*, &. 161]+
E& se presta a abusas unibtcriiraks quc m& tu& pucdcn ser dif~ifca
de modificar,
S los popiemictii no gciucrdan un sc&Iamcnto dc copropiedad a
t a a tl silencio dc &te, la ley d3 normas suplctorias dc la voluntad de las
parta, Establece que bs cdffieh d t k n ser adrninis~s'adospor la p ~ r -
sona natural p juridica, intcrcsada o bcxtmk, que designe la mayora
dc los propitrrios que representen, a Xo menos, los dos tercios del va-
lar tertal del edificio. Estc administrador, mycts facultades ki 1cy sefia-
h ante h ama& o sifencia del rcgbmc~tt,de copropcdad, debe Ile-
var a efecto 12s medidas ique cucrdcn las asambleas de los prepkwM5,
Organa que debe resoltvcr tudo 10 conccrriicntc a fa adrninlsttacih y
csnsc~vacr0nde los bienes comunes, turnando n i s amcrdos por fa m-
yosh qque la fcy indica (Dccrcca 883 artcufm 57 y 58). La mism Icy
xah reglas dc detalle sobre la adrninistracihn y la asamblea que ne
j u z p m n ~ c s a r i otranscribir en e i s ~visibn sacral. de la h t i t u c i h ,

31%a. cunrpc~entepani conocer del j&io ejmtivo por d

JECZ n t
de las gastos comunts-Un rcglarncnto dc copropiedad no puede es-
tabkcet que dicho juez =a cl que cst4 de turna al intctpncr'it la de-
manda~.La causa mrllcspondc sustanci;trla en iw 1ugal.c~de ;;uitnta de
Corte cn que hay m45 de un jucz de f e e a cn 10 civil, a1 juez que dc-
signc cl Pscsidcnac del tribunal confo~mcal artculo 17% dci Cdigo
Orginico de Tribunales. Esa norma Itpf es de orden phblica, doti-
nzda a la mejor distribucidn de las causas; no pucdt scr modificada
por acuerdos de bc partes y, po rcndc, tampoco pvcdt motivar una
prbrraga de jurisdiai0in (7).

319. 1>85truc& 7 r c c s ~ d c i ndel edificio*-Hcrrmss dicho ya

que si cf edificio se dcstbuycrc en su totalidad o en una p c i b n que re.
grescntc, a la mnas, fw tres c w t a s partes dc su vdm, cualquicira dc
los ~opropictarioapuede $ir la divisin del ifwh .p de los dems bic-
ncs camuncs, con arreglo al duccho comfin (Ikxrelto 888, artimlo a),
Pertr si la dcstrucCln no herc dc tat grzvcdad, l~tspropietarios
&ligados a ~tpararel edificio suict&dose a las reglas quc h ley mic-
m d a f a (Dcclrcto 880,ntt, 61). Si eI cdrficio desmido total o pu;
chlrncntt es scmstruido, subsht.cn Xas hipatcczs en las rnlsrnv condi-
ciona que antes (Deacto 880, art. 62, inciso final).

171 C. Supms, 13 junio 1967, X. dc B. y J,, t M, sec l.*, $g. 193.

 320. Segato cikl d&ue wntm riagw de i9eadO*-Tdo edificio
regido pur la liarnada Ley de Pisos y kpar&mentos dcbr ser asegura-
do contra riesgos de incendio, a menos que fuert dalarads incsmbus-
tibk por la Municipalidad rtspcctiua. El administrador cs personal-
mente rerpnsabfc par 1% prjucios que x irrogaren par ti incumpti-
miento de esa otrligacin. Las prima del segara x consideran cxFn-
~ O arrculo 62, ilarkas l.", 2P y 3.7,
slis comunes ( D C C P880,

321. Pllbhgrah-Poirier, Pierrc, "La propiedad horizonrsl. CfsndomfliRiumJ~

tradtacciaa casscilana del francs, Buenos Aires, 1351f"
Undurraga, Sergio, "Estudia sobre h prapkdad de 10% cdificias dividida$ p>or
pims y deprtamentas", Memoria de Prueba, Santiago, 193%
hiena, Eduardo, "Msinwial Prctico de L Ley de Pises y Deparemientoa", Me-
nloria dt: Pmeh, Santiago, 1945.
Batile. "La propiedad de carati pur pisos'', Madrid, 1833.
Rizzi, "11 condaminio negli edifici", Eari, 2%#,
%Es, "11 edifici in c~etiarnlnio'~(resco sisternitica de jurisprudc~ck),Na-
p i i . 1965.
 ',.
DE LOS MODOS DE ,4f)r>EIM1R EL DOlirfXNIO EN
GENERAL

3 2 a) Tmtr'a que exige rpn titulo y un m d o para h adq&Mn

del dominio y ios da& dmmhos r d t 5 , P a r regla generial, -2 ad-
quirir un derecho personal basta d m10 contrato o acto eons8tub~O.
Asi, por cjcrnplo, ptrfcccionado ti coutrato de compraveata, iJ.ace p
ra el comprador CI derecho dc exigir a! vendcdor la trdici6n ck la co-
sa. Pero tr;tt.Andosc de Ii adqciisiriri~ y glraansaiisiSrr de los d a t c h o ~
reatcs, adems del contrato o acto constitutivo es nccem:i, s c g h b
teorla tradicional, otro requisito, un nido de quirir, Para v e el -.
comprador >rept a ser dueo de fz cosa, no & la c e k r d n dcl
contrato; es preciso tiirnbikn que cl wcndcdur realice I;r ri.odici6rtrn"h-
ver del comprador.
Pn tcorh tradicionaf, que tieerc sus origcines en e3 Derecho roma-
110 y que fue ampliada y desarrollada p fos inttcrprttcj de H Edad
Mcdh, qdgt para la adquisiciiin y ansmisidn de 10s daccibaii r d u
aar. rirulo o eua remota de adquisicin y un m d o de adqakk o =a.
s% prcxima de la misma. Y, dcsdc este punta de v i s e1 ~ &do cg S!
hecho qrrc dir p o r i 6 i l ~ . ~ ~ , ,psir
p v codqliir&-&
~ dm>~ifi%kb

.-c Jetf &-rcdo i f&

~ ~ d . g i + ~ & --+-
-m ~
2 k i ~ ~ 4y 8 ;moao de ~ d ~ ~ g ucri r acl ~ E I ~~-- O - 1 6 @di ~
-*., d i .una_p^'i-~OnIZ'i:3 w'm-
" '
~

Iradar, por ejemplo, llcF~> ser duea dc fa cari comprada rn vimid

del crmsato (titulo) y dc la tradiciBn dc a a asa que 1~ hace d v a -
dcdor dueo (modo de adquirir); d rnero contrato slu d;i al compra-
dor la posibilidad para adquirir el dominio, pcro esa posibilidad oc
acwllaa merced aI modo de adquirir llamado tradicihn,

323, b) Ttodzs que icchzan Ia distincin enEe ef ttulo y d ma.

do de adq&.-I. Una tmriat sostiene qnc para adquirir as3 derechos
reales basra con el ttulo; clk d o cs inntccsariibr o, a1 menos, x Ir con-
sidera implcito cn aqul, Ei Codtgo Civil francs sigx: esta tcndea-
d a , y establece que la propiedad se transfiere y adquiere por cl solo
efecto de la convencin; en otros tirminos, las vsluntadcs tisncordan-
tes de uansfcrir y de: adquirir la propiedad son suficientes para hacer
jxopjetario al adquirente (atlcuicti; 711, 1,138, 1,583), La trdi&
pierde m cdidad de moda de aquirir; representa slo la ejecucihn de
la obligaei6n del vendedor dc poner la cosa a disposkin del com-
prador-
Com se comprender&, el sistema francts. no protege a los terce-
ros; de ak que slo reciba una aplicacihn plena en cuanto a las partes
contratantq y sufra atenuaciones mis o mcnm intensas respecto de
zerceros, Asi, de acuerdo con diversas nomas crsmplemenrarias del C.& - i

diga (Icy de 23 dc marzo de 1855, decreto.& de M de acrubrc de

1935, decreto de 4 de entra de 1955), imponen un sistema de pulditi-
dad relacionado con numerosos actos y que hoy, en principio, consiste
cn depositar en cl Chmervador de: Hipotecas, una copia &E acto de que
se trate, hecha xghn frmulas precstablecidas. Si la pubiicidad no ae
realiza, el acto es vlido, al menos entre las partes; pero inopesii-
ble a ciertos terreos. Hay otros actos m que la falta de publicidad no
envuelve fa inopnibilidad, sino una hdemnizacicin de daiio5 y per-
j+Gos a1 tercero perjudicada,
1

IX, Oma teorla estima que hay que cortar el lazo enzcc el moda +

de adqulak y i*I tltxlo; hay que independizar, para los efectos de la

transferencia de lo derechos reaks, el m d o de: adquirir del ~inilo.Le
que interesa para I adquisicin y trmfesencia de c m derechos cs s.
to el modo, que se desdobla en dos momentos: el acuerda real y la
propia tradicin o inscripciitn,
El tmw.da red (Einigang, en afeinin), cs el acuerda entre ci em-
jtnantc y el adqukente para provocar Ia transmisiOn de1 derecha ml.
Tr%twde un acto & s & ~ t oporque en todas los caos sdo encierra
la valuntad conforme dc ambas partes de que se realice la trwnti~idn,
y la derIaraci6n e; lnderpndicrate del rlmlo, causa o contrato par ~ i r -
md dei casal %e hace ella. Por m n s i p i e r ~ ~sie ~c! negocia caisal dl*I
;acuerdo real y abctracra es, por ejcmpio, una coshiprat'enta nula, tal
nulidad def titufo o negocia causal no afecta al acuenIo real: Csre que-
da a firrnc si se pirfemion legalmente,
.-1.1

Para que o p r ? la adqulsrcnon y rrarisfccencia dri cterincho real es

necesario, adem6s <'el acuerda real, la errrreg-2, si se teata de nluebles,
y 13 in~cripcidnen e3 Kcgi,r;ruode Fincas? ss g trata de inrneaebfes.
Como se ha obieruad~,este sistcrna del Cdigo alemin dtfierr; r;i-
dicalmente de la tettra tr,rdicisra! del rctllti y el n i ~ t o ,pues, segitri
sta, la adquisicin tlel derecho real tiene s;l base en e!, titulo o Causri.
sl3ligaicaria que la mxiva; y de acaienIcr ea13 ti CQtjlgt~alernAn? por r.!
coiltaario, el titulo T negocia catasal ( t~ irt:! rpravcilta, por eiempioj,
cazrece de ttascenden:ia rn b arJqu4~iii;jri y prdida iir los iitirchos
rtales.
La vcat~jadel sisten:a se traduce C I ~ urta rfic~zproi-c:ccid!i d i Ins
termos. Si .1 ttulo ;, ni:gocio czxssal sz c:eci:ira r::iIo. no por eso 11
enajenacicn deja de s ~ ~ t i efecto;
i. y la parac caz cuyo il;n.fir se r9cclmr3
1% nulidad d f n puedc h : ~ avaler ia a c c i k de cnriquti~irniento sin
causa.
4 1.

324= Coiriente que tiende a mlntencr la trara del iirufo y at modo I

Be adquirir.-En rniichcs pases, a, iguat que en Ctriic, se rn:tntiet:tl coi1 .

grari fuerza Ia reorn de titula y el modo de adquirir. En un? u otra
'orma la consagran las derechas dc Austria, Holandtm, Suiza y in t'nibn
SuvtrBtica. En estos regmenes, tratindosc de bienes rajces, el i~iodoes
susriruido por la iasuip;irI~io, carita en el nuestro, se estima realizada
por ella. Buena parte de la docrrru ccontcmporbriea estirna sra corno
la FOIUC~UISms correcta.

325, EnumeracGn dt los modos de adquirir.--El articule 583, que

rra rs ##a! bispo~icidnmsriba, enumera los sipientts mmlm de acl-
tjuUir.
6- n ~k cwl ic adquiere el domiriio dc Lu cosas
1.2 o r ~ p w ~ dpor

- a nadie2 y cuya adquisieian L?O es prohibida ,por iac

que na2:rtene;ein
!cye< chilerir. o por iiT DGrcho Ino~rnacional(a& b m).
*--

''
L2 3 La a<te~in, que xgn la dei'inicihn legai "'es :m modo d:: ad-
quirir par el cual el dtiefio de una cosa pasa a saria de lo que ella
produce, a de lo qix se. junta P ella" ( * d & o &3),
3, La hi*di&-&pf,modo de adquirir el daminio Be las cosas que
258
---+-- "--.a-----
1)EWCHO CIVIL ---.-.-- .-.m-.
-.u.-.".

"eariststc en la cnvega que EX dueo de ellas hace a otro, habitdo

por una parte la facultad e intencin di: transferir c'I dominio, y par

-
otra ia capacidad e intermahn \de adquirirlo" (%rtcuk~ 670).
4. La succsillz por causa Be rnixeuttl, que es un modo de adquirir
el daminio de tos bienes y derechus tran&nislblcs dejados a su muerte
par una persona,
Ej. Ea ptrsmip&dn adquisi&'va, que es un modo de adquirir ti do-
minio de las aiei--por ha&&s_poreido
- -- --- durante cierto lapsq y
concurrien$a los dems requisitos lega es ( a r ~ ~ ~ ~
6. Debe agregarse a la cnumcracin anterior h a !,que en ciertos
casas sirve de modo de adquirir. Asf, por ejemplo, el trs~jrucrokrgd
del padre sobre los bienes del hijo, y cl del marida sobre Ios bienes de
la mujer, se adquieren por ley, La jurisprudencia kti declarado reite-
radamente que una ley de ~ x p r o p i w ' d sirve
~ ~ de rtulu y modo de id-
quirir el bien expropiado (1).

326. Chifimcin de los modw de acfqnirk.-Pueda hacerse varias,

sc&n sea el punto de vista que se tome corno bsise. Nosotros nos re-
os a hs siguientes:
Modw de adquirir originarios y derlva$~os;
A ticulo universal y a titulo skplar; -
A titulo gratuito y a titulo oneroso> y
Modos de adquirir par actos mtrc vivw p por actos de 6leima
voluntad,

&os y daioati~)i~.-Elr a d a de adquirir a m-iga'na-

-*
~af:pcn~~ttunsgnti.4-
-_ , -4 _^ +
un ~ c . .
x6hu -an~rmm-& cualquie-na
- " -
(la ocupl&, la acasi6n y
la prescripcin). 31bieIa cosa, en este rlrtrno c.atso, prrrtenecfa ami-
jp&nt;a o& duc$o, &te la srdi6 pir pracripci6nddquuitiva dcl
tercero, cl pfixribknte, y autom6ticamenre e a el dominio anterior
naciendo el nuevo sin relacn al antigua.
El modo de adquirir e? dcrs'qoavp cuando hace adquirir u n a pro-
piedad J~~dadeien un precedente __-_-_-
derectio que __-- .-------plscn+
pcnia _ -

Etemglos: 12 uadic46n p h suc&& p r causa de muerte.

Tiene importancia distinguir entre un moda de adquirir y otro
porque cuando es osigInario, pasa m& cI alcance del dtsecbo que sc:

(1) "Repemrirt de L c ~ s l a c hp JurispmidrnciP thiWe,Ctrigo & i d , tomo U

( h c i s g o , 19@), jurispmdaiir del arirslo SE%, rnunauj~N.o 2, & 25.
 LOS EIEE*IES Y LOS DERECHOS ES 271

ceicadas, ni plantadas o cultivadas; a menas que ei dueo haya protai-

bidp cazar en ellas jr notificado la pprhibici6n"((a~ticw
8,presamente
la 6 IP y 2:).
trnckos
de
La notificacin esta proEbicl8n puede: ser hecha a 10s i n t e r ~
s d o ~personalmente, o por medio de avisos en los diarias, a por car-
teles colocados en los lugares o entradas que dan acceso a la rtspcct-
va heredad.
La 3cp sanciona al que caza en tierras ajen= sin permiso del duem
o, m d o por ley cstd obligado a obtenerle: Io cazado queda para el
du&o de las a quien adcmb debc indemnizar de todo pcjui-
cio (atrmlo 6 Por su parrc, cI C. Penal castiga can la pena de pri
si6n en su grado rninimo conmutable en multa al que entrare n n titcl-
Emch a cazar o pescar en sitio vedado o cerrado (art-Iculo 4%, NP 34));
c impone la pena dc prisiOn en sus grados medio a m%xrnos multa
a1 que con violencia en las a s a s entrare a cazar o p e s a eh lugar rx-
rrads, a en lugar abierto Contra expresa prohibiclba intimada peras-
naImena (ardculo 494, N P 21)

347+E1 ptopietano dd predio no Io es de los animala brawm q~le

viven en d.-A p r m m vista, pudiera creerse quc el %digoC gr dit.
d
ra al propietario del predio el dominio de: los a n i d e s bravos que vi-
ven en 61, pero no hay accesi0n sn tste c2atso Para hacersc duefio de
esos mimales, el propdctaria nectsita adquirirlos por smpacix, es de-
ck, necesita tomarlos matmialmcrnte Lo Bnico que hace la ley, como
una medida de prstessin al dominio del siirlo, es darle una cs-ek
dc preferencia al duefia de este para apoderarse de dichos animales.

348. Distincin.-En cuanto a las reglas esgcciIes pilc rigul la

pesca hay que distinguir si es martima o fluvial. SI. Urna mdtim#
h que sei e f e d a cn el mar, y fluvid la que se d e d en fas corrien-
tes de agua y en los rios y l a p .

349. QuiCnes pueden pesar en el m u tdtonal,-Respcto de la

paca martima, dicc d articulo Bqli "Se podrd p s u r libremente cn
loa mares; pro en cl rnnr mitdiu2 S610 p o d r h pescar ]as Ehuios y
las extranjeros demciliadd,
Sabemos que x eenfirnfic por ml: territorial el que se extiende
hasta h distmcia de tlnia legua mark mdi& dcdc la linm de fa
ms baja marca. En esta extensidn del mar no pueden p e s a r los ex-
tranjem que no tengan domcIio politico en ChiIe. EI objeta de esta
medida es evita el contrabando p la piriaria,
El inciso 1P del articulo 7,"de la ley 4,601, de fQ dc julio de fYBs
ssbrc caza terresnre: y mertiirag, dice: "5610 podrn pescar en el mar
territorial los FhiItnos y exnanjcxos domiciliados en el pas que cm-
p l m embarcaciones chilenas y cumplan con los requisitos rrstabkci-
dos en las leyes",
Hay un regiamenta sobre: Im gerrnim de pesca a barms e x m -
jerm a agita arrirarJ;ilris ( k t t o N? 134 de: 11 de febrero de 1%9J
del htfinisterio de Agriculaira, pubIleado en eel "Diario Oficial" de 20
dt maya de 1%3),
En la alta mar pwde pescar libremente toda el mundo; pero scs
pecto de la pesa en e'i z b l o cantinena5 &ase la I)eclaraciSn Presi-
d a d citada al hablar del "dominio martimo".

3%. 1Flrc;lidades consagradas a los pescadores rn~tlmos.-Cun cl

&jeto de estimular el desarrollo Clc la i n d u s ~ kpfsquera y dar &di-
dades a las pescadores, el IeglsIador ha consagrado las medidas de las
arricuh 612, 613 y 614, que establecen una serie de frznquicias en b-
vos de los pesadores.
d
Dice el articulo 2: 'ii " b s pescadicrrs pdran hacer de las playas
del mar ei uso necesario para la pesca, cansmyendo aban;is, sacando
3 tierra sus barcas y utensilios y el producto de Ia pesca secando sus
reda* ctc.; g w r d n d w empero de hacer uso alguno de los edificius
o construccionss que all hubiere, sin permiso cle sus dueos, u de em-
barazar el usa legtimo dc las dcrnic pe.;cadores''.
Segn el arcuio 8P de la ley No 4,501, de 1.0 de julio de 1!J2g3
&re caza terresve y mraas'tiraa, los opcr-amrlos ocupados epn la caza ma-
rtima gozaran de las derechos que este artculo 612 del sigo Civil
wncede a lss pescador~s.
El axriculo 73 del decreto con fuerza dc ley N? 311, de 12 de mar-
zo de 19.31, &re industria pesquera y sus derivados dice: "Los pesca-
dores tendrin derecho 2 ocupar en la faena dr la pesca las riberas de
trt mar, hasea la dlstanck de ocho metros, contadas desde la Enea de la
m& alta marea, y la de los ros y lagos que sean de ur>o pblico, hwta
cinco metros. Ea estos casos regirh las clispsicianes de: los artfcu-
les 612, 613 y 614 del W i g o Civil*',
El artculo 613 expresa: "Podrn rambih para las expresados me-
ncsmes hacer uw, de fas tierras co:awtigwc h=ta la distancia de ochg
 LO$ BIENES Y ifiS DERECHOS RE.%ES
.....
m
......-

mias de la playa; pero no rmar6n a los edificios o construcciones

que d c n m de esa distancia hablere, ni atravesarn las cercas, ni se in-
uoduckn en las arbokdac, pImtbs o s k n b r a " ,
Un informe del Con-jo de Defensa.Fiscal precisa que e1 uso que
las pesdorm pueden hacer de los terrenos de playa 0 de los conti-
Q U " ~a que se rdiere el articula 61% y aunque es:stw irltimas patenm
cm a particulares, es, naturalmente, ura uso inomebzthco y resrringicle
a los menesteres de la pesca; en ningn caso les autorha para construir
habitacionss definitivas ni Ia da derecho sobre d suelo (T.).
Por otrg parte, conforme al articulo 614, "los du&os de las tie-
rras contiguas a b playa no podrh poner cercas, ni hacer edificiw,
consmcciones o cultivos dentro dc los dichos ocho metros, sino dejan-
do dc tcccho en trecho suficientes y chmdos espacisf; para 1 ~ menes-
s
teres dc la pesca. En a s o contrario, ocurritb las pescadores a las au-
toridades locales para que pongan el conveniente remedio". ~

C m s p n d e tambien concordar los articullos 513 y 614 con el ar-

ticulo 8: de la ley 4$Bl, y el 7P dc'i decreto con Euetza de ley NP 34,
mcriormente tsanscrit~s.
Corno ce ve, los arrnilos 613 y 614 establecen una verdadera su-
vidumbre phblica en beneficio de la indusuia pesqucra.

351. Quiirnes pueden hacer h pesca fluvial.-En los rios y lagos

puede pescar- libremente sin dispinci6n alguna entre chilenos y ix-
rmjezos, dornicillado~ro no en Chiic (articula 611, inciso 2 .
'
). Pero
?arapoder ejercitar el derecho a la pesca en lagos, ros y esteras es
preciso e s t a en posesiiin de un p e r m k especial otorgado por el Ser-
vicio dgrlcola y Ganadera.

352, Prohibiftailts y derechos reZarJvos a los pescadares fluviales.-

"A 10% que pesquen en ros y lagos no ser lcito hacer uso alguno de
!os edificios y terrenos culcivados en las riberas, ni atravesar las cercas"
(artictll~615),
Respecto de Iw derechos t$$ los pescadores fluviales a ocupar las
riberas de 10s ros y lagos, v&se el articula 7: del decreto con feierza
de ley M." 3% de 12 de marzo de 1931, reproducido mas arriba.
5
353, Pesca en aguas que atraviesan terrenos de dominio privado.-
,i\nres, cuando habia aguas de dominio privad$ que eran las que co-

(1) IaEor~ni:de 22 de marau de 2344, pmbliraiii, en h "kkma~ia dei Curtseja l e

i n t;1e 134-3, Santiago, 1945, pPg. 134,
Z-ferisa Fiy;~:'', ~ o r ~ c ~ ~ o r , d ia1
ir-- UerrchP C. .;!, 1.1
d a n por cauces artificiales, y las que ~ f r a npor cauccr naturales quc
nacen y mueren dentro de una misma heredad, no pdh ptsmsc
sin permiso del duefio (6, Civil, astii. 610 y SI&),
El que ~ s c a b acn aguas ajenas sin permiso del dueo, yrdia apf
producto de la pcxa y dsbia indemnizar tds gtrjtacio, A d c d s , guc-
daba sujeto a las penas dc los articulo$ 4%> N P 21, y $%, N,O 34, de1
Cfrdip Penal, quc ya hemos citado,
Hoy dia diobe entenderse que el gezrniw debcl solicitarsc: para en-
trar ab predio particular atravesado por las aguas; el perrnist! de pesa
propiarnenre dicho es del resorte exclusivo del Servicio Agrcola y Gab
nadero,

354, BisposicXoncs c s p c i d a sobre caza y pcsc~a*-Apartc de estas

r c g h del Caliga Civil, la caza y Xa Vscn quedan mrneridas a 13s or-
denanzas generales o t.spcckles que sc dicten, como Ica dispone el ar.
tcule 522, que dice: "En Io dems, ti cjercicis de la caza y de la pcs-
ca estar sujeto a Ias ordenanzas especiales que sobre catas rnatcras
se dicten.
''No se podr& pues, cazar o pescar sino en lugares, en tempra.
das, con armas y procederes, que no csttn prahibidos".

355. Referencia a alganas ciatrpas l e d e s adfninistrsrtivok-Hog

cn dfa rigen la raza y la pesca la ley 4,601, de 1P de julio de 193,
sobre caza cerrestrc y maritima, el decreto con fuerro;l de !cy
N? 34, de 12 dc marzo de 1931, sobre industria pesquerz y sus deriva-
dos; el Reglamento de 15 dc noviembre de 3929, dcl ex Ministerio de
Farncnti?, que pormenoriza las normas de la ky NP 4,(>Qf,reglsmcnto
modificado por el Decreta NP 96, de1 Ministerio dc Agricultura, de
25 de julio de 1957; Decreta NP 335, del Minisrcria de Agricultura.
de 3 de julio de 1W,publicado cn cl "Diaiso Oficial" de 18 del mia-
rnu mes y ao, que modifica los citados decretas 506 y 1,584, reglmxerr-
rarios de la Ley dc fcsca.

3%. Dkpsicianes tspruala-r)of la importancia e~pecI1que tic-

nen para la industria, la ley sc ha ocupado dc una manera particular
Jt: la situacihn de abejas y h palomas. Les esdn dediadas, res
pectivamente, jos articulas 620 y 621, que no hacen sino aplicar a clas
10s principios generales que hemos exminado,
 %P.... -
LOS BIEKES 'Y LO% DEPM3i-l-
~~~~
---
-LES
.....
375

h n t r o de la disposicin general del articulo 619, lac abejas y las

paIomas son animales domesticados que pertenecen al dueo dc la
colmena o palomar en que viven, mientras conservan la c o s t u d r e de
volver a dicha colmena o palomar; p r o si pierden esa costumbre, que-
dan sujetas a las reglas de los animales bravos, y pueden ser ocupadas
por ~ ~ I p u i epersona,
r s l v o que X r dueo vaya en su persccuri01-1re-
nindolas a L vista, Esta tliepicibn se aplica a las abejas sin pgi-juisia
dc In quc establece el utcp\of207 y a las palomas, sin perjuicio de lo
que dispone el anieufo 621.
Dice el artculo 626; es as
abejas que huyen de la colmena y p a
s;rn cn tbal que no sca del dueo de i s ~ vwiven , a su l i b e r ~ dnatural,
y cualquiera puede apoderarse de ellas, y de los panales fabricados par
ellas, con tal que na lo haga sin permiso del d u e h en timas ajenas;
cercadas o cuItivadzaas, o contra la pruhibiclh del mismo en las otras;
pero al duefio de la colmena no p d t 4 prohibirsele que persiga a las
abejas fugitivas en tierras qw no e s t h cercadas ni cultivadas", V c w s
que no cs sino una atliqcibn del articulo 619.
Y cl articulo 621'&?presi: palomas que abandonan un pala-
mar y se fijan en otrq se entendern ocupad;rs Ic&th;uncntt por cf
duefit? del segundo, siempre que %SR no se haya valida de alguna in-
rlustrit para atraerlas y apucrcnciarlas, En tal rasa, estar &ligado a
la indernnimtibfi de todo perjuicis, inclusa Ia resthcibn dc las tsge-
ciec, si el duefio la c x i ~ i e r y~ ,si no la ctxigiert, a paprarle su precio".
Se hace cn este ar$crrto una ~iapli~aciOn dtl principio dc que nadie
puede enriquecerse con su propia culpa.

3% a. Normas especiales en favor de Ia iodustri apcoh-Para

favorecer la industria apicola sc ha Ifegado a disponer que '"1 propie-
tario, arrendatario o tenedor de un predio rural ectari obligado a pcr-
miiir Xt cstabtblecimiento y explotacin tn 4ste de calrnenarcr t instala-
ciones anexas pertenecientes a una industria apecoh, cuyo propietario
deber& contar p r a rstc efecto con Ia autorizaciOn del Ministerio de
Agricultura, que dctcrminar los plazos, candicioncs p. elementos con
que se efectuar la explootct0n". Talo esta y h reglarncnzariOn corres-
pondiente se encuentra cn t i Decreto con Fuerza dc Ley N? 15, de 22
de enero dc km,publicado en el. "'Diario Oficial" de 29 de enero del
misma ao, articula II a 29 ( 1 a).
i l a ) V&xe la rcproducci6n de esn decreto con fue- de I
q en 1% "Ctlrscibn de
LEyea mn Indicaciones g Nars", somo de h "Rwopi%ci60 de leyee, decretos mn her-
u de Irv. ~gtsmanros y d ~ x e r a~gwim",Editorial Naasimcnto, Sinriaga, 1366,
gas 137 a 1li.a.
 357. &acepto.-"La invencibn a hallazgo es una e s p i e d t ocu-
pacin por h cual el que encuentra una casa imniwdx que no per-
tenew a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de ella. De este
modo se tidqulere el dominio de las piedras, conchas y ou%s substzax*
cia? que arroja e%mar, y que na presentan =%aIes de dominio ante
rior" (articuloq, intisos 1.D y 2.9.
Se le ~ l ~ l n v e n c i porque
n viene del kdn inunrirc, que q&rc
dccu hallar. 630 es, pues, como cree el aulp9 la manera de adquirir
una cosa cama resultado d. usr invento.

35% Requisitm.-Para que haya inuenci6n o hallazgo es necesario

que se reraran tres ~ q u i s i t ~ s :
1) Que se trae dc cosas inanimadas;
3) Que se trate de una res PEUEIJ'US~es de&, de cosas que no tic-
ncn duea, y
3) Qtle el que encuentra la msa sr apodere dc clh, porque de lo
contrario no existe htenci61-i de adquirir el dominio,

359, Res n&ns.-Pat invencidn a hallazgo sc adquiere el dami-

nia de las cwas que no pertenecen a nadie, que no presentan senafca
de dominio anterior, Se encuentran en es& sttuacidn Xas c a w que arto-
i a el mar, y tictmtriin las cosas comunes a todos 10s hombres, que si
bien m pueden ser apropiadas en &do, pueden sulo en pcqt;l& kac-
cienes, As, e1 que toma un paco de agua del mrrr en una botelk ad-
quiere el dominio de esa poicibn cle agua por invlnn66n a haltazga,
/Las cosas que nienen dueo no pueden ser adquiridas par la h-
ven8Usa o haIlasgo; una cosa qrw* presenta senales dc dominio curte-
riar, na se considera como res ndiks, sino como especie 31 parecer
perdida y, por lo tanto, no puede ser adquirida por inveneih o ha-
l l a ~ ~ ~ .

b) Cosas n b m d o n d 1 ~al primer ocrrprare

360. Asimilacia de las FES deretfctae a h res ndlius-La ley, no
obsiante h&er enunciado el principio dt que s6l las cosas que a me
d k pertenecen son su.sceptiblts de 1% invefnr6n o hallazgo (articulo g4,
-..-- L O S BfENES Y LOS DERECEClS REALES 277
---..

inciso iP), ha asimilad% en cf inciso 3P del misrn~ardtuXo, a las ~osas

que 'no han tenido nunca dueo, I;s.cosas que los romanas llamaban
res d w f S c t ~zquellns
~ cosas que el propietario abandsna para que 1
s
haga sugac el primer acupam, En realidad, en las rcr dprelictrrr hay d
una donacin a persona indeterminada, y es esta circunstancia, la de
que i a persona favorecida sea ipzcdererminalda, la que ha hecho que el
legislador las reglamenta, no en la danizch, sino en la wuprk.jdn.
EF,iernplripico de res HprcIicfar son Las monedas que en 10s casos de
bautizo arroja cl padrino a los i-splectadorcs.

361, Animo de abandonar fa coa-Para que una cosa sea rer de-
t.elii$rz es menester que 1% heentibn o nima d d propietario de renun-
ciar a su dominio, sea manifiesto, porque es regla ge~eralen derecho
que las renunckis no se presumen, como tampoco se presume cl $ni-
mo de donaci6n. NO es ic, corriente que el hombre se desprenda v a
luntariarncnte ,di- los objetos dc su propiedad; de manera que en caso
de duda sobrc si cl propietario ha abandonado o no L cosa, deber
resolverse par la negativa, y Icts cosas ~onsidttarsccomo cspscier u1 pa+
rccer. perdida$. Por eso dice el weculo 624, en su in&o 4P, que. no se 52.
presumen abandonadas por sus duefios las cosas que los navegantes
arrojan al mar para aligerar la nave. Y no poda ser de otra manera:
parque, en primer lugar, las cosas no son arrojadas por su propietario,
que tal vez ignora el hecho y, por lo tant% no ha podido consentir;
y en segunda lugar, en mles situaciones se procede en esa hma, no
para que el primer ocupante haga suyas esas tosas, sino por razona de
urgencia y para salvar la vida. Pero esta presuncibn del i n c h 4," del
xtrriculo 642 es una presuncin simplemmtc Icgd; puede probarse que
hubo cl anima de desprenderse de las cosas;,

362. Dc~u;n,-"EI descubrhienro rJe un tesoro es una especie

de invenci6.n r> hallazgo, Se llama moro las mancd= o joyas, mi otros
cfcctos p r ~ i w s que
, elaborados por c.1 hombre han estado largo riern-
p xpultads o eft'trididos sin que haya memtsria ni indicio de su
duea" (artkufo 625) 4fiC

363. Reqnisitorl--De esta di-finicin se desprende que para qw

haya tesoro, se necesita frt cofiesurrencla de los siguientes requisitos,
5 8
-.
-
.
-.
-.
-
u
- -DERECHO
-
-.
p-
.-
-.
-.
-.
CIML - -- .-
~p~
--

1) Que sr trate dc una cosa muebte, psquc en Chile no pucdcn

adquirirse por ocupaci0n los kmu&les. DC&i quc cuando pobladores
sin casa realizan "tomas" de rerrcno y hay posibilidad de traspasar 6s-
te u otrq sc busque la fbrmula juridica que conduzca a una adquisi-
ciai legal.

7) Es menester que scl trate Jr monedas, joyas u otros efectos pre

riosos. Y as, no es de~tibrmientode un tesoro el de piedras graba-
das s un mosaico.

3) Precisase que sc trate de objetas elaborados por d hambre; no

son trsoro, por consiguicntc, las minas, los mincraIes, los aeratitas y de-
rnls productos naturalcs.

4 ) Es necesario que las monedas, las joyas o los efectos preciosos

haya:] estado escondidos durante Iatgcr kempo. Si se encuentran estos
efei-rtss en i a suyerficitl dc la tierra, dande pueden ser vistos por cual-
quiera, no constituyen un tesoro, sino especies a1 parecer perdidas; si
son monedas cie fecha resiente, tampoco constituyen un tesoso, prqm
cs necesario que hayan permanecido largo tiempo ocultas; pero no cs
kcesaris que hayan estado enterradas en e1 suelo. A pimtra vista, pa-
rece que esta, Wrcainstancia fuera necesaria, porque los ztkulos si-
p i e n ~ sse refieren a los tcwros encontrados en el suelo; pero como
fa definicin no Ia exige, ser&tesoro un objeto aun cuando se encucn-
tre tn Ias murallas de un edificio> o dentro de una especie mueble,
siempre que concurran las demas circunstancias: indicadas. La juris-
prudencia extranjera ha resuelto que quien descubre en las libros dc
una biblioteca un billete muy antiguo, descubre un tesoro; la mismo
que el que encuentra en las paredes un objeto precioso,

5) Es menester que no ftaya memoria s indicio 3eI dueo del te-

soro, porque sblo se adquieren por ocupacitn lar cmas que no perirc-
newn a nadie.

364. El domiais del tesoro se adquiere p r d SIC) hecho del do.

cubrimiento, aunque el descubridor no se teapodere de el. No exige ei
W t g o Civif una aprehensiha real y efectiva ; sc contenta con una aprc-
hensibn presunta.
 LOS BIENES 'Y LOS DEEECHCX REALES
-...
27%

365, A p& pJm!naac d mmm; chhcih--Pua s;tl;rcr a quien

pertenece cl tesoro, hzg que distinguir si fo ha descubierto el popfc-
imh del M que sc efntiHCtp~ru,o si 10 ha descubierta un 1~x;tras.

a) Si la ha dcscubierra el propietario, a l pertenece h totalidad

&l tcsaro (articulo 625, inciso 3,"); la mitad a afrula, de propietaria y
la otra mitad a rlmls de descubridor. El dominio del ttsora no lo 24-
quiere ef propietario par accecldn, como se crcc, sino p r wpacicn,
es decir, cs necesario que =a c'i cl que descubra el tesoro.
Para que se verifique esta adquisicihn es preciso que el dcscubri-
dar sea d propietario del suela; no bastarfa que fuera usufructuaria,
parque si bicra tiene el uso y el goce del nrnuebfc, el artculo 7% dice
que e1 u$ufiucmr;a rpu tiene sobre Los tesoros que se encuentren y se
descubran en el suelo que risufrucra, el mismo dcrecha que h ley
concede al propietario del su&.

b) 3%rl trtsom rs dercubicr$o p r #n Krccrb 6s sucfo @irno, hay

que considerar dos situaciones distintas: 1) Si e1 dcscubrhienta ha
sida fortuito o es el resultado dt pesquisas hechas con fa autorizacicfn
dcf duciioFy 2) Si el descubrimiento a el resultado dc pesquisa reafi-
d a s contra o sin la voluntad del durEo,
1) En cl primer caso, cuando ha sido fortuito o cuando ka sido el
r ~ u l a d ade pesquisas efectuadas con fa voluntad dci due:Eo, se divide
p r iguales partes entre el descubridor y ej. dueiis del suelo (articu-
lo 526, iinciaas f P y 2,") ;
2) Si el descubrimiento h;r sida et rcsultada de pesquisa realiza-
das contrtd Za voluntad del dusfio, o sin su anuencia, rodo ti tcsro per-
rema al propietario del suelo.
El Inciso 3." del astculo 626 dice:
"En los dems casos o niando sean una misma persona ef dueo
dci terreno y el descubridor, pertenecer$ toda el esoro al ducfio del
rcrreno",
Al decir "en los demas citsix", cst cornprcrmdida la sitcracidn que
examinarnos,
En el Derecho Romano habh otra situacin mis, cuyo dtsapxei
cimiento es famentabit para todos los Ministros de Hacienda. ., Eti
cftcto, el que b u d a un tesor; valiindosc de artes rnigias, frtujcrias
o tiortllegias rccibia como sncitin la ptrdida de lo hallado a favor del
Fisco.
 366, b : d i a a d dei dmbMeairo no e rcqukita del tesm-
Qe io dicho sedesprende que, entre nmtros, no hay que tomar ex
cuenta para calificar el tewroJ el he&e de si EX d a u b k e n r o es fcir-
mito O no. En Chile, el azar o Ia casualidad del dmmbrlmiento s6lo
tiene importancia en Ia ntribztciiiin del tesorq para deterrnjnar a qraiSrt
pertenece.

367. Fdamnito del derecho sl t m m dcl da&^ del terreno en

qnc es halada.-Despus de? haba visto a qulalhn pertenece el tesoro,
cabe p r e p n m x tn virtud dc quk furrd%mrtntoadquiere el propie&-
dd & r ~ n o en que el tesoro ss encuentra, la porcihn que la le? se-
ala.
Para ntuchsxs autores, ef thls es la racccsidn; pero csea doctrina
parece no tener gran asidero en nuestro COdigo, porque cf tesoro no
cs una cosa producida por cf terreno, y si hubiera de admitirse c ~ t s
txplicaci6n poclrfa el tesoro ser adquirido por e1 usufructuaria. Lo que
na sacedq pporqarc se lo prohibe cxpresarnrintc el art(cu10 786.
En realidad, el 6nim y t ~ s d a d mEundamcnto dc la adquisici6n
dcl tesoro pot d propietario, es la ky.
;OnC rada m o L ley para su ddttaminab6arl DiFecr que son
rclzoricc rle orden fiEsr6rim: que la propiedad va .itransrniti&dosc de
padres a hijos, y que si tcnaenua un seguramcntc ha sido
enterrada por los antecesores de1 propia&, d~gsuffanda iusto que dis-
fruten de 41 1% dcsaendicntcs. Pcro si ata c~xpW6mnpudo xr val<-
derra en la Edad Media, en la &poca dc los Nayofazgss, no se jushfica
cri manera al,auna en I s s tlcmpos que corren, en que las prapicdctdcs
cambian de dueo muy a menuda, p ur que muchas suelen ser de em-
presas cstatakl;, rcmpwativas, sociedsdci;, ctc,
Cdlaudlo Buhcii {18321898), f a ~ job n s u l t o kanc&, c m
que ef tesoro es un valor sobre: cf cuaf nadie puede iustifr'car derechos.
L a Icy pudo atribuirIo al Estado o al descubridor; pero coma se trata
t l t un Yon dc fortuna", p e c i razonable h c t s partcipe al dueo.
ya que cl 'fnccho de la propiedad y d del hallazgo, cooperan en cst re-
sultad~,Hay, pues, en su concepto un reparto quit;itiva
Sin cmt.iargcr, alguno%aurares, como Mguricio Picard, sostienen
que "el derecho anstdido al propieario es dc dificil explicaci0nW(3).

3% P m b dr cavar en tl sudo para &meros o alhaja+--

acat
"Al dueo de una haedad o de un edificio pcldr5 pedir cuafgukra
- -/

( 2 ) Picard. en d 'Ttatado Prinia de Defccbo Civil Prrm&", de PhniaZ g Bx-

pert, mmr, IfX, N*' !%T.
:
36a Ealwdidad .ddd m b M e n t a m-cs mpkito dd tc#,m.-
Be lo dicho sc~desprendcque, envc nasswmf no h
y que tornar en
cuenta para alihcar cl tesoro, el hc&o dc si i desnibbicnrs es f&-
ruito o no, En Chile, cf azar o la casualidad del desabrimiento dile
tiene importancia en- 3a atribucin del tesoro, para determinar a quiCn
pcrlcncce.

367, Fundamento dd derecho d tmru dta dnea de1 tareno cn

que es hallado.-Dcspuis de haber vkno a quiCn pemmiecc el tesoro,
cabe preguntarse en v h d de quC fundamento adquiere el popie#-
rio dd ~ewtnaten que el tesoro se encuentra. fa prcin que la kr se-
ala.
P a a muchos autores, el titula w la LXCC&A; pcm esta docrrinti
parece no tener p a n asidero en nuestro CcKlgo, porque d resoro no
cs una cosa prducida par el rerfcnq y si hubiera dt admimirx tcta
expliacian podra el moro ser adquirido por el usufi.ttctuario. Lo que
na mcedc, parque w lo prohk exprwrnente el artntlo 7%
'Esl redidad, cI nica y verddcrs bdamcnto de la adquicicMn
dd tesoro par el. pr~pielato~ es fa lcy.
;Que- razSn tuva 1s ley para su dcmmLnacr'6~? D~LCSC que m
razones rle arden hfst0rico: que la propiedad va teansmitindose: Bc
padres a hiios, y qu si se encuentra n t w r q scprmcnte ha sido
enterrado jicr los antecesores del prirpictan, redtando justo que dk-
fmten dc 61 lar bcscendientcl;. Pero si tsta w~pEcxinpudo scr vale-
dera en 'fa Edad Media, en la p c a dt los Wry'azgos, no justifica
en nranera alguna en la tiempos que sarrm, en que las progicdadcs
cambiati de duefio muy a menudo, y en quc mucha sucfen scr de cm-
prcsli.i e*statzli%,cfxvigeratfvas, saciedada, m,
Claudio 3iifPiok lfa32-1@8), famoso jwbnwlto hanc&, cree
que el tesoro cs un valar sobre el cual nadie puede justificar dmeho~.
Ida ky pudo a~ibuirtsa1 Estado o a descubridor; pero como x trata
ife un udr>n de fortuna", parecid razunabk hacer participe 21 driciio,
va que cf hecho de la propiedad y el bcl h s h g o , cmptran ea ese re-
sultado. Hay, pues, e n m ronapto un repaFto equitativo.
Sin embargof algunos autores, como Maco Picard, mstkna
que "ti derecho cuncedido al p r o + t h ts de difkil explicaci6n" (2).

W*P a m b de awr en d stiefo paria sacar &ncros o dhaja,-

"Al dueo de una heredad o de un edificio pdra pedir. cualquiera
--
(25 Bicnzd. cn el 'VTtnrado Ptiirrico de IJemcir Civil F f i i n c S , de PJmiol J- EL
pcrr, tome 111, N? 647.
p m n a e1 peirmlgs de cavar en e l suelo para sacar dinero o alhajas que
&egurahe gt-r~%nexrlt y estar escondido en 41; y zen"alarc d paraje
'
en qiie e d n emn&idm y dime mmpepnkr s e g d a d de que probmd
srs de~eche~ E r e&s, y de qw &nmd ~ o d sp $ i & af H w - O de bn
heredad o erdlfBarsf no @rA ste n e j p el pernako ni oponerse a la
extraccin de: dichos dincros o alhajas" [frraicule m),
315% Atribucth de las cosas snesndm; ~ O n . - ~ e o n ~ f a -
das las monedas o alhajas que se busczbara, si eI dcsc~bridorpnteba m
dominio &rt ~llas,lc scr5n entregad%; pero si rns lo pm&, hay que
disftnpir si se trata dc tesoro o de eaptcics al parecer perdidas, Si cs;
tesum, sc prwtdc en conformidad al articulo 628, que dice: "No pro-
bndose cl derecho sobre dichos dineros a alhajas, sern comidtrados a
como bienes pedidos, s cano un tmctrs cncantaado cn suelo ajeno,
se& 1% m~eedrntsoiy scakc",
"En e s e segundo casq deducidos 10s castas, ce dividir5 cl tesoro
psr partes iguales entxc cI denunciador y el. duco del suelo; pero nr,
p d r 5 &te gtdk inJcmrtizaci6n d t perjuictss, n menos de renrInt%r
a su prci6n*'.
Si por las mtcccdcntts y scEks rcsailgauc que x esta de tsgeek
a1 parecer gcrdldas, sc aplicaran las r c g h de atas especies, que l u c e
esnidiasemm.
3% adonwacatnp ~raciamfc&--Cpnvcne tener prexntc la ley NP 17,288, dcr
dt de bblkaii, de IW#*sebrc Mpnumatoil Naciondecs.StgiTn d a "ninguna pcr-
wna gt c-arpaci6n podr;i h c u en CI ~ r i t a r l o~cimaail,cxcavatrienta; de ars-
ier iryitw.oiP,gim ( 3 ) , mtropoI&ce (1%) a plcamracJI5gro (51, sin haber obtenida
prcv#meott fa mt~spandicntcaueori~8~i6nd& Consejo dc Menumcnros Nst
cianIcs, en Irt fe~rnarsmblccidn por el Rr&mro,
La infraccidn a fo disrtucsso en este asticufse 4 sawionada can U= mdta
de 5 a IB sueldos iiraks, sin perjuicio ddd demmtm de los objaes que w stu-
hieren ohtcnido dc dichas excavttcictnts" [srt. 2%). La rciricidencia scr& pc;t~adn,
ndem5s, can prisidn dc veinte a scscnta dias.

371, Gencdfddes; diftmck entre la guerra terrcsbn; y la ma-

Ah;t=-L;a h l h clase de mupacin de tspccics inanimadas cs la
capmm b$IPfa (adculrzs h8iB ;a 642).
( 3 ) 1Eusu~sioaesqw se ~ c f i e me Lpa p r ~ p sy S i ~ f de kr ~nkrlgaia3Bd~
( 4 ) Ercaviifisots quc dicen ~ h c toeh &m~ ~ L puc P S-tea
( 5 ) &carrlcbm zcfsiipns ja wI s 5em o~&&s myos O vcstagm E m-
r r u i flrsila
 La captura Gficri, en g t m a l , es cl dcspjo de los b i c m del ven-
ctsio en provccho drl vencedar. Sc llama botn la captuira de las c w s
mueblcs cn la guerra krestrc, y pesa fa captura de Is naves y de 1%
m a d e r i a s en el mar.
Antigurrmesite, se consideraba que la guara era d pueblo a pus-
blo y, por ende, se legitimaba t d o acto tendiente a destruir las pro-
piedad= p~bIicasy pnsticuh.res. Hoy, por e1 contraria, ta guerra m de
Estada a Estado y, por la mknio, el Derccbo Internacional ~stablm
que no dio Ia vida de las ~iuctadanosli&bt ser respetada, sino tam-
b i b la propiedad particular (Cuarta Convenci6n de La Haga, artcu-
lo %). En cansecuenc~cal ta gucrraz t w r ~ ~ eSc ob pueden ser objrto
de captura biiica las propiedades del Estado enemiga; no las privada.
Sin anbvgo, en las dos Itirnos guerras niundides cl principio no h e
rapetado y se Xtcgaon st aplicar bienes particulares a Eincs de separa-
ciones de guerra.
"Na rige para la gsceva mdeima la inviolabilidad de la papie-
dad privada, reconocida en principio para la guerra tesesuc. Los be-
Ligtntmcs tienen el derecha de confiscar a m o pres-i a navcs mcEun-
tes y mercaderias enemigas e incluso neutrales, bajo ciertas cirmnstan-
c k " , El teatro de la guerra martima es, nstniralrnente, ci mar; pera
a indiferente que h presa isea capturador. par fuerzas tcrrcstres o na-
vales, o por una autoridad portuaria (6).
Actudmnte, cl. derecho dc presa es ejercido p r buques de gue-
rra o cruceros auxiliares, o sca, mXamnte toj* Estados pucden ejercer
dichos derechos. En &ix>~asya prer&ritasexista h imtituun del mrso
maritima. Con csrc nombre se designa. "la empresa naval dc un +-
c u l s coma 10s enemiga de su Esradq rca'flzadra con cl permiso y ba-
jo la autoridad dc la potencia bclligcranrt, con el exclusivo &jeto de
causar girdidas af mmescio enemigo y entorpmu* al neutral puc se
relacione con dicho enemiga". El corsario se diferencia dcl marino re-
gufztr ein que no p r c i h estiplendlo del Esta& &u que se beneficia
con el t d o o parte de las presas, y a d d s porque pr& par su ex*
clusiva cuenta y riego, Pero la Declarac6n Naval de Parf'i de 18%
a b l 3 el corsa. Hoy di% pues, las presas solo pueden ser hechas por
Icis Estados befigeranre~.
Hemm dicho quc la capmra bnica cn el m r puede recaer sobre
los bienes de los particulares, itX revt del principio que irnpgra en la.
perra terrestre, 2Pot que esta diferencia? % dice que el aniro medio
de debilitar al encmigs en la guerra mrvinima es eapgrumds sus bu-
q u e s de comercio, ya que el mar no rs suaccpzibfe dt t;rctlpicih y s61o
kncficia al enemigo ~ a o pet c~mcreiuque sus frqua fc;tli%an at sur-
-10; irripiditnds ese coraiacty se quiebra su rc&sttrnctz. Mas &m, sin
e1 apresamiento o dcstrwcirt de la propiedad privada, h guerra ma-
rtima es imposible: "en i a guega terrestre &nipf: se pude forzar al
dwrszzio a xcpraP el csmbrttc; por el cunaario, en. la gucrra naval,
s i 610se pudiera aacir a los b w o s dc guerra y una de los beligeran-
res mitntuvicra su flota amaba detrs de las lin-a de minas, fa gue-
rra martima desaplu:ecerl'"7).

372. Slo t i Estido p ~ d cinvttcr la CT- EEwr-El W i g o

Civil se limita a Jispontr quc la captura M l i a es tnft~fIsrzna de %e-
ji;nciSn que slo puede i n v a d Estado. En efe-crs, el articulo di-
cc: '*El Ertido a hace daeEa dc todas las propiedadci que se
m guerra de nacfh a nacin, no &lo a los criemip sino a Im neu-
!!!!
uales, y s h a Isc aliarlss y los wiondcs, segn los crasos, y dispone
t
de ellas eai sonformidad a 1% Ordenanzas de Marina y de Corsa",
N o pueden, pues, les prtticularcs adquirir el dominio de las paa-
pirdadcs enemigas p r captura Mlica. Este principk est dar~ahrolhde
cn Im %rricuios641 y 642, y no es sino una conwcuenck de que: mn-
Purrne al. Derecho Internacional miderzio, 1a guerra se fnal-e: de Esn-
da a Estadq y no de pueblo a pueblo.

373. Prrssrs h d a s por m pkam o ~gt1ptcs;,-St en a-

sa guerra 10s particulares (bandidss, piratas o innugentgs) de uno
Ende
4%.h i Esradus beligerantes, sc; apoderan en alguna forma tk.: Cosas dc
propiedad de los particulares del otro Estado9 ni, adquieren por w d
dominio de 1% cosas, y cuzlqraiera puede recuperarh para ponerlas a
dkpg,o;iei6a de su dueo7 que cm significa la expresin reprc".tterliw que
empiea cl Caigo cn ef artculo 611.Los represadores d e k i i n restituir
esas especies a sus dueos, pero tienen derecho a que &tos 1 % &mn ~
el precio de salvamento, el cm1 se;: reguiar par d puc tn c a s a
sc paga a los apresadores en guerra de rracin a naciQn (asticu-
Jo Hl),
La misma dizposicifjn se aplica a lw bandid~s,pira= tl insurgen-
te-, que aunque no sea en c;aso de guerr3 $e apoderan dc especies
 Si trcprcsadas Ias c s ~ c i e sno apareciercn los ducfios a mfamarlai,
se prwdm como en el a s o de las t u s $ perdidas; pero tm rtzprescr-
dores tendrn sobre las propiedades que no fuercn reclamadas pos sus
ducos m e1 espacio de un mes, cantado desde la fecha del torltimo
aviso, Iss mismos derechm como si las hubieran aprcsdo en guerra
de nacin a naci6ri faticulo 642).
De maneta que la ley na asimila por completo las cosas represa-
das a Xas cosas perdidas, porque los derechos de Ios represadares san
distintos de los de-secfios que tiene la persona que encuentra un bien
perdido.

373 a. La ocupsci6zt y Is guerra aires.-Las operaciones militares

que tienen por teatro el aire y que se efectan pa las monaves, ca-
recen de una rtglarnentacin positiva forjada en ~unvcncianesinterna-
cionaks. Y la explicacibn se encuentra en que dickas operaciancs van
encaminadas a la guerra d r c a total. As x. viene practicando en 05
m casi ilinthd d e d e la segenda guerra rrtundkd. La teora, con un
fundamento de humanidad, predica que 10s bombardeos akros deben
limizarce a abjetiuo~militmes, o sea, como explican los especialistas, a
hjaivas niya destruccin total 8 parcial comtruyri paEa el Deligeron-
te una verst%ja miliar pura (fuerzas y &ras militares, usinas dc gue-
ma, lneas de cornuncacin s dt transportes utilizadas con fines mili-
tareis (7 a). Pero en. la prctica el principio siempre ha sido "s&xpa-
=do" 0, mejor, sobrevalado. Lbe ms est decir que las aersaaves que
son abatidas y e s t h ew condicimes de ser aprovechzdas p r el rencr-
dar, pasan par capnlra be'lica a! Estado de &te,

Pirateda &ea,-A rsz de Ios fermentos r~lcvolucionarasdc dis-

6nt.a naturaleza, hln surgido los "piratas alreos'" que mediante armas
i n h i d a n al piloto y tripulantes d t un av6n y los obligan a condu-
cirlm al quc cllw (fos phras) indiquen; algunos no proceden
por fines politicas, sino por mrSvlles de delfaas comuncs, coma es el a-
so de los qut menazan con din~mitarun avin si no sc la pi$aun
suculento rescate. Um y otra simci6n son distintas; pero ambas son
ifidahs y no autorlaan -huelga d e c k b ninguna scupaci61-i en fa-
vor del pirata o del Estado a qu x conduzca 1a aeronave,
Como la piraterfa area, fea con finrs psiticos o nq revstc mu-
chas peculiaridades, los distintos paises han wrnenzddo a intensificar

Sb, C;!., R.* 390, pg. 374.

( 7 a) RPL~SS~LU,
 LOS BIBNES Y LX)Ii D m a O S RxALEs 286

m esherzos para lleefar a un. estatuto intcrnacisd sobre la materia.

Al respecto p hay algunos ame~dminternacionales9 como la Conen-
cin suscrita cn La H a p e Ifi de diciembre: $e 1970, "para h r c p -
sin del apoderamienta 3cito de aeronava' Esiza conven&n Eue sus-
crita y ratifiada por Chile. Aparece en el ""Diaria Oficid'
de 19 de abril de 1972. El asurito interesa a. todos las Estados, parque
hoy por hoy ninpmo es& libre de verse avuelru en el p r & l a . Lf-
le mismo ha mido la expriaria de guerriltferos argentinos que se-
cuestrara~un avt0n de su pais y &ligaron a srx comdildante a desviar-
lo a nuestro territorio9 aterrrbda en Pudafiuel en las Ultimas h01z
de k noche d d 15 de agosta de I%Z

374; GenddaBa-Pxa termhw el capitulo relativo a h 9cu-

paci.? nos resta decir algunas phbras sobre Is sitw56n cn que la
ley colma a fas csm al pmxer perdidas, y a h especia nidraga.
Estas cosas, en pincipio, no pueden ser objeto de la ocupacin
parque no son res n t c t f k ; piira ~ g m oel d u t ~de estas csp& no ale
conoce, y puede sutedw que no se presmte a redimarlas, Ia ley ha
atsblecido qnrc dnprab de realiza& las &tlgenck necesark para
aver&pr quih es el du&03 si Gte no st presenta o no hace valer gris
derechos1 pueda scr eaws cosas adquiridas cn fa forma que h mlsnia
lcy i n b par h personas que las han hallado.

37% Difaen& hilamental eam las a p c c i ~aJ panecer pedidas

p $lasres dtrebae,-Entre las especies al parecer perddas g las res de-
rcbic&e.>hay una difereacia Fdamenaf: 12%m brelictrre son casas quc
su dueo ha a6~szdmItKi~ ~oluza~iarnlen&~ para que Jas haga suyas. d
pffsnrr ocupante: el propktaxi ha demcrstrado mm*-ate sq
voluntad dc desprendsse dcf dominio de esa cosa; -en d i o , la es-
peic p d i d a es una cssa mpccto de la cual su propietario no ih m e
rzifesdo en farma &una ter i n k m + d n de deqwenderze del dominio
que h e sobre dk: su sqatacPS~~ de ia cosa a i n ~ s l u n ~ ~
Una misma cosa puede sw n ria dcrefict& y especie ai parecer p
dida, sr:& acl=an las &cuxll;mcias en que d propiesrio se ha separa-
do de d k Asl, si una persona compra un diario, y dapu4s de leerlo,
lo arroja a fa calle, habr una rcr beprtkza, posque d a h d o n o del
diario por cl propictwio manifiesta el propsirs de daprenderse del
dominio. Pao si esa misma pmorma deja invaliiilmbeate. d dkrh
en el tianvia, se trarara de una especie al parecer perdida, porque nn
kra habido nimo de desprenderse del dominio. Dentro cfc la aplica
cin riguro~dc la ley, debieran en cstc caso haccm t d o s los trmites
y diligencias que craaabIerte el Qitjcfip
Civil par2 averiguar el paraciero
riel duefia dsi diario.

376. RegltinicsitatsiBrs del W g e Civil; irnpropfe$sdl-El Ci%igo

Civil reglamenta COEI gran mfnuclesfdad Ia simei6n dc las cspccies
al pareces ptrtfidas, y todo cl prt~cedbientstiende a cerciorarse dc si
tl propietario tuvo o no h inttnctn dt daprenderse dt Ja cosa; pcro
mientra Ia situacin no este estsbf~idti,fa msz no es considerada co-
mo TC$ sf~pc:Jie&*
EI CMigo Civil etstabfrtct: re& distintrts par3 %ayc5pt&i a f pa-
recer prBSfa~,esto es, fa5 que $e f " r d c ~ea y para las eqxcit5
nd~ragyat,estu a,pwa las que se p&rdca en $ nam.
T& tms rcz'fhs wst m& propias del Efcrcchu Administrativrt,
de I;a Ley de Municipaliddes o de Laes Ordenanzas de Pulich, y ai Ir>
hs cntcndfdo ei fXdfgo R~ncf,Sin e m b g u , nuestra Wgq fo mis-
mo qw e1 siaieemr~dc Ls fqes espnEshsass, consign al respecto una se-
rie de reglas que rsn~rl~.ycn un prmcdinmientit bastante engorras y
tompfiCrtds, Esas reglas csdn csntegcnfifas en Iits articufos 629 a 639,
irncXusive,

97. Arntnnale qaet pmdm a c s ~p"cc mueebicis al parecer pn:di&s.-

Se&n ef &ior Alessmdri, hrtp dos ~attgorfasdt animales quc puc-
den Mae~la calidad juril$lca de especie mueble al parecer padida y
s e r h por tanta aplicables las normas de Im articulas 629 y siguientes
tltl digo CiviI: a) los itrnimalcs drsm&tlcos, y b) las domsticadm
micatras conservm la costumbre de volver al amparo o depcndcnria
del hombre* Na p~t2d~rI ser especie al parecer perdida Ios animales de-
rinestiadsi, que pierden dicha costnmbre, porque, al perderla, retornan
2 la aaegon'a de animaies bravos y se: convierten tn res ndIim, PU-
dkndo hacerks suyas por mocupacin cualquiera persona (artfculss C107
y W), Tarnpuco pueden ser especie mutbke al parecer pcrdfda los
animales bravim s wlvajes, En efecto, mientras viven libres e Iradegsn-
di~oresdel hombre, de ms est decir que ns aisn suaeeptibles de re-
vestir es% condicin, porque a nadie pcrtencreen y, por Is nlsmq mal-
quieta puede hacerlas suyos mediante k caza o la pesa, X %$ esrm mi-
r n a h han llegado a ser &jeto de dominio, tannpo puden cunsrinrlr
especie mueble al parcm padida, porque, 11 recobrar el animal su Ii-
bcrtad natural, a c1 dueo va rn su seguimiento rclnilndolo a la vtsta,
ea.w en qw sda$trnBde saberse quftn cs el dwfio, el animal, atendidss
esas circunstancias, no est perdido ni cxffaviado, o cl dueo no va crr
su ~~uirnicnto, a, no lo ticne tl la vista, extrema ambos en
que el animal recupera su calidad de res etrlliw (art. 619 del C. Ci-
vil) y, por mdc, cualquiera pude apoderarse de 61,
No cree ef rcdactor que 10s dos iiltirnus extremos sean cxaeros cn
todas las hiptesis. Si sc trata dc animales completanente exrrailm a1
pais y que indudabtemcntc hm sido inraoducldos por determinadas
personas, parccc imposible no cstimrfm ~,peciesf parecer perdidas,
Apasecc por una pueida calle o en cl tranquilo patio de una casa, un.
btrrncw tigre; nadie tn ChiL pretender& adquirir su dominio por la
caza, porque 6% evidente que en nuestro territorio eo;~anmaf nunca
ha vivido f l t ) ~y ~sr ha fugado def criuriverio en que le tena su dueo.

378. Alcance de la dhposiciiin mbre cs@m mnehlm 11 parear

pwdik-E1 articulo 629 slo rclierc a las ttssas muebles que tl propie-
tario ha perdido Inveiluntariamenrc, y que, por prexnm sfiaks
c3c duminio anterior, no pueden ser objeto de fa ociipacibn, pues
no consta la intencbn del ducfio de abandonar l;;a c w . Por eso, e3 fe-
gislador, en presenck de una css que tiene xales de dominio ante-
rior, y en quc nri consta la intencin del dueo de abmd~wla,la
considera como cosa al parecer perdida, y establece un largo procedi-
miento par2 busrar al. propictasio, Quedara comprendidas ascn la9 dispo-
siciones del P E ~ C U ~628
Q y siguientes todas las cosas que el dueiio hay2
pctrdido en un accidente fortuito; las mondasj joyas u otros efecrm
preciosa que estin sepultados y que sean de fecha reciente, y 1% que
a p s a r sea de fecha antigua se ericuentien g~ir la supcrficic dc la tierra,
y cn general, toda cssa que presente scrzlel; dc dominio anterior y quc
no encuadre dentro de ninguna de las categorias (te cosas susceptibles
de ocupaci0n.
De acuerda ron un fallo yta ecntenario dc un Juzgado de b ~ a -
g5 (a), las mondas encontradas en un canino p&lko & k j o de una
piedra deben regirse, en cuanta a su destino, por las disposiciones le-
gales referentes a cosas perdidas, can as t-uaks el hreho apunrado tie-
ne m6s analoga que con las disposici~tesrelarivaa al tesoro-

379, Pmcdmknto para encontrar al dueo de h a s a perdida.-

EI conjunto de disposiciones S qut n a esramos refliendo, tiene por
(8) '"C~nrcrade loic Trlirunales", ao 1855, scatmcia N . O 526, p6k 226.
objeto encontrar al Sueno de la cma prdida, para que manifieste su
voluntad en el sentido de recobrar o abandonar la especie; y en este
procedimimto iiitervit-nc la autoridad municipal de L comuna en p e i
la especie fue hallada, par disponerlo as! los atcdos 54, N? 4.0, y SS
de la actuaf Ley de Muiiicipalidades.
El procedimiento que debc seguirse con las espccies perdidas en
tierra y que t s e i determinado en las articula 628 y 634, indusivei, se
reduce en sus lineas generales a la siguiente: El que encuentra una
espccic mwble: al parecer pcrdkla, debc porrcria a disp03icibn de su dw-
o; y m presentgnda'ig nadie que pruebe ser suya, se entrega a la res-
pectiva Municipalidad, La Municipalidad dar cumm de1 hallazgo p r
medio de un aviso en un peri6dico del departamento o de k capital
de la provincia, si en aq&l no 113 hubfere. El avko designar el gnero
y d i d a d de la especie, el Jfa y lugar del hahzgo. Si al primer aviso
no se prexrsta e1 daeiq se dar5 esre avisa h a por tercera vez? me-
dianda treinta Cm de an aviso a otra (atrticula 629).
Si e1 du&a no aparece dentro del mes subsiguiente al ltimo avi-
sq sc prrrceder a rematar la asa, g el precia, deducidos los gastcts, se
repartir4 por mitad entre: la Mrxniciplrdind dcl departamento y eE des-
cubridor (articulo 630).
E1 texto r&ndfdo de la Ley de Renta Municipales, fijado por
decreto supremo publicado en el "Diario Ofctal" de 18 de nsuicrnbre
de 1954 dispone en su wtkulo 111: "5ari m t a s mias de las Munici-
palidades t d m aquellos ingresos ordinarias de la misma no rzspectfi-
cadeas espetialmerite, mtre moc, los que siguen:
3.QPrecia de las especia cincsntradas o decsrnlsadas, o de mima-
ks taparecidos y no reclamados por sus dueos,
"E1 plaza para reclamar las especies encontradas a los m i d e s
aparecidos ser de un mes, contado desde h fecha cn que hubieren
lItlgado a poder de ia Munkipdicld.
""S ddentro de los seis me= siguientes a la fecha d d remate, el
du~Rade la especie prelida o del animal aparecido 10s rcclarnrrse, la
Municipalidad estar obligada a eneega.de el valor que hubirrre obre-
nido en el remate, deducidos los castos ~ c a ~ i o m d m " ~
E1 articula 112 del mismo cuerpo legal dice: "Los objetos perdi-
d a a decomisados y 10s animales ap;irecidos, sern vendidos en p6bli-
a mbasra pos d Twre.ertl Comunal, quien actuar6 para cstm efectos
como Miutlffero Hblico.
"Esa misma calidad la tmdr5 el Tesarero para todos las remates
que deber$ efccma la Municipalidad"'.
 LOS BBIEXES Y LOS DERECHW REALES 288
-.-m-.-- .-.
---"-~
. -
M -
-" --A- "--~M"--M"-M",-w"--M"--"--
+
- --.-

m. 0mkGla dr: h diligencias slaUibb pua uicontmr d dndo

dc &a EW~?,pcrdlda; sanciaas,-Si el descubridor no ejecuta hs di'iigcn-
cias indicadas cm cl %digo Civil, pierde su porcirjn en b e f s l o de
la Municipalidad y aun queda sujeto s la accdn de perjuicios, y se-
$un las circunstancias, a la pena de hurta (articulo 531).
Las disposiciones que: fijan las penas para el caso en el descu-
bridor no practica estas dtigeilcias, estn en los artculos 1148 y 4% del
C M g o Penal.

381. Denshas dcf duto de b c ~ p d ep c r U y de dcnundor.

-Si aparece el du&o a n ~ des subastada la especie, le sera r~tiruida,
pagando las expensas, y la que a tjtulo dt salvamento adjudicare la
autoridad competente aI que enconu y denunci la especie. Si cl due-
o hubiere ofrecido recompensa par el hallazgo, cf denusicidor elegi-
r entre el premio dr salvamm~uy h recompensa ofrecida (ardcu-
!a 632).

Scrlt~sagdwla cspcie, c;c; mirara come ir.truac~b~cmcnk

pmdidr pa-
ra el dwa (articulo 633).
Si h especie here cmupapf'bEca su custdia y concervaci6n di,gcn.
dio$aiIpodr anaciprre la subacta, y el due60f prescnthdw antes de
expirar ~1 mes subsiguiente af I l h aviso, tendr derecha al precia,
deducidas, como queda. dicho, las expenas y el premio de safvamen-
ro Qarricutu 634).
U m s e especie cmrrpti&lc- la que pude c r h s e a perdcr, daar-
se, corromperse, pudrir=.

382 T)ispmkiana esptcIirXt~,-Sobre las disposiciones del W i g a

Civil prevalecen la dlspsicioncs de caracter especial f a r n r l ~4: y
13), As, rcsgerto a las cspeeits al parecer perdidas, &re
las dispiciones estudiadas d v leyes especfalgs, csms la Qrdemn-
za General de Aduaraas. La referida Ordenanza r e g h e n t a fa sima-
ciiin de las mercaderiaa; abancfonadats en las a d ~ n a s .
En cuanto a 10s objetos encontrados en fcrs fmosgtwres, rige e1
artculo % del Dmreto Supremo N? 1,157, de 13 de julio de 1931, que
fij6 d texto definitivo de Ley sobre Ferrocarriles,
Rapecto de los objetos ofvidada en 10s vekcula de la Empresa
de Trmsprtes Colectivas dcf Esado, dispone la ley que si no htren
2!M DERECHO C N I L

rt-clamados en el plazo de sesenta das, deben ser entregados a la inti-

cimcin denominada Ropero del Pueblo u otra an%loga que determi-
ne ci Presidente de la Repblica (D.F,L, NP 169, de 15450, del Minis-
terio de Hacienda, publicada en el "Diaria Oficial" de 5 de abril de
1960, arte 50)-

383. Espclcies niinfraga-Las e~peciernufragas han sido defini-

das como aquellas que p r ~ ~ d tden alguna nave que nzufraga cn las
costas de la Repblica, 0 que el mar arroja a ellas, y que consisren en
fragmentos de un buque o efectos pertenecientes al apareja o carga
de un buque; y las cosas que los navegantes arrojan al mar para alijar
la nilvro en la tempestad s por temor de naufraglq de apresamiento cit
enemigos, piratas, insurgentes, ctc.
El Reglamento General sobre Concesiones Maaitirnas f&crcro
N.O 233, del Ministerio de Defensa Nacional, de 11 de marzo de 186Y,
publicado en el "Diario Oficial" de 11 de junio del mismo ano, mo-
dificado por Decreto N," 1.000 del mismo Ministerio, de 31 de octu-
bre de IW, publicado en ef "Diatrio Oficial" de 20 de nwiembre de:
1%8), establece que se considwar4a especies naufragas: 1P las nave$,
sus efectos r n u ~ b l esu~ ~aparejo y carga, que se encuentren. a la derivz
en la superficie de las agws, o que hayan sido arrojadas a las playas
dcl mar, ros s lagos; 7." cualquiera especie que aisladamente se en-
cuentre en las playa, aun cuando primitivamente haya con~;tituidop r -
te de una nave, su aparejo o carga; 3Q cualquier objeto mdo al mar,
ros o Iatgos, durante faenas de carga u deseruga, a en cualquiera otra
ocasin (artculo TP, letra m).
n cspecics nSufraps las xticulos 635 a 619 nclusivr., en la
R i ~ laa
parte no modificada p r leyes especiales, como la ley de Navegacin,
el Cdigo de Comercio, la Ordenanza de Aduanas o las dicpasiciones
sobre Navegacin Airea. El Reglamento sobre Concesiones Matitirnzs
catlsagra las n o r m s conforme a las cuales debe efectuarse h extrac-
cin de especies niiifragas.

384, Denuncie a la autaddad campetratc.-Si naufragare algiin

buque en la castas de fa Rcpt'hlica, o n el mar arrojare a ellas frag-
mentos dc un buque, o efectos pextenecitntes, se&n fa$ apimcias,' af
aparejo a carga de un buque, las perwnas que lo vean a sepan, deben
denunciar ci hecho a Ia autoridad competeate, asegurarido enac tanta
bs irfectos que sea p s i b k salvar para restituirlos a quien dc derecho
- LOS BIENES Y LOS DF.BECHcrS REALES 26f.f
-
corresponda f W i g o Civil, articulo 635, inciso 1:). La autoridad a quc
se refiere el precepto es la autoridad marltirna respectiva, quien debe
comunicar el hecha a Xa Aduana mas p r O x h (Reglamento General
sobre Concesianes Matitimas).
Los que se apropian de atpncr especie niufrqga quedan sujetos a
la accin de prrjuiclas y ct la gena dc hareo (Cdigo Civil, xtculo 635,
inciso 2:).

38% R~eitucirinde las apeeles al d~neio;gratfimciOn,-Para ss-

ber qut se hace con las especies, hay que distinguir si el d u e k se pre-
senta a no a reclamarlas. Si s presenta, le s e s h entregadas por fa
autoridad que haya dirigido e1 salvammro, y por su pnrtct, cl propie-
tario deber6 pagar las expensas u gastos del salvmento, y la gatlti~i-
cthn quc la autoridad que dtrgiQ el salvamento asigne a las pcrsanac
que hayan cooperado a 41 (artculos 6% y 638). S no se acues-
do sobre el monto de esta gratificacin, ser5 elb en dehitiva fijada
p ~ p 'el juez de comercio, pero ew ningiin a s o p d f exceder de la mi-
tad del valor dc las especies. Si s61o la autoridad ha inteivrnido en el
sdvamenro, no habr lugar a gratificacih alguna (artculo 638). E1
miga de- Comercia, en su articulo 1,166, agrega- que se pude f i j x
e1 pago de una prima al que dio el a h o del n a 4 ~ e g l o ,y en raso de
que este sea la misma persona que hizo el salvamento, puede exten-
derse la paUEcacisi hasta la facera parte del d o r de tas espeplq
previa dedricci0n del importe del salario de aststencia y salvamentto,
La dispmfcit5n del Cdigo de Comercio dice que sc cx$ender la gra-
tificaciBss, a sea, que se aumentara, hasta el m b o del valor de las es-
pecies. Pero en esto hay un error del legislador, pum el Cdcligo Civil
dice que la gratificacih puede lkgar hasta la mited de ese valor, De:
manera que el Cdigo de Comercio en vez de aumentar disminuye Ia
gatificaclbn.

385. b t i n o de la especie d u h g a ~ w a d ono se prcscn~d dnp

u a r-h-Si no se presenta el d u d o a reclamar las especies
niufragas, se procede a la pufatjcacidn de tres avisos por peridiq
mediando quince, das de un aviso a otro; y en los de& se procede
camo en las especies al pmcer perdidas (articulo 637)r En lugar di-
la Municipalidad, toda la tramitacin corre a cargo ,dtl juez de cmier*
co, eel precio de b subssta 'se repartid-por iguales ,partes entre el des-
cubridor y el hospital del depzrtamento.recptivo (artccab mo
dlficado pr ct articulo 134 dt la Ley de Navcgacibn, de 3 de julio dr
1878, y completado por cf articulo 1,159 del Wiga dc Comtrcio).
Se& el articulo 134 de la Ley de Navepci&n, de 3 de julio de
1875, el remariente del precia obtenido en la subasta, una vez dcducl-
dos fas gatos, scr reprtdur por mi& entre la persona que hizo el
salvamento y el hospital del departamento respectiva, con 10 que se
modific cl artntlo 637, aun en lo referente al arrictib 630, pws en
lugar de la Municipalidad participa dicho hospital,

337. Acuerdo6 ton potencias extnujem,-C-Mno fo dice el ;rr~cu-

lo 639>prevalecen &re estas disposiciones los acuerdm que se Enubie-
ren tomado mn mciones extranjeras sobre estas marmias.

388. L- camplmentanas e apecla1.es-Coanplm~neanla fegis-

hci6n refurente a las cspecies nufraga, las disposiciotles d d prrrdo 7
del Ttub V del Libro 111 dci Caigo de Comercio; las Bhpoaiiciones
dd Ttulo XIIf de Ia Ley de NavegaciOn de 1878, donde se reglamen-
a minucioamenre tado lo referente af. naufragio y saI~anienrctdc un
buque; la Ordwma de Aduanas; e1 RegIamenro Gmiral mbre h-
cezsiones Mtiri~iaas(ya cspccificado con anterioridad), y d decreto con
fuerza de ley 221, cfe 15 de mayo de 1932, sobre navepibn abra.

388 bis. Bestw dufraw-Por resas n d ~ f m g ose~ entiende el c m -

junto de un;r nave, ya sea nacional o extranjer;i, su aparejo y carga,
que se tncuenri.cn hundidos en d litorzl de la Repblica, a t o n s u e n -
Ua de un naufragio u otro siniestro similar (Ley de Navcgaci6nj ar-
dcuh 135).
De acuerdo con la b y dc Navegacin, puhficada en el "Diario
Qficid" de 3 de julio de 18Bt "cuando trna nave nacional a extranjera
oc fuere a pique en cualquier parte del l i t d de la RepAlca, la auto-
ridad marftlma respectiva requerir6 a Iss prt)P;ctmbs y a Ios intercs~~
dos en 1~ carga p a g ~ comparezcan
c a declarar si proceden o no a
$u tatfacclin. Si no ~ o m p c i e r e nen el t h i n c r de un mes, 0 habien-
do soazpa~ecidodejarea transcwrk dos meses sin ponm trabajo, s ccc
-dos Iss trabajos los abandoflaren por dos m-, fa me9su a p
rjo g x tendiipi por a b a n d ~ d u sy por t l mismo h d o p-
~ a e c : e r bal Aaxpi&I del d~p'artamren~cr, Si el hospital na cmprmdc
trabjo ira el t h i i de tres mrses, ur lo abandona por el misnis tia-
p dapuk de emprendido, r;wtquier A&m, dc CMe p& m-
bajar y ha& suyo la que emajae" (art-lcufa 335).
 Esta disposicibn aparece rcglamcntada tn tl Rcgkrntento General
I O ~ CC m c e ~ o m sMmfrimI se& tl cual abarnd~dapor el pra
pk&o la m~c,sus tftcras muebles y a p t j m , &tos pmcrarcesl al S*
vicio Nacional de Salud, m vez del hospital del dcpartamenta a que
st rcficc la Ley de Navegacin,

BiMop~f%aicspccid.-Aldo M a n t a p B., 'iExcritri6n dc restas nidcagos,

csptcies adrag gas, l a r bmida al mar y aren%, ripio g pktdtod de1 mar, r h ,
lagas, etc.", Mirrnorh de Prwbr, Vdparaim, 1951; Lconsdo Barrera S., 'Can-
cesiones MarItimris'" Memoria de Prueba, Valprafm, ',t9$7,
 Captulo . ViI

DE LA ACCESION

1. GENERALIDADES .-"

389. Concepto le&-El Cdigo Civil ddine la accesin como

"un d o de adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo
de lo que ella prduce, o de lo que se junta a ella" (artculo W)C,lq
Puesto que este artculo no distingue, la accesin es un moda de
adquirir de todo lo que se junta a una cosa, sea naturd, s u art;ficial-
mente. El hecho material que produce el efecto jurdico de operar la
adquisicin del dominio, es la unin de UN Cosa a otra, y como,cste
. . _-
la accoibn u un m ~ -
fenmeno slo es posible. en las _cosas co~oraIes,
do de adquirir que slo se aplica a estas cosas.

389 bis. Especies de accesin.-Tradicionalmente la accesin se di-

vide en accesin discreta y accesin continua.
a) La accesin dirc& Iiamada tambin por produccin o!arce-
ridn de ' f ~ i r i v dela mismo cukpo o cosa-madre por
o
medio del nacimiento produccin; se manifiesta .en la gtneracin-de
los Frm;ctos o frutos.
'
1

b) La accesin conlilllig_llamada tambin 'por unidn o acccsidn

pup&cc~r cal, es la que resulta de la agregacin de dos o & co-
sas diferentes que, luego de unidas, forman ,un todo indivisible. Ejem-
plo: con materiales propios si edifica en suelo ajeno. . .
La accesin continua puede ser mobiliaria o inmobiiuria, segn
se realice en beneficio de una cosa mueble o inmueble.
 Tambin puede scr naurd o nriifkial: la primera cs debida a fa
berza ;le la mmralezzt; la artificial o iradustriat, a la mano del hombre.
Algunos disthpen una tercera cspreit de accesin continua, 1a
m&@. Denominan as$ a la que procede de h naturaleza. y de la in-
dustria 43 trabajo humano conjusitsttncntcr plantadn, siembra. Sc ha
observado, empero, que esta divisifn es superflua, inexacta c intil
pues a la que debe atenderse es al agente inicial que provoca Ea aecc-
sin continua; y, consideradas las cosas ES^ esta fama, es evidente que
la siembra y la piantacicin san accestoncs industriales,

a) Fundamento,-a) Una parre dc la dwtt.lna estima que to-

da aceesi0n, sca discreta o continua, tiene por hndarncneu el principio
juridiro de que lo accesorio sigue a fe principal
b) OSpssa de la doctrha considera que, fuera de este vago
principio, cada una de las dos especies de accesi6n bcnc una raz6n de

consideraci6rm o juddia dice.-.-qyg_~uatld la u&&

-
de 1% co-
A - -

\.," ----- -.- racional-...---P..

es entera p ~ ~ s e t una
su --.--A- a , E otra han dcsapeddo, puesm u e han
-$-,.- -~
j i j & d ~ ~ -U;di&%di:d'&
u agqi?, Yno habiendo, por cunsiguicnte.
mbs una es nom (mm nueva), es namal atribuirla al propietario dc
la anterior cosa rnk importante, ya gue son Iss caracteres de rlla los
que dominan cl objeta nuevo" (0).

391, b) Natadma j d k - E l pr&leda d t Ia naturaleza jur-

dica de la accesi6n consiste cn detmminsr si .es verdaderamente un
m& de adquirir y crca una rcfaci6n juriclica nuwa o si, por el con.
uatio, se trata de una simple facultad o extensin del dominio, que
nada nuevo crea, sino simplemente prolonga ia mism r c b c i h jur-
dica de la propkdad.
a) Algunos piensan que toda aaccmidn, sea rafitsnua a discreta,
/ autr
cs dauVir. Nuestra %digosigue cstr punm de nsta, pues
A.-

(1) Casrn, obra Omdn, toma U, $s. 156.

 UX BIENES Y LO5 DIiXEI=KOs REALES 29'2

dice qwc la accesi6n un modo dc bxdquirk por el cual cl dueo de

una cosa pasa a d o de lo que ella lpruducc (acoes6n discpctri), o de
lo que se junta a ella (acresiri continua) (art. Sga),b 1iB
b) Otros estiman que toda accestitn es aoa simple fn~d'd&d o ex-
__----__
mst'dn del dominio,- Lrathndose de la a c c c s i 6 n x ~ J o i i i i m ~ ~ e e *
x i h t e 2 e1 de la cosa-madre, por cl hecha de la psoducci6n de frutos,
se amplia y ettitndc a Estos; y mtandost dt fa-sccai&n eonWiua, ci
bien hace adquirir una propiedad nueva, parca que predomina cI as-
pecto extensivo de la propiedad prsrecxstcnfc. Y esto f h o -afirman
los partidarios de la tesis ear cmmcn- por la-icntea razones: T.
Porque cl que: adquiere una coss por actsi6ny adquiere en v h d
y como son~~ucncih del daminio que tena sobre L otra: 2. Porque
la casa accesoria pierde su individuafidad af unirx: con la principal;
y 3. Porq~ela adquisicihn dc la cosa accesoria no depende dc un nue-
vo rituto, de una nueva causa lcgaf que invista de aquel datchot
sino que cs el tttils mismo de propiedad de la rosa principal el que
somete Ia acccsari al derecho de la mtnm pmoria.
ti) Finalmente, machos autores dan una sofucih ede9i~#~Diccn
que 3610 h ncceri6n ronrinw es un ~trdadc;&ii&dc adquirir; la
arccsidn discreta es una simple facultad del damino, tl ejercicio de
la fztuttad dt goce, que habilita ni dueo de una casa para apropiase
los productos y frutas que elfa genera*
La accesin dime& no seria made de adqkir alguno ni m&-
tuirk propimentc una accesibn. Esta implica que una casa pierde su
existcnctst idtntifncndae con otra, y la accesin dkcrcta o ~ > a rpro*
durci0n supone toda lo contraria, esto es, que un;x cosa num, cl p r e
ducm o cl fruta, adquiera txisterrcia pro+ al destacarse o xparrarsc
de la cosa-madre de que formaba parte. Ef que cl dwfio de una rosa se
haga mmbiin dut, de hs casas quc ella produce reprczsenta dlo ef
ejercicio dc la facultad dc goce que contiene el derecho de dominio
y, por ranto, resulta intil invocar un r d o nuevo paca jusbficar la
adqtiislcidn de la groplcdad d r c los h t o s y produftos.
La accesin continua es un modo dc adquirir porque el propie&-
rio de 1% cw& ~ p 9 1 adquix3 el d h m b i ~dc h a a w ~ p bw
o & .la wi6n dc &ta a aqo6iIa; hay una adqpislsidn nutva como
cu~secwnciade la accesin, '

392. L;i d~ a m a moda de o-*-h acccsi6n i'r

es un modo originario de adquirir, p g u t !as c m c accmria no han
tmido maes d l ~ 5 0o,~si lo han tenido$ cI d&o de fs tosa phcipaf
 no adquiere la cosa acccsorla a consecuencia dc un .traspaso que cf
propietario k haga. Lr prucb;i mis evidtntt de quc cl dominio quc se
adquiesc por la acartsidn no es una comcucncia de1 traspaoso dt u
< . domhio anterior, e d en que cl usufructo y la hipoteca se exrimdcsi
. a los aumentos que experimente h finca usuhctada o hipotcudst. Es-
to p& que cl d d que st adquiere pr la acccsj&q _;<S sin^
i una coluccum<~~M4nminio- que x ecn sobre b g%, p r j f i c i p l ~ s i
% Z E i "&&a, la hipoteca y el usufmcto no podrfan hacerse extensivos
a estos aumentos, porque el acumdo o contrato no fos incluyh*
. .

11- LAS DIVERSAS CLASES DE ACCESION

393, La acccsh de h u t a no a mudo de adquiri ni ts a c d d a -

La accei0n de frutos, de a c u d o con el cspiim g letra dcl Wiga, cs
el mada de adquirir la quc la cosa prorlarcc. Esto esd muy kjcsjos de $el:
tm msdo de adquirir y dc ser acmsibn. En dccta, mien~as10s frutos
c s t h adheridos Ia Cosa que los prodtrcc, no hay accesin, porque
forman patrte de la cosa misma, ~gr si el dw5o de la cosa lo es de los
frums, no lo es par acctsin, fino porque f~~ parte de fa cosa, de
la misma manera que ct dueo dcl &reo lo a de h tapa, porque
Csta forma p t c * dtt. tintero, g 10 mismo que el dueo dc lo a
dc Iw postige4 parque f o r m a parte .dt la a k n seguid., k utili-
dad de los frutos scl obtiene scparhdalm de la cosa que la psoducc
y de& ~ 1 momento . que x s e p a n , deja dt haber asccsin, dtja .de
&t acrccimiclnto o aumento de la cosa phcipaf. De manera
pdicntcs .---~~-.Im
. h t o r no h;iy acusibn, porquc los Lrutos formangartc
1 n t : e . t Ia cdsa 1 se arados, a un &si-do ir contr&
r~ sentido mmn p n w haya -.---~ ~ ~ 2 i ~ i ~ i U n k i ii i i g 0 j
Cdigo Civil, en su keiculri 643, wn~deraque el gx~pictarioadqulirc
los %frutospar accesirln.
3%- Productos y fFElf~~k--El
.&- W i g o Ci~ilchileno dice quc los pra-
durtos de las cosas son frutos naturaks o civiles (xtmlo 643).
Sostienen algunas que efita disposicibn Unprtci confundir p r d u c
tos y frutos. Estos swian aquellas cosa que, ~ r i 6 d i m n t n t ey sin al-
terasin sensible de su sustancia, produce sua cosrr, 1a llamada cosa-
productora 6 cosa-madre. Los productos, cn cambio, seran a g u d h
 LOS 1)IEHES Y LOS DTZRECMOS IIIEALES !#

rasas que derivan de la casa-madre, prirr, sin pcridicidad o can d b i -

nuci6n de la sustancia dc csrt GItima (por jempla), h s pie&* saca-
das de una antera),
Carsctacs conuncs de frutos y productos seran su acccsariedad
p SU utilidad, pues unos y otros representan un intcrb reon6mic.o no
principal. Notas d2crencLzlts wrfm ia periodicidad de lw fruta y tl
quc ia producciBn dc Cscx deje srnsibicmente intacta a k c a s a - p
ductora ta h fuerza genera~rizde ella,
Be0 hay aumurts quc: A m a n que la disposcik scgGn Ir 4
los productos son h t m , no rcprcxnta una confusi0n sino h tradac-
dcn legal de1 significad8 gramatical y amplio dc fa ptcibra h t m
(u&Iidad o provecho &e uwa cosa). La Corte Suprema ha adherida a
concepcin al declarar cjuc cf arafculci 643 dice que los productos
de ks cosas son frutos, sin arcndcr a si las CWJ rnkmas dkaabuyrn
no dc valor at dar su prducta; en consecuencia, cl calich c~ fruto
minero (1 a).

5 - 9 5 . D&as mbre d canccpta de htw-El concepto dc

cs controvertido; no tiene uwa caraertrizaci6n unanime cnrc 104 jtrCism.
Segn la datrina ckisiea, fruto es twfo lo que una c m p x h c c
y reprlxfuce peri&icsmcntt (aunque los periodos na san fija s h o
irrepiares) y s h alteracin de su susmnch. Ejcmpfor;: fmtos dr 1 ~ 9
kbolcs, floacs, maderas de lw bsqucs explotados dc un modo rabol.
nal que permita su rcpradrasci5n, las ufas de looi animales, &C.
-*;rQtra doctrina cunsuuyc tI concepto de frutos con tres elctncntctsr
la pcricxticidad, la ~snscrvaci$ndc 1a sustancia dc la cosa-madrt y L
observancia del dtgtino rcoodmico dc Csta. Fmf:~ =Ea todo prduc-
to o uriiidad quc constimyc ti rtndimicnto pcri6dico dc la c m con-
forme a su destino c c ~ 0 m i c oy sin nlttrasln de su sustartck.
Esta ltima doctrina. es la hoy mas comnmente arrptsrlia, pero
tmbiin ha sido objeto dc criticas quc han dado por rcsulrds la Ear-
mulacidn de otros varios conceptos, cuyo estudio pucdc hftccxsc cn
rnanqqra\s espccdes (I b).
De aeucrdo con frts dos dkzrinas que hemos mencionado .lrs mi-
nas $e consideran prducros. y no frutos) porque la prducci6n y E-
prdiicci0n na son p~xi&dfcasy porque su exr+acci6n, lcjss dc deja

i Z a ) Sentencia de 13 de abril de 1977;'"Revisra de Dencho g. jurisprudencXk, ta-

snc l-. sec. l..' g&g, 517.
i1 b) 'Y&-da=: Lui# MOSCO,"ifmxii", AiiIanp; 1947 (581 pk&ap5) ; Nam S e ~ k t r ~
da, "lt.5 h n i s ea el Drr~chilCivil Chileno", Sanras&, 1958 (226 pAgiginas). .. e
 Enc6Iurne la sustancia de la c ~ x a(mina), Ia va agotando y destru~n-
do. Sin embrrrgo, dcrsde el d t ~ k h oromano cliisicr, cl concepo de &.u-
to si- extiende a aquellas producctancs que7 coma la d t las minas, con
su repeticin por un fargo periodo mefim y pueden agotar la sustan-
cia de la cosa (21, Hoy este punto est sufeto a contzouersia. Nuestra
urrc Suprma ha sostenido el concepto romano, Y2 htmas visto que
dtclarii que el caliche es fruto minero. En otra xntcncia resolvi6 que
las mUPcralts que se -traen de las minas tienen, conforme a la ley,
cl carcter dc frutos naturales, caaicter que: rtvisttn tarnbiin prctica-
mente, ya que srgW el artculo ?M del C. Civil el usufructuario de
minas no es responsable dc !a disminucin de ellas que se prduula a
causa de la explotadh (3).

396. IroportvlUa de la aUfiesich511 dt los praducm.-La califica-

c i h de fm productos tiene importancia para saber a quien perrcne-
ren, cuando han de colrespondtr a otra ptrsana que al duefia de la
cma qut los prdueq parque la regla general es ptre s61o pueda xe-
. damarse 10s h t o a Asi, el artfculo 525 dlct que ef mtor o curado1
ttndr m recompensa de su trabajo la d k h para de los frutos dc
Ios bienes de! pupiIe qw administra; y cf d a l o 537 dispone que en
general no se cantarn enwc Ios frutos de que debc deducirx la dki-
m.a, las materias que separadas no renacen, ni aquelfas cuya separacin
deteriora t l funda a disminuye su vakir: "por consiguiente 4 i e e e s
te artculo- no x cantar4 entre los frutos la feria o sladgia que se
vendt, cuatndo el corre no se hace con b rtgularidad necesaria para
que se conswven en un ser los bosques y arbolados".
Una cosa anAIoga vercrnrss al estudiar el usufructo y el arrernda-
miento, pucs el cobn sOlo Gene derecho para servirse de lsai frutos,

39?, ChiCaciOa de los frutas; importancia de dfa.-Stgn el aa-

trulo 643, los frutos son natwafrrs o civils.
En Derecho tiene importancia esta distincidn para determinar cb
rno se adquieren por persona distinta que eI propiemio, y d r d e qu4
momento pertenecen a terceros. As$, al tratar del usufructo, vertmos
-- ( 2 ) Y&, "lstiruzioni di Dirirra Romano", Milano, IQf3, pig. 115, pirnfa 4%
M.*
- . -1-
.
(3) Scamcia 5 sept2nafrn, 1942, *Re.r~istsde Dtnwbo 7 JuNpmd~*lfIf",como e,
primclrn, pg, 165; Co* La J c m , 28 mano, 1933, "8dau de Be& y
jnpiaiprodd, atmo 50, s c c c i h xsdp, pj%. 23. En con- var el vota disKfene:
de cria Sama mt~nciiemitido p r ri Ministro &i S m f u r e Emez.
 I,OS DrENEs Y k8.i DEECHOS REALES $01
--
que Isc frutos civiles ~lcdevengan dta por da, de al manera que ei
usufructuario de una cosas arrenditrla, y cuya rena SE paga mensuraf-
mcnre, no tiene derecho a ~ r c i b i rla renta dc todo un mes, si dwank
l no ha sido tisudranccwrfa~sino p r d p m s d i s . B~rciKirGnicamen-
te Ia porcin corrtspondfenne 2 10s di'% cn que fi&iere tenido tal de-
recho.

3%. % Fmfob m&des; d~ttcprk-"Se llaman frutos n~~m-gles

los que da la naruralaa, ayudada e, no dc la industria humna" far-
riculo9$M$ . - S

Los frutos naturaales mmprendm, pues, a les naturales propiamen- -

r t tdea ( o s q Ies e ; c p grttducidos por una c o a ) y a 10s
frutos i ~ d t f m i d a(CS Beclr, tos qm produce una wsit con la ayuda
de la industria hurnam, cztwa~el. vino).

- -3W6EmBm m qtic pueden cncaatrsm 1- rutas natvra1cs.-Los

frutos rtatwalcs pueden encontrarse pendientes, percibidos o consurni-
das. Dice el ~bf.&ub6%: "Los frutm naturales se llaman pdientc
mientras quc adhirrek'bavia a la cosa que los produce, como hs
planas qiae e s t b arraigadas al suelo, o los productos de Lc plantas
mientras no han sido separados de e;lIas. Frutos natwalcs pmcibidor
sua los que ftm sido separados de la cosa productiva2 como las rnadc-
ras cortadas, las frutas y granos caserhado'j, ete.; y se dicen coiassrmi-
dos, cuando sc han ~snsurnidoverdaderamente o se han majcnrido".
Esta cf;tsifiaciiiri no tiene ninguna importan& respecto a1 pre-
pietxia de la cosa; nicamente la tiene respecto de %ercerm, porque
stos $610 se: hacen dueos de los brutos mediante su prcepci4n.

400. IL Fniros ciwila; coeietpts,-Fmgas civifes son las utilidades

o rendimientos que se obtienen de una cosa c m o equiuak~tedef uss
o goce que de ella se prsgsrtiom a un %grcers merced a urtri relacin
jnridica. Los f r u t ~ sciviles represestnn pra el pr~pie&tt e1 derecho
de goce de fa cosa p r q u e reprmsenssan la9 fmtani que 61 habriit &teni-
do si A&iera exgfotado p-sanalmente esaa de -era que tw
frutos civiles no son producidas p la casa misma, no d e n dz la ce
~ Ia cara, Ejttnaglu Prpies de
sa, sino que son producides cm r p ~ i r r s a de
frutos civiles ssn lso; precia o renas de Iss arrendamientos, Sart tam-
bien frutos civiles, sc&n el azti6.uIs itrs ci5tlas.m O p & s e (se
Ilama canon el inters que produce acensuada ronforme al
 l a 10s intmcsrs de capitnla rxigr3Irs (4), entendiendo por
~ & ~2,022);
tales zquellos respecto de los cuales eI propietario cctnserva el derecho
de reembolc;~,como en el ms del prCstamo y del muisuo, o dt-l pre-
cio de una venta a plazo; y fmalrnente, son tambin frutos c i d e s los
in~me~es cfc crapitdm .Jirnpsi~"s~%t.s
rr f s n h pcrdidfo, que Jan apu4llos que
una persona enaega a otra, que Im adquiere definitivamente, sin mis
obligacirs que la de pagar una pensibrr cada cierto tiempo, como en el
caso del censo vitalicio y de la renta vitalicia,

401. Frutos civiles pendierites y percibdos.-Los fruta civiles se

dividen en pendientes y percibidos. Son pendientcr mientras se deben,
y son p"tIbEBof desde que se cobran (arthlo
$...
"e,
es decir, desde
que: K reciben, desde quc se obtiene su pago. "

401 bis. Fmts deveoi;ado.-Es aquel al cual se ha adquirido dere-

&o por cualquier titulo (S).

402. Principio a que est nifeto 4 dominio de los frutos; c x e p

eions-De 2ilucrd~con el ardcuIo #%y que es aplicable tanta a ,192
fiurq~civiles como a los naturales, segn resulta del artculo m .SOi
h t o s perterieeen al d u d o de la cosa que Ioc produce por el m10 he-
cho de su produccibn. De ah que en este a s o no pueda hablarse de
accesin, p i q u e el propistrufo es dueo dr: las fruros por el salo he-
cha dc ser du& de la cosa.
Sin embargo, hay casos en que los frutos pertenecen a un tercero,
seia en virtud de unrl dispstsiclbn expresa de b ley* ara en virtud de un
hecho voluntaria del propietario. Pueden citarse como casos en que
los frutos petenccen a sua persona que el dueRo p i mandczio
~ de ts
!<y, 10s wufructo~legales, e1 caso del poseedor de buena f e quc hace
suyos los frutos; y como casos en que se produce esta misma s i ~ c i n
a consccucncia de ual hecho u o l u r t ~ i odel propietarti, el del arrea-
damienta, el usufructo vduntrio, la antfticss.

(4) Los frutos del dinero sm los iar- que produce; p m no d somoto de
v d o ~que e q c r h e a m el dinris depositado camra conmeecia dt lns wrarioms del
atmbio iafttpnacbed (C. briaga, 15 dc junio de 1887, " G m m de los Trihdes*'.
Uio 1887, arntetlcia Nk 1.231, pig. 530.
( 5 ) C Slupfema, searencia de 27 de m b r c de 1948, "Kepispa de D e d i , p. Ju-
rispdemis", tomo 4, sec. 1.5 p&g.84, y de 11 de enero de 1352, "&&O de Dehecho
y Jurispnudencid', a ~ m o49, sec, 1P, 33 (conardeda 21, p5.g 41).
 """""""
LOS BEEXES Y M S DERECHOS REALES m b

445, C&n& time lugar.-la accirsibn continua, a propiamente

tal, tiene lugar cuande cc unen dos o mis cosas de diferentes duefisc
en forma que, una vez unidas, constituyen un todo indivisible, En este
casa, a virrud del principio de que Is riccccorio sigue la sam& %te 1s
principal, el dileno de Ia cosa p~incipriise hace duek de la cosa ac-
cesoria. Aqui si que la acces5n e*; un modo de adqukir, porque el
prupietaio de la cosa principal Ilcg3 a ser dueo de la acccssaia prc-
cisarntntg. por cfccts de la acci-silin; hay aumento de la propiedad por
efecto de: rrna ttifgtrkicitin nueva,

M.Clases,-la acccslhn prprapimtontro tal puede ser de tres da=%:

1) ActesiSn de inmueble a inmueble: s namral;
2 ) Acccsin de: mueble a inmueble o fiadu~iaf,gr
3) AccesiBra de mueble a meneftk,

40*&@esi~-b accesin nznrral sc llama tarnbi6n acci-sih del

suelo y puede ser de cuatro especies:
1) Alirvian;
2) Avulsi8n;
3) Mubein del alveo de un rio o divisfbw. de &te en dm brazas
que no vuelven a juntarse, y
4) Formacidn de: nueva isla.
Esta tsprotie de accesidri est reglameata& par las dispasicionsos
de bs artculss # a 6% inclclusive.
&*

406. Concepto.-"Se llama aluzridn el a&ents que recibe la rih-

ra de Ia mar o de un aio o lago por el lento t: imperceptible re& de
las aguas" (artculo .$#).:+ ' %

El terreno de aiuv&n x forma pcx los scdimienfos que el agua va

d e p i t a n d o y hace que J(:gca;a u a p poca a poaacl alejhdose de su prfmi.
t i ~ zribera.
 467, Rcqru9itcw
- constltmivos de aluvihi-gie la definicin se des-
que para que haya aluvin es prtciiio que concurran Ios requi-
sitos asiigucnres.
a) Qae el retiro de !ar agum srg leitlo c imprlr~pfibk.Si CJ reh.
; ro de las aguas es violento, no hay aluvin; pwdc haber mutaci0n del
curso de un ro o nueva isla, o retira del mar, s g g h los cacos. Por la
misma r d n , eI terreno quitado al mar a a un ila por medio de obras
.--- ' de ingenieda arnpaca ros aIuui6it;n.
*' b) Es necc5izrio qw Ecfs agws st byeza ~ r t i r a d ocarnplcta y d c f i ~ i -
ttuamctrizc, psrquc si el terreno es ocupado y desocupada alternativa-
mente p r ellas, no es aiuvi&n, sino parte del Icdia del. r b a del m,
, se& sea cl casa. De ahi quc cl artculo 650, en su inciso 2P, diga: "El
suelo que el agua ocupa y drsocupa alternativamente en sus creces y
bajas peritklicas, forma parte de la r i k r a o cicl cauce, y no accede
mientras tanto a I-as.hcredadG"contiguas".
El W i g o Civil confunde los thrrninas ribera y cauce; pera el
Chdlgo de Aguas dej6 cn claro que no hay sinonimia y que los con-
ceptos son diferentes. Este rltimo W i g o dire que "Alveo o cauce na-
tural de una c~rritoneede usa pblico es el suelo que el agua ocupa y
desocupa alternatiyamente c-n sus creces y bajas ptri$icas" (are. 72,
inc, S) y que "san riberas F> mrgenes lag zonas laterales; que lindan
can el 5lvco a c;aueem(m. 75). El suelo del lveo o cauce natural e5
de dominio priblico y no accede mientras m t o a las heredades conri-
mas; pero los propietarias rlbetan~s~ conforme al Caigo de Aguas,
pudcn aprovechar y cultivar ESC suelo en las en que no csd
ocupado por las a g u a (m. 72, int. S-0), Por propietarias riberanas se
entiende a los du&os de las heredades "atravegdao" por 105 C;;~UC&S
p r donde corren tr;aguas o que deslindan con ellos ( 5 a).

488. A +in Peptcaax el rePrcaa de dnvibn.-El terreno dc: alu-

vin pertenece a alos propietarios rkanrts, 10 que cX Icgiddor ha es-
tabXeci40 coma una compensaci6n por el riesgo que elim corran pcrr
el hecho de wr calindarrtcsi con el agua. Adems, quiere la ky evitar
que Xos propictaicss riberanos, a quienes e! hecha de serlo les repita
beneficio, ce ven privados de 61 por un he& namral. ',

~ s t cprincipio general nti consgrado en d articulo 650, inciso 1:

"El terreno de altivi0n accede a las heredades rfbcranas dentro de sus
- (5 S) 6 m de Apleianes de Valparaso, senrencia de B h tnera de 2963, R,
de D,y J., t, 66, 2.* seaihn 2.*, pig. 8 (considerando 10, pg. 17).
 Wlbs7
Raguisftos mmtihrtivos de ailuvi0n.-Dt
la definicin sc des-
, prende que para que haya aluvirn es preciso que concurran las rqul-
i
sitos siguientes.
a) Qtre el retiro de las a p a s sea let920 e imperceptible, Si e] reti-
j ra de las aguas es violento, no hay aluvin; pwdc hakr mutacin del
curso de un ro o riuiiva isla, o retiro del mar, xgiin Los casca, Por la
misma razdn, el terreno guitsdo al mar o a un rio por medio de obras
de inieniech tampoco es aIuvi0n.
\ b) Es nrcesg~ioguc Iss aguas se h y m retirada conzpletg y defini-
tiuamente, purgue si t l terreno es ocupado y desocupado alternativa-
mente por ellas, no es aluviln, sino parte del lecho del ro C, del mar,
, segn *;e% eI a%D ae. ahi que cl artieuIo 550, en su inciso ZP, diga: "El
suelo que el agua ocupa y desocupa alternatiuamnte en sus creces y
baja pcriIxiicas, forma parte de la ribera o del cauce, y no accede
mientras tanto a las. hertdadkS~c~ntiguas*'-
El COdigo Civil canfunde 10s ttCrminos ribera y cauce; pero el
m i g a de Aguas dej6 en cbro que no hay sinonimia y que los con-
cepto~son diferentes. Este tjleimo Gkifgo dizr que "lveo o caum m-
turaf dc una corriente de uso piiblico es el suelo que el agua ocupa y
dexsocupil alternativamente en sus creces y bajas ptrri&iicas" (art, 72,
nc. 1) y que "son riberas o margenes las zonas laterales que lindan
con el lveo o cauce'' (ast. 75). El suelo del lveo o rau& natural es
de dominio pblico y na accede mientras tanto a las hcredadcs conti-
guas; pero los propietarios ribcranrao;, conforme al W i g o de Agusts,
pueden aprovechar y cultivar ese suelo en las 4pacas en que no estE
wupado por k s aguas (xt.72, inc, 2."). Por propieaos riberanos se
eintiendax a l a dueos de las hcredadee, "atrave~adas"por los cauces
por donde corren las aguas o que deslindan con ellos ( 5 a),

A qniiai pertenece el m e n o de ifnvibn,--El terreno de alu-

vin pcctcncse a 10s propietarios riknos, b que el Izgisbdor h;t ea-
tablecde coma una compemcitin por cl riesgo que e1103 corren por
el hecho de ser colindantes con el agua. Ademis, quiere la ley evitar
que Ios p r ~ p i ~ u r i oriberanos,
s a quienes el hecho de serlo Ics rcprt;r
kntficia, se ven privados de 41 por un hecho natural. '*

Esre principio general est conagrada en d ardculo incisa 1:

"El terreno de aluvin accede a las heredades riberanas dentro dc sus

(9 a) CL)m de Apelti~ionesde! Valpmico, senwncia de 8 de cmm de 1963, 8,

de D,y J,, t 60, E.' pcrne, wcibn 2,", pkg. 8 (mh~idernda 10, piig. 113.
-p.---- - LOS BIEKES Y LOS DERECHOS I t E A E S
---.
m$
rtrsp~ctivar iineas de demascacihin, prolongadas directamente hasta ef
agua; pero en pwrms habilitados (6) pertenecer al Estado",
Es decir, los propietarios riberanos de un mar, de un rto a de un
lago adquieren por accesin el terreno de aluvin, excepto en los puer-
tos habilidos, donde cl terreno ds aluvihn pertaece ;tl Estado.
Para determinar los limites dc la parte dcT terreno de aluvin que
accede a rada heredad, se prolongan las respectiva ih-~s de dgmar-
cacidlr directamente hasta el agua, Pero puede suceder que prolonga-
das estas lneas se corten una a otra mtec de llegar al agua. En tal a-
so, tiene aplicad& la regh del articulo 651, que dice: '5iernpre que
prolongadas las antedicha Lsmeas dc dernarcacih, se corten una a otra
antes de llegar al agua, el trG~guloformado por ellas y por el barde
del agua, accederb a las dos heredades laterales; una lhw recta que la
divida en dos partes iguales, tirada desde el punto de fntersrerihn has-
ta el agua, ser la linea divisoria entre las dos heredades".

b) Avulsin

4439. DefUOn,-Er otra de las formas de accesi0n di* inmueble

a inmuriDL. Se llama avdsi0n el actcrecentamiento de un predi4 ns pag .
Ia a c c i h lenta e i q r e p t i b l e de las aguas sino por I;1. brusca de una
avenida u otra fuerza naturaI violenta, que uansporta una porciOts del
suela de un h d o al huido de otra persona.

410. A q u i h perteaece fa avubirr,-En la avulsidn, a diferencia

del aluvibn, hay un terreno perfectamente determinada y cuyo pro-
pietario es conocido. En este laso, cl dueo dci predio de donde la
partc- del sucia ha sido arracada, conserva su dominio sobre dla, p z a
el 5010 efecto de llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguien-
te aa, la har suya el duea del sitio a que fue rrmsportda (articu-
lo 652).
En el Derecho Roniao se exiga que la inmrporaribn fuera fija
o estable; a&, los rboles arruicadss junto con la tierra de65m haba
echado rsiices en el predio bctneficiado: desde este momento el dueo

(6) Segjn .un inbime de r q d a del Cansiojo de 'Defensa Fiscal, puerto habili-
$& es el qaae cuenta con lao; abras aelleswiz psra hacer segura y erpcdi~ala fsm de
carga J dtsmrga de merraderjss y el embarque y dwmbarquc de las misarss. El infor-
me de minora del mimo Consejo crpress que p u m b~36iJitad0,significa habiiitsuic1
para d crsme~io- (Informe de T4 de enero de 1938, puBIicado en 1% "Memoria del G n -
se@ de Dekm Eizrai", corresponditntc c x d a . Santi*, 1938, p&g 269).
del Gftirna p a d a a sclrlo bmbiin dd asreno de avulsfh, yla prspir-
ilad del vecino no scnach aunque la coh~si6nhlwa despults (7). Pe-
ro el sistema ofreca muchas dificultadea de hccbu, qm sc irvitan con
nuestra disposicin.

c) Mutacibn del lveo das un ro Q divisiOn de src cn dos brazos

que no vuelven a juntarse

411, l.' Cm'bio de cauce de un &+-Un ro puede cambiar de

cauce de dos maneras diferentes: o bicn wg6ndose a una de las P-ik-
ras, dejando la otra definitivamente en scco; o bien cambiado enre-
rmente de cauce, dejando completa y "totabcntt e1 anterior.
Ea conformidad al artculo 654;"'cwndo el rfo cambia de cauce,
en cualquiera de estas das formas, 10s propietarios riberanos encn e!
derecho de hacer las obras nccesaras para volver el rici a su antiguo
cauce, con permiso de la autoridad competente. La autoridad c o m p
tente para otorgar esta au~srizacf6ncs la Municipalidad respectiva (Lew
de Municipalidades, articulo 58).
Una Itiy especial se ocupa de las obrsts de defensa a las riberas de
los cauces de ras, lagunas y esteros: ley NP 11,405 de 16 dc diciem-
bre de 1563.

Propiedad de los devrtfnos que quedan xn d~sct~bier~~.--Silos e~fu~ft-

ms dc los prspietari~~s riberanos recaiItan infructuosos y queda defiii!-
tivamente m seco el todo o parte del primitivo cauce del ro, lkga tl
caso de determinar e girPCn pertenecen los teri*etros g ~ cltian qrredxd~
etz Qr~ubict-to,
a) Si el ro se carga a una de hs riberas, dejando la otra en XCG.
la parte descubierta accede a los propietarios riberanos, como cr r i
caro del aluvibfi. (articulo 65q, inciso 1:).
ti) Si el ro cambia totalmente de curso, se traza una lnea liongi.
eudinal que divida cI cauce abandonado en dos partes iguales, y rsri;
parte accede a las heredades contiguas, dentro dt sus respectivo-, li-
mites de demarcacin (articulo 65-4 inciso 2.):
Aqui" se trata de un bien nacional dc uso pblico, que la ley asig-
na a fos propietarios riberanos, en primer lugar como una tompensn-
trir. a los perjuicias que sufren por dejar de ser ribesaasts,y en segun-
do lugar, por haber dejado dc estar destinada al uso pblico, en virtud
dc un fendrncno natural,

412. ZP Ei &u se divide cn dw brazas que no w~lvcna juntarse,-

Rige en este c m la regh del rafculo 655, que no e9 sino una aplica-
ciOn d: las regla generales c~tudadas.Dice d i c b martfctila: "Si un ra
se divide en dos braaos que na vuelven despuis z juntarse, ias partes
del anterior cauce que el agua dejare deseubierm acceder& a l i s he-
redades contiguas como en el caso del arefculo precedente", o sea, Itt
norma que regla el cambio de cauce de un rio,

413. Heredad inunkriit-Pude suceder que a consecuencia de

uw fea6meno natural um heredad haya sido inundada. En este caso,
si el terreno cs restituido pi Las aguas deatro de Im eincu aos subsi-
guientes, vuelve al dominio de sus antfgam du&aa (;tadculo m,
y
se producen los erfeetos de ls interrupcir6n m&aL, Pero si pasaw m33
de cinco Gas sin que gol terreno sea restituida par las aguas* e1 prn-
pietario pierde dcfiniri~amatesu dominio, y s i queda en dtseubiert-o
despus de este lapso, se Ic aplican las reglas dc fa accesin,
d) Formacin de nueva isla

414. hqnisi$~)asicc&w para que tenga hgu-Es In cuarta y

ultima de h
i accesi aes de inmueble a. inmueble, y ar: ocupa de ella el
articulo (ii$% Y
Para que tenga lagar esta furmz de aet-esih, se requiere 13 cm-
currencia de bs dos requisitos sipientens,

IF Que las islas re formen en sios o I g p i n@ nsuegdles p 6g-

qxcs de m& de cien totottelda.
EI artcuIa i"j?j%F comienza diciendo: "Acerca de las nuevas isla% que
ns hayan de yerfetleclcer al E s d o se&n e1 artlculs 597, se observar&
Ias regla sigait~n~rss.. . *', g ese arlfculo 5597 dice: "las nuevas islas que
se formen m el mar rerrirural o en riss y lago% que &vegarse
por buque de mi9 de cien tonelada%s,rrentrfcer%na1 Estada".
De mantrat que la regla del xtteicufo 6% @eda reducida a fas
islas que x frrrmtn en Ios ros y I a p qurr na sean navegables psr
buques dio ms de cien toneladas.
2P El segundo requisito para que pie& hablarse de esea el%%de
accesin, ea que %w: isla forme con c m k definitivo
~ porque la re-
I
gla primera. del wrfcuIo 656 dice; "1: Ida nueva ish se mirara como
b
parte del cauce o lecho, mientras here acupzda y desocupa& alterna-
tivamente por Ias aguas en sus creces y bajas pesiifims y no acceder5
cnrre tanto a ls freredades rikranas",

415, Simildones qne hay que ktinguir para detgxmhr a qaiCn

pertenece da isla.4oncuxrie:ndo estos dos requisitos, llega cil momen-
to de determinar a quien pertenece la ida, y hay que distinguir a es-
te respecto tres siruacioncs diversas:
A) La isla se forma por: itbrirsc el aio en dos brazas que vuelven
;a juntarse;
B) La isXa se forma en el Ieclio del r q y
C) La isla se forma en un lago.

41th A) La isla se forma gor abrirse d rio eei. dos krazos qne dee
pu& vuelven a juntluce.-Rige la regla 2." del arxculo 6%- En este ca-
so 110 se altera el anterior dominio de Iss terrenos comprendidos cn la
nueva isla (articulo 656, primera parte de la regla segunda). Pero
puede suceder que a corisccucrncia de la formacibn de la isla, quede en.
seco una parte del lecho del rfa: esre terreno acceder5 a h i~redades
contiguas, como en el caso del aIuvi6n (articulu 656, segunda parte
de !a regia segunda), En realidad, este caso est comprendido en el
cambio de curso de un rio, perro el legfsladur consagr6 esta regla ex-
presa para evitar que se creyera que el terreno descubierto ~ertmecia
al dueo de 10s terrenos invadidos por el agua.

417. B) La isla se forma en el lecho del ro. situacin contempla-

da en la regla tercera del articulo 656.
Para determinar a quin pertenece la isla en cste caso, hay qur
considerar dos situaciones distintas.

1) Si &da ld isla est m& cercafin a tlna de la, rtbe7as, acceder3 a

las heredades de dicha ribera, dentro de SUS rapctivaa ljneas de de-
mat.cacin. Ast lo dispone el primer Inciso de la regla tercera del ar-
riculo 656: ' l a nueva isla que se forme en el cauce de un rio, accede-
rA a 13, heredades de aquellas de Jas dos rikrar a que esruvicrre mas
cercana t d a Ta isla, norrespondiendr a cada heredad la parte compren-
dida entre sus respectivas lneas de demarcaciiin, prolongada directa-
mente hasta la isla y sobre la t;uge7rficie de ella".
C%mr, se sabe si toda la isla esd mas cercana a una dc las ribe-
ras? Se traza una Inea imaginaria por ri cauce del rio, que diGda a
 --.-LOS BIEYES Y LOS DEBECHBS REALES
..-
389
-. - p .-
.-p...--L.---
p -- -. .-

cte cn $OS ptlrrcione~iguales, y es menester que toda la isla, en todos

sus contornos, quede dentro del espacio comprendido entre una de las
riberas y. la lnea imaginaria, porque Xa regla inserh mas arrib dice
que accecier a las propiedades c3e aquclia c3e las dos ribeRs a que es-
tuviere ms cercana. tada Ja isla. Es, pues, necesario quc la Iinen imagi-
naria no corte la isla,

2) Tr;h lo ida nJoczth mds ceTcarm a rsna de Irss rtbergaJ lo qrni su-
cederi cuando la lima imaginaria ~iividao t q u e sn cualquiera forma
los bordes de la isla. Sc aplica, en este caso, el inciso 2," de la regla
tercera del articulo 656, .wghn el cuak Ias heredades de ambas riberas
ticaen derecho a la i ~ 1 3 ,dentro de sus respectivas lneas de demareaciOn
pso.olongadas directamente hasta el agua y sobre la superficie de la isla.
Las porciones que por la prslongaciOn de estas linea~icorrespondan a
i-lao m6s liereiiadcs, se dividirn cntre Estas por parta iguales (artcu-
lo 656, regla tercera, inciso 3.").

418. C ) h isla sc forma en tra hga.-Se ocupa dr: este caso la re-
gla sexta del artculo 656, En conformidad a ella, la distribuc6n de Xa
isia r;e h r 3 . en la forma que lo indica el inciso 2P de la regla tercera
del mismo artIcult?, esto es, en conformidad a la regla para la dfvisihn
de fa isla que se forma cn el techo dc un rb, cuando roda la isla no
esri mis cercana de una. de las riberas que de la otra; pero no tendrzin
parte en la dlvisidn del terreno formado pt las aguas aquellas here-
clades cuya menor distancia de la isla c x c d i t a la mitad del diirnetro
cie la isla, medido en la direcridn de esa misma distancia.
Surge aqul el problcrna dc: determinar a quin pertenece 13 isla
cuando ninguna de las dos heredades sst6 a la distancia requerida pa-
ra tener participacin en la divisinn de ella. Piensan algunos que la
isla pertenece en comunidad a todas los propietarios ribtranos, mien-
tras otros, y ista parece *m la solucin ms acertada, su%,stienenque la
isla prtenecc: al Estado, porque ninguno dc 10s riberanm
rene las condiciones exigidas en Ia ley para tener participacin en h
isla, En ta! caso, itdquic.re imperio el adcttlo 5W, conforme al cual
san bienes de3 Estado las tierras que, estando situadas dentro de ios
lmites tcrritsriales, carecen de otro diiefio,

419. La ial, una vez forma& constituye una pmpcdad indcpn-

diena9~-fisprtndcnse- de aqu dm importantes consecuencias Izentem-
pladas en las reglas cuarta y quinta del articulo 6%
 Dice la regla cuana: "Pata la dirpuibuci6n de una nueva ida, 9c
pl-eicindit enteramente de Ia isla o islas que hayan prtexistido a ella;
y la nueva isla acceder a las heredades riberanas, como si ella sola
existiese",
Con esta regla se ha querido evitar que las propietarios que ha-
yars adquirido las islas g m x i s t e n ~ spretenrlan tener derecho a h nue*
va isla. As, por ejempfo, si re forma una nueva isla que clisth de H
anaipa menos que de Ia ribera opues-ta, et propietario de la antigua
isla no tendr derecho a la nueva, si t o d a la nueva isla est mas cerca
de h ribera opuesta, aunque diste menobi de la isla antigua. Este es el
significado y alcance de la disposicibn cuando dice que se prescindir
enteramenre de la isla o islas que hayan prcraistido a ella,
La otra consecuencia es la consignada en fa regla quinta: dcsdc
el momento que la nueva isla forma uiia propiedad independiente,
queda sometida a las regfas jurdicas dcl dominio, y cl terreno de alu-
vid2 acceder6 Unica y exclusivamente a la isla, cualquiera que sea Ia
ribera de que diste merirai: et ouevo terreno abaisdoncrdo por las aguas,
As. si una Esla ha accedido a las propietarios d t una ribera por eo-
contrarsg. ella mas cerca de esa ribera, aunque p r los aumentas que
por aluviiifn reciba la isla llegue a pasar la lfnca imaginarla que divide
el rio en dos partes igaaalrs, las propietarios de Ia ribera opucgta no
pueden pretender derechos &re la isla, porque esos aumentas accr-
den a 10s propietarios que: ya la haban adquirida desde su formacin.
419 a. Dcwebo Compradoe-Por $Irnple l a iiusrrativa diremos que en cl
Cddip Civil iralano de 1942 no hay atcesibn en el supuesto de una isla o
sgregsrlos dc tierra que se iormcri en el lecho de los r a o totrentes, Efn eskcro;
a) si la isla se genera por avulsin, el propietario de1 fundo del cuai S ha se-
p r a d o canserva su propiedad: y b) taa los dcm5s casas las islas y las uniones
de tierra pasan al dominio pblico fart. 9.15).
El Cdigo Civii de 1964 de la mis grande de: Las Rrpdbliras dr: la UeiDn
Sc>viOtica, la Repblica de Rusia, nada dice al respecto. El asiinko puede oft~cer
intcrtk. no desde el putlta de vista de la propiedad individual que no existe res
F e o de las tierras; pera s d d e d purrto de vista de 10s amplios derechs quc
be reconocen a ~rganismos del Estado con gesG6n oprtoria auc8nctma, a los
kolioses y otrati argstnizaciones cooperativas. Seguramente leycs cspecislcs o rw-
Iuciones administrativas han de conssltar la ocurrencia del kn0meno y sus con-
secueracias paca 10s entes qtlr puedan aprovechar tcon8rnicamente las aoevaoi islas,

" A 4B. Cuahdo taeac Iagaifaif-Se ocupan tic esta especie de ama&
lus atculos 6661 y 669. La accesih de m t b l e a inmueble tiene lugar
 L ~ SB H ~ - : YW - D ~ O S REALES 311

cn los crra;os de e d i f ~ m f dy~pjrM&idn O &mbm c-jecutdus en un in-

mutblc, manda los maruials, plantas-a suaillas pertenecen. a distinta ,
I
pcrsona que el dueo del sucio. !

La accesin de mmttlc a inmueble sc llama tarnbih induxtricti \

'
_parque no ss debe a un hccho de la mruraIczl, c o m en a xcesidn
de hurmu&le a inmueble, sino a un h d o humaraa, a la industria de 10s .
hombres.

. 421. Carencia de t3PurIu centrad-Las reglas que vamos a estu-

c a r no tienen apIicaciOn a las casos bc arrendamitnto o de usufructo
y Qrrar,anhiagas que ecrn regidos por kyes especiales.
Es indispensable, para que se prduzcra esta clase de accesi611, 13
carencia de un ttulo contractual, como aparece claramente de los ar-
tfculass 658 y 659, que exigen que Raya ignorancia ->a una de las par-
res. Si una de Cstas tiene conocimiento de las hechos o entre las par-
;es media un convenio, na hay accesi6t sino otro modo de adquirir.
As, cuando Juan arrienda una casa y conviene en que las meioras que-
dzrin a beneficio del arrendador, no hay acccsik, sias tradicicirp, par-
illre ha mediado urt vincub contractual.

422, Clases de a~cPsriYnde mncblc a inmueble o industrial; rcglrs

apficablrr;.-la ciccesi6n industrial es de dos clases: tdificacidn y gddtnt
iiicidn o siembra; pero una y otra se rigen pt un5s mimas reglas, y
le5 son apliabtes unos mi- ~rindpios.h l inciso 3P d d artculo SMI
resulta que es aplicable al caso de la plrnn~ciSn0 siembra tado lo qm
cstc articula dispone para la tdifiracin.

42A 1ncorpw;iciOn p arraiga m ef meiom-Para que sc produzca

3a 3ccesi0n de mueble a inmueble a necesaria que las materias st: in-
corporen al suelo y que las plantas o vegetales arraiguen en 41, pat.
que la accesi6n es un modo de adquirir e! dominio mediante la uniBn
& una casa a otra, y es-i uni8n s6b s;e produce cuando aquellas cosas
muebles han llegado a ser inrnuebles par adherencia. Par eso es que
~Xaaras10s materials no se incrtrporen en la ~unst~uccicinny mien-
z a s las plantas no arraiguen en el suelo, no hay accesin, y ei propie.
:ario de los materiales, planks o scmitlas, puede reclamarlos (artcu-
Ic inciso 4,'').

424, Produci A Zp inmrlporaci6n. o d g o , <quia e~,cI da&o del

edificio, sicmbfa o plantaribn?-Sc aplica en este casa la regia de que
lo accesoria accede a b principal, y sc: e s h a cosa principal eI suelo,
cualquiera. que sea sti valor. Pzra nada M toma ts cuenta el valor del
suele en refacfn con e1 de los; rnaterides, y -do hablarnos de ma-
teriales$ nos referimos trunbin a las plantas y semluas; ~ampocose en-
ua a averiguar por quin ni a costa de quiCn K hizo h edificaciirn o
plantacih,

. 425. Indemnizactdn al du& de lm m a t d e s ; distincin de w s .

-Pera como es un principio general dr que mdie puede enriquecerse
sin causa, se han establecido reglas para asegurar al propietario una
justa indemnimf6n. La ley asigna al dueia del suelo el dominio de la
edifiacidn o plarrtaci6n o siembra, pera ir impone la &ligariSn de
p a p una indernnkiacihn al dueiia dc los materiales, Para estudiar cs-
ta ainiacibn, tcnemtx que considerar das casos.
1. El dueio del suelo edifica con rnateriaIes ajenos, o phnta o
siembra con plantas a sniillas ajenas, y
2- El dueno de las materiales siembra sus semillas. edifica cl plan-
ta con rnaterialcs propios en suelo ajeno.
P o d h a s considerar una tercera hipbtcsis: la edifiacin, planta-
ci6n o siembra con materiales ajmos en suelo ajeno, Corno este ltimo
raso no es sh una cmbkacrn de los se Ic riplkm las rc-
glas de ambos.

42& LQ Sc edifica, plmw o siembra tolia mnawiraIes ajrwss en suc-

lo propio--En raso, hay que distinguir dos situaciones diferentes:
este
a) El dueo de los materiales no ha tenido cunocimento del usa
que de ellos hacia el propietario del inmucbr, y
b) E1 dueo de los materiales teda comcimicnto de dicha usa,

a) E3 duecr de Los nsrle~ttalc~no # n k conwr'mirnto dr2 uso q t ~

de CIIM k&a d prergieimio d d irzme&. En este caso el dueo de1
suelo puede encorttrztrc: en tres situacrSones dif*.crcntes$ se&n haga usa.
do de 1s m~terlaicsajenos m justa cama de error, sin justa. causa
de error o a sabiendac de que no eran myos.
En las tra hip6tesici el propietario det. inmuebte adquiere el edifi-
cio, planca*icii6in a sernenters, porquela justa causa de errar, 0 su au-
senda en el conocimiento de1 verdadero dominio de loz materialec'
sdlrz se toman en cuenta para deterrnhar la rtsponsbilidad del prQ=
pictairio dci cuefa frente al propietario dd mucbfct.
Veamos las distintas responsabilidades.
 1) El propietaria del inmzicble ha proceddo con jusrri auca de
error, es decir, ha tenido fundados motivos paia ser que bs matcrf3-
Ics que emple eran suyos; ha obrada can compkta buena fe. En este
caso. debe pagar al dueo de los materiales su justo precio o rcstitukle
otro tanto de la misma naturaleza, calidad y apntud (lartfculo
inciso IP), La upcfj3n corrrsprande al propietario del inmueble, es de-
cir, es &te quien puede a su arbitrio dar lo una a lo otro; no es d due-
o de los materiales quien tiene derecho a elegir.
2) El du&g del suela ha empleado los mteriilles sin justa causa
de error, ES decir, sin tener suficientes motivos para equvarse; ha
procedida con ligereza o precipitacin, En ctr, c o m en el caso an-
terior, se hace dduego de los materiales, pero queda obligado a pagar
al prapietzrio de ellos su justo ~aIor,u otro taaw de la misma namra-
l e a , calidad a aptitud, debiendo, ademis, pagar los perjuicios que hu-
bierre irrogado al propietario de las marcrales (articulo 6 8 , inciso 2P,
primera parte), Camo vemos, en este supuesto la situaci61r del pro-
pietario es menos favtrable que en ci primero,
3) EX propietaria del inrnucble ha procedido a sabiendas de que
las materiales eran ajenos, es decir, ha procedido de mala fe. E ~ rd I
caso, cae S&TE (LI todo e1 peco de la Icy. Esta &ligado no slo a pagar
el justa precia dc fm niatcrialcs y los perjuicios, sino que tambitn que-
da sujeto a la acci6n criminal competente, a la pena de hurta (arda-
lo 668, inciso 2P, segunda parte). Veamos, pues, que es mayor la res-
ponsabilidad del dwfia mtnnras peor cs su situacin jurdica respecto
de las materiales,

b) El du@o dc mareriales tscvo canocimiento del que de

t f i o ~h&a ppfetario del inrnuc&k, Este 6ltirn0, como en l;rs hi-
aael
ptesis anteriores, !z hace d u e h de la construrciin, plantaci6n, cz se-
mentera, y haya procedido con o sin justa causa de error, o a sabien-
das, su responsabilidad es sieinprc la misma. S610 est obligado a p-
gar el justo precio de los materiales u otro tanto de la misma nattsra-
leza. calidad y aptitud (miculo 668, inciso 2P, parte final). La ley pre-
sume que en este caso el propietario dc loc materiala ha consentido
que se usara de ellos. Hay en realidad una compraventa, en L cual cif
dwo del nrnuebIc debe p a g r el precio. Por 1a misma raz6n, no ea-
be hablar de pcccsidn, sino ms propiamente de isadicitjn, desde que
hay cunsentimicnrs de las parta.
En virtud dcI inciso 38 del artculo 668, "'la misma regh se aplica
al que planta o siembra cn. suelo propio vegtta1es o scmillas ajenas",
 42?* L8 $c edifica, $anta o d e m h eon maWa p p h en BW
k ajena.-Para la determinacin de las i;onstctrui& jwMjtaj dd he-
cho, debe distinguirse si ef ducno dcl suelo nrvo cf,natimicnta rp no
de lo que haca el d ~ 4 dc0 los rnareriaks.

3) Si no rrrzia conocimlinki el propietario del inmueble, tiene un

det.ccks alternativo, se&n los t6rmiriss del inciso 1," del articulo 6 9 ,
que dice: "El dueo de1 terreno en que otra gersooa, sin su conmi-
miento hubiere edificado, pXantado 0 sembrada, tendr5 el daecho de
hacer suyo cl edificio, pIantaci6a o sementera, medianre Ias indemni-
zaciones prescritas a favor de los ~cdoredosissde* buena o mala fe en d
titulo Dc Ctr r~i&ndicaCiBtz, O de obligar al que edific o planr6 a pa-
garle el justa precio del terreno con los interess legdcs por todo el
tiempo que lo haya tenida en su poder2 y al que smbt0 a pagarle la
renta y a indemnizar Ios pjuicios",

La n a t u r a k ~ y ddetemloaci~de los derechcis coexirirnres del duefio ctcj

suelo y del de: Io ediEicabo, mientras esta pendiente e! derecho de opci6n que al
duco d d suelo asirte, suriti varios en nuestra legisiacidn p en !as
simitares a e& en esta materia, como la iegisIacSn espaEoIn. El Tribunal $u-
prenra de Espaa ha dmlarado que rnienrras no x baga efectiva Ia indemniza-
cin, el duea del suelo no ostenra el dominio de. 10 edificado, sembrado o pfan-
tada, y si solo d derecho de apirr que establece ci artkulo 361 del CrKaigo Ci-
vii dc ese ps, aniilogo al incim XP dzi irrticula 659 de nuestro CrSiiigo Civil (8).
Por SU parte, la Corte Suprema chikria ha dicho que d hecho dc edifiicar en
terreno ajeno constituye, conforme at artkulo 669 del Cr;dgw Civil, una acce-
si6n de mueble a inmueble, y que ei d~&o de rstt Ultimo p.uede adquirir bs
edificios por Ios rndios que esa dispssiri6n indica, cata es, pagando su valor. I k
aqu se dedure, agrega la Corte Suprema, que es iegalrnencr posible ei derecho
de propiedad sobre los edificios indikp~fdicn~e del domhio que tiene el duto
del sudo donde aquellas fe lcvanmwn ( 9 ) "
Tarnbidn ci Tribunal. Suprema de Espfia ha expresado que mientras exis-
te la opziDo que al duefio del terreno se concede -qm puede fcilmente prrivo-
carse pm el ejef~iciode accioet-s ademada+-, ni rl dlteo del sttelo rii el de io
edificadosobre l goBn de la sttuacidn de pieaitud jvrldka que prrrrita tal ejercicio
de I accin reivindtcararia (lo), L;i CUFU:de fquique de Chile declar que la cdli-
cicith en terreao ajena m da accidn real que pueda egercitars+ contrs cl ac?traai
pmedor $ti sucio en que es$ el edificio (11). La Cont de Taica dijo que es
(8) Sentencia de 2 de caem de 1928, cirada p r Gratiia Totreaas, "Dtsech Civil
Esgahl C.omita y ForsYv, rama 11, Madrid, 1943, pig. 164.
(91 Sentencia de 1.O de dtC6Pmbrc dc 1928, publicadr en la "Gwtsr de tm Trtru-
des"! a60 1928, ZP semerrtir, anrcncia N.a 68, pbg. 434, y en la "ICoYta de Derecho
y Ju~iarupnidcnciz'~,mmo 27, w i n primera, piig. 71,
(1QJ Srareacia de 23 de miiixo de 1943, & d a prir Gmrhn, ob cit., mmo 11,
p6g lG4
(XI) !+nreeria. de 4 de noviembre de 1892, "GaLma de 10%Tribude*, %no 1891,
903, pris, 417.
in2ceptaMc la acci6ri rcivindiratoria & una vi& como cuerpo cicrt, cuan& g
scirpnkicc qur ella ha sido plantad2 en terrenos pertenccienn~ 1 drrnandado, En
o c t e daso, .agrega ese ttiibunal, Gis p~mccdcejercitar dcrerfxls por la planmcjm
&!e in I iiia cn sucio ajeno; p ~ r ono reivindicar las plantze, que por ru sdhcren-
<;a al sutio forman con Lste un mismo bien, ni rncntls reivindicar ci mdo p r
5 z k r plarttado en i l las parras (12).
Finalmena, cl 'I'riburui Supremo de Espatla ha tstablccido que tf plazo dt
$re.;rtpeiOn que compete al dueo del ~wt%l~l para hacer suyo ta edificado, ao
:=pieza a contar% drsdr el momento de ia edificncin, sino desde que 10s tri-
5;3n;.!es, por sentencil firme, deslinden Ios derechas del dureno del rurla edifica-
='c. sembrado o glnrirsdo (13),

b) Si cl duens del inrzueblr tart~sronot-imienta de 10 que haca

el propietario de los materiales est &ligado a pagar la edificaci0n7
planracin o sementera. Dice X r inciso 2." del artfcula 669: 'Si se ha
edificado, plantatia o sembrado a cicncia y paciencia dcl dueo del Fe-
rrcno, ser esre obligado, para recobrarlq a pagar el valor del edificio,
,n:snraci6n o sementera".
=iqui tampoco puede hablarse de acejidn, sino de trdiciin, por-
~ ; U Lh3v co~f~en~irnient~
de las partes.

428, 3P Se edifica, planta. o siembra con matchle ajenos en te-

rana ajeno.-"Esrc s z o no ha sido previsto por la ley; pero las d i s p
siiiones del articulo 669 resuelven las relaciones del dueno del terrcna
mn el que hizo la edificacin, plantacin o siembra, sc@n las diver-
l a s hiptesis; y el articulo 668 resuelve anilogarnente las rtlacones del
j w o de los accci~oricxcon esta misma persona. Entre el dueEo clc los
~ccczoriosy cl dueo de1 terreno no hay reIaciones juridieac de n i n p .
2 3 wpecie; ambos deben arreglar su situacin con d que oper la ac-
;c,iin, Como veremos al tratar de1 titulo "De ia reivindicacin", sicm-
$?re que e3 que ectifica, planta o siembra en suela ajeno tiene derecho
a reclamar una indemnizacin por el edificio, plantaciiin o sementera,
puede retener la cosa h ~ t que a se verifique c1 pago o se Ic garantice
n 2 s~tisfacci6n.El articulo 5659 hace refi-rcncia a este derecho al detir
que el dueiio del irirniieble deber pagar las indsmnizaciones "paa
rrccibsiirlo",
En el caso de que sea un tercero quien ha hecho las construccio-
I;e+, dcciarnos que el dueo del terreno debe paga al tercero Ias in-
r+xnizaciones respectivas, y que el dueo de los accesorios &lo pue-
de cobrark al: terctce~o;para garantia de su ctddito, puede solicitar jutfi*
t 123 Sentencia de: 16 de noviembre de 1914, "G~ccrnde los Tribun;ais6',ao 1914,
2 srxeczar. N.O 649, pg. 1.884.
(23) Scntencis de 4 de julio de 1928, ~ i d por
r CartSln, ofs. UL, ramo If, phg. 164.
sialmente la rtztncjn o embarga ea manos dct dueo del suelo de l a
Uidernnizacianes que este debe al tercera, pera? a diferencia de le que
ocurre cn el a s o anterior, aqui &te na es un derecha concedido por
la ley, sino que debe pedirse al juez como medida precautoria, st&n
lar normas del Derecho Procesal y en la misma ftrrna que puede pc-
dirla un acreedor cualquiera".

3." Accegidlt de rngebk a mueble

429. Guindo tiene lugar; sus cIattes+-Tiene lugar cuando das co-
sas muebles, pertenecientes a diferentes riuem, se unen: la casa acce-
soria pasa a pertenecer a1 propieratio de la cosa principal,
Se ocupan de csra especie (le: accesibn las articulas 657 a 67, in-
clusive.
La accesibn de mueble a mueble puede ser de tres clases: adjun-
cirin, especificak-ibn y mezcla.

430. Co~ceptct.-"'La djuncidrr cs una especie de accesi0n, y sc

verifica cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes duGos
se juntan una a otra, pero de mala que puedan separarse y subsistir
cada una despus [le separada; como cuando el dilsmanre de una per-
sana se mgast;z en rrl oro de otra, a, aen un marco ajcao se pone un
espejo propia" (articula 6571,

BSZ, C&tica.-La redaccin del precegto, calcada con pequeas va-

riantes del C a i g o Civil Francts, no es atinada; da ra entender que las
casas deben poder separarse para qw haya ardjuncin. Sin embargq y
can mayor razbn, existe sta cuando las casas no pueden separarse s la
demniiirn es dificil, Lo que, en verdad, la ley quiso dec es que la ad-
juncibn supone una conexin de tal naturaleza que m hace perder su
fisonoma individual a las asas juntadas; que btas, en caso de sepa-
rarse, puedan subsistir despues conser\iando su ser especfico.

432 Requisitos.-hs requisitos de la adjuncin son:

f , U n l h de cosas muebks;
3. Que el dominio de esas cosas lxrtewzra a diferentes duetos;
3, Conservxi6n 116 la fisonoma individual de las cucci~juntadas,
 LOS BZENES -PLOS DERECHOS aBALES $17

n sea, que estas, en casa de p d e r epararsz despu&, puedan subsistir

conservando su ser eqxcifico, y
4. Ausencia de esnocimiento de ambos o de algunas de 1m daied
os respecto del hecha de la unin.
Nrew que el requisito de ta ronxrvzlcin de ia GconornCa indivi-
dual es ii nota diferencial de la adjuncin y la mezcla, pues en esta
ltima los elementos camporientes ~ i e r d e nsu tndividuafrdrad, siendo
i~nposibledistinguirlos por la vista.

433. Atnbuci&n del dominio de las cosas adjunek-En los sa-

soc de adjuncihn, no habiendo conocimiento del hecho por una parte
ni mala fe por otra, el dueo de la cosa si: hace dueiia de la
cosa accesoria, con el gravamen de pagtr af dueiio de esta GItim el
valor de elk (artculo 658)-

434. Determimci6n de fa tosa prinapd.-1: Si de las dos cosas

unidas, la una es de mslcko m& e s ~ h m ' b nque 18 stra, la primera sc
mkari corno la principal y la segunda coino lo accesurio (articula 6543,
Inciso 1):. La estimaclhn se refiere kferieralmente al valor rftnal, esto
es, de vcnn. Pero la ky, en un casoj haice primar el valor de dercin;
dice que cuanda la r o s tuvere para su due5o un p n valm de afec-
cbdtr, se mirzr6 ella como de mis estimacin (articulo 659, inciso 2.):
2," Si no hay tanta difwencia en la estimactbrt, xr accesoria la
que sirva para el uses ornato o complemento de la otra (astculo %O),

3.4 Si no se pueden aplicar ninguna de estas dos reglas, se mirar

como cofa principal la de mayar volumen (arriculo 661).
Si 12s dos tienen el misma volumen, la ley no da n i a p n a regh
especial, Pero la laguna SP flena con la equidad (C,de Procedimeat-
to Civil, articulo 170> N P S.'). La equidad servir de paurrr para de-
terminar si por aalgana circunstmcb del caso coacreta debe atribuirse
la propiedad de la c w total al dueo de una de las c o a adjuntadas,
o si es itconsejabk la separacin, a si por la imposibilidad de sta de-
be, como eii el caso de la mezcla, reconocer* comuliidad a prorrata
del valor de la cosa que a cdrr propietario corresponda.

435. Concepto,La especificacidn es la creacih o prduccin dc

una cosa rnuevq crmplando materia ajena s h el arsnsengmiento del
propietario, Se verifica 4 i c e nuestro CtSdigo-- cuando de fa ma-
~ r i rpertentcicnte a una persona, hace otra ptrsona una A r a o acte-
facm cualquiera, como si dc uvas ajenas sc hace vino, o dc plata rrjriiici
una copa, o de nadcr ajena una nave (artrcuio 662,inciso 1:).

ii%* EIemat.os de h csgccEf;aciOa,--%p~ tres: la mano de &:a

a industria bumasla, fa materia ajena y Ia praduecidn dc una nueva
especie cama resultante de la apticrrcidn de Xa primera sobre la sc-
$unda.
2Cuatndo se entiende que bay una especie nueva? Un autor iara-
lan+ Pcrozzi, dice qbte la aperiEicacl6in supone un fin d t podgcn7jn
en el que opera sobre la materia ajena, Por eso no hay espccificslciOn
aunque se obtenga un producto, si se destruye una casa para p r det.
prducta resultante, M d,por ciemplo, no espclcifica ct que quema
lea para calcntarsct, aunque con ello ~btcngacarb6n; pcro si hay cs-
gcsiiaci0n si cs l& x quema para producir mMn, T a m p o hay
ccipc?cEfit.riei$n, pos faltar el rtoqui%it-r,de La produccin, si se t%e un
v a t i d ~ ,pues siempre persiste el misnilo vestido, aunque tdido (14).
Establecer si hay a no produccin enr una cwati0n dc becfaa,
Algunos autores dicen que LI dspciicacibn cs la dacin de nueva
forrnh par et trabajo humano, a la materia ajena. Si bien, por la 6.
nrral, la noug spch adquiere otra fmma quc ta dc la materia primt-
t i v 4 m sltmpr-e cs as, ni es indtspms&tbfc tal m b i s para h a b h dc
esperifiaei6rm; en este sentido pe cita cama ejemplo cl hecho de que
mediante cmprresrss quimiras de lquidos se piafucen rasas nuevas.
sin aItcraci6n de farana.

437. N a f d e z a j&&m dc h e6p"liaci8r,-Nuca:o COdigo di-

ce expremmcnte que la especificacibn es una especie de accesicin (a-
ticub 662> inciso 1:). Un gran sector doctrinario sostiene lo misma:
arguye que? en el fondo, la espccifiaci6n supone la uniOn dc do9 ca-
sas, 'le materia ajena y ef trabajo propio. Ortos, por el contrario, a h -
rnan quc, importando t d a accesiin la wiOn o incorporacin de dos
cuss dc diferentes dueos, la especlificacidn no puede considerme co-
mo una categsria dc aclrsih, ya que m clh no hay unin o incorprc
raci6n de dos CWS, sino que $610 hay una cosa, la materia ajena, que
w transforma por Ifi industria de m tercero: esta indmtria o trabajo
hmmo na es rn el sentido lega! de la palabra, pues no cs ente
que p a ~ d aser objeto de apropiacihn; d trabajo no sc junta 0 c~'I&-

f 14) Pemzzi, '%hriruxioni di Dieina Romano", m m E, $8. 432.

de ton la c m ajen% sino que acrira mbrc cila, transhrmhdals
Esta csnsidcraci6n ha movido a tos cBdigos dc: este siglo (&m&
suizo e itslimo de 5%2), a &atar la csjxcificaciSn scparadnmentt de
la accesihn. Sexta, pues, la ~apeciEkaci(in,a juicio de muchos, un m d a
de adquirir independiente.

433, &ICU es dutno de h w e v a e8-En la cspeciierc%:i$n,

no
habiendo conocimiento por una de las partes, ni mala fe por la otra,
ef ducfio de la materia s t hace dueo de fa obra, pg-anda la hechura
(articulo 662, inciso 20). Esta disposickh sc dcbc a que en el tiempo
en que se dict tl Cdgo dc N a p l c h (que d nwsrro no ba hecha
sino copiar en esta parte), cl trabajo humana era mirado como un va-
Ittr de inferior jerarqula.
Hay cxcepcin a 'fa regla transmita si la nrseta obre mucha
m& que la m a ~ i aprimitiva, coma cuando sc pinta un lienza ajeno,
o de mkrnal ajeno se hace una estatua: la nueva especie pertenece al
cspc-cificante, dcbicnde &te, s, ipdernraizar los perjuicios al dueo de
la materia (artculo 662, inciso 3.0), porque es un principia de dcraho
generalmente aceptado que nadie puede cnriqucccrx sin justa caua

Las kgislacioms ~ontem~riinensestxbist-~sr un critcrio toralmeitt opucm

al de nuestro C&digo+ En principio, atribuyen la pmpidad dc la nueva c s ~ c i e
al artifice; y d a M la dan ai dueo de id materia si el valor dc tila es blolsid~~
ra'Dlrmcntc superior a1 dd trabajo ( C , Civil altmin, articulo 950; C. Civil talk-
no de 1942, artkub 940). Hace sxmpcirin cl Caigo Civil griego de 1946, e2
que atribuyr la propic;dad de la cosa nueva ;ti ~~pccificantc &ia cuando el valor
de1 trabajo cct coidenttmtintc superior al valor de la materia (articulo 1461).

439. hccpto.-La mmla es la u n i h de das o m s c u c r p J S&

lidm o lquidos, que x compenttran o confunden cn cl coaj~rnto~ de-
jando de ser dishttts y recognascibla,
Esta Gltima caracterstica diferencia fa mezcl+i dc la adjmcidn cn
13 cual las wsas csth simplmenrc: unidas, coneYnuandia dhtinbs y re-
cognoscibles,
Por otra parte, fs maxla sc diferencia de la cspccifiacin cxi que
la primera supone la cuntirsi6n dc dos: surrtancks, y la e s w 6 n ,
e3 cambio, implica la presencia de una sda sustanca, que se tt.aII$orf
ma par obra del ~ h a j ohumano*
32Q
- - - .-
D-CHO CIVIL
--- --A+-&
---
440. A qniin pertenece Xa c m formada p r m d z - N a hzbien-
do canocimiento del hecho por una de las partes, ni mala fe por la
otra, la mezcla pertenecer ea eamfin a los dueEas dt las cosas mez;
cladas, a pronata del valor de 1s materia que a a d a une, ptrtmecia
(articulo 663, inciso la"),
Tampoco aqu hay aceesihn ni cambia de dominio; s61o hay ac-
cesihri cuando uno de ioi; duefiuc de Ias cosas mzclada~adquiere el
dominio de la otra, g esto sucede cuando una de Ias cosa es de mucho
mayor valor que la oka, y en este casa el prripfe~iode la casa que
vale m& tiene d e r ~ c ha reclmar la cosa producida por la. mezcla;
pero debe pagar a1 proeiietaria de la otra cosa su valor (atticufu 663,
inciso 2.0).

441, Concmcncta dc la esptxifiCau6ri y Xa adjunlibn o la macla.

-El axtc1110 664 en su inciso final, se pone eri esta hiptais. Dice que
si la materia del artef.acto es, en parte, ajena, y en parte propia del
que la hitriza, o m n d hacer, y las dos partes no pueden serpararse sin
inconwnienrli, k especie ~ r t e n e c c r sen comdn a los das pprogtetarios;
a1 uno a prorrtta del valor de su materia, y al arro a prorrara del va-
Ior de la suya y de fa hechura

Reglas ctlmelxres ct fa, tres esptcieg de aect-sicid dc mueble G mtieblc

442 leaDerecho de ratncia-Esta regla esti? contenida en el

ardculs 665,que dice; "En todos 103 casos en que: el dutfia de una
materia de que se ha hecho uso rin co~aocimknto,tenga derecho ta la
propiedad de la cosa en que: ha sida empleada, fo tendri igurilrnente
para pedir que en 1 % ~de dicha materia se le restituya otro r a r a de
la misma naturaleza, calidad y aptitud, o su valar en dinero".
En este caso no cabe hablar clc accesin, cUno dc; ~~rnpravenb.

443. Delecho a pedir la separacin de fa casa,-Esta regla la

Gcspsagra el ;~rtculo6%:"En tudos los casos en que 31 dueo de una
di: tas do': materia uriidaa; no sea fcPcil reemplazarla por otra de la mis-
ma calidad, valor y aptitud, y pueda la primera separarse sin deterio-
ro, de Ici demis, e1 d u e f i ~de ella, sl'n rgya ctrntx-;miento se haya hecha
:uniOn, podr5 pedir su segarr;rci0n 7 entrega, a costa del que hizo
usa de rlb".
Tampoco h3y aqu accesihn, sino una seivindicarin de Ia p r b
piedad.
--.-- P.--
LOS BKEXES Y LOS ~ELUEWOS REALES
------
37 f
4 .-. ---.-
--Y--

444. 3,VresunciOn del ransentimicnto; canct.cucncEa,-Hrrnas vis-

to que tanto Ia adjunsibn coma la cs~xct5caci0ny la mezcla exigen
que no haya conocinienro de una de 12s partes, ni mah fe de parte
de la otra. Si uno de 10s intrlrci;ados ha tenido conocimienta del uso
que de una materia suya se haca por otra persona, se piesome haber-
lo consentido y s910 tiene derecho a su valor (xticu10 565). La ley
supone que en este casa dicha persona ruva intencin de vender la
materia,

445. 43 Consecuencia dei erra sin juma masa y rfe la mla fe.-
EI que ha heclno uso de una materia ajena sin conocimiento clcl dueo,
y sin justa causa de error, est sujeta en todas los casos a perder lo su-
p q y a pagar lo que mds de esto valieren las perjuicios irrogados al
dueio; fuera de Ia accci0n criminal a que baya Jugar, cuando ha pra-
cedido a sabienda~.
Si d valor de la otra excede notablemente al de Ia materia, na tie-
ne fugar la diclrca anteriormente; salva que ce haya procedido a sabfen-
das (artculo 667).
Estc iiItirna inciso dr la disposicin ha sido objeto de interprem-
ciones. Claro Solar estima que cuando el vdor de la obra excede no-
tablemente 31 dc ia materia, el espccificadrsr slo p u d e ser eondcna-
da por el delita a qw h a p lugar; pcm OQ a perder 20 suyo (15). Otros,
por el conirario, dicen que si se ha procedido a satiiendas, hay lugar
a la accicjn criminal y el apeciflcador pierde lo suyo, exceda o no con-
siderablemente el valor de la obra al dc 12 materia (IQ, Noseuoc cree-
mos que el sentido y la letra de la icy dan la ra&n a estos 6 1 t h . El
notable mayar valor de 1a obra slo entraa un2 excepcin a 32 regla
del inciso I,D del articuio 667, en cuanto permite al e s p i f i a d e r eon-
servar k abra y liberarse de re~~onsiabilidd aLtnrque haya prtxedide
xin / . w a cc~made ~ I T B ~ ,

--
(15) Claro Colar, abra citada, ramo V'll, pg. 217,
(16) Chlzcn, ' ' b p i r i & n r C v o d a p Eanidia lamprarivu de! CO$+ Civil CE-
ieoO', torno II, Santiago, 1890, pkg. 157,
 iJ'
44.1;-Definct8ni-Conforme al artculo 686 del C&igo Civil, "la
tradicin es un modo de adquirir el dominio de
-*-..- - las cocas,- p consiste
" *-. *
s
. 7

en la entrega que el dueEo hace ~ i i a as otro, habiendo por una par-

te la facultsd e Intencipi de transferir el dominio, y por otra la capa-
cidad e intencibn de dpuirirlo",
"Lo que se dice del dominio se extiende a todas los otros dere-
M

C ~ Q Sreales".
\

447. Caracteres pecu1iare~-1) Es errr modo de dguirir d'ehunziuo,. g

- _ _ U - - -

cl dominio no n a l con el adquirentepslno

--- -_ que viene de otra persona,
"
.
que es el --
trsdenrc?'~nestc se parece a la sucesin por catrsa de muerte;'
y st diicrencla, aTrnisma tiempo, de la oeupaci6~y de la ac~esi0n.&~
'
2 ) No, .sato- s---
i w e pctm a r l q ~ Y ~
-. - elr dominio, sino tlzmbikn -y sta
rc su ~~iilcipaT in~~>~rtmcia-, --- dcrccktrs reales
I Q ~ O S las - . y per~mdrs .

(zrtcarlos 670, iincfso 2.0, y @x

can excepcin, n a p i i r a l m c t ~ t e os
~~' eI
.
L
pessonai5imos. Y con eilo eambiin se asemeja a la sucesin por causa
de muerte y se diferencia de la orupaeiOn y de la aecesln.

. 3 ) f u? regia general, er rdn nao&-& s&ggj&ir a &ala singa!#.

.- fe- .+

ro hay u&-kicepciOn: la t1--b;Ei.6n dei.- derecho

-. de hcrek&zP a s o en
A

que es -a- trulo

"
unvcrs;il,
" ~ . ~ > 4

Respecto de esta materia, hay que b c a huicapid en las dos cues

times siguiates,
 a) En la tradicibn del derecho de herencia, ia rradici0n es a titulo
uni~crsal,parque no se transfiere el pauirnonio del uadentq sino el
drl r+raip.antejque pasa al herccicro. Tratsadosc del paorimrtnio propia
dc1 ~rzdencqjams la uadiei6n puede ser a ttulo universal; porque,
r c COK& sabernk, nuestro C6dEga tst4 impregnado de h ideas de Aubry

j y Rau sobre ti patrhnio-personalidad"

-
f
bb Rav uadiuOn del derecho de herencia cuando e'l heredero, lra-
bicndo fdfecido cl aurante,+ccde J en$aa.
- ~ ..--- su deredio. Pero d u&a-
so de los bienes dcl difunio ~ h e ~ e d c r o s c ~ a E ~ a ~ 3 - C c l L . i & - - PA-% J r
s a ~ && ._-!te y fins po la -tradicin. Ejemplo: Pedro me deja de
heredero; enve Pedro y yo opera la sucesin por causa de muerts. Fa-
llecido Pedro, v a d o a Juan mi derecho de herencia y le hago ~ a d i -
c i h de El.

4) La tradicilin es un modo de adquirir que pat.& ser a tiadsi~-

t n h o o t b ~ d oOBCPOSD. Si el antecedente de fa taadicidn. es una doga-
cih, la tradill6n -5 a titulo gratuito; pero si es una compraventa
o permutcg fa tradicin ser& a ttulo oneroso.
t
5) Es un modo deadquirir que opera enirepizu*
y-----.-
p'E&-#
6 ) Ln @ad&sn es rrna conumcidn. La tradicin no es un contra-
to7 porq&e d contrato es d acuerdo de volun&!cs que da nadmicntu
a obligaciones, y r;n .--- -
la ~adici& -- crean obligacjqrp, sino que, por
xao se
--
el contrario, se e-en.
- m - d En consecuencia, fa zradic6n cabe d e n ~ o
-"*%
del amplio t&Gho de&*enci!&; supuesto pur: 4cta se nlke como un
*L

. - - .jg&Xca y no eomo sh6nims de contrato, acm b 3 z t ~ d

acto bilateral-"

que cs~ificdsnm.cgcrea obligaciones. Ejemplo; compro un caballo a

Pedro. Pedrot como vendedor, tiene la obfiga~i6ndt dectuarme: la aa-
dicin del caballo; y cuando m entega e! d a f f o , se ex~ingrrtIo &E-
gzcicn que t.e:nla, nacida del congrato de compsaravent%.

4-48 Cuo en que La d & n ne de jwto titdo

*c
.-
Cuando el vadena nan.dx&o de la cosa que entrega, la radkid
-- un modo de adquirirpsino que s h- e d
no~es m ..-i justo dtuIopata.. que
adpul;;eite gane wn $~sf&ioxiddfa SO= por Pr&ipei6n. . .&
~.
.*
-
:
y

ef " " * .,

449, Ut-iiIdd e irprp~rhnck-1) Es muy & m e n t e en la vida ju-

rdicq prquo: el contrato d s frccucnre en e1 derecho es el de mmpm-
r c n y~ a l$ para la adquisicin dd dominio, debe seguir la tradicicn;
 LOS BIENES Y LO DERECMQS -REALES
- ---... 325
-
2) Con elIa adquirir no s6lo el derecho real de dominio,
se puede
i
sino euaiqqicr..monderecho real, y aun Ias derechos persandesl
3) L a tradicib es r 4 i s i t o para ganar las cwis prescripcin,,
.- ., .-'

srdlaxia -.cuando
. se invoca un titulo traslatjcio..de d&in:lp:
,*-- "~

4% Derecho Franck-El Cdigo F r ~ n c i sno establece ni regla-

mentid la tradicin. Ini~avsobre las principias del &techo Romano, ;
deciarand~suficiente rI contrato, el acuerda de voluntades, para ad-
quirir y ~ansfcrirel dominio. Desde el momento en que comprados
y vendedor se ponen de acuerdo en la cosa y e1 precio, ya el compra-
dor ea dueo dc k cosa comprada. Err cambio, cn nuestro Derecho, par
el m10 contrato nacen dcac&os personales; y p2ra que sc: transfiera el
dominio se requiere la presencia de un modo de adquirir.

451. Entrega y tradicih-La errscga, en tkrminos genesales, es el

msyasa material de una rosa de manos de una persona a otra. --'" Puede ".., .
cg-rnssj@r .una"t@ega papiame& $o1 a Rtra trodkidn. Entre est en-
trega propiamente tal y ia-t;adicin, hay __ - - ... _ ._.b a r p ~ t c m a. r-c_a- -
. . difercnci& S t,

rre dan un car ter jtsridico diviverso a cada una,

'f
la traciiii6n,,al efectuarse la. entrega, exisrc de parte del &a- ~

dente y dd .idquirenrti la ingb~ncidnde trmderir. y adqrir'rir el d~rninier. ,

En cambio, en la kntrc&i ~ i o ~ ~ i x i e n t e go.ciiuc f ~ a l ~ esta inteqcin.

~-.--
, " -...>-.- el .acto
Pero, -don - realidird ~ initttid.-es e1 inismo. Ejemplo: Entre-
. - a -.-
go a Juan un reloj; pude que ce lo-dj-con la i n ~ q p c:-- --~-.--d u. q
j ~ hacerlo
de
..@$*&yen tal caso, hay tradic6n; o bien, con a! intencin c%e aarend6r-
---
x l o o d r d o ck canodato, y en este usa hay simple g ~ ~ t m Lo
' - *'"
f i wfl
--1
que viene a d-ifercnciar, pues, k entrega de la t r a d i c ~ o n - b a - ~ ~ ~
c*i g-, d c pa& de quien y a quicn re hace la entrep.
~ f -

,i
2)' Esta ntencihn se manifiesta en la tradicin p r la existencia &
un ttulo mht&jo <cbnj_n~% De hl modo que ri'ha h@clo yna
compraventa anteriormente, $"e.+d@buce. q- hay tradicin. - En cmbio,
cn la entrega hay un - *.--- ritulo de mgra .tenencia:
3) A ' v l r d de 11. trddicik, ia persona a quien se hace k t a pasa . -
*-'

a x r due5g-9 paseedor. - , En cmbio, en c1 caso de la entrega propia-

mente tal, es Qinicarnente un mero rendar; ,jarn&s por la simple en-
treg2 clt& persona Ikga a ser dueo o pseedar. Y de a q d (;e deduce
que, pm regla p e r a l , eI mero tenedor jams - - puede .llegar . a
- . ~-

452. ConfusOn de terminas en q ~ incwrc

c el legfddox*-A peas
de de precisar, nuestro legislador conw
m a s difeienchs que acabamos
funde ambos tkrrninas. As$, en c-I articulo 1,#3, al definir 10s cmtra-
 tcm reales,dice que wn tales IOS QUC $e ptrfecebrtacl por "la .---.. uadadiciri_
-a-...-..+
de la casa", querendo significar la '"ntxep'' dc la casa.
En e1 articufa 1,874, ai definir el contrato >e c o k d i t ~ el, legisla- -%

dor habla dc tradicibn, cuando en realidad debe d-ir ,"entrega': pos-

*
el+.--_
que--- comoaiato.- es titulo
", _"_
+.**--
de mera -ef
- u -
"

Hay o<ros ar&bs cn%s c;akr los ??rminor estn bien emplea
das. Ast, el a~tculo2,212, al definir cl contrato dc de-O, dice que
r perfeccionapor la-cnmgn dr la ~----
A .. -.mm. Y crtl bicn dicho, porque,.il
m--

'

dep6sitci es ttulo de merl-&n~nrJacy no transfiere d dominio.

y-..-

*
- El a r t h l b 2,196 e$&lece que el contrato de mutuo ...-....
. - ,+ sc perfecgi*

na por _--
ln.tndjci&r? dclasgsa. Tambin aqui el ti'rnino cstd correcta-
mente: cmpleadq, porque el mutuario sc hace duelia de las casas da-
das en mutua, ..

453, EnumeraciOa*-Lci.; rsquisi~ospara que L rradicibra se efec-

d e son cuatco, a saber:
1) La presencia dde dos persanas, qut x denominan tradente y ad-
q~irente; b f; Z ~ 6- i
:~ . ~ ~

2) Consertrirniento dct tradcntc y del adquircntc;~d

1 L v
3) Existencia de un tftutulo rradaticio de dominio; y
_ iz
4) Entrega de la c a a .
-

454, Tcadcrite y ;zclquhntri--Este requisito es una consecuencia

del caractet de cmvcrrci6st que tienen la tradicin, de acto juridics
bilateral, acta que generas dos partes: E]; tradeatr: y e1 adquirente, de-
' i ' ~ etvdente la persona
finidos en e1 inciso 1." del a r t c u l o ~ ~ ? I ~ ~llamlt
que por la tradicirjn transfiere el dominio de: la cctrzt entregada por l
o a su nombre, y sdqzcirenu fa persona que por La tradici6n adquiere
el dominio de ia cosa recibida par el o a su ntambre".
u//
455, Circunstancias que dehm concurx% en el tndestc,-De Ic, di-
dro se infizre que en el tradente deben concurrir estas dos circuns-
tancias :
'f." Debe ser dueiio de la cosa que entrega s del derecha que trans-
fiere; y
S,' Debe tener facultad para txansfttris el dominio. ,A,I'
 LOS BLEKES Y LOa DE'RECHOS REAlhES 827

4%. ]La mdidn hu:b por quien cs_uco de la m, es dLi-

tia; pero no wu~;iertel dominia;-Es u = af0risg.o de dcrccho bas-
ante conocido que nadie puede transferir mis derechos que lm quc
tiene; luego, para que el tradcnte pueda trimsfcrir el dominio de la
cosa que entrega, debe ccs dueo de la casa prque, de 1s conaario, ,
no transfiere cl dominio.
Si el tradcnte no es dueo de la cosa que entrega, la tradicin a
perfectamente vi@< p&rque no hay ningGn prccepro en el C a i g o
Ciaif que dcclar~nula o ineficaz la tradicin hecha por una ptisosna
que no Cene el dominio de la cosa, y fa nulidad no exlste sino en 1%
casos que la fcy seEala. ,+"
Por el contrario, hay tios preceptos (atjculos 682 y 683) que p +

nen de mcinifcsto que la t p d k i d ~hecha en estas condiciones es v&h-

da y surte efectos juridicoc d e gran importancia, si bien ns trmsfiere
ni puede transferir el domi
$'P'
Dice cl artculo 682: i el tradente no es el ucrdaders d u e h de
la cosa que se entrega por il o a su nombre, no se adquieren par medio
de la tradicin tms derechos que los transrnisibies del mismo tradefa-
te sobre la cosa entregada. Pero si el tradenre adquiere despuh el do-
minio, % entender6 haberse este transferido dcsdc el momento de la
tradicin",
644
Y' ef artculo 683 agregz: "La tradiciitn da al adquirente, en los
asos y del m d o que las leyes fteralitn, ek derecho de ganar por Ja
prescxipcidn el dominio de que el tradenre careca, aunque el uadentnre
no baya tenido ese derecho",
"
Lkr aqui se desprende urna irnpctrtantt consecuencia: la tradicibn
hecha p r quien no es dueno de la rosa es gevfectamrntc. va'Iida; pcro,
eso si, no surre el efecto se5aXado en el astsub 670, esto es, qoy,rans-
li
figre cl dominio. Porque e1 tradenre no p u d e transferir ms derechos
que los qw tiene, ni el adquirente puede adquirir ms derechos que
los que tena el trdcnte,
Justo en este punto est la diferencia entre. la tradicin y la nmpli
enfycgd, y 'la importancia enorme que la rradirion tiene c n el Derecho
Civil. El adqukente ~tiedellegar a adquirir el dominio por prescrip-
-
clan, porque con la tradicthn adiuiere la posesidn de la coca, la rc-
Ube para si Animo cfe seor y dueEo, Esto es lo que disponen
los artculos 682 y 683. Y afin este ii'ltirno va ms lejos, y se p n e en el .,
a s o de que el tmdente no sea ni siquiera poseedor: la uadicibni hecha
por una persona que no es dwo de Xa casa, habilita al adquirente pa-
328 DEKECHO CIVIL
- - u .--+--".-----.U-., -
ra g a n a Ja propiedad dc la cosa por prescripcin, aunque el ttradcnte
no haya tenida ese derecha,
La Corte S U ~ : E ~ha; Zdicho que "la inscrfpci6n de? una venta de
cosa ajena rediza Its irdicin, y par este medio e! adqukcnte principia
una pasesiln que le dardi el derecha de: adquirir el dominio por prcs-
cipcibn" (1 $ .

459. Adquiscin del domimo par el psadente con posretorldlsid a

la tradicibn*-Si con posterioridad a la tradiciln hecha por quien no
es dueo se adquiere el daminio por el tradente, segn el inciso final
del articulo 687, se rcyuta que el adquirente er due5o de fa rosa des-
de e1 rnuEncnta de la rradicihn, y este articulo est intimamente rel9t-
cionado con el artcala canrcnido trn el titulo de la compraventa
/#
y que tiene mucha ap ica 6n en la prctica. Dice el articula 1,819:
"vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere
despuPs el dominio de ella, se mirar6 al comprador como verdadero
dueo desde la fecha dc la e a d i c i ~ r d ~ aconsiguiente?
r si el vendedor
Ia vendit'ie a ocra persona dcspuCs de adquirido el dominio, subsistir4
el dominio de: ella en el primer comprador",
,%&n esto, si Primus vende a Secundus una casa de que no es
duefiu, y se la entrega, Secundus adquiere s&lu la poscsi611, y no
el dominio; pero si en seguida Primus adquiere el dominio de la cosa,
supongamos, por herencia, se sepub que Seriundus es dutno, no des-
de d da. en que Primus adquiri $ dominio, sino desde el da en que
se dr*ct& la rradicidn. Y s despuk dr: haber adquirido cl dominio,
P r h u s huhictre vendide la casa a Terriura, subsisrir no obstante el do-
minio de Secundus s b r e t tos.
La razBn de c s t t precepto salta a la vista. Se triita de una venta. de
casa ajena, y la venta dc cosa ajena ts vlida (artculo 1,815) y ypta-
duce todos 10s efectos propios de cstc canbato cnrre las partes.

458. Facultad y. capadad del tdtznte.-El otro requisito que dc-

be concurrir en el tradente es la facultad de rransferir tl dominio de
k cosa, La expresidn empleada en el articulo 670, se refiere a Xa fa-
sulrad o podrir de dispsicin (que estudiamos dentro de las f~culradcs
del dominio) e implica, errrre otros supuesras, la capacidad de ejcrci-
cta y, adems, la aptitud Iegai para dispnci. par si solo del dominio de
Ici cosa determinada de que se rtm.

(1) Gaste Suprems, 23 de ji~niade 1928, 8 , horno 26. sec. l.*,plg. 241.
,.
LQS IIZEKES Y LQS DERECfEtS REALES 329

459. Capacidad del adquirentc.-El adquirente, con arreglo al at-

tculo 670, debe tener capacidad para adquirir. %&pi ese artkulo, tan-
to el tradente cama el adqulrcnte deben tener capacidad; pero no cc
la misma capacidad que se exige en uno y otro caso.
Segifan Alessandri. el traelente debe tener capacidad de ejercicio,
es decir, aptitud para dkponer de la cosa y el adquirente debe tener
capacidad de goce, esto es, debe estar investidu de e x atributo de: la
personalidad que lo habilita para adquirir derechas,
Segh Snrnarriva, ! a capacidad que la Icy requiere en col adquircn-
re es la rapacidad de adn?inix&wia, y en el n-zdcnte, la de bispasicidn,
la pii-r-ia capacidad dc ejercicio, Is qrxe se verla corroborado por dos
disposiciones. En d.fecto, del artculo w, inciso 20, dtsprenderr'ase*
que la capacdnf del rradenie es la libre dispiciiin de los bienes, pues
dice: "Tampoco es vilido el. paga en que se debe wzncferir la propie-
dad, sino en euanro el que paga tiene facultad de enajenar". Y este
pago no es otra cosa que la tvrzdicin y Ta f;lrcultrid de enajemr de que
habla, supone la capacidad de dipssicin. Efi cuanto cb la ~aprteidad
de1 adquirenre, se ver& corroborada la afirmacin par eI artcuIa 1$7&
N? I?, segn el cual, ti paga hecho al acreedor es nula si el. aweedos
no tiene la libre Bdnaini.r~rr;lcidnde sus bienes.
En verdad, el tccldtntt y ticadqukcnte deben tener la capacidad y
la friculud, resprstivamente, de enajenar y de adquirir la propiedad de
la cosa de que se trate,

2 ) Consen8imicnta del frudcr;ar;l.y del d q u i r e ~ r t

460, Concurrencia de las vlelunxades de las pmtes; ratificacihn de

L mdicibn invtiXi&.-La tradicicin cs un acto juddico bilateral o clan-
vencih, y requiere, p r lo tanto, para su eficacia, la con~urren~fd de
IPS Y O I U ~ ~ Zde~ las
P S partcs, Lo dice el arricuio 670, cuando txirige que
haya intenchn dc trasferir por una de las parte?; y de adquirir p c ~
la otra, y 1ri exigencia. de estc requisito 1% corroboran. Xor aadculos 672
y 673.
,Dice c1 arrtcu!s 672: "Para que la tradicin sea vlida d& scrr
hecha vcllunrariamtnte por e1 tradentr o por su representante. Una tra-
diciejn que al principia fue invlicla, por haberse hecho sin voluntad
del trldenre es de su representante, se valida reuoactivarnente por la
ratificacibn del que rime facultad dc enajenar la cosa como duto o
como representanre del dueo".
Y cX articulo 673 agrega: "La tradicin, para que sea vlida, re.
 quiere tambin el conixnrimienra del adquireszte u de su representan-
te. Pero L ~radicic-inque en su principio fue invlida por haber falta-
do este consentimiento, se valida retl.oxtivamenta: par lrt ratificacidn".
Tenemos. entonces, quc la tradicicin requiere la concurrclnria de
las voluntades de bs partes, y sin ella seria inexistente, en conformi-
dad a l a principios generales que rigen la voluntad en las actos ju-
rdicos. y no cabra la ratlficaciiin, ya que no puede ratificarse Io que
no existe, Sin ernbargq la ley ha modificado el rigor de estos princi-
pios, estableciendo en las incisas scqndas de los articulas 672 y 673,
rque si falta la voluntad de una dc lar partes, la tradicin se valida re- /
;~oactivmcntcpor la rattficacin de la parte que no hubiera presta-b
3
,do su consentimiento. Esto no ts sino una cansccustncid necesaria de
*Iaexpresado antcriamente, se&n lo cual la uadi6n es vlida aun-
qw: se haga por otra persona que el duefia de la casa.

461. La tradicibn puede: v e x i f a s por medio de representantes.-

Porque puede hacerse por medio de representante todo la que puede
hacerse personalmente, s ~ l v oaquello qw tea hy prohibe realizar por
medio de mandatario. Y en el caso de h trdieicn, no $610 no hzy pro
hibici6n legal, sino que expresamente Io dice la ley: "pueden entregar
y recibir a nombre del duefio su5 mandatarios, o sus representitntes
legales" (articulo 671, inciso 2,"). Y cl inciso f i a l de la misma dispo-
siclbn, agrega: "La tradicidn hecha por o a un mandatario debida
menze autwixda, se entiende hecha por o a el respectiva mandmtc".

462, Los iepresmntes deben actu%r denve de las h i t e s de su

"~eprmmtaciirn,-'~Para que: sea valida 1a tradlcih en que intervienen
= wndatariou o representantes legales, se rquilere adems que &tos

obren dentro de las lmites de su mandara o de su repestntacin le-

grrl" (articulo 574)-
Tarnpca I-t~yen esta otra cosa que una aplicacin de 1;ts rtghs
generales. Don Andr4f Bf2110,en las noras puestas al Proyecto de C6-
digo Civil, explica esta dispsicibn diciendo que si un mandatario en-
'cargado dc vender una casa al cantado, Irr vende a plazo, a en un pre-
"cioinferior al fijado, la uadicin que hicicra no transferirfa el dominio.

463, ~qresen&in del tradente cn las ventas forz%da~,-~~En las

ventas forzadas que FZ hacen por decreta judicial a getieidn de Un
acreedar, en phbiica subasta, la persona cuya daminio se ~ransficrec6
el tradente, y el juez su represeniante legal" fartcu'ula 671, inciso 3 . 7 ,
--
-.
-""
-- . --
. - w " . ~ " . - LDS BIEHES Y LOS DEIECJXOa FSALES 333

Esta dispscicI6n crea una n w a y esptckI rcprmcritacidn legal.

En la; camo de las ventas forzadas que se hacen a peticin de un acre-
dor ); en pblica r;ub;zsta, el juez asume la repesent;rci&ndcf deudor
para los efectos de realizar la tradiciitn. Para que el juez sea represa-
tante del deudm, cs necesario qw la vena sea $oT;z&. Este dderecl~o
del acreedor de hacer vender forzadamente las cosas del deudor para
hscersr: paga habria sido una iluci0n si m se hubiera dado al juez di-
cha representacin legal, En efecto, si el acreedor ha necesitado rceu-
rrir a 10s tribunales de: justicia, es parque el deudor no estd lbno a
hacer entrega dc la cssa o a prestar su consentirnienta para que sc
venda una cosa de: su propiedad y hacer, con el precio que se obtenga,
e! paga 31 asreetlsjr.
Las venas forzadas, en realidad, son un verdadero contrato de
compraventa, Prueba de. ello es que e1 it.gisladsr, al ocuparse de la
compraventa, en muchas casos sc refiere expresamente a las ventas for-
zadas, coma, por ejemplo, al hablar de i a rescisin par l a i h enorme.
Han. objetado alganos que era este casa de las ventas forzadas no
existiria tra$fci0n, porque no hay consentimiento, voluntad de parte
del due5o de la cosa, que es ei ejecutada. Pero este cansentimienta hay
que buscarlo en otra forma. De acuerdo con el artculo 22 de la Ley
tlr Efecto Retroactivo, a un contrata se entienden iacatpradas todas
las Icyes vigenas a! tiempo de su otorgamiento, y ef artculo 2,465 d d
COdigo Civil, que contempla el derecho de prenda general, autoriza
al acreedor para hacerse pagar en ios bienes del deudor, Pues bien, n
vkmd de ccte derecho de prenda general, la persona, al contratar, ya
sabe qw si no cumple con su obligacibn p d r el acreedor sacarle su9
bienes a remate. Y aki se encuentra, cntonccs, el verdadera consenti-
miento del ejecutado (2),
Si bien eI legislador da a1 juez la representacin lega1 para el efec-
to de subscribir la escritura pblica de compraventa en las ventas ford
zadas, ello no significa que el ejecutada teilga, en lole demas trmites
de juicio, al juez como representantt. Iegd, Esta reprecenraci6n, tepe*
timos, sOlo sirve para firmar la escritura de venta forzada y para pro-
ccdei a la entrega de la cosa (3).
Hay que advertir que las venras a que se refiere el inciso 3.' del
articulo 671, son iac ventas forzadas que se hacen a petici6n dc un
acrradar en p&blica S U ~ ~ S Fes; ~decir,
, las que sc hacen, sea en los juicios
-- <

(2) &rte 5uprrnna, 2G de noviembre dc 1908, R>,toma 6, sec. La, pig. 2% (C.
17, pkg, 2289).
( 3 ) Corte Supiemn, 3 de julio de 1929, B,,torno 17, sec. 1,; pg. 344.
 ejecutivas, sea en las casas de quiebra. No quedan, por lo tanto, inclui-
das arras ventas que se hacen. e n phblica subasta, pero que no sor2 for-
zad= como. par ejcmplo, Iac; ventas de tos bienes races de las prco-
n x sometidas a tutela o curadura. En ccto3 casas, de acuerda con el
articulo 341 del C8digo Cirp~i,la venta debe hacerse en pblica subas-
ta, pcio, coma no es forzada, no se le aplica esta regla de Sa repreccn-
taci6n legal por parte del juez. Firmara, entonces, la escritura de vena
ta el reprcscntante lega& pero no c1 juez. Por lo dcrns, as aparece de
m d s inCIiscutiMc ex] el asrculo 894 del CSdigo de Procedimiento
Civil.
La Corte {le Santiagc~ha dectaradu que es ~ i u l ala compraventa
por falca de consentirnicnro del venddor, s i eo una subasta vofunta-
ria concurre a firmar 13. respectiva escritura el juez en repi-esrntacria
de aquel, par3 lo cita1 no cit5 facultado (4),
-"..
464- Sobre que debe versar el conssntimicntir en 12 &adicin.-El
consen tintientn en la rradici611 debe versar :
1P Sabrc 12 casa objeta de la tradicibn:
2." .Sobre el et:ilo que le sirve dc caustn; i
3P Sobre la persona a quien se cfectiia la tradicin. I
i

46% Consentimiento mento de vicios; rcE;;f;unentact6nespcciat del

e m r en la tridici6n.--'Tras!1ndosg de un acto jurfdica el constnrirnien-
ts que prestan adquirenre y tradentr, debe aecesariamente estar exen-
to de vicios. De rnaxieia que si hay un consentimiento viciado, esre
consentimiento anula la tradicih. El ~e~islador>~en el rlmlo de la ira-
dictcn no rcglamcnt8 Ius diversos vicios del cbnsenrlmiento dti que
p d i a adolecer la rradicirjn, sino que se !imitB en los arriculos 676, 677
y 67% a reglamentar el errorr.De moda que respecto del dolo y de la
fuerza se aplican las regIzs geaeraks ya tseudkdas por nosotros.
EI ei3r+rwpuede recaer en Ia cosa rradrda, en Ja persona y en el ti*
tula,
fi5?
466. 1) Errar en la cosa tradida-De acuerdo can el artculo 676,
el error en cuanto a Ia. identidad de la especie produce la nufidid de
:
la tradicin. Esto acontece, par ejemplo, si Pedro mt comprrz. detcrmi-
:
'
mdo caballo y yo en lugar de entregarle dicho caballa, Ic hago enrre-
ga de otro. Esta disposicin del 676 est? cn ~rilfectaarrnrp~acon la
-*

( 4 ) Cane de Santiago, 4 de agosto de 1936, R.? romo 34, xccisn 2.', phg. 70.
qur se encuentra cantemplada en el articulo 1,453, segn el cual ei i- ::, ' 8

error stitire ia iclentidad de la cosa especfica es causal de iiulidad ab- : , ,

ssluta, y desde el punto de vista de los principios generales de dcre- ' . ,'$

cho, de inexistencia del acto a con~ata, ; ", /

I
467, 2) Errar en la persona-Respecto del error en cuanto a Ia per-, L.' ,
sona, se presenta aqui una excepci6n a los principios geneales que y a !
~atudimaxParque, segGn vimos en su oportunidad, e1 error sobre la
perssrra no mula el cansetltimiento, salvo, como tambin In dejamos
indicado, que la persona sea el motivo determinante del acto .o contra- e

to. Tratindose de 13 tradicihn, el errar en la persona anula L a misma.

Y ello se explica: porque 12 tradicibn no es sino el cumplimiento de ':
la obligacin que nace del contrato. Ahora bien, el pago debe ser
siempre hecho al acreedor; cle lo coritrario, es nulo, As, por ejemplo,
~

a la casa "X. Z." le ec indiferente que Ir: vaya a comprar Rosa o Sa-
I i q pero una vez hecha la compraventa de urr par de: dormilonas, pon-
gamos por caso, par parte de Rosa, evidentemente: que s61o a Qta le: .
p d r i ser hecha Ia entrega de dicha especie. De tal manera que s la
casa "X. Z," incurre en el error de mandar el objeto a Sofh en lugar
de Rosa, este error anula la tradici0n; porque la obligacin que naciB !
del contrata de compraventa entre la "X, ZT' y Rwa, fue c m - J
~ l i d apor aqutBlia mandando las dormilona a i)ofia y no a Rosa, se-'
g6n corresponda.
Sobre este particular, ms l6gico seria decir que en este aso hay
pago de la no debido y, por lo tanta, podria repetirse 10 pagado. En
el ejemplo expuesro, la casa "X.Z," que le nands dormilona a Sofia,
repetirlas de 6sta; y Rosa teradria siempre derecho a exigir a la
casa ' X . 2," la entrega de las dormilwnas, porque elh no ha c~rnplido
taiavia su obligacidn,
Si el crsor recae 5610 sobre el ntinabre, la tradicih es vlida (ar-
tculo 676, inciso 2.).

4618, 3) Error en el &talo de ta d i d b ~ , - E s b contemplado en el

rtimlo 677 del Cdigs Civil, y puede revestir dos aspectos: en ambos
la tradici6h es invalida. t

a) Ambas pwrkf entiegdelx gge hay nittd~irusIitIJcio dc domi- .

nio; pera el error consiste en que sc e q u i v m en cuanto a la m&-
rdexa dcl liiulo. Ejemplo: Enmgcr a P d r o uri anillo dc oro, conven- !
ido yo de vend~rstltsen determinada suma, y Pedro entieritlc que :
x lo dono. En a t e caso, ambos hemos partido de Ilt base de que hay
 un tnila trasXariciu de dominia; pera mientras yo creo que hay com-
praventa, Pcdra ha ucido que hay donacibn.
b) Una perrona rprfiende q ~ hay e Iritrc20 $rmlaricio de dominio y
ler o#ra rontiende qae hujr $Ora un diirula dc mera -bune.nna. Utilizando
el m i c m cjenplo anrerior del anillo: yo crea que le entrego a Pedro
el anilla en comodato; cai cambio Pedro cree que se Io estoy donando,
Aqui vemos, entonces, que e1 error cs de diferente r~&uraleza: porque
yo entiendo que no hay ttulo traslaticio de dominio, sino uno ds me-
ra tenencia, cual es el comodato; en cambia, Pedro cree que hay tcu-
la traslaticio de dominio, cual cs {la donacirin.
En 10s das casas la aadicihn es nula, pues dice3 la ley qw el error ,-
ten el im30 invalida Ja tradicirjn, sea c a d o una cola de las partes su- L.
p n e un tmlo traslaticio dc dominio, sea cuando por Xas dos partss
se suponen ritulos traslatisios de dominio9pero diferentes (arasticulo 677).
Finalmente, agrega el articulo 628 que e1 error sufrida por los
mandatarias o representantes legaics tambin invalida la tradicin.
" 469. Influencia del titulo en la dic;in-E1 anrecedente de Ila tra-
dicin es e1 titula; s
3 t f c a no hay tradicin; par esa, toda vido, to-
da ZmperfecciSn. toda nulidad dd ttulo hace qw fa randiciiin no spc-
re, que Psta no transfiera el derecho ( 5 ) , La Corte Suprema ha dicho
que la nulidad de Ia tradicin precede normalmente ramo cunseruea-
cia d t que sea aceptada ia nulidad del contrato que ic sirve de titulo
traslaticio (5 a).
Recordemos, adems, que el error qile recae sobre la naturaieza
juridiixi &I acto o tontrarg> es causal de nulidad absoluta, de acuerda
,can lo ahbiecitlo en los artculos 1,453 y 1,682.

470. Necesidad del titulo.-Este tercer reqeqliisirw de la rradieidn ram-

bii la iiidica r ! artciilu fidel Cdigo Civil, al decir: "Para que
valga 13 tra~jicili,se rcqulere un titufo traslaticio de dominio, como
el de venra. permuta, donacl6n, etc."
Si no hay ttulo traslaticio de dominio, no hay tradlciin.
Recordemos que, s e g h algunas autores, es mas propia manifestar
--
( 5 1 CSCCSSuprema, sen~e~rnriade 20 de junio de 1913 (R.como 11, ~ccrihnIG1.
pg. 431); de 28 de diciembre de 1407 (R.' zoma 5.', sec-in l.*, pg 419), y de 19
de diciembre dr 1911 (R,tomo 29, selcio 1.'. 9731.
( 5 E) Corte Sctp~cms, 30 de actubrt de 1947, 8 , Ismo 45, sec. l.', piig. 263
que es el titulo traslaticio de doniinia rol que requiere: h tradicibn,
porque en nuestro derecho e1 sota contrato jams transfiere el domi-
nio. Y por eso es que a un ttula traslaticio de dominio, p a a que &te pro-
duzca las deltas deseados par su autor, tiene que. seguir la tradicin;
parque sin efia no hay trasiacibn del. dominio.

3r 471, Algunos casos de telos trasIati&os de dominio.-Una enurne-

acdn mis a menos completa seria ia siguiena:
1') La rompmuc~z$u,que es e1 titulo traslaticio mis comn; C"

2) La p e r n z ~ f ~ t a ; 1 S -!
3 ) La donaidn; % .\ ;
4) El aporte e?j popaedad a fdnn soiiedrtd; \
5) El mtctrcrz;
5) EI rlra_Efri~ufritcfa;
7 ) L? tvansaccidlla cuando recm -ao&re w n abjl-to .i%adispufdo.
Ewpliquear~os clstei rirvint!onos de un ejemplo. Estoy pleiteando
con Pedra par la ptupiedad de un automdvil, y durante el juicio Ile-
gamos 3 la siguiente transaccidn: 3c reconozca a Pedro la propiedad
del 3utom8vi1, pero 61 me regrila una radio. Era erre caso, la transac-
ci6n sobre la radia cs un tiiuXo sobre un objeto no disputada Asi aam*
bin Jn considera el articulo 703 de! Cdiligo Civil, en su Enctco final.
S ) IncJuycn slpnoc; entre los titulas traslaticios de darni~tio73 da-
c d n ea pngo, cs decir> una prristacibn distinta de la originariamente
debida, que hace el deudor al acreedor, y que Qre acepta en luga de
aqrt4iia, Ejemplo: en vez del rtlevicor que debo, entrego un receptor
dc radio.
9) Tzrnbiirj scrls rgrulo maslaricia de dominio el aporte de lo$ Bie-
nes .a,+t=-s gne ir. mzajer Ame d ma$rinzonia, apreciados para que la so-
ciedad cor~yugaIIe resr:tuvl su valer en dinero (articulo 1,725, nbme-
ro 6). Esto requiere tuna expIiciici6n: los bicnes races que tienen los
c6nyugec al momento de contraer mauimariio, son propios de los ~ 6 n -
y u q c ' q no entran a Ia sociedad conyugal; pero a virrud de lo estable-
cido cn este ariculo 1,725, N." 6, puede acontecer que 12 mujer haga
enrrar a Xa sclcirdad cu-snpugal un b i e ~raz con cargo de que se le de-
vue1.c.a su valor. Este caso, si bien no es una compraventa, constituye
un rituto uastaaicio de dominio, porque eI bien quc era de la mujer
paca a 13 sociedad canyugal.
10) La novacin, quz, en general, es Ia extincin de una obliga-
ciajn mediante 12 creaciSn de oua nueva destinada a rempliizaa. a Ia
anterior, Tr%mede un acto jurdico que a la vez que exsingu la Ali-
gacin, hace f3~weren lugar de ella otra iibligacidn nueva Ahora bien,
la novacicin seria ttulo traslaticio de dominio3 por ejemplo, si debido
un hecho a servicio se conviene en reernplazario por la obligacin de
transferir un2 cosa.

La daidn ea pqga.-Es un acta por el cuctl el deudor, con el &ni-

ma de extinguir la d a d a , entrega voluntariamente una cosa diversa
de la estipulada al acreedor, quien cansiente en recibirla, Se cosriene
por muchos que la daciOn en pago ei; un ritulo tmrislatiuo de dominio.
Otra lo niegan rcitundammte, porque todas 10s tirulas traslaticos san
gxrrzdores de ubligaciones y la dacihn en gago precisamente tiende
a extinguirlas. EJ. t h I o traslaticio en verdad es la fuente que crc6 la
obligacidn prc1cxistenrc: y no la dacidn en pago slr, viene: a extinguir
a e'sta. Volveremos con ms pormenores sd-rre la materia en el romo
dedicado a h s abligactonrs en general.

1172. El dtufo debe ser vlida.-EI titula dc la tradicin, adcnmas

de ser txaslatiuo de dominio, debe b~er valido (;-arrScula6%). En m a s
trminos, no debe tratarse de uii tmls nula, La nulidad Jei dtulo im-
pide qut la tradicirin pueda operar, pues todo defecto de aquA repcr-
cure en bta, La nulidad de la tradicin procede normalmente corno
conse.mencia de que sea aceptada la nulidad ddd contrato que le sirve
de titulo traclatic3o (6).
Si es nulo el ritub traslaticio de domini4 la afrrdein f7
no, trans-
. ficre-&echo 17).
De acutrda con el artculo 1,454 del Cdigo Civil, N: 4P, hay
objeto fticito en fa venta de una cosa liugioaa y, por lo tanto, hay nulidad
absoluta, porque el objeto iiiciro Causa la nulidad absalub, Ahora bien,
vendida una casa liriglosa e inccriu esta venta en cl Registro del Con-
servador dc Bienes Ralces, resulta que si deispuks se anula esa compra-
Yenb a virtud de fa nulidad del ttulo, no hay eradici6n, porque d
titulo mece: de validez.

Esta exigencia de que el ttulo SS vlido, tarnbih se ve con&

mada por el articulo 579 del COdigo CTvil, xdn el cual: 'si ta Iey
exige solemnidades cspeiciailis para la enajcnaridn, no se traggfirfiere el
( 6 ) Com Sup~erna,30 de acnibrr de 1947 CR,, roma 45, x c i b n l.., pg. 263).
(7) Coite Supaema, ~nrencissde 20 de junio de 1913 [E,, tamo 11, wcci6n l.',
pb,431) y de 19 de diciembre de 1931 (R.,wrwr 6, seccib~2,*, p&g IfDO).
 ~--~ -.*-..,.
Mis BIEXES X LOS DERECHOS REALES
-,*.--.----.--.P-.~---.~--.-..-.--.--.-"
$37
.----.-&..---A ~

~.--.---P.--." ---.--.u-." -L-.p--.m-

tlominia sin ellas". Por eso la Corte de Santiago declasb qlmc cuando
se trata de hients que deben enajenarse: en pblica subasta, Ia trrtdici6n
no transfiere el dnrninin sin ese sequlz;ito (8).
Para que m J g la tradicih se requiere no $610 un riada. &+ti- . 1
C ~ Odtt d w s , sino, ademis, que e! t -v. k d r-csywicta
~ be la i -
p'ersona _a_ qufeg
,_,_ -.- _~wfik_ (articuio 675). A S ~de
_+ , acuerdo -...con-. .d
. " ..~-"" ~- ar- >' "

de
S

tic6To 1,791t, esd prohibido el contrato compraventa entre padre .-.. - - .-

e +-*

Iiij de fami&, Ahora bien, si un p d r e le vende al h ~ j auna casa y75r?

rl+$E'&'-inscribe esta transferencia en el Regirria del Conservador 3 /
de Biene~;Rafces, Este titulo no es vilida y, por la tanto, rilmpoco ha
exi';tido tradici6n. Es este un casa, como vernos, dc titulo nuJo, pera
FIO respesto ilc la prsona a quirn se confiere. Zgualmilnre si up crn-
yugc dona irrevocablemente un bien al otro no hay transfrencia de
dominio, piies las donaciones irrev~cabIes rnrre crjnyugs estn prohi-
!?idas,

473. Diversas formas,-Sabernos que en todo modo de adquirir hay

un hcchs material y en este caso el hecho n~aterialec la entrega de
la cosa. Coma veremos clcspu&s, L forma cmo se Iiacc la entrega es
distinta, s g i n se trate de bienes inmuebles. de bienes muebles o de
iferechas persanalts.

irri-i
111. EFECTOS DE LA TRADTCIQN
IC__-----m--- _* _ *- _ '*i

474- DEstincl6n.-Para estudiar 10s ef c c t s ~de 13 rradicidn, hay que

distinguir scgn que el tiadente sea dueo de 13 que entrega 0 a
su nombre se erltrega, o que no 'io sea.

475. 1) E#eaas de fa tradiciiin cuando el xradcnte-- - de fa

-es dueo-
cma que se entrega-En este caso, la tradicien pansfigrc-d-do~inia
Este el nico caso en que la tradicic7n dcsernpena el verdadero &-"
pel jurdico que 13 ley ie atribuye.
Claro es que, rrncndnse de un mudo de adquirir: derivativo, el do-
minio que teda el tradente pasa el adquirente en Ias mismas condi-
ciones. DCsqul que si Ia coqa estaba sometida a un gravamen real, pa.
sa al adquirente con este grdvamen real. Al igual, e;l In ~ropiedadque

(8) Corte Sanriega, 26 de junio de 1909 IR, mmo 6, sccci6n 2.', p k , a0),
 338 DERECHO C N I L
.- --
---
____^___l___l____ll^ - -.-.-m

tenh el cradmte era sesolumria, es decir, si estaba sometida a extin-

cihn, a perdwsc: por al cumpImicnts de una ccmdici6n resolutora,
tam$i&n pasa en la mismil forma al adquirente y, en este a s o , una vez
cumplida la condicin resalutoria, tamiiih perder$ el dominict el ad-
quirsnre.

476. 2) Efectos de la tradieln cuando el tradenae ae es duea dc

N

Ia que se. entrega; diversas situaciones.-Cuando el rradenrcl no es

utga
dueRo de la cosa que muega, la tradicin es vlida; la que concuerda
con el articulo m
del Wip Civil, que expresamente declara la
validez de la venta de cosa ajena. t i 4
Pero gqui tres situaciones pueden presentarse, i i b

a) El fr@de?ike5 pc9~ccBw r e g ~ l ade~ I L ~coxa ea.nircgsda* En cstc

raso, el adquircnte, si P S ~ &de buena fe, tambin adquiere la posesin
regula dc Ia c o a entregada, Pero esto no significa que 3a pasesibn se
haya transferido del tradente al adquktnte; porque, como estudiare-
mos en su oportunidad, Ea pscgidn no se ~ a n d i e r eai se trunsmije.
Cuando el tradente n s a n i a el domirnio, la tradicin, naturalmenrc,
no opera el trzpaso del domtnia; pera dccernpek e1 papel de jw80
&&lo y sirve al adquirente para iniciar una pwcsih ~eg3a.Tdavia
m i s : cl wtcuIa 717 permite a1 sucesor aadir la pbsesihn de su antc-
cesor con sus calidades y vicios.

b) El kaden~ec~ poseedor inrgulsr: si el adquirente est de bue-

na fe, mejora el titulo que: tenia su tradente y la tradicin servira, no
de modo de adquirir, sino dt: justo titulo, pasando el adquirente a te-
ner la prsiOn regula-.

c) El rradznlc e1 ua mem sl.nedw de b ca;g cnttrgaHa por N o

a ~cu nombre: siendo el nadenre un mero tenedor, janras, como des-
pus estudiaremos, p e d c I l c p a adquirir por preuripci6n fa cosa;
porque, precisamente, la mera tenencia excluye la posesin. Pem, a ~ r i
+ en a t e caso, cn que la tradicin 1a hace un mero tencdor, aqu mrns
? modo de adquirir, sirvq en cambio, de justo ttulq g uniendo a estc
justo trulo la buena fe? tendr cl adqknte del mero tenedor Ia po-
scsi0n reguiar que conduce a t adqulsicidn de la ema par presaip-
c16n ordinaria.

427. Adq&cibn del d o m s o por el trdcntc a a pttnoridad a

k MUba-Ex~cpcimafmentei~ puede acrtntrrcg. que en estos trts ca-
m que hemos analizado, es decir, en que tl tiadente es poseedor re-
gular, poseedor irregular o mero tenedor, por c~cil~uiera raz0n ad-
quiera con posterioridad el dominio de la cosa entre-da. En tal even-
to, de acuerdo con el artculo 682, inciso 2; del Caigo Civil, se en-
tiende que la transferencia de dominio ha operado desde ef misma
instante en que se hizo La tradicin. Esta disposicih concuerda can el
arriculo 1,819 del W l g o Civil, scgra e1 cual, vendida y entregada a
otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despub el daminio de
ella, se mirar al comprador como verdadrrrr, dueo desde Ia fecha de
la tradicin.
478. Cuando puede p e d k la aaicinl-La normal y lo corriente
cs que la tradicin 5e cfectle inmediatamente despub de celebAdo el
contrato, Por eso e1 articulo 681 del Cdigo establece que "3rr puede
pedir la rradicihrr de todo aquello que se deba, desde que no haya ph-
zo pendiente para su paga; salvo que intervenga decreto judicial en
contrario".
Hay tres casar en los quc "-7
@ puede ppdirsc la tradicin dc lo que
ce debe; a caniinmci0n x fndlcan.

1) Cuando cE e$ cu.andi~ionat,Ejemplo: Si le ofrezco a Pe-

dro regalarle una rasa si se: recibe de abogado, natural es que Pedro
no pueda pcdirmc la entrega mientras no se reciba: la condiciiin sus- *
pende el nacimiento del derecho, , ,

2) Si hay plazo pendknte para cl pago dc la cosa (artculo 6813.

Ejemplo: Ofrezctg pagarle a Pedro, entregarle una casa qxx le he ven-
dido, el 1P de enero de 199'9, Pedro no p d r i exigirme la tradici6n s i .
no una vez vencido el plazo, yz que el efecto propio del plazo es sus-
pender Xa exigibilichd del derecho, De a#, entonces, que si hay un
phzo pendiente, no puede fa otra parte exigir La tradicifn de 13 cosa,
sino despds que se haya cumplido el plazo.

3) Cuanda ha inerarclnido drcrcta jzfdicfati E n conirrario (arricu.

lo 681). Ejemplo: Le debo ;a Pedro, en forma pura y simple, determi-
nada cantidad de dinero; Pedro tiene derecho a exigirme que k ,pctpr
dicha suma. Pero resulta qm el susdicho Pedro atCt coronado de d a -
das, y un acreedor -magnfico halch- colicha y obriesle de! juez ta
raenci6n o el embargo del crtdito dc Pedro en contra mis, y por dec-
~-ca de fa retenci6n O el embargo, P d o no podra exigirme Ia tradi-
cin, ci pago de la suma citada.
310
. -
DERECHO CMIL
..+-- ~.
.+ Lp

DOSrazones justifican la disposici6n- En - -

acwrria con el artculo 1,578 del Cdigo civt1; es nulo l pago que se
hace al acreedor que se ha mandado retener el pago, c-omu sera en rs-
te caso; y en segundo lugar, a virtud de 10 dispuesto en e1 artculo 1,464 13*
de1 Caigo, se&n el cual 11ag objeto ilcito en Xri enajenacinn de hs
cosas embargtldas, y como la uadictcjn conshmye tinajenaci6n3 habrh
&jeta iliciti por la tanto, nulidad absduta.
Le masera que cuande ha intervenido decreto judicial en contra-
rio, es decir, cuando se ha retenido o se ha embargado la cosa que dc-
he entregarfe, el acreedor no slo no tiene derecho a exigir la entrega,
sino que el tradente no dsbc hacerla.

479. Tradicin sujeta a modadidades.-.Hact;z d momento nos he-

mos p e s t o en el caso ms sencillo, en que b tradieidn transfiere el
dominio puro y cirnpIe. Yero. de acuerdo con el artculo 6.90 del CJi-
go Civil, puede la tradicin transferir el dominio baja condicin aus-
pcnsiva o resolutora, can tal que se cxprwe.

480- 1) Trzdici6n bajo condicin rmlutoria*-Analicemos ei raso

m65 claro p de mayor aplicaci6nTe1 de ! a condicin rescrluioria. En
realidad, donde se exige la condicin rcsolutoria es mms propiamente
en ei titulo quc precede a la rradicibn; en s misma, b vadici_cin-mZ
puedeser bajo condiciih rcsolutoia. La condiciOn resclluioria existe
en el ttulo traIaticio de' dominio que Iia precedida a la tradicin,
Ejemplo: Le doy a Pedro una casa 'tiasfa que se Y a y a a Europa, En
este caso, yo hago la tradicibn de !a casa y Pcdro adquiere el domi-
nio baia condicibn resaluroria, es decir, que si se va a Europa deja de
ser dueo; h condicihn resoiutoria existe en cl titulo, y como toda
maclifiaci0n en el ttulo se extiende a la tradicibn, resulta que &ta
tambin e s 6 suieta a la misma condicin.

4 8 , (Afecta la cundiciirn sesolutsria tcita a h %~i.dicinl Opnio-

nes;-Cuando esrudiamos Ia condisibn dijimos que la regla general es
que la roridicin se exprese; pero tambi6n manifestamos que hay ex-
cepciones en que !a condicin es tkita. 'Una de esas condiciones, se-
&n la opinin rradkional, es la del articulo @: cn todo contrato
bilateral va envuelta Ia condicibn reso1u.tori.a de nirnptirse por una
dc las partes 10 pactado, Lrt cuestin que: se suscib a la de saber s
fa condicibn del xtcula 1,489 afecta o no a la tradicin,
Don R u p & Bahamonde sostiene que no se aplica en este casq
par la muy sencilla razn de que el artculo 580 dci CMIgo Civif di-
eai que la trailiciiin puede transferir el dominio bajo condici0n suspcn-
siva o resoluroria, con tal 4ge se cxg.rese, Y agrega: lo que no es es-
preso es tscit, En consecuencia, no estando esta condici01-1expresa-
da, ella no puede afectar a la rrsdirian, ya que cl artculo 680 es bien
claro al respecto.
Ocrus, coma {ion Arnrro Alessndri Rdriguez, concluyen, por el
con trasio, que el ciarninia no slo puede transferirse bajo condic iOn
resolutoria expresa, sino tambiSn ticita. Si Ia trahiici6n -argumentan---
~iecesitaun titulo traslaticio de dominio, y si el titula x resueive, si
deja de existir -.que iic otra cosa significa el cumplirnienro de la con-
dicin resal~toriatcita del articulo 1,489-, resulta kgico que la tra-
diciOn no pueda subsistir; la contrario seria aceptar un efecto sin causa.

482. 2) T d i c i bajo condicin suspensivas-EI caso de la condi-

~ i 6 nsuspnsiva es ms bien te6ric0, tiene poca nglicaciznias, porque la
rraciicin se hace despuds Efe cumplida la cuiidicin. Sin embargo, este
aitrulo 680 w t ~ n eea el Caso de que se entcpe con anterioridad la
cosa a la prsuna. y cnronccs, una awez cumplida Xa condic6n, e! ad-
quircrite p"sa a se1 dueo de la cosa, sin necesidad de tradicin, ya
que sta se ha efectuado anticipadamente.
Como expiica Claro falar, la tradicin hecha bajo condielbr, sus.
pensiua. < m transfiere naturalmente la propiedad, porque el propiira-
I

aio no se ha ciesprendtdo rle eila en favor del adquirente, sino en caso

que se realice e1 accpnrecimiento futuro e incierto cpe 12s partes han
rcnida en vista para que se efecfir: la transferencia. Pero verificada la
condicisin la transferencia del dominio tendr lugar ctc: pleno derecho
e:x el momento de la reaJizaci0n de la condicibn sin necesidad de nin-
qbn acru o mmfFcstaci6n de voluntad ufacrioreit".
cvj
(!
483, La tradicihn en !a compraventa na est sujeta d pago del pre-
cie; contracliccin de disposiciones.-Dice el inciso 2.' del arrlcu!o m
-'Vsrifrcnda la cxirrega por el vendedor, se trandicrc el ciaminia de la
cclaa veridida, aunque no se haya pzgado el precio, a menor, que el
vendeifor x haya reservado e1 dominio basta el pago, o hasta el curn-
plirnientcl de una ccrndici6nw'.
En tl Proyccro c3e 1853 se disponia que en 13 vtntd no se rransffe-
re el dominio mientras n o se paga e! precio, a menos que x aareprc
su pago a saridaccin del ~endtdor,s se vtndrt a plazo (artictilo 821).
Esta idea no prosper denrro de la CornPsiOn Revisora y actualmente
el art*;uIo 680, inciso 2.", establece que la tradicin transfiere el do.
minio, silva el caso que el vendedor se la haya reservado hasta que se
pague eI precio o se cumpla una condicin- De Ima c~nfrmtaclnde
ambas dispssiciancs, aparece, entonces, que entre fa estampada t o el
Proyecto de 1853 y la que conrernpla el actual CccJiga, !a Gntca dife-
rencia qw existe radica en que mientras Ia dkpasicin de1 Proyecto
di* 1853 deja subentendida la clusula de: reserva del dominio, en ei
CJiga actual hay que pactarh. 1 ~ c. 2
Ef. artculo 680 est en franca cuntradicci6n con los artculos i373
y''& del Caigo Civik parque ea evidcntc quc quien fea aislada-
mente el articulo 680 llegar a fa eonclusiOn de que pude estipularse
que no se rrmsferlri el dominio mientras no se pague el precio o se
cumpb una condkidn. Pero el articule %S74 estabI~cc:orra cosa: dice
quc la clusula de no transferir sino en bktU& del pago del precio, no
produce otro efecto que la demanda alternativa que establece el articu- \c
1s precedente: derecho del vendedor par2 exigir g.1 cumplimic-nto del
contrata, es decir, el pago del precio, a la resolucidn del contrato, esto
es, dejarle sin efecto* La crrtrrega efectuada por cl vendedor con la rc-
sena mencionada del dominio, prducir5 de todas maneras la tradi-
cin aunque bajo c wdicin resalutoria,
EI articula ~ b a c producir
c a la mencionada clusula los mis-
mos efectos de cualquiera condicin resoluroria.
;Cmo se resuelve la contrcadcci6n anotada ? Haciendo primar las
strticulw de la compraventa; porque csrn ubicados espcciafmente en
el titulo de la compravenez y sabemos que, de acuerdo con el ;ra.ticu-
lo 13 del Cdigo, las disposiciones de una ley relativas a cosas o ncgo
cias particulares, prtcvakcen sobre hs disyesiciunes gencraks de la Gs-
m ley, cuando entre las unas y las otras hubierc: oposicX0n.
En consiusigi, si vendedor y comprador eoieipulan que no se trans-
fiere el dominio dt: la cosa vendida sina en virtud de1 paga del pse-
cio. y el primeso verifica la entrega, la esripulacihn na produce sino
los efectos de dar al vendedor la demanda alternativa senalada en el
artculo 1,874.

bgislmidn especial.-Tratandase de compraventa de inmuebIes re-

gidos por fa ley K.' 716QB, publicada en e1 "Diario Oficial" de 20 de
octubre de 1943, sobre Caja dcr la Habitacfbn Popular (hoy fusiona-
da en la Corporitcin de la Vivienda) hay que citar el artculo 79 dc
esta ley, segUn el cual "en la?; contmtos de renta de bienes raices rt
plazo hasta de $ GU,W, st: tendrtli por no escrita la cl&usula de que cl
 LOS B I E m Y LOS DERECHOS REILES 343
-.

comprador pierda el todo o parte de la suma Jada a cuenta del prc-

&o, si no pai$m las cuotas restantes".
/
IV. DIVERSAS ESPECIES DE TRADICdION
43% Cmo se decta Lz aadicisn; dlstiacini-Para estudiar ~ 6 m o
se cfectha Ii tradicin, hay que distinguir:
corpwrab mar(.bte;
3 ) TradirZhz de ios H e c h o s rctalcs s a h e una t o ~ a
b) fic~dicin de los dmcchog rcalex ~ o h cgna cosa s ~ p in- d
ntucble;
c) Ta.a$tcidtt de/ d m h o de kcrcncie; y
$1 ZI-dicin de las dercchor pcrronde~

485. Geners1idad~s;-Esea materia se cncuentrap~empladaen 10s

artculos @A y del Wip Civil. 7 .
En el antiguo derecho no habia diferencia enttc la tradicin de
cosas muebles y de casas inmucblcc; pua nuestro kgklador establece
e n r c ambas casos diferencias bien marcadas y da rcgfas diversas pa-
ra una y otro.
Esta uradieiOn puede ser de dos chsec: t a l y fkta.
Se&n el artculo $$$- la uadicibn debe hacerse significando que
se transcrc cl d o r n i n g j figurando esta tranrfcrenck pn uno de los
medios que enumera. Advtrtfrnos que esta dispici6n no es taxa-
6.a (9)'
486. i) Tradlcin real o vadadera,-Es ki que se hace fsica o m-
turalmentc, m entregando ka cosa el tradeatt- al adq~ircnte,scla pcr-
mitirndo el primero al Ulhmo la apr&tnsi6n s~ateriafde la catq y
manifestando cl uno la voluntad dt transferir y cl otrs la de adquirir
el domiriio (Cdigo Civil, articula 634, 1:).

487%2) TndEd~itznesfictrt~k--Son las que se hacen. por medio ddt una

ficcin que represente la verdad, Suelen. citarse cuatro a s o s : a) ea-
dicibn simblica; b) tradici6n Sc larga mano (baga mantt); C) &a-
disi, por breve mano (hcui man%); y d) cliusukt de corrrstitut~

( 3 ) Grti: Sup~ehna, 3 di: entro de 1938, "Resl~tade Derecho y Juispnidc~id;

ramo M-XVI, 3eai6n 1."' pig, 455.
 384 DERECHO CNIL
- -+- -- ----
(mnstitiruttcm possessclri~m). Esta nomenclatura especial cs $C los In-
t6rprcrcs de2 Derecho Romano y, s e d n un autor, "lejos de aclarar
ofusca la inreiigeaicia de la materia"; y agrega que Seguramente por
a t o nuestro feRjslaJor rechaz dicha rerminalogia,

488. a) Tradicihn simb0lica.-En Ia que se hace por media de un

sirnbolo o seal u otro signo que representa a Ia cosa tradida y la po-
ne bajo el poder o accibn del adquirenre.
Hay tradicin rimb6lica cuando en lugar de la casa misma, se en-
wegan al adquirenrc a a su representante las llaves del granero, aIma-
rn, cafre o lugar cuaIquiera en que ese6 guardada la cosa (Cdiga
Civil, articuloq*,ri.'): cuando rc cnrrcgnn los itulos del dominio de
13 cosa; cuando el' comprador, con conc;entirniento cieX vendedor fija
su marca en las mercaderlas compradas (COdigo de Comercio, articu-
lo 149); cuando el trsdrine se encarga i i e poner la cosa a dit;pssici&i
del adquirente (C6digo Civil, articulo &&+ 4."). C
& 2 "

W , b) Tradicibn de hrga mano.-tl5mdse asf porque se finge

alargada 13 mano hastfi tomar posesion cJe un o b j e r ~ciisean~ca por-
que se supone m mano bastante l a r g paca rrprnar postrsi61-1de toda
11 cosa. Se efecta mostrarida esta y partindola rr disposicin del ad-
guisente (C&ligo Civil_ ;1rtiglu10 684, 7:)-

480. c) Tradicihn por breve mano.-Es la que se iradu duce cuando

el mera tenedor de uaa cosa llega a ser adquirente dc ella y la reriene
can tnirno de dueo. Consiste en suponer que cl iIuea de la rosa al
venderla al que Ia fctaiia como mero rcnedor, la recibe de &re y se la
vuelve a cntrtgar <le 11uei.s pm un ripido cambio de mano. La ficciQfi
riende 3 mita un r~(!eo inGt~l,
Nuestro COrligu Crvil contempla esta especie de tradicin ficta al
decir que puede figurrtssc la tradicin par la vena, dnnacibn u otro
titulo de enxjenaci6t-i coi.tfctrido af que tiene la cusz mueble como usu-
fructuario, ~ r e n d a e a i i ocomodatarario,
~ depositario! o a cualqaicr otro
titulo no trasIaricio Jc dominio (articulo 684, 5.", yrinlera parte). Des-
de el instante rlc 13 conclusin del coiitraro, se entknde hecha la rra-
, dicin,

491. d) C!i;usda de constituta,--te caco, contrario al anterior,

se produce cuando en vircud del contrato el riueo de la cosa se cons-
tituye en mero teneJor cir ella. Dice nuestro CCidlgo Civil que p e d e
 1, i.

h.-"
-------y-
t O S BIENES -- -- -. ---"..-.-"..p.-..
P LOS DIIREFHOS REALES
a
245
--
".
figurarse la rradiclln por el mero contrata en que el dueo sc cansti-
Fuye usufrut-tuario, csmaIatxio, arretidatario, crc, (articula 684, bjP,
segunda parte). Ejemplo: eI duefio de la cosa se la ventle a arra per-
sona, pera canvkne en que la aantenclra en su poder corno simple
arrendataria; se canstituye. pnes, en rcpresentarate de la pacesin ajena,
E! mismo efecto prniluci'a la llamada clustnla dc perario, por la
cual el tradenre se declaraha poseedor precario del adquirente, pudie1-i-
ilo &te en cualquier moinento exigir la entrega de Ia casa.

492. Tradicihn de frutos pendientes; u otras cosas gqnc forman par-

te de un predio.-'Tuando can pcrrniso del duera de un predio se ta-
rnan en l piedras, frutos pencljentes u arras casas que forman pare
r t t l predio, la t.rariici6ii se verifica en el xnornento de la separacih de
estos abietos, Aquel a quien se debitren los frutos de una sementera,
via o plantia, i w l r i entrar a cogerlos, fijinrtose: el da hora de cn-
rn&n acuerdo con cl dueo" ( a r t k u h 6 8 9 ,
Tratase tle la tradicin real de las cosas mencionadas, que se;
realiza, cor; permiso del dueo, por la scparaei8n de esas cosas dz la
tierra en qtie se encantraban (Pnrhier, ""Trairi de Droit dc Domahe9',
EJ* Rhignet Paris, nmero 197),
Ei arricuiv 655 ima provacado c-ursticines, qut en seguida iratamos.
1) Ea Corte Suprcina, eii sentencia de 17 de julio dc 1878, dijo
que, dc acuerkl~im esa clisposici6n~la tradicin cfx: los frutos pendien-
tes s6Xs puede verificarse por Is separaci6n cle ellos de la tierra o dci
rbol y no de otra manera 110): cts decir, sostuvo que s3a proceda la
tradicin red que consagra c1 articula 655, quedando excluida por tan-
to, la trailici6n simbOlica. Sin embargo, no hay razn para no adrnitlr
la ~radici61simt.iiica c!e Iss miiehics por aaticipacj6n a que sr refiere
et articulo 685, !a que puccle rzrtlizarse en canformidad al artculo 684,
As lo enrendi rarnbiii~,posreriormente, I;x misma Corte Suprema, en
otra seritencia? dr 37 de diciembre de 1917 (11); admiti6 la entrega
virtual a simblica por medio tle una escritura pblica de los arboles
venilirtoe para su csplaraci6a.
2) El mismo tribunal ha socrenitlo que c l arrciilo &Sse refiere a
un ,rimglc. permim del driai70, caso diverso de1 contemplado par e1 ar.
-----
(10) Gacc.ia de le: T~ih~inakzs,ao 1578, .%ni, 9." 2.608, pg. 1 T.53.
{ l I ) "Atv+ra rjc Derecho y Jnrirprudencia", rtmn XV. se~cibn l . " . $s. 138 imn-
iicicrando 4.", pag. 3441. Anrts Ia Corte i r La Serenn iiabia d&-laradci ya que la eit-
rrcgia <!e $a ~~rntnterit al compraiinr ionst;tuyr ~ndiciiindel trigo ~c-i.~lI.ioen verde, y
qtlr cabe c~:naidemc rcaiizda la ii;*ilici&ii {simiiiilicn) por uno de :os medios caaam-
pldos en el arciralo b84 de! Gdigo Civil {'tFaccta de Iss Tribainalts", ano 1902, XO-
mn J, Senftnciin N.O 1A86, prlg. 1.377, ~onsider;~ndo ZP, $gt 1.530)-
 346 DERECHO CIVIL

tcuio 571 en que se trata de la consrixucibn dc un derecho &re los

prductos que alli se mtncianan, no siendo por tanto aplicabie a este
a s o cl artculo 685 (12). Sin embargo, con ntguamerrtos conrrariw i,
esta interpretacin restrictiva:
a) La fuente del &culo 585, esto es, la obra de Pothitr p~eccden-
temente citada, que habla de las cosas que forman parte del. predio y
que l ~ a nsdo "vendidas o dmizdo~".Se refiere, pues, no sb a un slra.
pk permiso graruim, sino rambidn a cosas que se deben a virtud de
un titub onefom;
b) El inciso Zadtt propio artculo 685 pone en evidencia que: la
dispsici0n no &lo se refiere a una daatacin, sino a tdas fm ,ssm en
que una persona tenga derecho a tomar o coger las cosas de que se ea-
ta. En efecto, ES inciso dice: "Aquel a quien se dcbitrcn los frutas de
una .%mentefa., ,$ 5 , y
c) El artfculo 685 ao puede estimarse opuesto al 571, porqite a-
bos tratan puntos diferentes, Este Itfmo st limita a establecer que las
productos de los inmucbles, y las cosas accesoria a ellos, como las yer-
b a de un c a p o , la madera y fruto de los rboles, fss mimales de un.
vivar, SE rcpttkzn rnucbim, n#n entes de ru scpwmidtr, pa!ef cfccto
de constittlir xn dkaechr, s ~ & c dichas prdmfor o cesar u stra psdine
qtzr d Bueifo; aplidndose 10 mismo a la tierra o are= de un suelo, a
los merales de una mina, y a las piedras de una cantera. El articulo 685
se refiere a estas misma cosas para determinar c h o fe rrralixe trb
dicidn r d

f3) ~ D E C I DE
~ NLOS DERECHOS REALES SOBRE CNA COSA CORPORAL
INMZrEgLa

493, Tiadicibn de bs d e d o s r d m h u e b l e s en las l+onm

actual y anpa.-La tradi88si de los derechas reales inmutbIes, ex-
cepto la servidumbre, se r r f e t t i i ~de
~ acuerdo con la legislacin que nos
rige, par 13 it-iscripci0n del rimlo en el Regisuu del Cosixrvador (C&
digo C i d , articulo 686).
En el Derecho Romano y en el Espaol antiguo que s% apfict) ert-
trt nosorros, al igual que respecto de 10s muebles, bastaba fa tradicin

-..-
( 1 2 ) %ncrnciz de 27 de dicirrnbre de 1917, "Reviira de Dearho y Jtirispmdea-
cln", roma XV, secc:bn l.", pg. 338.
 LOS BIEI;ES Y M S DZREWBS REALES 1567

real a Za ficix para operar la ~anderenriadel dominio de far inmue-

ble~.No era necesaria, pues, pam la validez de dicha tradicibn, h a lm
clpcih en un rcgstro phblico; la transfcrsacia del dominio de los in-
muebles quedaba ignorada de los eerccrcis ew esas lcgislaciancs, La ins-
ritucih del Re$lstro Conservador slo era destinada a las hipote-
cas (13).

494. Fididad de 10s r t g h s tctrlro+le?r,-Para facilitar la circu-

laclan de los bienes iinrnuebles, evitar los inconvenientes de la chn-
destinfdad g desarrolIar el creditsz territorial, las Iegislacioncs de los
pdscs civilizsidm han impuesto la pbiiciiiad dc la csrnstitucin, ~ms-
f e m l a y transmsi6n de 30s derechos reales inrnuebles. En el mundo
moderno este objetivo se logra mediante los regktros de la propiedad
raz rs territorial. Se enticnde por Regirtro el libro o cuaderno en que
se matricula un inmueble o se inscribe un hecho que Ic afecta, La m i s -
ma palabra rcgiistro designa esa matricwia o esa isscripcidn, y tambin
la s j k ~ aen que se llevan a cabo tales anotaciones,
Pero fuera de la publicidad, 61 Registro de Biencs Raice-i llena
otras funciona que varan se& 21 rigirncn de cada pas, En muchos
es una garantitl de la propiccfad inmueble; en otros, salo de la po~csidn,
Xlgum legklaciones exigen la inscripnn ea el registro coms requi-
sito para constituir, transferir o hacer cesar los derechos reales sobre
los bienes raicec; otras, slo para oponer el acto inscrito a los terceros.

435. Fina de la ios&pEJBn en el rtgimcn &leins,-Nuestro Re-

gistro Conservatorio de Bientis Raices tiene cuatrofinalidades, y c u a & ~
son, par consiguiente, los fines jurfdicos de la inscripcibri en los re
gisrros.

1) Redizncin de ir? fredicidn. La inrcripcin del t i d a en el Re-

gistro del Conscuadidor es la irnic;i manera de efecniar la ~radicitEnde
los derechos rcalcs inrnuebles, cxcepro la tradicibn del derecho de seF-
ulrdrsmbre (C6digo Civil, artfculos 686 y 698). Las piltres no pueden
acordar otra cosa, por ejemplo, que la tradicin dc dominio de un
bien raz vendido se ccmitidcrar efectuada, no por la inscripcin en e1
rcgisvo que crarrespondnt (el de propiedades), sino p Xa anotacin
en el Rcpertsia (que es otro de los Iibros que lleva el Conscfliad~r)~
segn oportunmente veremos.

( 1 3 ) ChslcOn, "Expsisin razanada @p.dio ro~pararivn &i Cdigo Civit Chi-

Izno", ion;o 11 (:erccfa dicin, Santiago, Pt;9O), pg. 171.
 3) PsElrPinad dr ig propied~d raz. La inscripci6n en el R r p c r a
del Conservador tiene ~ambinpor hn dar publicidad a Ia propiedad
territorfal,R r s i g u ~ ,como dicc el Mrnsajt. del CQdiga Civil, ponerla
a la visrcr de tadas, en un ~ l l a d que
r ~ represente, por decirlo as, instati-
tneamente ';res mutaciones, cargas 1 divisiones sucesivas, 5c tiende con
esta funcin de: la in,criycin a consimar la historia dr la propiedatl
raiz y permitir eI c ~ r ~ ~ ~ t r n i tte o g a ~ i ~ l e n evitndose
c n tSUS e~, as 10%
engaos de quepuciit'ran ser vctimas los terceros,
La inscripcicin que s r exige eri las tranrmii.ic>neshereditarias no gis
para q i i e opere la tradicin de Im bienes sicl. causante a liss here$rrorJ
porque eI traslaro dril lominio se efecta por srrs modo <fe adquirir,
Is sriccsicirr por causa de muerte; en este: caso la inscripcin sirve par2
<tejar constai~citprblica cie la trarismisi6r1, ronser.va~-fa- htstoi-la de Ia
pmpicdd oi~rmwb%e, explicar la rnutaci6n r.Iril dominio, Si no sc c.ti-
giera la inscripcin x crtreceria de uim signo para esciareeer por qu
una casa que aparccc inscrita a aa>mbse de Prirnus es ms tarde eriairi-
nada, al B~llcrimieittode ste, por su heredero Secundus. De la misma
manera la sentencia que reconoce temo ailyaairtdo p r prescripci0n uin
derecho real ininurbl~rio d e ~ m p e i aei[ papel de rradic16n, sino de m?-
%
dio Je publicidad para la hi5toria de 13 popiedait rniz y para afectar
a terceros, ~

: -
2

3) PE'UC~IF. i"eijiii~itoj1 gal-antla d t itp poresiu, Segin la anayr:i-n

tlt los autores naci~inalcs~ la ii~scripcidn llena tarnbiin el fin de szrsii- .
i?c ;eqrri~i~o p ~ - a~ ~ l q u i i +lai rposesin de los bicnes ralccs (articulo '734):
(11- prttebn cir esa sniisnla poi;rsin ( a r ~ i c ~ 9241,
l o y cie garanru de tila
(no-ticulos 728 y 7,505). Pero, como estudiaremos ms adcInntt, 11a;-
;ziitore.%;q~fi1iscuts.n el rol de la inscripcin cii la pascsin, Alpui~os.
comu Alvares: Gsn&lcz, sosiiencn que In inxriixi6n no es ;tiq~ii.siri),
garar~tani prueba de 12 11os~si6nili. ion bienes rai'ces.

4) fsiemnidud de Brz acto O coift~i~&&). Psta: regla gci-ieral, la inscrip-

cicti constituye tradicihn, o Sra, mm10 de adquirir; sin embargo, eil
cierto?; casos, ~ l c s c i l i ~ x aacirms,
, trl prnyel de solemnidad de algunos
actos jurtiicos: iloriaciones irrevocalskc (artculo 1,MO); constt~uciciii
del usufrucro subre inmuebles por acto cntir vivos (articulo 767); con+
tituelhe del ilexeclio cic. tiso (3rtcuIo 812 en relacin con el 767);
crinsrituri6n de fiileicornisus que afecten n comprendan uii inmireblr..
sea que 6 ; ~C Q P ~ S P ~ I U ~ Bpor
L I acto eiifre vivos cr por testamentu (artcu-
- +-
~ $31: csi~stftiici6n<!el cciaiv (articulo 1,917) : constitucin de la hipo=
 LOS BIENES X LOS DEaCH0.S REALES: Rd9
. - . -. .-.- -.- ^_ lllllll_l_ll_.

rcca (artculos 2,409 y 2,410). Peso en tcxlus esros rasas se discute la

funcihn cic la inqcripci6n como solemnidad del acta. Asi, por ejemplo.
doii Arturo y don Ferrmandct AJessaridri sostienen que la irtscripin
no slo consrituye tradicidn del derecho real de hipotecq sino que tam-
bin solemnidad del contrato hipotecario* En cambio, otros, entre los
que sc cuenta don Manuel Sornarriva, afirman que el contrato dc hi-
~OTI-C cs~ perfecto desde que se otorga la escritura pdblica; ja inscrip-
~i:ique la ley exige, dicen, nu es clemcnro del contrato, sino que im-
porta nicamente Ia rratlicin del. derecho real dc hipoteca a1 acreedor
Jiiporccario. Cuando estudiemos en cada una id<: ls actas
wfialados, analizaremos ia cuesticn; pira los fines que en este Iugar se
i e r s i p e n , basta con insinuarla.

Lz nscr.ipi.ldn PM PI Regi$~i.o$d Canr~rvadorno es en Chile prre-

5n ded danzinio, $i bien rlcntro del rgimern chilena la inszrfpcihn es
1% Unica manera de efectuar la trart.icii>nde los derechos reales Inmue-
b!es y aunque 13. tradicin canstiruye un muda de adquirir el iiorninio,
Ia inscripcin no prueba cstc derecfro; sOls prueba la posesin, En nucs-
trn legislacin la Forma de probar el dominio es mediante La prescrip-
cin: por eso cuando se esmdian los ticulos de una propiedad se exi-
gen. por lo general, ttulos de quince n treinta aos que, en la maya-
rln. de los casos p o f i e ~a cubierto [le todo.
Tuvo deceoc dan Andris Bello cie con Isr inscripciGii,
no s b 13 g?me:ibn, sino tarnbih la propiedad; pero estim que es&.
paho ideal tropezaria con diftcrilradcs insalvables. "Para ir tan Ieios
-(31ce el Mensaie del C&ligo Civil-, hubicrar sido necesario obligar
a r d o propietarro, a codo usufructuario, a t d u usuario de biancs ra-
ces a inscribirse iustifirands iireviarnenre 12 realidad y valor de sus
titulos; y claro est que nu era posible obtener este resultado, sino por
mrdio de pr n~id encias compulsivas, qw prducirlan mul tipl'rcados y
(rmbarawsos procdimientas judiciales, y muchas veces juicios contra-
dicrcirifzs, costosos y de larga duracin, No dando 3 la inscripcidn coa-
otro caricter que el de tsiia simple tracliciiin, la poses;& cm-
.~srvrat.orir-r
ferida por el12 deja a;ubsIstences los dertchos del verdadero propietario,
que solirmente podran extinguirse par la prescrpcihn competente. . " .
Con toctq. Rsilo pens que corno cl Caigo exigia Ja inscripclOn
para efectuar la tradiciCin de los derechos reales inrnwblrs y conser-
t.3r la historia de la propiedad en !as transmisiones hereditarias, al ca-
bo de cierto nirneru de dios toda5 las prupiedaries se hallarlan iilseri-
tas y al abrigo cie todo ataque. Y ssilantjo un poca, agregaba en el
Mepaje: "La inscripci6n sera desde enfonces un titulo incontrastable
.
de propiedad, obtmihdose asi el resultado.. de que en una (paca
..
ksuipcin, posesiSn y propiedad t;ei.ian terminas Idhlicos ." La es-
peranza pueda truncli. MAS Be un siglo despus de la promulg2cl6n
del CMigo Civil, subsiste Infinidad de prapedades no Inscritas, y
por el hecho de no ser b inscripcin prueba del dominio, h accio-
ne': reivindicararias se plantean en considerable nfimero ante los tri-
bunales de justicia.

4%, Tipos de registros: personales g redes.-Registros psonalirs

son lor que se organiza tomanda corno pauta los nombres de las pw-
sonas a qu"ienesaEecx*i cada anoracirjn o inscripcin. Registros reales
son los que* se llevan por prediosi cada uno de &tos se matricula con
un nmero de orden y le corresponde una hoja especial, que canstitu-
yc su registra. Permiten Conocer de un solo goIpe de vista todas Ias
mutaciones jr gmv3mcnes de: una propiedad; revelan de inmediato, se-
giin un autor, ci "estada civil" del inmueble. Por el contrario, los res
glstros ptrsanales obligan, para cmoccr Ia historia de cada predio, en-
conbar e j nombre de t d o s los propietarios anteriores al actual y revi-
sar h g o s indices, remontndose quince o ms a&$ (piensese en las
operaciones a largo p l z o que realizan, con garanta hipotecaria, las
Ins&tucionts de Crdito Hipotecario, de: 1Srevisi0n3 hs llamadzs ASQ
ciaciones de Ahorro y Pristamo),

497. T r d ~ i h nr insrripc%~~-Losttulos o documentos que

deben consm en los regi-istsos pueden insertarse en ellos en dos formas,
fa de: la trirmcxipcin, que consiste en copiar ntegra y literalmente el
doniment4 o la de la inwripldn, que se reduce a anotar un cxtricto
fundmcntal del misma,
El primemistema ofrece la ventaja de la exactitud, pues evita 1%
omisiones y errores que suelen deslizarce aI extractar de los titulos las
disposiciones que se matan en el registro; pero, por otra parte, presen-
ta el inconveniente de que aumenta m medida considerable ef volu-
men de los registrm y dificulta, por ende, su consulta. Todada mas: el
hecho de que el funcionaria a a g a del registro deba copiar ntegra-
mente e1 documenta que ha de insertar en &te, remda mucho Ia opc-
raci6n. Pera esra dificultad ha sido salvada en algunos paises coma
Frmaa, que por ley de 24 dc julio de 1921, establecid que los intere-
sados presenten al Conservador del Registro dos originales o c o p k
au~6nticasconfarmes de1 titulo. DapuPs de cotejada su identidad, una
de las copias es devuelta al requirente, can la menci6n de transcrip-
cin la otra la conserva el funcionario, quien clasifica los dwurnen*
tos prescntdss y al a b a de cierto lapso, 10s encuaderna. Estos ~016-
menes forman hoy en dia en Francia los segim0.s de transcripciones,
que coma w ya no san estrictamente tales, pues los titulas no se
~spiiui,no se eranscriben, sino que se forman con hojas sueltas.
El sistema dc ia fescripcidn, que cs el quc se sigue en Chile en
casi la totaiidad de b~ anotaciones dei Registro, t c mas expedito y su-
pera Ios defectos de la transcripcitjn. Reduce las anotaciones a extrac-
tos que contienen Iarj menciones precisa que interem, en cuanto a
las partes y al objeto, para dzr a conocer cf ucrdadero estado de la
propiedad raz,

498. PriieipaIcs regirnene$ ~tflrrrtorMcs.-Se hran i d d o &wms

regimenes, ms o menos perfectas o imperfectos, para alcanzar el id&
de una propiedad inmueble a territorial bien constituida.
Entre los principaleo;, FK senalan tres: 1) el alemn o g a d n i c o ;
2 ) el australiano o sistema Torrens; y 3) e3 francltc o dc la ~ z n s a i p -
cidn. Los dos psimeros s t agrupan baio la comn denominacin de
a la Irrgalid'nd, Farquc iyrtrantizan la propiedad y la eficacia
~ i ~ t e mde
legal de los actos que se inscriben en el Registro,
Nuestra r@gimen de la propiedad territorial es un sistema inter-
medio entre el francis y el alemn, pero no garantiza, como este Glti-
mo, la propiedad ni la legalidttd de los actss que se inscriben,

4 9 . Leyes que Is emblmene-El sistcma alemn arranca sus ori-

genes de una ordenanza dictada en 1783 por Federico II de Pnsia;
mis wde, en 1872, recibiS su organizacihn definitiva. El 24 de marzo
de 1897 se public, para todo el Imperio illemn, una Ordenanza del
Registro de lat Propiedad; pero 44s fue puesta en vigor, junto ton el
COdigo Civil, desde el 1P de enero de 1900 y fue reformada pos diver-
as leyes, Desde ei I P de enero de 1936 rige un texto nuevo, que ron-
templa todas Ias rndifieaciones. En dicha ordenanza y en el Cddigct
Civil se encuentra cs~sbltcridoeI r4gimcn alemn de Ia propiedad te-
rritorial (1 4).
(14) V4aase: E 0.Fridma~nS,, "El &gimen de la propiedad inmueble en Alt.
mmia v sus rafxi~nescon $1Derecha tffikooV' ("acvista de B b o y J x i ~ p d e n c i ~ ~ ' ~
toma XXXII, &xi6n D t ~ s h a ,pbga, 34-49), y Vicmr b w e n w a w r , "Der~sha Civil
Attiain kmpardo", Edkaria! Nmimenm. Santiago, 1943, &p. 380-395.
852 DEKEC:HO CIVIL ~~...
-
-
.
p
.

%%. Registro catasural y reglsuo %epl.irorial,-El sistema a l m h fun-

ciona mediante dcts libros a registros concordantes, El uno, Ilamadn
registro pediaE s> ter~i&rid ("GrundbucW), contiene en cada foja la
matricula de cada propiedad y en dla se anotan todos los actos judd*
co's relat-ivos a la misma: ~ransftorencias,gravdrnenes, cotc, El otra libra,
IIm3d0 cafnrtrni (6'F1mburh"'), contiene la determinacin & k a y XO-
pogrifica de cada predio, su namraleza, forma, cabida, anodndoce to-
das las modificaciones materiales que experimenta: consttucci6n de
caminos, can3lt-s+ cercas, etc, T d o cambio material registrado en el
catastro es ccirnunicado por el Adminiatracior de ste al juez que lleva
cl registro predial y, a su vez, ste comunica a aquii todo cambio ju-
ridico que resulta de las inscripciones que verifica.

501. Primera inscripciOti: prscedirniento de investidura.-La yri-

mera inscrip-irr en el regisrro terrltirrrial rcquicre un procedimiento
previo, el de investidura: el requirente de la inccripein dehe presn- e

tar aI juez que ce halla a cargo clcl registro ("Grundbucl-irichter") los

titulas que acreditan su dominio '; un plana del predio hecho por in-
gmniere auturixado; el Euirciunaricr, )unta con asesores t6cnicosi esmdia
los anrecccieixtts y ordena ciertas medidas rlc ~,lublicidad;si no hay re-
clamos y los citulos no rneseceli rcparuc legales, se efecta la inscrip-
ci8n; si surgen apocirores, el asunto re torna contencioso entre el re-
quirente y los que han rcclamaclo; el Coiizervndor acta como juez y
rcsuelvc, pidiendo apelarse de su fallo ante la Corte de Apelaciones,
lo mismo ocurre si es el ftmcionxio c1 que ha objetado la. i i i ~ c r i ~ c i h n ;
eiccutoiiatii~ cl d a que manda efectuar la inscripci0n, el requkente
como dueo,

502. Transferencias posteriores a la prirntrra inscripcin: contrato

real absmcta de enajenar,-De acuerdo iinn el C&iigo Civil Alernh,
la consrftucifm o traxlslerenci del dominio u iie cualquier otro dere-
&a real tgxipz dos requisirss: 1) e1 acrrerdo 0 confruta azhstrada de
enajenar, mediante el cual las partes exptsan sus voluntades concor-
dante~de rrat.iqferir y de adquirir; y 2) la irisl-~ipcl~
m e1 registro te-
rritorial.
Ese aruerrlo vn!r por 5 miirno, i~de;tt.ndienremenre de su causa,
el titulo o contrato (Y, gr,, 13 vczitaa) por el cual se transfiere, pues sc
trara. de un acto abstracto. Si la venta cs nula, pero el contrato de ena-
jenar ha tenido lugar y la inscripcin se ha efectuado, el adquirente
es propietario; la parte que obtiene la nulidad del ttulo slo puede re-
 LOS BDEaYG Y Y DERXftinaECfIOS REAtBS 388
--.-- -.-..M--

cupcrar la c m can una a i c c i h pcssonral, la dd tnriqutckicnto sin

causa ( W i g o Civil Alcnzln, articulo 812). Y esta es la h p m n c i a
prctica del acta abstracto: dejar a firme la tradicin y prcrtege~a los
terceros tn caso de que el titulo =a nulo, pues &re n0 influye cn la
primera.
Para inxribk una rran~ferenciao la constitucin de un derecho
real, no es necesaria, pues, averigua- tn virtud Be que contrata, de qui
fim10 se resaliza la aperaci6n. EL Conservador, una vez prestado ante
41 el achcutsdo abstracto, s se grata de transesir ir1 dominio, se Imita
solo a comprobar el nimplimirrrto de los requisitos para inscribir, la
identidad dc las parta y la autenticidad del derecho. En cuanm a los
Jemh derechos reales, por ejemplo una hipoteca, nno hay siquiera ne-
cesidad del consentbienta mutuo o acuerdo; basta la declarlicin uni-
lateral del afectado de querer coflctituir un derecho real en favor de un
tercera,

33.Fuerza prabatona de la bnsuip"Oa-La inscripcin tiene en

el sistema alemiin una fuerza probatoria absoluta: t d o derecho real
inscrito en el registro sr: presume respecto de terceros que pertenece
de u, manera irrefragable a la persona que ha Atenido la inscrip
ciin. Por eso la reivindisacidn y la presrripcihn adquisitiva de los dc-
rcl-hos redes inmueble5 no ticonen practicanente lugar en Ios paises
que han adoptado eI &gimen que nos ocupa,
Pcro no vaya a creerse que una inricripd6n inexacta no puede rec-
tifimse; Ias partes pueden desvirtuar sus dccms y obtener la enmien-
da. Mientras esea no conste en el Registrq no afecta a terceros,

5011, Ventajas da1 sistema alemn.-Tdas emanan de 'la fuerza p-

barciria absoluta de la irrscripcirri, Hemos visto p que ella consolida
CI derecho de propiedad. Agrovecfiando esta ventaj.ja se ha llegado a
creas una especie de hipoteca, adems de la comn, la cual subsiste por
si misma sin necesidad de que exista una &ligacin principal a la
cual acceda. En cfeao, e1 intcresads puede &tener del Conservador
upiza rmta hipotermiaJ que 1 : permite obtener crdito con esa gaantia
cuando So aecesire, endosbdoh y en~cgAndoseTa al que proporciona
el cricfita.

5M, Inscripciones montas; indemnizaciih d per7udr'clidu.-Puede

que por error de los funcbnarim del Registro se hagan inscripciones
quc perjudiquen a l verdadero t i d a r del derecho, En tal casa, e1 d m -
23-Elflah0 Civil, 1II
nificado 3520 tiene aecihn de perjuicios contra el Estado por ncgligcn-
cia grave o dolo de sus funcionarios.

9 6 . Paises qne han adoptado d sistema alemn,-Este sistema, con-

siderado corno uno de 105 1715s perfectos, Eiai sido adaptado fielmente
o con vsriantes por diversos pases: Hwgria, Suecia, Portugal, Aus-
tria, algunos cantones suizos, etc. TarnbSn funcon6 en Rusia antes de
Icr Revolucin.

467. Antecedentes del sistem,-"El. inxntor del sistema fue Sir

Robert Torrens (muerto en 1884). Siendo Director del Reg:' S ~ T O se
awmbr por el contraste que pre~ntaban,en la.; coIonhs australianas.
dos especies cie propietarios : los adgukcntes de dierrar pu'blicas cuyos
derechos derivaban directamente de la Corona, y aquellos cuyos dcre-
&os derivaban de un =$o pti~esbo (venta, testamento) ;mientras ta si-
tuacin de los primeros era ms simple y clara, h de Ius segundas era
frecuentemente oscura y mal establecida". Esta le dio fa idea de equi-
parar las tierras adquiridas de patttculaes y las dquiridas del Estads.
Fichkmente supuso que cada vez que se enajenaba un inmueble, vol-
via a la Corona y que 8ta lo cancedh como si sc tratase de un bien
que no hubiese salida antes dc su dominio,
Torrcns fue ~legidodiputado g comenz6 urna campaa par3 im-
plantar su sistema. Una Iey de 1858 de: Ia colostia inglesa Australia del
Sud to acogi. Pasteriorrncnte fue adoptado en diversos pases con al-
guna ~~quciit'rs variantes, Asi se encuentra ecltabkeids en Inglaterra y
m xnuchs Estados de Nortearn6rica.
507 a. Pr01:edUienm dc la ~ripc:0n;E&&; re-.-El
prspietaris que quiere Elaoer hscribk su titulo presenta los curteceden-
res del mismo y un p l m del predio. El Director del Registro, que
tiene facultdes judicialel;, examina todo y ordena. hacer ciertas publl-
aciones para advertir a los terceros que quieran oponerse a fa h s u i p -
ci611, Se procede a &ta si no hay oposiciones o si san d e w ~ . s h d a sSe
.
redactan dos certificadar idntkcts, que con&ncn zm plano de la pro-
piedad y la kdicaei6a de 1% obligaciones que la gravan. Uno de I a
, quien s h c dc ddo, y tl otro
documentos se entrega al p r o p i e ~ o ;a
se inserta en el registro. Este es llevado por propieddes (registro s d )
y no por nombres de personas, Si un predio se divide, se forma un nuc-
vo tttub para la LrarciOn stpuadn.
 588, Garanti% de la matricula.-"La rnatrfcula hace inatacable el
dmla del propier;lrigt que lo ha obrenido, No es procedente ninguna
acci6n reivindiaeork, de ded;rxaci6n, de hipoteca u de carga real, cual-
quiera que sca, a menos que estn indicadas en c-I certificiado", Si los
funcirarirtrios del registro cometen cualquier errar, e perjudicado tie-
ne accibn de i n d c m h c i n contra cf Estado. Y &te, para responder
pa1 garanta, impone un pequea deredo,

509, Transfeenci2a de fa propidad.--"E1 phblieo tiene a su dispo-

sicin formas impresas de los g~rincipalesactos (vena, arrendarnien-
tu, hipoteca, etc.). Cuando un propietario quiere vender, roma la fr-
mula de venta, llena los blancor, y 1% enva al Conservador, firmado
por 41, tan su certificado de propiedad. Este procedhienra permite
hasta a las m6s ilttradss evirarst, se& Planiof (lT), el concursa E$-
noso de 10s abogados. Al reciba de los documentas, el certificado del
vendedor es antdhdo y se entrega at. cornptaclor un nucm dtuIo c?r la
m i m a forma".

510. Incanvenicn~sdel sbxema.-A pesar de que el sistema To-

rsens es considerado el regimen territorial ms ptrfecrq prcscnm el
inconveniente de dar c m mucha facilidad margen para el frcrde; "'una
falsa firma en una fOrmuXa de venta, si la falsedad no es descubierta a
tit-sapo, basta pxa despojar kregtmablemente af propietario. El primer
registro de la propiedad proporciona t d a s las garaneias deseables, pe-
ro na puede decirse Io misma de las uansferenctas ulteri&rresW.

551. Catacter facdtaavo u obligatoricr de la insaipci&-En la ley

australiana la inscripcibn cn ef Registao es f%culrativa; pero las legis-
laciones posctoricsres que han adoptado el s k m a Tcrrrt-nc la han hecho
obligatoria.

5JZ. Ideas prelltliinues.-En Chile, coma cn e1 Derecho Romano

Clsico, cs necesario qur: al contrato siga un modo de adquirir para gtmr
se opere la transferencia de la propiedad Q la canr,timin de urn 'de-
recho real. Por el contrario, en Francia % transferencia dc la propie-
dad se cfectSa en un solo momento, por el sol:, eiecto del contrata;
b s t a el acuerda de 33s voluntades que &te implica para que el efecto
trarfativo sr: produzca (Wigcr Civil Franeh, micuIos 711, 934 1,138
y 1,538).
Este principio de que la ttansftrcncia a la constibcitin de los de-
~ la ventaja de:
rechos reales slo exija e1 contrato para p r d u t l r ~tiene
su simplicidad; pero ofrece graves inconvenientes uatttndosc de Itw bie-
nes raices, prqlee facilita la ciandestinidad dcf acta basfativo.

SX3. Rghea dad COdigo Pmmi<r&; 1- de 1g55 guc est;xbIece h

mscripci6n; rlecfcto-lcy de 1935.-fi~ta antes de 1855 rcdm Unica-
mente las di~psicianesdel Csdigo Civil, en virtud de las cuales el $do
cantrate operaba la transferencia de Ia propiedad, tanto respecto de las
parres como relativamente a los terceros. Se comprende lo ffscil que
~esulbbab u r k 2 &tos. Con r&n dccia d prucurador general Bupln,
ante la Corte de Casacibn, "que el que compra no est seguro de ha-
cerse prtapietariu, el que paga de no ser obtigda a pagar otra vez, y el
pw presta de ser r~embo!sads".
El CMigo Civil Frances sOla estzbIcc6 claramente 33 tanscfip-
cin para 125 donaciones de tnrnuebIes (artmlas 939 y 9 4 ) . 'lie~pec-
tu a la insetipci6n de la hiputeca, EI Caigo fue oscuro g prova
c8 interpretaciones contradictorias. En cuanta a los demis actos a ti-
m30 onerosa, la trrnsciipcirin no existia. Y, sin embargo, es dc notar
que antes de la vigencia dlil G d i p Civil la ky de II Ifrumario del
afio VI1 (IP de noviembre de 17%) habh consagrado h tanscrigci6n
].ca las enajenaciones de bicnes y derechos susseptlbIes de hipoteca.
En realidad, la falta dc publicidad de las transferencias inrnsbi-
liwian; provoc6 un clamor que determin la dictacidn de Ia ley de 23
de maza dt 1855; ella establecib definitiva y totalmente la uanscrip
ciSn de los actos entre vivos a tfmff~ O ~ ~ O StrasIativm
Q Q c~nstittlti-
vos de derecliss reales; dc Ias donaciones (quedando d rapects vigen-
trs Ias disposiciones dtl W i g o Civil); etc. Esta fey subsiste hasta hoy?
w o ha sido rndrZXcada por un dtxrttdcy de 90 de actubre de 1935,
el cual, entre osas cosas, sujet6 a la trartscpciriin a las rransmisianes
par causa de muerte y a las actas o sentencias sihnplerncnte declarati-
v a , que Eeal ley $e 2855 no sometia a publicidad aiguna. Una 1- de 4 de
enem de 1955, dispuso, a contar del I P de enero de 1956, una reorga-
nizacSn del sistem de publicidad de las muacisncs de la propiedad
inmabiliaria, somcrdepido a dicha publicidad nuwm actos para hacer-
la mas cosaplee;l.

514- T d p c i O a - C s m o dijrms en otra opsmnidad, transcri-

bir es copiar titeralmente un documento. Pues bien, a p e a de que la
 LOS BZEXEJ Y LOS DERP,CNOS REALES
.... 357
....

formalidad de la publicidad que tratamos ce sigue llamando tmrts+-

cidn, ya no es tal, pues una ley de 24 de julio de 1921, ha simplificado
e$ proceilimicnro, El requirente de la inscripcth deposita en Ita ofici-
na del Conservador de Hipotecas en que esta situado el inmueble ena-
jenado dos coplas del acto autntico o das originales del acta privado
(une de los cuales debe estar redactrtda sr&n un f~smufartuentrcga-
do por Ia administraci0n). El Conservador menciona e1 dep&;sitoen
un registro especial, el "registro de los depslroc"'. Desputs restituye
una de los ejemplares al requirente, estampando emz ese ejernph la men-
ciin de la transcripcin; en cuanto al arra ejemplx (que esta redac-
tada segn un formulario especial), el Conservador no la transcrik,
sino que lisa y llanamente 10 guarda para encuadernarlo con otros do-
cumentos anlogas que se archivan,

515, Saneidn por la falta de .transcripcine-La transcripeibn no es

, es inopo&Me a ckr-
obligatoria; el acto no transcrito es ~ & f i d opero
tus tercerof. EI principio del Derecho Franch de que la transferencia
se realiza por el solo efecto del consentintierato permanece en pie: en.
rre l a partes el acto es v4lido, Sla los terceros pueden invocar It-1 fa].,
ta de transcripcibn; respecto de ellos, el acto que no ha cumpfufo esa
formalidad se reputa no efectuadof y, por tantq esos terceras conside-
xa-itw que el enajttnans contina siendo propietario.

5ffL a f e c t o s del: sistema.-El sistema de la trancrripci6n es consi-

derado como uno de los peares para la argankciin de la propiedad
territorial. El carcter facultativo y de mera publicidad que se da a la
traztscripcin no consolida en absoluto la propiedad inmueble ni ga-
ranriza la valiciez cte Ias transferencias, Por otra lado, como los regis-
tros san pexsonales, se cae en todos los vicios y dificulmdes inherentes
a e s b forma de llevar los libros territoriales.
Por t d u la anterior, bs paises que siguen el sistema de 1st trans-
cripcin y el de los registros persaatales tienden a cambiar de rkgirnen.
Ya hemos vista hs continuas reformas francesas parar%paliar los vacios
y defecros de su rigimen.

5. Registro C o f a s ~ ~ v ~ t adrr i oBienes Raices (Chije)

A. NClC:I(JNZS GENERALES

517. Antecedentes p creaci0~-En Chile9la propiedad raiz, inrnue-

ble o territorial est otganimda sotire Ia base del R c g h - o Cen~eruato-
rio de 23ene.r Raites. Beflo caricibid esta i n ~ t i m c l hinspirndose tn
la ley prusiana de 1S?2 y sin cf Registro de Hipotecas que, codarmc
a Ja legislaciitn espaokI exista en nuestro paic.
El Registro del Conservador fue creado por el Cdigo Civil, pero
las disposiciones que a l sc rcfiercn dio recibieron aplicacldn una vez
que aquil fue estabiecido. El xtculo 695 del CBdiga dispirso que "un
reglamento csspclcial determinar$ cn lo dems los deberes y hrnciancs
del Conservador, y la forma y Ia solemnidad de las inscripciancs", EL
te regiamento (redactado por el miembro dc la Comisin R c ~ b r adel
Proyecto de Cbdigo Civil, ilustre magistrado y jurisconsulto, don Alt-
jo Valenzueh) se dicte5 el 24 de junio de 1857 y iltva la firma del Pre-
sidente Mante y dd Ministro Wddo Silva. No camenz a regir dc in-
mediato, pues era necesario preparar las oficinas y nombrar a 10s un-
cionruiess, RliaJIzado estu se decretb, can fecha 28 de agosto dt 1858,
que el Rcghcnto comenzara a regir el 1P de: entro de 1859, u =a,
dos afios cabats desputs que rntrO en vigor el C&igo C i d ,
El Reglurrtnrs del Registro Conservador de B3en:ncis Races, mmo
utmus, he dictado por autorilaci6n dt una ley, el sigo Civif, p tic
ajusta a los tkrminas de icte. Es un decreta @on herm de kgr, produce
los mismas efectos que &a. Asi lo ha dicho p sec~nocidoL Cocr Su-
prema (16)-
La organizaci0n de la propiedad territorial en Chik rtpracnta
una psicibn intermedia entre i-I sisrcrna altmh y cil franck, Como
en .e! primero, la Inscripcibn CJ ntcaaria para transferir el dominio,
perq como en el segundo, no lo prucba; Ia libros del registro son pcl-
sonalcz, a l igual que en Francia, cic,

5fK Rtg%mct~de trftnsici&n--En el tiempo intermzdio entre XP f c c h en que

empew a regir el W g ~Civil y aquella en que ga inscripcicixr comtnzb a ser
obiigatoria, se dispwa hacer la inscripcibin dc 10s derechos rcaim inrnuebfes del
modo siguiente (anicula 693) :
"I.@ La dc un derecho de dorni~io,usufructo, USO O habitaclth, p r medio
dc rnina eilcritura. pblica en que el tradentr; exprese entregarlo, y el adquircnee
recibirlo: esta escritura podrd cer la misma dct acto o contrato en que scr trans-
fkrc o constituye ~i derecho;
2.O La dr un dsfecho de hipoteca o censo, por ia anotacic>n en la comptcn-
te oficina de hipoteca;
3.O La de un deecho de hetencia, par el decreto judiciai que confiere !a
p ~ c s i b i iefectiva;

-.-
(16) Sentcnsia dc 7 dri navicrnbre de 1.716 <*'Rwisiadc & r ~ i i r i y Juxisptuden-
&S", ramo XIV, seccin l.', pBg. 310), y de 3 de maya de 1924 (Revisa dc Derecho
y Jurispmdenctn", t a m X3611, scccia l.', pa. 953, mmiderando 15, p&g. 9972 ),
 LOS BIENES Y L a $ DFiliBXOa f l a A U S 3!B

4t> La dc un legada, por medio de una cxritura piblico como la preveni-

da cn tl ~ntJftlcroI P, y
5.O La ddei objeta adjudicado en acto de p a r t i r i h , pt escritura peMica en
que conste !la adjudicaci6n y habcrh aceptado cl iidjudlestario".

519. Los Gnstrvadorcb.-Sorn Con~crvadsscs Ioc ministros dc fe

crncargados de las registros conservatorios dt birnts rafccs, C1c csoocir-
cio, de minas, dr accionistas dc axcdadcs propiamente mincras, de
aso~iacianesdc canralisras, de prenda agraria3 de prenda frtdwaid3 dc
especial de prenda y d c d s qut les rrtcurnienden ks kycs ( W g a Or-
gnico de Trbun~lcs,articulo M), como el Registro de Vehculos
M~orizados(Icy N? 15,231, de 8 de agosto de 1%3, art, 40),
En los dcpartrtmcntos cn g u e &lo hay rrlr neho, &te M mhib
Conwvadar de los regiswm indicados. En los dcpartamen~osul que
ha): dos o mis utrzpio~,uno de. ellos ffcva el rcgimo de camwci~y el
otro cl registro de: bien~sraicts, tocando al Presidente dt la Rephblica
hacer cntrc las notarios la dlafribuei6n $C cfiects rcgisbm, 3. It corres.
pandc igualmente dcsigmr de entre los notarios que existan ur el de*
partamento, cl quc: debe tener a su cargo el rcgistru de minss y el de
accionism dc 13s sosicdades propksnenrt mineras. La dkstribuci4n que
cl Presidcntc dc la Repblica hiciert rige tmbitn respecto dc los su-
cesores en cl oficio de dichas notarios. El notario que deha Uew ct
registro de bienes races debe licv;tr, ademds, I a registra de imxia*
cienes de canaItstas, dt prenda agraria, de prenda induseial 9 wpecia
de prenda (Cdigo Orgiinico de Tr&unillm, artculos 447, 448 y 499),
No obstante: lo ailteriar, tn d dcpramcnlb dc Tbdpwraso y ca
im k m & qw et Pt*~sidCtttcdc XrZ Rcpdirfica dcmminc con previo in-
forme de la respectiva Corte de Apelgciones, lss registros dc bien@ raf-
ces, de COHLCTC~, de asxiaciones de wmlistd~,de prenda agraria, de
prenda iridusatal y especial de prenda son llcvadss p r un funciomris
especial (Cbdigo Orgnico de Tribunales, xtfculo 449).
En el departamento dc $antta$o t i Registro Con~rvatsriode Bie=
nes Races constituye trn solo oficio r c r d o par tres fr/~~rionnp.ioxt uno,
el Canscr~adot-del Regrlriw dc Propicdd, que tiene a su cargo el rc-
gisrro de ese nombre y el correspondiente repertorio )I ha registros de
comercio, de prenda industrial, de prenda agraria y de asociaciones
de canalisras; orrq ei C o n s m d o r de Hipofecas, quc Gene a su cargo
ci registro de hipotecas y gravmcnes, y d Glrimo, el ionserudsr del
Regi~trad f I ~ ~ e r d i c i Y o 7y~ ePrahibicia~le~
~ be E n ~ j c a a rquc
~ beva tf
registra de ese nombre y, adems, el registro especial de prenda, Cada
uno de estos funcionarios inrcrvicrrr en las inscripciones, subinscrip-
360 -
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p
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DERECHO CIVIL
.-.--. .-

ciones, ccrtificacisncs, dacidn de copias y dcmh acras o diligencias que

compran a sus respectivos registros, Pcto los inreresados que ocurren
a esta afici~adeben requerir, no la interucncibn directa de3 Conserva-
dor que correspanda, sino la del Conservador encargado del repiirtario,
quien reparte los tabaioc que competen a las otras secciones del Rrgis-
tro Conscrvarorta. Corresponde al mismo Conservador encargada del
repertorio cnttcgar al pirhlico Ics mencionados trabajos desSlu& dt ano-
tar en cl registro la competente iriscrtpci0n que sc hubicrt: efectuada
f @&ligo Orgnico de Tribunales, arciclalta 456, inrilo;os I P a 4.')-
El Conservador es nombrado por el Presidente de la Repb1ic.z
de entre los abogados que cumplen los requisitos para ser notarios, Ta-
do Conservador, antes de entrar a ejercer su oficio, debe prestar aate
fa respectiva Corte rft: Apelaciones eI mismo juramento que esros lti-
mos y dar una garanta (fianza, hipoteca) para responder dsi fiel
cumplimirnto de sus deberes jReglaKenta del Registro Conservatorio,
aftlcuIos 7P y 8:).

520. Libras que constituyen el Registro Conservatorio.-Las libros

que propiamente constituyen el Registro Csnscruararku de Bienes Rai-
ces son tres: el Registro de Propiedad, el Registro d ~Hipotecas
. y Grz-
v h e n c s y el Registro de lnterdicciones y Prohibiciones de Enajenar
(Reglamento, articulo 311,
Pera, ademis? relacionados con estos Iibros, existen orras dos: el
Rcpr$~rioy $1 Indicc Ccnerd: san libros generales que no forman
propiamente parte del Registro. La Corte Suprema en ms de una
ocasin la ha dicho asi. Por ejemplo, en una sentencia de 8 de enero
de 19-48 declar "que; el libro denominado Repertorio no forma parte
del Registro propiamente tal, establecido en el Titulo I V del Regla-
m a t o de 24 de junio de 1857" (17). Esta cnnsideracigirr, corno vere.
rnos en su lugar, tiene cansecuencias practicas.

521. L Et Repertario.-a) Dcjinkdn, forma y m~didrardc gauanth,

El Repertorio tos un libro que debe llevar e! Conservador p a a anotar
todos los titulos que st k presenten, cualquiera que sea SU naturaleza:
en el orden crsnolbgico en que I1ega.n (Kiieglamenecif artfculns 21 p 27).
EI expresado libro, desde el principio, debe estar cncuadcrnado
y cubierto coxa rapa firme, foliado y rubricadas toda sus pginas por
e1 juez de letras, quien en la primera pigna debe dejar consrancia

( 1 7 ) "Ilevism de Derecho y Jurit;prudencia", mmn X W , seccibn 1.5 pig. 193, G.,

1948, T.er oiemstni, N."4, p6gh 27.
baio su firma y la del Conservador, del niimc-ro de fojas que contiene
el libro, Este debe cerrarse diariamente, reducindose 'la diligerrsia a
expresar Ia suma de anotaciones hecllas en cl dia, con espciificati6n
d d primero y ltimo ntimeros de la serie general del Rcperrurio que
ella comprendan, la fecha y 13 firma del Gnservador, Si no se huic.
ren hecho anotaciones en el dia, ha de ponerse e1 debido certificado
Kasiendo constar la falta ile ellas (Reglamento, articulas 22, 23, 263 y
29). Al principio de cada ao se abre el Repertorio con un certificado
en que se hace mcnci0n de la primera i%l~utacajn que va a realizase
en 151; y se cierra al fin de 3fi0 con f r ~ ocertificado, escrito todo por el
Conservador, en que se expresa el nmero de fojas y de anoeacirines
que contiene, el de las que han quedado si^ efecto, las ensxlendamras
de la ft~liacin,y cuanta particsnlaridad pueda iafluir en lo subsrnciaI
de las anotaciones y conduzca a precaver suplantaciones y atsos frau-
des (Reglamenta, articulo 30 ctn relacin con d 381,

b) En~lncimim~s qar deben rontener las a n r i ~ ' m e rcn e! R e p

svio.-Cada pagina del Repertorio se divide en cinco columnas, des-
tinadas a recibir bs sipitoates enunciaciones:
1," El nombre y apei-llido de la persona que presenta el titulo, En
la pricrica, muchas Conservadores, corno el de Santiago, colocan en
esta columna el nombre del titular del derecho o del obligada, (;t.&
los casas, pues para los fines del Rcperrorio lo que interesa es esta per-
sona )i no la del requirente de la rinotacibn, que puede S r cualquier
individuo a quien se haya encargado el tramite, sin que nada tenga
que ver con el ttuio que se presenta para la anotaci6n.
2," La naturaleza del acto o contrato que cantenga la inscripciOn
qrne trata de hacerse (contrato de venta, de hipoteca, etc,).
3," La clase de inscripcibn que se pidc. por cjcrnplo, si es de dck
minio, hipoteca, etc.
4," La hora, dia y mes de la prcscntaci6n,
S.' El Registro parcial (eritn es, el de el de hiprecas y
gravmeneii o ei de intcrdiccionec y prohibiciones de enajenar) en que
debe hacerse Ia inscripcin, y el nifmtro que en kl le correspandc.
Cada stlumna se enabeza son el rtulo dc Ja enuneilacbn que de-
be figurar en ella; y las anotaciones se hacen bajo una serie general de
nmeros, siguiendo el odcn de la gaesentacicn de 10s tirnlos (Regla-
meneo, artkuloc 26 y 27).

522. 11, El Registro de Propiedad.-En el Registro de Propiedad

deben inscrrf->irse12s trairl^iotker de daminio (Reglamento, articu-
fo 32), o sea, Xas transferencias, las transmisiones p las adquisieianes
por presuipci6n,

523. IH. El Regkm de Hipot~casy G m ~ h e n c ~ r Sinxribtn

e en
cstc libro hs hipetecar;, los ccnsoq los derechos dc unifructo, uso y ha.
bizaUbi, los fideicomisos, las servidumbres y otrm gravrn~n~s$me-
jntes (articula 3& inciso 2').

524. W , El Regimo de Intadlcciones y Pmhibicio~mde Enajtnu.

-En este libro deben inscritrirr;~las intcrdiccioncls y prohibici~ncsdc
enajenar p rodo impedimento o prohibicibn refcrewrt a inmucbks, sea
convcncianal, legal o fudicial que embarace o limite de cualquier ms
do t t libre cfcrcicio del dcrccho dc t n a j e m (Rrglannclato, articulo 32
an gelacihn con el Ij3, M? 3:). Debc inscribirse tambikn wn a t e re&-
tro la xntcncia judicial que en juicio sumario, y a pcdcibn del rna~i-
d q clictt ef j u a prohibiendo a b mujer ejercer un empleo, oficX4 pro.
fesin o industria; si la stnencia no st inacrlfx no produce efecm rcs-
pectm de los terceros quc contraten coa elh (CBdig C s l , atcu-
la 150, inciso 2:).

525. I 6 p c i S n pm&& m un Rt&m que no comspmdc;

sancib~~-La jurisprudencia ha cstablrcido quc t s nula la nscripci6n
practicada tn un Registro que no ~arrrspondc,por lzjcmplo Ia de la
mnstinrcin dc un us&ucto en cl Registro de Rupiedad, q u t debe
fmxi'birse l~gdmenteen tl Registro dc Hipotecas y Gravhcnss. Se
coaidera que la inscripcin no se ha realizado y esta oomniw, ac@n
h Corte Suprema, produce nulidad absoluta; como no bay saci0n CS.
pccid o prticular, corrcspndc apiicar faJ disposiciones generales de
Im articulas 1,651 y 1,682 del W i g o Civil (M),

526. F u m m que tic: lima lr; registres pard-hs aegi6istros

parciales (el de Propiedad, cl dt Hipotecas y Grav&ncnes y el de In-
twdiccioatcs y Prohibiciones dr Enajenar) sci llevan ur paptf sellado,
organizadas del mismo modo que fm protacolos de los notarios pbli-
m, folihdssc- a medida que se vaya adelantando en ellos (Rcgfmen-
zs, articulcts 34 y 35). Empinan y concluytn con cf ao (Rcglamnto,
artculo 36). Las inscripci&es sc hacen cin cada Registro bajo una S-

(1%) Casacihn dc Fondo, de 7 de nagiicmbte de 1916, "Revista &e Denicho 7 Juris-

prudencia", tomo XIY, 5<.erirn l.', pg. 340 (considerando 12, 347).
rk p x t i c u h de nlirncros, indcpcndicntc dc la scric general dct Re-
ptrtwio ( R c g h m t o , artculo 37).
Cada una de las Rcgisuas pascialcs se abre al principio de dio ron
un ccrtifado en que st hace rncnci6n de la primera inscripcdn que
va a realizarse cnr 61; y se cierra al fin de ao m otro ccrtificrdo, escri-
ta todo por CI Consmador, cn gurc sc cxgresa cl nmero dc fojas y dc
inscripciones que contfcnc, c1 dc las que hm quedado sin efecto, las
cnmcndaniras de la fofiacia, y cuanta p;irticralaridad pueda idluir
en lo substancial dc las inscripciones y conduzca a precaver suplanta-
ciones y otros fraudes (Rcglarntntu, stt.kulo 38).
Las minutas o d w ~ ~ t qw o c hm m i d o para as Isc~ipcioncs,
quc no constan cn el registro O protocolo dt una oficina piCiblic;l, y que
debe guardar en su archivo el Conxrvador bajo su custodia y rrjponn
sabilidad, dcbtn agregarse numeradas a9 final del rtqxctivo re;l3tsrro
por cl mismo arden de h insm~pc~unts a que corrmpondcn (Regla-
mento, articulo 39 en refa& con tl 85). Ai final d t los expresados
documentas sc pondr un ctrtifiado igual al dc los registra$; y en c;x-
da documente, cuyas pghas ruEtrPrar6 cl Conservador, ctrtificar4 la
foja y cl nmero de la inscripcZn a que x refiere (Regkmento, ar-
ticulo 40).
Cada rtgs's~roparcia1 dtbc contener un fndkt por orden a h b i -
eiea, drstimds a colocar scparadarntntr: el nombre de los oeargcma
del acto inscrito, cl apellido dc 10s mkmw y el nombre dd fundo m a ~
tcria de la inscripciiin (Reglameato, artculo 41). En un apkndkc de
este indict deben inventariarse Los docurntntm agregadas al fin de m+
da registro (Reglamento, artculo 42).
Cada registro pardal xt cncuadcrna pralijamentc y se d r c con ta-
pa firme; p e si~ los registros parciales del aRo son poco voluminosos
putdtn cubrlrse juntos con una cola tapa (Reglamento, wtfmios 47
48).

527* V, El Iridice GenulaL-El Comer~adordebe llevar tmbidn

un libro de fdice general, por orden aiEabCticoJ el cual se f o r r a a me-
dida que sc u811 haciendo las inscripciones en 10s tres registros parcia-
les. En 41 se abren las mismas partids que e n el ndice padeular. Las
partidas de ambos ndices, a d m i s del nombre dc los otorgantes, enun-
cian el nombre particdar del fundo, la cal& crn que ect6 situad- cien-
dc urbano, y si TSICO, la subdelegaci611, la naturaleza del contrato
o gravamen, la cita de la foja y n h e r o de la insctipein en e1 regis-
tro parcial (Reglamento, arrirufos 43 y 44), Debe nbservarce que en
Santiago, en raz$iw del exseso de movimiento, la dicpocici8n sobre el
Xndi~eGeneral. se curnpl~lson la facciein (le un ndice: particular por
cada regiii~ro.
El ndice general se cierra anualmente con un certificado que p e
nc e1 Conservados al final de cada serie alfabitica de partidas; y se
contina el mismo Indiee despuis de 10s cerrifisttdos de cada serie, si
en el libro hay bal;t%ntecapacid& para ello (Rcgfamhiao, wabigcufo 45).
El libro de irrdire general, desde el principio, $cG estar encuader-
nado y mbierro con n p a fkrne, faliado y rubriadas todas las paginas
por el juez de Iceiras, y en 12 primera pgina este magistrado &be: p a
ner csnstanca b;sjts su firma y la de1 Comervadar, del nlirntira de fo-
jas de que gonsta ((Reoflarnen~o,articula 46 en relacibn con Ess articu-
los 22 y 23).

52I(*hbfcidxf de1 Registro del Conservador.-El Registro del Con-

servador esra abierto s todos. Los libros que en esa oficina se IIevan son
esencialmente proibiicos; por consiguiente, es germi~ddsa euafquiera
consultarlos en la misma oficina y tomar ]m apmtes que crea conve-
nientes (Reglamento, artculo 49).
- Adembs, es obligada el Conservador ra dar cuantas copias y ecrtt-
ficados se Is piden judicial e extrajuduaImente, acerca de lo guc cans-
ta u no consta c1 SUS reS;is~rm, tcctificados que deben contener fac sub-
inscrij.isrres )r nnrt%scle referencia (Reglamento, articules % y 51)"

529. Cdfieado de hakm Inscrito cf titula+-Uno de Im certifica-

dos m35 corrientes es el que testimonia Itabersc inscrito la propietlad
en el Registro tiel Csrn~emadordc Bienes Races. Se deja constancia
en l del registro, nmero y fecha de Ia inscripcin (Reglamento, w -
ticulo $61,

530. Certificado de pavhrnenes y prahibiciuna-Este certificado

(coma todos los del Conservador) es un instrumento p6bliro e~ que
aqwl funcionario deja ronstmeis de Ias c a r p (hipotecas, cenas y
dems gravhments) y prodtlibiciunes fformdas o v a l w ~ s i a s ) que: se
han inscrita reslxcro CIB- UE determinado inmueble durare un espacia
de riernpo (&neralmene, de quince o treinta aos), a m o aaimisrno
de las prohibiciones o im~dimentosque limitan 12 facultad del actual
poseedor del predio para disponer libremenre de sus biencrs (interdic-
cin por demencia, declaratoria de quiebra, etc,). Se cmsignarr en este
certificado los nombres dt Iss paseedores, ef nlmem de Im gavsrne-
nes, d orden en que han side imcrito5, la cmtid;td cr que a~iendeny
el nombrc dc tos a~tederes;si no se tncucntran vigen&%les @a&-
menes y prohibiclsne~~ se icdica cate heocho.
FkiI es darse euena de fa utitidad de este Bo~umnts,que permi-
te conocer Ias rcxgas de una pr~pitdsd.

432. RtspmabE&d del Conservador.-Nuestro Conservador dcs-

cmp~n;tun rol pgzgiulo en la constitucin de la raz, p w
$bis funciones reducen a las anotaelanea e inscripclsnes de titiitlfts re-
lacionados con inrnurhlrs; pero no se extienden i l camn de 1s --
Iidez y eficacia QC los mismos, Por tanto, el Estado ns g~anttza,.a
travis de ea-e funcionario, como en el iiiskm alemn o australiano, que
el Jsmfnia pertenezca al que aparece ~scritocomo adquirt- te dr un
predio ni b validez de 1%hipoteca inscrita.
El Cansersadsr, si, tiene respnnszbilidad directa (funcionaria, ri-
~ i l ly penal) por su ncgIigenrrr, ddn a abuso. Est obligada a indem-
nizar los dzos y perjuicios que puedan resultar de las inscripciones
mal Hechcts o de 10s errores s descuidos en que incurra en 1 ~ cirrtifi-
s
cados que expide. Adernio;, en conformidad al Reglamento del Regis-
tro Conservatorio, dicho funcionario puede: ser condenado a pagar m
multa p r las faltas y omisiomc pr&.lucidas en el desempeiio de fu
cargo. As, es sancionada con nlulta s i hace, niega o r~trudaindcsfbida-
mentlo dguaia inscripcidn; si no anota en el Repertorio los ttbn1~fi en
el acto de recibirlos, ~ t c .(Reglamento, artbculoc % rt 981,
La rlrsponsab3irbd civil dt los Conserwdo~sesea regida por lzts
r e g h geracraks del C6die;o Civil sobre delitos y cuasideliraf (artirai-
2,3141; Ea respnsabil2ad f~ncorawiapor el Ttulo XXI del C6-
digo Or&im de Tribunztkct (la mncian puede ir desde la amonesta-
rt8n privada has& la satspenstn de funciones par cuatro ni~sec,se@
la falta); y la responsabilidad penal, por los principios generales dcI
Caigo Ptmal, especialmente por las disposiciones del ttulo de este
cuerpo legal que se refiere a los crimcnes y simples delitos comecides
por empleados pblicos en el drsempefio de sus argos.

$32. Aranceles dd Coes;erpradsr.-El Conservador es un funciona-

ria pfibIicet, pero no pe~cittzsueldo fiscal alguna, sino derechos aran-
celarios, Con ellos financia 9m $astos de oficina y los sueldas de 10s
ilmplcadobi que uabajan a sus Brdenboa.
 533, Gcawali&dcs.-El Reglarnenta del Registro Canservatosia de
Bienes Raccs csablect cn el articulo 52 los tim%asque deben inscribir-
se, y en el atcula 53 las que p~tdeninscribirse. Estas snurncracioncs
dchn complct;uce con otras disposiciones legales que indicaremos.

534. Sancin en genetal de la no h c s i p c i h de los tltulus que de-

ben W b ' i . - L a no inscripci6n de usi tinilo que d t h inscibirsc
trae como sanci6R que nAse produzca el e f c e que en cada c m w-
EaIa eI legislador a la G~ripcin, Y as& por ejemplo, 12 nransiereneia
de todo desecho real transferible, exceptuadas las scnridurnbrcs, exige
un;9 u;idiei8n, y la manera de efectwla es la inscrip6n. Mienaas
irira nta se vcrificri -corno dice el Mensaje d d COdigo (Sivd- un con-
trato puede ser perfecto, puede producir abligacimcs g derechas enwc
las paras, pero no umsfiue el d u m h i ~no ~ transfiere nin&n dere.
cho real, ni tiene respecto de terceros existencia alguna, De m e r a
que entre las partes no se efecha la tradicibn y el contrato es inaponi-
bXe a los terceras, Si, coma sostienen algurios3 12 inscripcin es en la
hipoteca solemnidad del contrate y Ia tradidn del misma derecha
real, quiere decir que la falta de la inscripcin acarrea Ia nulidad del
contrato par omisibn de una solemnidad, y signiffa, adems, que la
udicin del derecho reaX de hipeeca no se ha tfectuada, Si no se id-
cribe la centtncfa judicial que prohibe a la mujer el ejercicio de un
empleo, oficio, profesin u industria, la prohibicdn no produce efec-
tos respecto de Ios terceros que conbaten can Ia mujer, seghn lo dis-
pone el articulo E0 del Cdigo Civil.

535 Utilidad de Ja XascriPe;On de titdos qne no es obfigatrtfjo b-

aibkl-La inscripci6n de titulas que no es obligazwio insmibi~produ.
R, s h embargo, cierta evidente utiIidad, Asi, p ejemplo, si bien h
inscripcin de la servidumbre no sirve, se&n nuauos trib~nales,si-
guiera para prabsv su po~si6n(B),skvto, en cntrnbo, segn esos mis-
mos ~ibumles(2O):pra que, una vez hsrtita los tamus no puedan
alegar su descoaoc.imiento, pues t%i actitud harh presumir mala e*
adquirir y $&ido es que no pucden concurrir dos dc cstrrai modos en
una misma persona sobre una misma cosa: la inscri-iBn de la scnttn-
crk judieial gttc dcclarir una prtscripcin adquisitiva tiende a dar pu-
blicidad a la propiedad raz, y por eso dicha sentencia no pucdc ctp
ncrse contra tcrcctrss sin Ia corn~petentcinscripih.

5%. 2 ) Comtimcin. de L pmpitdsid fiduciaria y dc otros d d o 5

rerlca-Debe f ~ f ~ c r i b ilar s cmstit~ciOtz
~ be los fideicomisos que m m -
pendan O afcck*ta bienes ~dces;fa del #sufmcto, use y kabim'bn que
Aayain dc recaer sohc inrntreHa par actos entre vivos; la con~tiwcJbn,
diuinSt.a, rebuccidn p redemodn del ccstso; la consitut.8o'n d~ censo a-
&&O, y fa consfs:zuri4n de fa hipotrcu (Rtgiamcnra, afgiculo 52,. ):2

Segrfn cl C a i g o Civil, sc llama pr-@piedad fiduc211:rieela que esta

sujeta al gravamen de pasar a otra persona, por el hecha de verificar=
una condici0n, denominndose fideiromi$s la constitucin de esa prs-
piedad y la cosa constituida en prapiedaii fiduciaria (articulo 733, in-
csm lP, 2P y 3."). Las fideicomisos pbtedcn cansciruifs por acto entre
vivos otorgado en instrumento pblico, o por acto testamentario; pero
si comprenden a a f c c ~ nun inmueble, deben inscribirse en el Regis-
tro de1 Conservadar (artculo 735). Disctese el papel de la inscrip-
cidn en cI fideicomiso rdativo a inmuables.
1) En ei fideicamiso que se csnstituyrs por tatamento, dicen al-
gunos que la inscripcin es una solemnidad del acto constitutivo mis-
mo y, par tanto, si Itt insrripcih no st realiza el a m sera absoIuta-
mente nulo farrcub 1,682); otros afirman que slo es una farmdf-
dad patu nfrctm a d~crrro~, y si se omite Ia inscripci0n el acto seria
plenamente uilido, pero inopniblrs respecto de terceras.
2) En eI Eideirorniso que SE. constituye por acto entre vivm otor-
gado en instrumento pUbIico, fa inscrpcibn en el Registra constitttye
la tradtci6n del derecho de dominio; y si elIa no se hace, no opera a
favor dci adquirente la tradicin, porque sta, ~ I i i t i v m e te
n al domi-
nio de los bienes races, slo se efecta por la inscripcin del titulo en
el Registro C~nservatorio,Nadie discute este punto, La querella gi-
ra cn torno al papel dc la inscripcin como solemnidad, Algunm ppien-
san que la inscripcin del fideicomiso constituido p acta entre vivos
a, no cOfo tradicin deI derecho de dominio de1 constituyente, silla
que tanabi4n sotemnidiad del acto constitutivo mismo; otros, pof el con-
trario, estiman que eI papel de la inscripcihn en coire c m caso sio es
el dc efectuar la tradicin del dominiu, pera no cE de rolcrnrnidrzd ded
acto; p r mto, la omisibn d t Is inscripcidn no traera consiga Ia nu-
lidad del fideicomiso. La jurisprudencia dc la Corte Suprcfna se ha
pronunciado cn este tSalrirno sentido (21)- Alessandri y S o w r i v a se
inclinm a la opinibn contsa~ia,esto es, que Ia in$cripci6si cs solemi-
d d y tradisiri del fidcicornis~constituido por acto a,entsi: ~ i v w ,y si
no se efecrii;3, na sclo no opera la tradicin, sino que eJ fideicomiso es
absolutamente nulo por omisin de una formalidad prescrita para cl
valor dcl acto en consideracin a su naturaleza (artculo 1,6a2),
Como acabamos de verlo, la can~titwidftde 10s fideicomisos que
afectes o comprendan bienes races? est especialmente mncibnada
enuc 10s titulos qw deben inscribirse; pero no as la transferencia y
la ttanamisi0n de Ia propiedad fiduciaria, Sabido es que el fiduciario
(persona que adquicrc la prapiedad ai constirukse el fideicomiso) pue-
de enajenar entre vivas y transmitir por c;ausa de muerte la cosa cons-
tituida en fideicomiso con carga de mantenerla Indivis y sujeta d
gravamen de rcstitlicdn baja las mismas condiciones que antes (a--
tlcuIo 753, inciso 1:). Pues bien, el hedio de que en el nmero I P del
articulo 52 del Reglamento no se haya dicho cxpresrnentc: que debe
inscrbkse d acta en virtud del cual se transfiere o transmite el f d e i
comiso, no quiera: decir que $1 legislador haya incurrido en un olvido,
sino que consider6 incluida esa transferencia en la parte primera del
ni3rnero 1P que establece la obli,gaci&nde inscribir los titulos traslati-
cio~del dominio de los bienes races, y consider ambief.n que la irarts-
misin del fideicrzmiso dehe inscribirse a virmd de la disposicibn que
hace obligatoria la inscripcih de la herencia o lepdq porque la pro-
piedad fiduciaria, aunque resollutile, es propiedad 0 dominio, aplicin-
clssele las normas generales de ~ansfes'enciao transmisih de ste,
El nhniero S? del articub 52 del Rctglrtmrnta rnanifiesra que de-
be inscribirse la constitueicin del crsufru&o, @$a y Aabitwiln q9ce haym
de r e r w ~ s b eilapnlrebfes pr acto entre vivo^. Par su para, el articu-
lo 767 del COldigo Civil dispone que el usufructo que recae sobre in-
muebles por acto eenue vivm, no vale si no se otorga por instrumento
prdblico inscrito. Esta regla es aplicable a 10% ddt3techos de uso y habita-
cibn (GSdigo Civil, articulo $12). El rol de Ia hscripciOn en todas
estos casos seria no sOlo el de operar a favor del adquirente la dqui-
sicin del respectivo derecho constituida entre vivas, sino ~~mbiCn el de
servir de solemnidad del acto cansti~tiPo.Por tanta, si no se inscribe
 LOS BIENES Y LOS DEXECHOS REALES $3 3

pbfia i n m i ~ aen el competente Registro; y sin este requisito no val-

dr corno constitucihn de censa; p r o el obligado a pagar la pensihn
Is estar6 en los ttrrninos del testamento o r o n ~ a t o y, la obligaci6n ser
personal" (articulo 2,027)" Esta disposicin cs aplicable al censo vi-
alicia,
Segn algunos, la inscripcidn suve cumo taadicidn del derecho
real de censo y, tamlsih, representa salemnidad del acto ccrnstihitvo.
A juicio de oms, la irisaipcibn es slo tradici~del derechri real de
censa. Este punto y el reh~ivo3 h inscripr38n de Ia divi~iein,edfuc-
ciOn y redencin del censo lo estudiaremos cn 91 toma tn que se acz-
fizn Ias contratos y otras fuentes de las sbllgaciunes.

Za misma advertencia hacemos en cuanto a la hlptecn, aunque,

al tratar en general de bs fines del Registro Conservatorio, insinua-
mos ya qiie ae discute si h inscripcin cs slo tradicin del derrtho
real de hipoteca s s, adems, er; tambiln solemnidad Qcl contrato hi-
potecario.

539. 3) Ren~lncia de los derechos inscritos,-Debe inscribirse la

renuncta de ct4algztiera de 103 dereckor eitttmerador mteriormettte (Re-
glamento, articulo 52, 3."). La renuncia de que habla este nhmzro par-
te de la hase de que el derecho renunciado estC i n ~ m i t nen el Registro
de1 Canservadar, pues en tal. caso es necesark la inscripcin. de la re-
nuncia para' que iuede cancelada In inr,-ripm'dn del derecho respeett
vo (hipoteca, usufructo, U ~ O , ttc.) .

540. 4) Acta relacionados con la sucesin por c a w de mnene.-

Nin&n n6merro del artculo 52 del Reglarneriri indica estos actos.
Pero e3 arn'rub 688 del Caigo Ci~il,reproducido casi textualmente
por el articulo 55 del Reglarnenro tel Registro Conservatorio, ordena
la kscripcihn de una serie de actos cuando opera la sucesih por Causa
elti muerte, Mientras esas inscripciones no se realicen, no est6 habilita-
do cl heredero pasa disponer tn manera alguna de un inmueble. Por
otra parre, %unque entre las cosa5 hereditarias no haya bienes raices,
debe inscribirse el demego de psesidrl efirlc~Jua (CMgo de Rocedi-
miento Civil, articulo 883, inciso 3.'), e s ~ des' d decreto que rckenoce
pfiblicamente a determinadas personas la cdidad de heredera, Todas
estas inscripcioxaes persiguen l t r ~fin de publicidad y, tn su c m 9 m-
tener sin saltos la historia de la propiedad terirariaI. ERs adchnte
nos ocuparirmos en fama pormenorizaida de t&s esras insCn~ions.
 %t. 5) I.wripci6n del d c c r c ~de indivai6n y de in i n i e m b p b i -
Edad del iamurble husdimio que comieuyc tl hogar obm-iCa ley
NP ?,@NJ publicada en el ""Diario Oficial" de 20 de octubre de 1943,
trata de Ia Caja de la Habitacin Bapulas, hoy fusionada en la C a r p
racin de fa Vivienda, Gntiene: dispsicianes sobre ProteeciSn del Hs
gai Obrero, que p se haban contemplado, p a lo dems, m la ley
WQ 1,838, de 20 de febrero dc 1906, sobre Habiraein para Obreros, El
titula V de Ia ley N," 7,500, relativo a la proteccih de dicho hogar,
sOlo se aplica al inmueble hereditario en que haya tenido su 6 l h a
fiabitaadn tl a.axiwee y cuyo valor, sep;bn cl avalo, no exceda de 60
mil pesos cn Santiago y Valparar'so, y de la cantidad que fije gl Resi.
denre de L Republica en Ls dems ciudades del p i s (artculo 67). Si
entxe los herederos de1 causante hay una o ms menores, cualquiera
de los interesados, el &femur ale Menores o la Caja de Ia Habitacin,
pueden pedir al juez de letras que decrete la indivisln de1 inmueble
htzeditario. La indivisin dura hasta que todas 10s herederas lleguen
a 30s 21 afid de edad, y, entre antn, todos tienen derecho a hbiw el
hogar comn. El deoero de ~ntlzup'fidndcbr a'nsm'dirse m el Regisrra
del CX?nserrador de Bienes Races (articulo 681, El inmueble comn
no es tmbzugattle durante la indivisi61-1.Tampoco puede ernbargfksele
a los adjudicatarios, si ha habido particin del inmueble comh, mien-
tras n o lleguen todos a la mayor edad: L incmbarpbilidad csnsul-
tada en este caso debe inmibir.re al misma tiempo que la cscsiwa de:
adjudiacfrr, a fin de que produzca efectos contra terceros (&ru-
fo 70, inclisss l.?, 2P y 4.01, La inirmbargabilidad cesa una vez que lle-
gue a la mayor edad el menor dc los herederos, o c w d o dejen de ha.
bitar el inmueble los herederas o tos adjudicarasios (artcuku 70, in-
ciso 3P).

%Z. 6) Adqublcih de la scmidumhe de alcantariHa$s ni prcdioo

urb9naf,4e&ri el derecha comn ia tmdicihn de un derecho de ser-
vidumbre se efectija por amitura prblica en que el vadente apresa
tofistituirlq y el adquirentt aceptarlo: esta escritura puede ser la mis-
ma del acta o contrato ( W i g u Civil, arrcula 698). Muchas veces en
la prctica se presentan graves Inconvcrnientcs por el hcrho de que no
se exija fa inccripclbn de hs servidumbres. Ia ley NP 6,Wt dc 16 de
julio de iwt, se propuso S ~ ~ V S ~ UcSk una materia especial. Entableci
que la servidumbre dt Jantaillado en predios urbanos s6Xo puede
adpukirce por medio di: escritura gfiblia inscrita en el Conservadar
de Bienes Raices (articulo 1:). Agrt.86 t m b i h que si cI duei50 de: un
 ~.acarmas Y tos D E R F . C H ~-S S3
....

predio esmblece un servicio de aicantarillado en favor de otro predio

que tarnbifn le pertenece, deber4 otorgar una escritura pblica en que
conste la instalacihn e inscribirla en el Conxrvadsr. Si el duc6u cena.
jena despus uno de los predios, o pasan a ser de diversas dueos por
* partiridn u otra causa, subsistir el misma servicio entre ambos pre-
dios, a menos de estipularse otra cosa amhiin por escritura putblira
nsfisfta (ardmb Xa),

543. 7) Decretos de interdiccin? rehWditacin, p i n definitiva

de los bienes del desaparecido, beneficio de separaci6n.-Dcbert irzscri-
birst. /OS d e t ~ e t mde intcrdiccfbn povlroria y drf;nitrut7, d dc rclbobi-
1i1ar"r'dnde/ difipr~dory &mente. el qgue rotzfiera la $as&& dcfinitPva
de los &enes $61 d ~ b ~ a ~ r t c yl ddo qu ce5aceda el beneficio de ..cepa.
d biene~,segeivl e1 artkubo 1,385 diif Cbdiga Civil (Regbrnen-
ta del Registro Conservatorio, articulo 52, 4).:

La Inscripcin que el Reglamento impone dct los dervetos de in-

tefdircidn y Be reAiEbiliiaLion dei Bisipadw y d demrnte no es sino el
cumplimiento de disposiciones del COdigi, Civil que ordenan esa ins-
cripci6n (atticulos 411.7?455, 461 y 468). Por su parte, la ley NP 4,808,
sobre Registro Civil, dispone qutt las sentencias ejcocusoriadas que de-
claren la tnterdirrihn del marido dzkn subinccrifaim en el libro de
los matrimonios; de lo contrario, no pueden hacerse valer en juicio
(articuio 4P, N."4?, en relacin con el ardculo 8."). Respecto de la
rehabiIitaci0n del marido demente o disipador, la ley sobre Registro
Cititl, no exige la subinscripcin de la sentencia secpecriva,
;Cul es la sancilin de la no inscripzibn de Ia sentencia que de-
clara la interdiccidn ? ;Produce ella, a pgsx de e= omisl0n, sftctos
respecto de tercetos? 2 O es inoponible a e'stos?
Algunos autores estiman que aunque la sentencia de inrerdiccin
no estC registrada es oponible a los terceros que contratan can el in-
capaz. La inscrpcihn sera una simple pftpbticiad-nsticia, esta es, una
medida tendiente a di~ulgarla Intesdicci%in.Por consiguiente, Iss ter-
ceros na podran alegar la validez de un acto o cantrato del interdicto
posterior a la fecha de la sentencia referida. La sancin de la omisin
dc 13 inscripcin sera la de toda publicidad-noticia: indemnizacin
del obligado a inscribir de t d o s Ins perjuicios resaltanta a los terce-
ros de la falta del registro de la sentencia. E t a responsabilidad ~ x fun-
l
darla en m masidelita, en fa neg1igcnci;a (24).
-~~-
!24) En ~ ~ bt.nridn
r e $e pronuncia Ciara M a r , obra cicds, ~ ~ m oVr [pg. 71,
NP S.4W.l) y VlI (l.&386, N? 774).
3'7
-
.
p.
.-
-
-
4 DERECHO 6 I W t
--.- -. -..- -- .

Pero ovoq por cl contraro, pienan que la inscripcin del decrt-

ta de interdiccidn cansriruye una medida d+ pr~hlr'cidad str6$tancid,
esto es, un elemento nccesrvfo a6 acto que divulga para que ste pro-
duma efectos respceto de todos a algunos terceros. Consecuentrrmcnt~,13
&alta de inscripcin de la sentencia dc interdiccirjn tendra la sancin de
toda publicid$ substancial: la ;iiopanibilidd, la ineficacia de los rrfec-
tos de la sentencia aludida respecto de terceros. Apoyaran esta solu-
cin en nuestra legislacin positiva: a) la disposici6n de la ley 4*808,
sobre Regisrro Civi't, se@n fa cual no pueden hacerse valer en juicio,
si no se inscriben, las sentencias que decbsirama la inrcrdicriiin de1 m-
rido (articula 8:); b) el artculo 297 del Cdfgo de Procedimiento
Civil (invocado coriforme al articulo 22 del COdiga Civil, que permi-
te ilustrar 10s pasajes oscuros de u m ley por medio de otras leyes), que
prescribe que cuando la prshibicihn de celebrar actos o coneatoc re-
caiga
- sobre bienes rakes ir~rcribirien cl Wcgistm
- del Conservador
respectivo, y sin este requisito n0 producir5 efectos respecto de terce-
ros: E) la inteligencia armnica que debe darse al altmb 465 con cl
447. Las que opinan que la Interdiccidn es iradependitnte de la publi-
cidad insisten en el texto de1 articulo 465, qut dcrclaa nufm 1% actos
JT mnrratoc de! demente posteriores al decreto de trntadicciibrn aunque
se? alegue haberse ejecutado o cerlebrado en un intervalo lUcide, sin re-
lacionar para nada este precepto con la hscripcibjn. Pera los advcra-
r i a ~contestan que el arta.110 465 debe entenderse cn armana con las
otras disposiciones que se exrienden a1 a s o de demencia ( d a l o 461);
y entre ellas est la que diec que: los dccrctus de Itrwdicfjh deben
ipiscitrirse y puttlicars, mediante avisos$ en un pcri&bco 4477,
En consecuencia, fa sentencia de intcrdirciSn una vez inscrita y Ptlbli-
ca& prducirl la pknitud de sus efectos, sriaiados en el artculo 465;
antes d e inscrita y puldicada, wi-5 inoponfble a terceros, En sesumcn,
la frase del articulo 465 "posteriores al decreto de laterdiccidn" debe
entenderse ""postcriorts al decreta de interdiccidn" inscrito (25),
L'na vieja sentencia de la Corre de Santiago se pronuncia por es-
ta 6i:ima R&. Estaiilem que sin tl revisita di la pub6caci6n del de-
creto de inrerdicadil "'no puede &te w t i r los efectos que la ley se pr*
(251 Sostienen qaie la falta dr inscripciiin y piiblicacihin produce la ineficacia del
d ~ m de o inrerdiccibn respcra de rereros, i i ~siguientes autores: Fabrea, "lfi.sriniiiones
de Dtrecho Civil chileno", romo X (segunda diin. %ntia$o, 18931, &. 779; Soma-
rriva, "Derwho de Familia", Santiago, $946. pig. 583, N.@?34;Baltra Corta, "Ensayo
de una. teoPir general de les actos ineiponibles", Memcriia de Prueba, Smri;;go, 1935,
&as. 59 y siguienm, N." 5 5 y ssiguiemcs; Rapo=, *'De la inscripcioner en eI Conser-
vador de Bienes Rdces", Memria de Pruebra, Siintiago, 1937, pgs. 85-87, M,* 155 a
161; Lat.b6, 'm I ksi inttrdicci6n y sli procedirnienro en juicio", hittrnaria de Prueha,
Saariirtgu, 1943, p i e . 79 a 81, N." 37.
pone, para dcdaxar nulas todas las otiligcirianes que cuntraka cl disi*
pador can terceras persona?' (26).
El Derecho Comparado nos ofrece ejemplos en las dos dreccb
mes. La lcigislaci6rr francesa coniernpk como sancih por fa no ins-
cipcibn de la sentencia de htmdiccidn una multa al encargado de
realizarla y la obIigaciOn de indemnizar 10s daos y perjuicios que se
siguiexen a los tercetos pos la ornisiOn a n o d a (27). E1 C a i g o Suiza,
por el contraria, dispone que la interdiccibn no puede oponerse a 10s
terceros de t)l~en;iEc' sino a partir de su publicsxci0n (articulo 375, in-
ClSO 3 3
En cuanta a 12 iriscripcin del decreto de rehcgbili$m"dn del intcx-
dicto, se aducen, reiarivamente a !~a sancibn, la(; mismas razones arate-
riorrnente consideradas. Y a$, unas caraciuyen que aunque el decreto
no se inscriba, produce efectos respecta de terceras; y otros deciden que no
las produce rnienaas no se realiza Ia inscripcin.
Dc aciierdo con el Reglamento del Registro Conservatorio de Bic-
ncs Raices debe inscriblrx el dcrre$o g m conc& fa psefidn dcfini-
tivn de los bicnes del H ~ ~ a p e c t c P ostniacibn
, a que s& refieren Iss ar-
rimlos 82,91 y 33 del C8digo Civil. Lz inscxipcin cn este caso no con9
rimye tradicin; sla sirve para das publicidad a la propiedad inmue-
ble. asegurar la continuidad del Registro.
Finalmente, debe inscribirse la serttrenck qae corrctida c ttctacficio
dc s c p m i n dc bicner, regzin cf arrfcefo 6,385 del C d d i g ~C i d (Re-
glamento del Rej$sao Conservatorio, artculo 52, N? 4:)- "Se entien-
de pt beneficio de separacin de paeimonias o simptementei benefi.-
cio de separacin, como lo llama nuestra Caigo, el beneficio de los
acreeches hcredirarios y eestarncnrarim para exigir que los bKncs dc-
Fados por el difunto no se confundan con los del heredero, a fin de pa-
garse de sus crCdiros can Iss bienes del difunto cbn prekrcncia a las
rrmdores propios del heredero" (28). Es la definicin que resulta del
propio articulo 1,378 del COdigo Civil,
Segn ef articula 1,385, "si hublere bienes raices cn 1a sucesidn, d
decreto rn qw se coacede cl beneficio de separacirn se inscribir4 en el
Registra o Registros ~ L por K la situacibn dc dichas bienes conespon-
d2. can la exyresidn de las finca_.,a que d beneficia se extienda". El fin
--,-m-

(16) knrcncis de 3 de marzo de 1864, "Gecrti de los Triburiales'" aga 1864,

9."401, phg. 170 (Consider~sldos l.* y 2.* de 1-1 inr.tanciai.
(27) CApdi~o Civil, arricufas 50% (isriso 4.0 rig.regdn por a leg de 16 de mazm
Ee 1893) y 502. Esre irimo establece la nulidad de las actos cclcbdw p e el inrer-
dicm en t&fminas genrrifes, rin dis~ioguirxi k sentencia ha sido u ria pubficda ftitudw-
~ F tomo 1, Paris, 1926, pg. 581, N?' 1.228).
Lacaetimrie, "Prfis de D ~ GCivil",
(28) Claro Solar, &:a cirada, romo KV11 (Sana'sgo, 1344), 6 . 3.83, M." 2-777-
de esta inscripcin es dar publicidad al refcsido decreto para que pue-
dan tomar conocirlziento los interesados de sus ~csn~ccutraciasjurr'dicas
con rclaci6n a los inmuebles.

544, 8) Impedimentos a prohibiciones referentes a inmnebles-El.

articulo 53 del RcgIamnta de1 Registro Conservatorio declara qric
"puede iszs~ibir,t~ todo imtaptdr'rnen~o pmhibicidn refcrenk s inmtsc-
@es, sea conuet~r'konad,Itgd o judctd q w embarace o limite de cmd-
~ P I ~ Cmodo
P cl l i h e c;iercicbi del derecho de crajenm. Sorr LSE la S&-
gunda c2me c.! embargo, ce,~Ende bienes, recslestre, IjtHgioJ etc." fnfi-
mero 3:).
El C&i-o de Prgtedimienst, Civil ha mdificadu esta disposicin
porque, para afectar a terceros, hacc sbliproria h inscripri0n de cier-
tas prohibiciones que de acuerdo con cl Regkamento del Registro Con-
servatorla es s81o facultariva. En verdad, establece el Cdigo Procesal
que 1% prohitricihn decretada por el. juez de celebrar actos o contratos
cuando recae sobre bienes rai'ccs debe inscribirse en el registro del Con.
servador respectivo, y sin este requisito no produce efecto respecto ddc
terceros (articula 297, inciso 1):. Del. mismo mocfo, difpone que el
embarga que reae sobre bienes ralces o derechos reales constituidos
tin ellw, no produce efecto Iegal aiguns respecto de terceros sino desde
la fecha en que se incvilw en el respectivo registro csnseav~toriadel
departamento en donde estn situados los inrnuebles (articulo 453, in-
ciso tP), N6test que los armtsres y la jurisprudencia dan a ta expresibn
em6argo un senrido amplia, comprensivo no sOlo del embargo pro-
piamente tal sino tarnbiea de otra5 rnectidas o instituciones tndieiiai
a asegurar el resultado $el juicio Qaecnesoro, rerenciin de bienes deter-
winddos y, en general, roda medida decretada iudisialmente que pa-
ralice la libertad de disposicih del propietario o poseedor). FinaZmen-
te* pprecepta el C6dile;s de Procedimiento Civil que para que x con-
siderc que hay un objeta ilcito en ia enalenacin de los objetos o i s -
peusc cuya propiedad se litiga, es necesario que ei tribunal decrete
pr,rahit>iciOnrespecta de ellos (zdculo 295, inciso 28), y si son biencs
raices, la prokibicin &be inxribirse'para que afecte a atrceras que pu-
dieran contratar con el poseedor de esos inrnueble~ (articulo 297, in-
ciso 1:).
Las mnci~fiadasdispsiciuri~sdel Caigo de Procedimiento CiviI
cnvuelvsn mrnbldn mdificauoncs d C u g o Civil. En efecto, al tenor
de &te hay un &feto ilicito en la enajenacin de las m a s embargadas
par decreta judicial (articulo 1,464> 3P), o sea, Ia prahibicibn de ena-
 LOS tlFT.W.S Y LOS IIEREC,ROS E A T X S 3nd

jenar surte sus cfectos rtspecm de todos, sin que se exija Inscllpci0n
alguna, cama estabkce hov el Ctrfigo de Procedimiento Civff pasa
afectar a terccro~.Igualmente, el CSdig-a Civil prescribe que hay un
objeta ilcito en fa enajenacin de especies cuya propiedad se litiga
(artkulo 1,464, 4.7, es decir: basta que se litigue sobre la propiedad
de una cosa para que la enajenbtcidn de Csta tenga objeto ilcito frente
a t d o el mundo. Pero ei C d f p de Procedimiento Civil (vigente des-
de el 1P de marw de 1903) disputa: 1) la necesidad de que el a'thu-
nal detcrert prohibicin sesptcro de Ios objetos que wn materia del
juicio para que se considere que hay abjets ilcito en la enajenacin
de ellos; y S) la dllgatoriedad de la kscripcin cariservatoria de la
prohibicin que recac sobre bienes races para que produzca efecto res-
pecto de terceros; cuando la prohibicin versa sobre cosas muebks, $6-
lo produce efecto respecto de 10s terceros que tienen conocimiento de
ella al tiempo del contrato (artlcufo

En cuanto a la prohibicin rotzvc.~r&ti.ndreferente a hmuehits

que embaraza o limita de cualquier modo el libre ejercicio del dere-
cho de enajenar, sigue siendo facultativo jnscribirla en d stspxtivo
registro del Qnservador de Bienes Raices, pues ninguna ley ha mo-
dificado en esta pzrbe el n b e r o 3." de1 articulo 53 del Reglamento
Conservatorio. A1 estudiar la renunciabdidad de h facultad de dispo-
sictibn, vimos que se discute eJ valor kgd de las clausulas de no ena-
jenar o de inalienabiiidad, En toda caso, de acepursc su validez en
nuestra legislacin la doctrina concluye que sus efectos san afa p r -
snales, obligatorias para las partes, pero no psra terceros. S la parte
qne ha adquirido u3 inmueble con la prohibici6n de tnajcnarlo, lo
enajena a pesar de la pahibici0n y no o h a n t e estar inscrita Psta, L
otra parte s610 podriz proceder contra su propio adqukcntq pero no
contra el tercer adquircnte, el que hubo la C M dc la parte que tena
prohibicin cunveinciannI de enajenar. Fractquese o no la inscripci6r-1
de esta pi-shlaichn los efectos de la cantravenci6n a la ~lrtmtllade
jnalienabiliderd quedan limitados a las partes, Con t d o , la incwipcin
servir para noticiar a los terceras de la pruhibicbn convencio-
nal y evit3rIrs posibles wmplicacianes.
Hemos uisto que las kyes orgfinicas de muchas Cajas dc Psevi-
sEQn, instituciones hipotecarias y de otro car%ctercsrab1ect.n 3El prohi-
bici& de enajenar 105 bienes raccs que en ellas teRgan operifciones
pendientes, mientras &sus no hayan sido liquidadas, As1 por ejcmplq
el detcrcra con fuerm de ley N," 285, publicado en el ""Diario Oficial",
de 5 de agosto de 1853, y que fusion6 la Caja de la Habitacin con ia
&r~x>racidn de Remnsrniclciihn, estableciendo la Corparadh de $.
Vivienda, dispone que, satvo cierms excepciones quc seala, toda vi-
vicnda construida por I;a mencionada corpran dkccrarnente o por
medio de prstarrmoii de t misma, no p d r i ser enajenada, gravada o
arrendrada mienhas este pendiente r l pago dc la respectiva deuda, sin
el consentimiento del Csmej de la CorpraciBn. Lcl prohibicitn 4 a -
lada debe si-r inscrita en el Conservador de Bicms Mces rcspticriu
(artculo 14).
En las contrcitos se incorpora este mandato legal, pero a0 por
eso &te cambia de naturalem y, por consiguiente, su ideieraecidn, cons-
tituye una ~iolzcinde Iry. El contrato que se celebre con prtschden-
cia de esta ciiusuh de no enajenar aratilecida en las Ieycs y ~cprodu-
cida en hs convencionrs que las citadas nctimdones csnclu~ncon
sus c l i m t e c a imponentes, adolece de &jeto ilcito, porque t s un con-
trato prohibido por Iw leyes fC0digo C i d , arriculc, liW),Ahora
bien, el RegIamento del Registro Conservatorio dice que las prehi-
bicioi-tes kgalcs paedcn nscribkse; no hace obIig&oririla inscripcfre
de ellas, Surge la pregunta, enton=, si la inscripcirn na se realiza,
Jes oponible a terceros la nulidad que resulta dc fa infracci6n a la
clusuta legal de no enajenar 7 Si el Ferccrct sabia que sc trataba de un
inmueble can opesacidn pendiente en una de esas Cajas, cc induchbie
que Xa nulidad Ie es oprtible, porque la Iep se presume de todos co-
nocida y, por tanto, aunque la prohibicjh de no enajenar na ss! en-
cuentre inscrita, se supone c o n a d a . Si ef tercero ignoraba que cf bien
ralz tena operaciOn pndicntc en uIta de esas Cajas, es grtcisa deter-
minar si las leyes rcspesbvas ordenan la inscripcin de la paohibicin.
En casa afirmativo, si ella no ha realizado, la nulidad de la cruje-
nsrcidn hecha aI tercero no alcanza a ica, parque debe cntendsrse que
la formalidad de Ia bnsaipcin cc peckmentc pata praeg.er al tm-
cero (29)- Si 1s ley de la Caja de que se trak no ordena la hserpci6n,
es preciso concluir, en estricto derecho, quc la ptahibicidn, aunque r a ~
(29) Las !vea de algunrrs Cajas dicen: '31 CQmc~adorde Bienes Rafccs rcp?a-
W, s qwrirnirnc~de Io Ceja, prorder a inscribir S t a prohibiciAd"' Podrir p~sarsil
q e 1s inscripcidn cs iamimrivai; *m ck redaflor estima qae la faace intercala& "a $e-
quenmiento de si inwressdo en so!icirrir ia inscripcihn de la pto-
13. Caja" S ~ O t>~&&s!a
fribicibn, prccirimenri. pata pclder oponerla a teictrm. Dr lo mnttsric ia dtspxlcin
ersrfe de m8s. Wrque el Eedarnenrtl del Registra --que fs en esta nnatcria 1% ley m-
mirn a genera!-, s~iula a las ptohibiciones ltpdlcs como de instpcin famlmrivz,
si en una ley espckl rir. canrcrnpla la inscripsia de la prohibirion que eih esrabiere,
es Jgica supones que quiera darle c a c t e i obtigaro~io oponerla ir rerctfras. o sea,
debe forrosamcnte canchire que la Iey especial re aparta de !a gi?nenrl; arre inrerprc-
raci&r~sigaificaria que el It~isiador esraruy6 ena dispsici6n inneresria, p r eftar mn-
tenida en 1 i i q g n e d ,
 LOS -
BfENES '21 LOS DERECHOS REALES ,379
---- A.

se inscriba, produce abjero IIcim aponrblt a terceros, porque la ley no

se ha preocupado de conceder ninguna proteccfhn a &tos.
En rclaci0n con b anterirjr preciso es recerhr que la Caja Ccn-
era1 de Ahorre, y PrPs~rnosese6 autorizada par la ley para o!-deaw
a Iao; Asociaciones dc Ahorro y Prisramo que estipulesi en 10s contra-
tos de: pskstamcrs que los inmueblcs dadas en gaanda del pago de ellos
queden sujetos a la prohibicibn de ser gravados a emjenados sin pre-
vio consentimiento de la Asociacin respectiva, hasta la eancelacih
total de la deuda (ley NP 16.897, de 20 de julio de 1968, art. 51). Di-
cha cliusu'ta prohibitiva, estipulada por la AwekciOn y sus p~~stitmios,
en crf3ed.etcimienm de la orden de la Caja Centtal, tiene su origen en la
ley y merece las mismas consideraciones hechas valer antes respecto a
las impuestas por las leyes de ku Cajas de Previsidn.

545 9) Inscripciones sdalad;rj; por la Ley de Quiebrs-La Ley de

Quiebras ordena inscribir la Beclaracidra de g~iebrrsen el Registro de
Inttrdicciones y Prohibiciones de Enajenar del Conservador de Bienes
Rafces dd departamento en que se hubiere declarado fa quiebra y eam-
bin en bs Conservadores correspondientes zt cada uno dc 10s inmue-
b3cs pertenecientes al fallido (artculo .17, 9.7-Estas inscripciones -cjue
debe requerir el sfndicca una vez que se hace carga dc su mandato (ar-
ticulo 21, 2 . 0 mnrirituyen, a pesar de su abIigaroriedad, una simple
medida de publicidad para advertir a los terceros de que, como come-
cuencia de Ia quiebra, el fdlido ha perdido el derecho de administrar
sus bienes y que, por tanto, cualquiera ~ransferenciaque haga, ts nu-
1s. La omisiOn de Ias inscripciones no tiene importancia paxa 1m dtc-
roc de la quiebra, porque ellas se producen dcde: el instante misma
en que es pronunciada la declarritotia; desde ese instanre 'se produce
el desairniclno de Ioa bienes del fallido, tis decir, h hhittjci6rn de kstc
para realizar cualquier acto jurfdico que produz~aefectos sobre sus
biencs emiohrgibtec que entran a la. masa de La quiebra (Ley dc Qaie.
h a s , articulo3 61 y M). Por cso el .articulo 69 de h TAryde Quiebra
disporie que "son nulos y sin nir?g;n valor los actos y conwatos que
el fallida ejecute o celebre dtspucs de: la declaraci6n dr quiebrq con
rctacibn a los bienes de la mas$ crrin cwndo no re huyatd pactitdo
en el Canscrt#ador de Birtna h f c c f lm inrmiclanc.s de l a rerdundn
d t c l n f ~ t o rA~ .pesar, pues, de la ornisi6n de Ias referidas inscripcio-
nes 10s terceros ;ia podran oponer a la maca de los acrecclorcs las ac-
tos celebrador! con el fallido despus de la declwatcsria de quiebra y
que prduzcan efectos cobre los mencionadas bienes; pera fos terceros
 perjudicados podrian reclamar la respnsabilidad civil del sndico (Ley
de Quiebra, articuIo 32; Rcglarnento Orgdniro de la Sladicaeura Ge-
1erd de Quiebras, artfculo 150).

545 bis, 10) Deuets que deelara atna goblacin en situacin b x -

gulzr.-El decreta que declara una poblacin cn situacin irregular de-
be insc~birs-e,a requerimiento de ctlalquii-ra persona o de oficio ya-
los Conservadores de Bienes Raices, en el Registra de lnterdicciones: y
Prohibiciancs de Enaienar kJ Conservador de: Bienes Raicea respecti-
vo. Can el sola rnilira de dicha bnscripciiin se entienden simbargstdoc.
para tecla 105 efectos legales, el inmueble en quc se encuentra ubica*
da la yoblact6n, 10s bienes destinados a su uso y beneficio y t d o s lo:
dern5s destinadas a las obras de urbanizacibn, La enajtnacibn de estos
bienes embargados objeto illcito, a menos que el juez O la
Corpor2cin de Scrvicias Habiracionales lo autoricen (ley N? 16,741,
de 6 de abril de 1x8, sobre saneamiento de 10s dtuIos de domiala v
urbanizacin de ea situaciiin irreplar, art. 4:. inci~os 1."
y 3.").

5r16- 1) Cmdiciotfes de dierechm r 4 a hmncMes.-Puede inscri-

birse roda condicliirn susptnsiva o rcsoluturia del dominio de bienes
hrnueblcs 0 de otros derechw reales consrituidos sobre ellos (Regla-
m$nto del Registro Conservatorio, articulo 53,.):1
\
i
La inscripcihn dc estas condiciones lleraa un fin de publicidtd; su
:I ornisi6r.t no afecta ia existencia del derecho sujeto a condici6a, pero
faculta a 10s terceros para alegar su de;sconocimiento. Por eso, CIC acuer-
de can el artculo 1,491 del COdPgc, Civil, si el que debe un inmueble
bajo condicih 10 enajena, o lo grava con hipoteca, censo o seruidrim-
bre, no podr resolverse la enajenacibn s gravamen, sino cuando la
condicin constaba en el respectivo titulo inscrito. Neese que en este
caso del. arr&xlo P$49l la inscripcidn se refiere 21 titula; r
ae se inscribe
ta randici~n,pues sa consta en aquB (30).

547* 2)' Grsvmuicr pusonaies que timen por objeto inmueblcr:

sentidarnbrei;; anendmientos; strw actas y jrcontmtm-El nmero 7P
dtI articula 53 del Reglamento del Registro Conservatorio dispone
que pucdc inscribirse todo gravarnetl irnpwsta en inmuebles que na
sea de los mcncianadlss en las rirneas 1.D y ZP del articulo antrsrior,
(30) C de Slrrrin*, 11 abril 1888, G., 1888, tomo 1, N,' 357, ~&g 295.
corno las servidumbres. Excepto estas, en dichas nmeros se cantem.
plan t d m los gra.vmcnts reales; p r unto, hay que conduir que el
nirmero 2P dcf adculo 53 se refiere a otra c l s e de gmvAmencs, a los
conrti~~&vcis de derechos pe~conales,es decir, las cargas u &ligacicrnes
de una persona que vienen a afectar a determinada rintueble suya,
As, por ejemplo, h anticrecis (#) no da par si sola, al acreedor nin&n
derecho feal sobre la ralz que se Ie ha msxegado para que o;;l: ga-
gue: con sus frutos; "pero si ha sido otorgada par escritura pGblica y
&t*m se inscribe tn el Registro del Conservador, Im terteros adquirtn-
tes o hipotecaria posteriores tienen que recanoeerle y respetarle su de.-
recho", Dd mismo rnd4 @ria inscribirse 21 dermho coaccdida a
cestgs personas de cazar en determinado pxcdio.
En m n t o a las servidumbres, el legislador no hizo obligatoria su
inscripcin porque ronsidcr6 que las mis de las veces sm o nattl~aIcs
(provenientes de i a ramrai siniaci0n de: los lugares) o legales (im-
puestas por la ley) y raras veces voluntarias, Y en este caso, segbn pa-
labras textuales dcf Mensaje de! C a i g o Civil, no 1c parecieron de hs-
tante impotaneia para ssmcterhs al rgimen de la inscripcibn, Pero
la verdad es que el tiempo ha desmentido tal afirmacin, pues las ne
c:sidaife~ de la vida zcmal han hecho que se propague L constitucin
dc las scrvidwnbres volanbrias. Hay unanimidad en criticar el que-
!jranramcnto Jcl principio c t t la publicidad de La propiedad territorial
al no exigirse la inscripci0n de las servidumbres, que en algunas oca-
siones pu& resultar til hasu para las namrales, cuando se ha con-
trovcrtido mbre 9u exisrcncla; la tnstripcih de b sentencia qt- las
declarara a reconmiera servira para proftr 12 5ituacin definitiva dc !os
predios dominan tc y sirviente.
Las leyes de estm GItmas tiempos han sat~adoel vaco de3 CMi-
go Civil, pues tqancn fa inscrfpci6n para derermuiadsac servidum-
bres, como la del allantariilaclcr, que ya vimos en pginas anteriores.

Dice e! artculo 53 del Reglamento CAnservatorio rguc cambien

puede inscribirse el mencd~fzmic~ato en eI c m del articulo 1,962 del
Caiga Civil y cuakqr/feraotra ocio O contrato ttrya tasctr'pcidn se^ per-
miticfa por la lcy.
El art;c~ls1,%2, establece: "Estarn obligadas a respetar ei arricrn-
do: fP Toda crquel a quien se transfiere el derccha del arrendador par
un trufo lucrativo; 2." T d o aquel a quien w transfiere e1 derecha del

(') "La anticmis es un mntnin, gwr el que x entraga al x t d o r una msa rafz
pare que re pague cansw intms" (C, CiviI, arr, 2,4351.
arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por
escritura ghblica; exceptuados 10s acreedores hipotecasios; 3." Los acree.
dures hipidtiocacirios, si el arrendmiento ka sido otorgado por esaimra
phblica, inscrita en eI Registro del Conservador anca de la inscsip-
cin hip~tecaria. EI arrendatario de bienes races requerir por
s solo la iriscripcihn de di& escritura". Asi, pues, la inscripcin del
arrend;rmieintu no es; obiigaroi; pero si se practica, el contrato es opo-
nihlt. aun contra los acreedores hfporecarlos.
La Ley Or&;nica dii la Caja de CrMiro Hipotecario (Caja hoy
fusionada en el Banco del Estado, a virtud d d decreto con fuerza de
ley N? 1- de: 24 de julio de 1953, rnodfiacio por el decreto con fuer-
za de ley 341, de 31 de julio del mismo ao) dispone: o"l's subasta-
dores de propiedades cn juicios regidos por el procedimiento que se-
fiala esta ley, no estnrhn ob1ig;fkfos a r e ~ p t a z10s arrendamientos que
las afecten, salvo qric estos hayan sido otorgados por escritura piiblica
inscrita en el Canservados de Bienes Raices respectivo con antrlaciOn
a la hipoteca de la Caja o autarimdos por &a" (articulo 22, inciso 1 .):

Oea canzrato c u g incuipcihn esti permitida por la ley es la an-

tioesis, definida por J Cdigo Civil como un conrraro por el que se
entrega al screedor una casa rzz para que se pague: con sus kutas
(xtlculcr 2,433)" Por SI sola, no da al acrt-tldor n h g h derecha real
sobre el inmueble entregado; pero si ser otorga por tiszrlt+ixa phblica y
sta rjc inscribe, el acreedor puede oponer su dertrccho a los terceras, la
mismo que el arrendatario en eI caso dcI arricula 1,962 (Cdigo Ci-
yif, articulo 2,438).

548. 3 ) hpedimeatas y pmbibicianes refereates a imnueb1es-

Puede inscribirse todo fmpdrnento o prohibicidn referente a Ifmiue-
bks, sea convencional, legal o judicial, que embarace o Irnire de cual-
quier modo el libre ejercicio del derecho de enajesicir (Reglamento $el
Registro Cornser~atorlo, artculo 53, 3.01, Al estudia los titubs que
dekn inscribirse, analizamos esta clispatcih y vimos los tffrninos en
que queda restringida,

de lar ~ n s ~ r ~ ~ i$#binscuipsotaes.
Forma y mkrnn~dade~ me$.
Cance2cc~'me~

$49- Depmmnento en que debe efectuase la h x i p c i ~de los ti-

& de d m c b s reda-5s nscripci6n del titulo de d m i a i s y de
-. -
LOS BIENES Y tgS DERECHOS REALES

cualquier otro derecho real inmueble, excepto la servidumbre, debe

hacerse cn el Registro Conservatorio del dcpart;lrnento en que ftstf! si-
tuado el bien raiz, y si & ~ epor su ~;ituaeinpertenece a varios depar.
Lamentas, preciso es hacer la bslscrlpcibn en el Registro de cada uno de
elfos (%diga Civil, articulo 687, inciso ;1 : Reglamtnro del Registro
Conservatorio, artimb 54, inciso IP),
Si el titu10 es relativo a dos o mas inrnucbles, deix inxribirse en
fas Rcg7srros Conservatorios de todos los departamentos a que por su
situacin pertenecen 10s inmuebles (Cbdigo Ciuil, artculo 68'7, inciso 2';
Reglamento del Registro Canxrvatorio, artculo 54, inciso 2P).
Si por un acta de particihn se adjudican a varias persanac los in-
muebles a parte de los inrnuebles que antes sc poaseiaa proindiviso, el
acta de particin en 1s relativo a cada inmueble o cada parte adjudi-
cada debe inscribirse en eI departamenro o departamentos a que por
su %Ituaci&ncorscsponde dcko inmuehie ct parte (CO$igo Civil, ar-
tciiio 587, inciso 3,"; Reglamento del Registro Conservatorio, articu-
Jo 54, inciso 3.9, disposicin del Cdigo de Procedimiento C i d ,
todo acuerdo de las partes O resoiic6n de1 partidor que contenga ad-
judicaci6n de bienes raiccs, es necesario reducir a esairtrra pfiblica, y
sin esta ctakmnihcl no pucdc efectuarse su incrripcihn en el Conser-
vador (artculo 659)-
L
t inscripcin hecha con el Registra del Conservador de un depar-
tamento que: no corresponde, es indtil y no existe pam los efectos le-
gales. Mieneras Id inscripcin no ?ie efecte en el Registro competente,
el titulo a quc se refiere: no da o transfiere la posesin efectiva del res-
pectivo derecho (articula 6%).
Si se omite la inccripcidn en el Registro de uno de los deprta-
rneiftos a que por m situaci6n pertenece un mismo inmueble, ste, a
juicio dc ciertos autores, guedc considerarse inscrito en una parte, en
la situada en el departamento en que se: realid Xa formalidad (31).
Pero ]la Corte Suprema ha decidida que una sola de las inscripciones
indicadas es ineficaz para lo% efectos legales respecto de todo el pre-
dio, bnto en cuanto a la parte correspondiente al departamento en
que se reafiz6 12 formalidad conservararla corno en manto a b parte
que cae denpo del deparramenta en que no se efectu la inscrip

(31) JdCierneare P&wg "Obm Cumpleras", tomo IX, "Iastmcbnes de Do

revfia Civil UliIem" jSanizzgo, 1912), p%$s. 289281, nota $6; agro kFiolaz, obra. cira-
da, romo Val (tienti-, 19321, pg 393, correspondiente al pkrofo 781; R. A. Rar-
posa, "De lu i n ~ c r i ~ o n eea
s el ailnxmador de Bienrs %ices'', Memorir de Pmtm,
$snUap, 193L p&g III, pkmfo 207.
13% DXiUCaIQ CIVIL

ci6n (32), EI redactor &ne por acertada c t ; ~W h doctrina, como

quiera que la Iey exige ckramenre fa inscripcin m e& uno dc frs
varios departamentos a que por su slruatri0n pertenece el imtt&le;
por tanto, cauda inscripcin ticndc a cubrir un tdq y no una &accin
de &c. Y sin quebrantar este parque el supuesto a $ 8 ~ -
r e n s la wlucfn es distinta en eI otro taso seiralado por fa ley, d del
tnilu relativa a dos s mis inmuebles: la im~ripitinrespecto de une
de ellos no queda afectada por la arnislrin respecto de la otra pmpie*
dad situada en diverso deparramento de aquel en que: se cumpli la
formalidad, pues en este caso resuih cvidena que cada inscripci6n
cubre par s misma un todo de individualidad iiniea e independiente*

550. aCparmnetltos en v e deben ndbme los decretos de der-

&On y de pmhibid6n.-Errs decretos de Interdicci811, Iss que prah-
Den o timitan generalmente el derecho cic: enajenar y los demis que
no e contraen a determhdr, inmuebIe, d e b a inscribirse ctn el de-
parmmento en donde tiene su domicilio ja persona sobre quien recae
cf decreto o prohibicin, Deben inscribirse tmbiSn en el departamcn-
to a departamentos en que estn simados !os inmuebles que le perte-
nezcan. Si la prshibci8n s lirni~ci6nrecae sobre un inmueble deter-
minado, la inscripcin debe hacerse cn el departamento a departamen-
tos en que esti situado el irrmuebk (Reglamento del Registro Cbnser-
vatoririo, xricula 561,
La inscripcihn de un embargo, secuestro, cesiBn de bienes y cual-
quiera otru impedimento Legal para enajenar un inmueble, no paiedc
hacerse sin previo decreto del jaez competente (Reglamento, xticu-
bo 58).

551, Personas que pueden q u c d r Ia iwcdpB6n.-Los interesadm

pueden pedir la inscripcin por si, por medio de persancros o de sus
--
Suprema &da& que, rendido separdamente un mismo tuaaio que
( 3 2 ) Lgl COL"@
cnmentra en dos depanamentos ir dos personas e inscriio pbr la primera de elhs en
uno de los de~arramenmap en el otra p o c IB segunda, ninguna adquiere I e g h e n ~el
dominio pof IP competente inscripli6n que dctrc! hacer= sln a m h s deparmantos {Sen-
tencia de i l de encrcr de 1926, "Ra-isra de Derecho y Jurisprudencia", toma XXIV,
~c&6n l.', pkg. 2 2 0 ) . La Cam de Apelaciones dc Ternuco, siguiendo el m i m o crite-
rio, rmIvi6, en Ltn GLW anlogo, que si una de las perrenas ksk-ribe el &m10 en mios
10s departamentm z qae por su annxacin Frrcnece ei inmueble, d b eiia adquiere po-
1 t propiedad, no as la segunda que slo fractic& la inscri~~~ibn
s ~ i 6 1de en una de las
deparramearas (Senaacia de 12 de diciembre de 1930, "Reviara de Derecho y Juris~ru-
dencid', tomo XXX, xccin l.', pkg. 249); a r a Vid ("La p~eciOninscrita ante 1s
doctrjna y ia jurispiprudeaeiii", Memoria de Pmeba, Santiago, 1938, p g . 84-87, psrra-
f;a 3 2 ) mpnriene esre mismo punto dc vista, que es e1 wsrenido tambikn por el redacror,
 LOS BIENES Y LOS DEnCHOS REALES 3 5

representantes legales (Reglamento del Registro Conservatorio, artcu-

lo 60).
No hay en esta disposicin sino aplicacin del principio que dice
que, todo lo que se puede hacer personalmente, puede hacerse por man-
datario o representante, a menos que una ley expresamente disponga
lo contrario.

552. Casos en que debe presentarse el titulo del +m.-Slo si la

inscripcin se pide para transferir el dominio de un inmueble, o de
los derechos reales de usufructo (uso, habitacin), censo e hipoteca
constituidos en inmuebles, es necesario que el apoderado o represen-
tante legal presente el ttulo de su mandato de su representacin; en las
inscripciones de otro gnero basta que exhiba la copia autntica del
ttulo en virtud de la cual demanda la inscripcin (Reglamento, ar-
ciculo 61). La mayor precaucin con respecto a ta inscripcin de las
transferencias de derechos reales la justifican los autores por el hecho
de que ella importa la cancelacin de la inscripcin existente en el
registro (33). Don Jos Clemente Fabres critica la disposicin de la
ley, pues no ve razn para exigir la presentacin del ttulo del poder
slo en el caso de tranlferencia y no tambin en el de constitrccidn de
10s derechos reales inmuebles: "tan grave es lo uno como lo otro" (34).
Pero ante la letra legal no puede extenderse la exigencia de la presen-
tacin del poder a los casos en que se trata de constituir un derecho
real (35).
Presentacin de copia auintica. Para llevar a efecto la inscripcin,
debe exhibirse (en verdad, entregarse) al Conservador copia autnti-
ca del ttulo respectivo o de la sentencia o decreto judicial; en este
caso, con certificacin al pie del respectivo secretario, que acredite ser
eiecutorios; deben exhibirse tambin la dems documentos necesarios?
sean pblicos o privados (Cdigo Civil, artculo 690; Reglamento del
Registro Conservatorio, artculo 57).
El Conservador admitir como autntica toda copia autorizada,
con las solemnidades legales, por el competente funcionario (Regla-
mento, artculo 62).

553. Instrumentos otorgados en pas extranjero.-Ellos no pueden

inscribirse sin previo decreto judicial que califique la legalidad de su
( 3 3 ) Claro Solar, obra citada, tomo VII, pg. 395, prrafo 785.
( 3 4 ) "Instituciones de Derecho Civil Chileno", tomo 1 (Santiago, 1 8 9 3 ) , pis. 399.
( 3 5 ) Corte de Santiago, 14 de enem de 1932, "Gaceta de los Tribudes", ao
1733, primera secci6n, sentencia N,"77, pg. 318.
25-Dcrsho a v i l , Tomo 111
forma y su autenticidad, se&n las normas de los articulo~16, 17 y IR
del Cdigo Civil, Sin embargo, para los efcceas de la inscripcibn?
el Canservadar d e k reputar llegiillcs c inscribir Ios instrumntos otor-
gados en pais irxtranjcro y autenticas 12s copiar, si hubiesen pasado
aquCllos y se hubiercn 4sta clada, con el se110 de la Zegacibn s Con-
sulado, por un Ministro Plenipotenciario, un Encargado clt Negocios,
un Serraaria de LcgaciOn o un Cnsul de Chile;, con tal que estas das
ltimas tengan ttulo expedido por eX Presidente de la Repblica, y
que el Ministro de Relaciones Exteriores haya abonado 13 firma del
autorizante (Reglamento del Registro Canscrvarorio, articulo 64).

554 No pueden inscribirse documentos privados; minutasi-la ins-

cripcin slo puerk hacerse en virtud de un tiruIa que conste por ins-
trumento piiblico, sea escritura pblica, st-ntensla o decreto iudiciai.
No obstante, para facilitar 13 inrcripcidn pueden pre~enlinrip docu-
meidtos privados y rninulus, esto cc, declaacianei; o solicirudes dirigi-
das al Conservador y suscritas p r las partes, y que tienen por fin en-
mendar y suplir las desigfzaciones dcfectussas in~uficienttsde Los
tinilos. Tal es la definicin que resulta dcf. articulo 82 del Reghmtntu
del Registro Conservasorla,
La iiirisprtidentja ha dicho que "la inscripcin en d Registro del Conscr-
vador dc Bienes Raices de una minuta Dur la cuai los interesadas deriaian aue.*3

uniendo $31 prsscsi6n s la de sur antgtsesares, son dilcios de un predio derttrmi-

nado, no l a sirve para acreditar su daminio exclusiva wbrc dicho predio, p r -
que ni la ley ni ci Reglamento de ti^: Regisrm admiten la inscri-ia de
rninirras, salvo lo diapuesto en el adculo 82 de este Uitimo, que no es dd caso,
pues pira quc una-inscripcin tfrrtc debe cumplirse &n todos aquellos
preteps y rcqtaisitos retativas tnnto a 10s ritulos que deben inscsibirse como
al m d o de proceder a Inr inscri~ionesy forma y soltmudad de lo$ mismos.
precepros p equisirss que srn curnylirse trstndorrc de una simpie mi-
nuta, en atencin especiatmcnte a su naturaleza, como quiera que ao constituye
titulo rradatisio de dominio" (35 a).

5% Anetaciba del iitulo en el RtpW~llo,-POliil definirse la ano-

tacl6n en el Repertorio como el asiento que en este libro se b c e dd
extrzctr, de ian titulo pxesentada al Cdsnservidor para su inscripcin y
cuya lofin es dejar, para 10s efectos legales, testimonio de h recepcXOn
de dicha titulo.
En el acto de rcxibix h copla autlntica dehe el Conservador ano-
tan. su extracto e n el Repertorio, bajo el nUmera que: le corresponda se-
--
(35 a) GE~E de Sanulrgo, 13 enero de 1953, 'UWhieIsta de B e 1 6 y Jufispnide*
S, 50, mi&segunda, pig. 17,
 LOS B a-N E S Y LOS DERECHOS REALES -38;
. "--. A-
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-
A-
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A-
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gn el orden de su presentaciori y ron las enunciactuner siguientes:

1) nombre y apellido de la persona que prexnta el titulo; 2) natura-
leza del acto o contrato que conticne I inscripcln que trata de ha-
cerse; 3) clase de inccsipcin que se pide, por ejemplo, si es de domi-
nio>hipoteca, ctc,; 4) hora, dfa y mes de la prersentaciis~i;y 5) rrrgistro
parcial en que debe hacerse la inscripci0n (registro de propiedad, de
hipoteca y gravmcnes, de iiitesd ii-cioncs y pral~ibicionadc enajenar)
(Reglamento, ar ticulos 65 y 24).
Si dos o m33 Frssia.5 demandasen a un tiempo inscripcionec de
igtm! naruraleza cobibre un misma inmueble, las copiaf presentadas cfe-
hen anotarse baja el mismo :-imero (Reglamento, artculo tX),
Los Conservadores que tienen gran movimiento de oficina han i n -
troducido la prctica de los ferrnufarios o caratulas, qite ilman Ia se;
quirenres con todos !adatos que sirven de base a la isiscripctin que ae
pretende, A medida que se llenan estos formularlos, E eefecnan lag
anoeacloctncs en el Repermrio.
Enexe nosotros, el Conservador no examina la legalidad d t las t-
tulos rque SP presentan para inscribir; pero, corno luego verenlos, pue-
da &asar las i~xcripcionl~; que son cn a&n sentido legalmente inad-
misibles, "Sin embargo, en ningn rzso, el Conservador dejar de aito-
rar m d Re*pertotis el ttulo que se le presentare para ser inscrito. ya
=a que el motivo que encontrare para no hacer la inscripcin sea en
su concepto de efectos permanentes o transitorios y fcilcs de quhsa-
nar" (Reglamento, ~ t i c ~ 1lf)l0 inciso l."). Agrega la ley que sb pue-
de omitirse la formalidad de ta nnotm-dn, en el caso de que el requi-
rente, percatadido de !a justicia con que tol Conservador rehiisa la ins-
cripcibri, declare expresamente que desiste (le ella g que retira su t i d o
(Rcglamcn~io, articulo 67). Mediante estas disposiclums pretende el
legislador que el funcianatio a cargo del Registro no se erija en iuez
dictaminando segn su criterio sobre Xa improcedencia de fa inxrip-
cin. El interesado puede realizar Ias diligencias canvenientes para que
sta se haga, y si tal cosa logra, fa inscripcilbn st~rtiTefectos Besdc !a
fecha de la anotacidn en ir! Rttpertorio. (Reglamento, articulo 17). Y
esta es la irnpormcia de tal anobcidn,
Obsirvesir que e1 Csntzrvadar siempre esta obligado a realiaar h
m t a c i b n de un titalo referente a inmuebblass; si el documento que JC
fe presenta no ticinc esa calidad, midente es que puede nqarse no &lo
a la inscripcin, sino tambin a decmar la anotacin en el Repertorio.
As$, pues, por no ser tfmla ni referirse a un imueble, no podrb hs-
cribirst. ni matarse -y Y, una l % s t h - la m& antigua de cartas
habidas; "'m& de cuam mil Gas dique cuenta ella, que es, par cicr-
una carta de amor escrita en bbilonia"'.
Anotemos que el dato hisrricri anterior lo consigna el poeta ea-
pG01 Pedro Salinas, quii, par oua parte, maldire los letreros que se
encuentran en algunas oficinas cIc tei4grdos quc pregonan: ""NQ es-
cribais arras, poned telegrmas". Stghn el vate, este anuncio cs "E-
dicioso, ~ebdde,sathiso'" porque aboga par terminar "con este de-
licias~producto de Iss seres humanas que se 11- la carta" ("El de-
tensor", Madrid, 1967, pgs, 19-20).
Hecho este parlatesis vshamas a la aridez del Registro.

5%. Neganva del Conscmador ia iaxnbk; reclamacin xfd intae-

suda.-Bespuis dtr at~otgdoet titulo en el Repertorio, si d CdiJnserpadoz
estima que su inswiprirjn es dmisrble, debe haceria sin m5.s aamires;
pera si considaa que no lo a legalmente en al&n seratido, est obli-
gado a deveiver el 'tulo, expresande en este mismoFy tambiitn al mar-
gen del Repemrio, 10s fundamentas de la negativa ( R c g h t n t a , at-
tculos 14, inciso S?, y 25).
Za pacte perjudicada con esta dctermifiaci6n del Coriservadai, pue-
JC ocurrir al jum de fems dc mayor cuanta, quien en visu de esta
solicitud y de Iss motivos expuestos por el Conservador, rizsuelve par
escrito y s k i mis tramite lo que corresponda (35). Si manda cl juez
haccr la inscripcin, el Cmservador deber5 hacerla mencionando en
etIa el dccrets en que r;e ordena, El drcretct en que se nicga t u p a 1s
inscripcin es apehblr: en la forma ordinaria (Reghento, aticufos 18,
19 y 20),

557, Anota&& prcsuntiwLP-Laanotlcbn realizada en el Reperro-

rio en el en que, el Conservador devuelve el tirulo por consideran:
que su inscrip6n es kgdmtnte inadmisible, ticnt el cahctcrr. de p-
suagiua. &dura a los dos meses de su f d a si no se convierte en ins-
eripcibn. P se convenir4 en tal d o sc haga constar que se hn sub-
sanado la causa que impeda h inscsipcidn (Reg1arnrnt0, articulas
15 y 16).
- Conyatida la mataciBn en hscripciBn, n u t c tsta d o s sus efec*
( 3 6 ) f Com Supmmr km hadcciurdo que irs ptu?ncs p m obiem unr iwip
U& m usafaolpri 9tamiicr de u& jnid p
gLL$ljd.d

dcac*, m0 i r
-
que d. d w i b r r qm dim e i tribunal p a
ordedpsk mpsm impttpi nnn sentewiri dcfiaitiva 0 iinoedoanirk a61o utstc lp br-
a el *nitulo 18 del Rcghmento drl
aeotencil, na w: rrrto k njagum de Ios

primcrrr, pslg.
en que pu&

BZ)*
--tia En aso-
cnmblpnr un recurso de
ccn le forras 1Sni1eMs de 2 de mayo de 1936,"Bevisrr de De&
xmrmf d
y JupUpm-
-
-.-.
LOS BaSNES Y LOS DERECX85 REALES m
ros propias desde la fecha de la anatacdn nn embarga de cualesquie-
ra derctlsos que hayan sido inscritos cn el inta.vaIo de 1s una a la eitra
(Reglruncnco, aarcula 17).

Segfia ha declarado la Corte de La Serena, la referida csduidad d<i dos

meses no rige en los c a s s tri qut u n a prohibitihn judicial impida Ia Ulscrip-
c i h dc wi ttuio, En csnftcue~cia,aizada la medida prohibitiva y praaKada la
inxsiprn, dcbe surtir todos ios drcror legales &desde la fecha de su anotaebn, srn
enrbarga de cualesquiera derechos que hapan sida inscritos cn cl ntcrvab que me-
di6 entre la auo~act8ny la insc.ripci8ri y cualquiera que sta la duraci6rr o pro-
lonpc10n de este intervaia (36 a).

5584 EEteta nb&710 de a Inscngcf6n tn virhtd de h anstrclria

prnaintiva,-Dice ef Reglamento del Registre Conservatorio que la ario-
tacibn presunaiva se convertir en inscripcidn, niando se haga constar
que se ha subsanado la causa q x impeda la inscspci&i, y qwr canver-
rida a anotacih ent iriscripcidn, snrk $das los cfecibs de des-
dg Za fecha de la snotaeiB~t,ba e m b ~ ~ gde o cfialesquiclra deuerckss qac
hayan sido inrmits en el itamvalct de u m B LZ otra ( a r t ~ t l l ~16s y 117).
La insaipci0n tiene, pues, efecto retroactivo a virtud de la anotacin
en ctt Repertorio. Esta Irima nunca puede constituir un modo de ad-
quirir; tradicidn, pues la nradlciijfi se efecra por la inseripci6n dci t-
tulo en el registra parcial respectivo; pero en razZin del efecto rctfoac
tlvo mencionado Ia fecha de la inseripcidn es para los efectos legales
la fecha de la anotacibn. Ejemplo: "sr: presenta al &nscrvador una
escritura de venw no otorgada en pagel competente; e1 Conser~adur
la devuelve por a t e motivo, pera la anota en d Repertorio como lo
previene el articula 15, y exprm en tl mismo tihilo la causa parque
ha rehusado la inscrpcibn, El interesado se convence: dio que t;l papel
es realmente incompetente y hace que se otorgue en papel compet-entt.,
s bien &tiene un decreta judicial en que se declare que cI papel es
competente y que debe hacerse: la inscripcgn. En este intervalo el ven-
dedor hipoteca la misma a otra persona, y por inlzdwcrren-
cia o dexuido el Conservador inscribe la hlpatitca. S u b w d o ef dt-
fecto del titulo del comprador y verificada a insuipciin, coma la fe-
cha de esta se rrtrotrae a la fecha de la anotat.r*bno bien se cuenta des
de eShLl fecha, resulta que: la inscriplidn dc la h i p ~ t c aes de f e d a pos-
terior y que en conxcwncia se ha constituido la bip"0rec.a por ci que
ya no cra dueiio" (3n,
 559. NcccslQd dt reqncrk h imc6pci8n dd d d anotada ~ pg-
snntivmenrc.-La anotacibn presunriva no sc convierte pso jm-e m
inscripcin cn el Registro que corresponda, pues el legislador no lo ha
diiyuesto expcsamena as. Y el Reglamento tampoco a u k z a pam
que tl Conservador, de modo ofieiosq convierta tg hscripcoms Hs
cinotftcitanies en el Repertorio, una vez qut lt conste que se ha s&%a-
nada fa causa que h p e d i a Ia inscripcin. El rol pasivo que en esta
~ r i afa ley iatribuyt al funcionario se explica por Ia trascendencia que,
en cuanto a 10s bienes &es, tiene la nscripci6n en el Registro. Es nt-
ct-arlo pide el internado, una vez decaparecidos los obstculos, solicite
12 insapoin de1 ttufo anotado presuntivarnente (38).

56iIqIxrxripcirjn de t d o s inmmpatibtts con cl anotado pmwnti-

wmmte;-.St&n la jtrrisprudcncia Ulths, fa anotacidn prtsuntiva no
confiere ~prtfercnckspxa irtscribr; solo tiene importancia para deter.
minar h fecha de la nscripcibn y* por cndr; 12 fijacitin d d dominio
(39). Tampoco impide, durante el plazo de su vigencia, Ia nxrpcldn
ds strss titulos tcompatibles; y por el cmaabis, afirma la Corte Su-
prema, Ia ley wm!wiza esa fn$lcripcifm,puesto que: en el artculo 17 dd
Rtl:gIarncntc, se pone en el caso de que se h a p a od~mimkp"$*+o#ef~~~
cuando dice que "convertida la an~tacl6nen irt';cripcit51t, surte bta m
dos los efectos de tal desde la fecha de la annmiBrn, #n mkga de
r:#sfe$qz/iw~ Bereches qq%teh q t w M& k$flf$~$ e# el kt~iktd6)de k trna
4 la G Q ~ Y
~ ' .estas ataaa inarrlpisnes no dio serh v6lidas si si- practi-
can dcspu6s de los dos meses que dura la anetcici6n presuntiva (lo que
es Indiscutible), sino r d i 4 r - 1 si se reafimfi a#&$ de ese pla'~af$p r o
despus de haberse hecho constar La cesaeiin de la cmsa que mpedia
inscribir el titula anotado prfisun~iwmente~ sin pare el inreresdo hu-
biera requerido ta sonversi6n $e la rttlatsrcf6~prcmrtravt en infcrip
cin (40). En cornxcuencia, conehrye: Ira a r t e Suprema, es wilda la
inscripcin en e1 Registro de Fropiedrrd de: la cscrimrlr~sfe: venta de m
inmueble, no obstante encontrarfe anoteida prtsskuitivrtmeria en el Re*
{38) Corte Suprema, 8 de enero de 1848, "Revistes de 6aezccho J JurispruJenOa",
tomo XLV, secciin primera, pbg. 392,
(39) Corte de Santiago, I D de septiembre de 1945* "Revista de Iaeaecho g Juris-
prudencia", tomo XLV, seccin primera, p6g, 392,
(40) &re c m de que se haga ecrnsrar al Chnsefvaadnr lat wari6n de la causa que
impeda la inscripciiin, sin que se pida que la aaoaci&n prwsn~ivatie eonviertla en &su,
ocirrre cuando esa consbntia no la produce el que tiene JU t t u I ~~ a i i l t d op h ~ i l o ~ i ~ t i -
menre sino orra persona, En la espxit. el comprador no pudo imcrihir pnqae el #*m-
d d o r no tena tia;tla i m i t o a au nombre, Mis nade, eX i I r h o de Is:, nombrados hizo
Ias inscripciones especiales de herencia y de la ~~crimipr dg? adjndicacMn, a n la que des-
apareci d ahtcuin para inscribir la venra que k~bla.hecho; peta e i comprador .aa
dcanzii a sdiuzzr que se realizara la inscLpci6n de su t i t u i ~ii4cltaei.o p m u n h u m n u ,
pcrrwio d d mismo C6nsmador una escritura p6bIic.a de feck ante.+
rior rcfcrrnte. al mismo predio y e s t a pcndienrc sf plazo dc dos me.
SES a quc se rcfierc ef artculo 15 del Rtg[anrcnto, si tsa hscripci&n se
hizo una wz que ets la musa que innpedia la inscripcilin dc t prime.
ra venta y antes de que el primer comprador rcqukitrtt del Consma-
dar la inscripciitn de su ttulo en cl Registro de Propitdad para con-
vertir la anotacin en inscripciin (41)-
Sin embargo, la doctrina tiene otro pensamiento. Sostiene que 1415
ana~cianei;en el Repertorio determinan la prioridad de las inscrip
ciones, o sea, debe ser preferido en Ia inscripci6n el que prhcrts la
haya requerido, que es aquel que primera ha obtenida f;z motaci6n
del tltulo en ef Rlepertoria (42). La existencia dc una rinomcih prc-
auntiva es un impedimento legal, durante el plazo de das meses, para
que se practiquen inscripcmes dc otros ttulas sobre el mismo inmuc-
bk a que aqulla se rdierc (433). El azfcula 17 no autoriza m a s Uis-
cripeiones, y si las menciona es, scgurarnente, parque se Pone en el
caso de que hayan sido efectuadas "por inadvertencia, descuido o igno-
rancia del hsesuadsr" (44). Finalmente, a juicio del redactor, aun-
que se haya hecho consm la cesacih de la causa que impcdk la iris-
csipudn del tnilo ui el Registro y no ~c kayz requerido la inscrlpcibn,
%a anotaci8n presuntiva no caduca si no ha capirado c1 lapfio de dos
meses contemplado en el articulo 15 del Reglamento; admitir lo con-
trario significa restringir esre plazo y crear una nueva caducidad pat.
tina causa que la ley no ha scfialado en parte alguna,
En resumen, y con todo, las inscripciones de ttufos incompaibles
can el anotado presuntivmente no son vilidas si se practican antes dt
que caduque dichi araatacibn, sea que esta ocurra, eomo crtre el ~cltac.
Ftar, sdlo una vez que ha expirado ef plazo a que alude el atdcuh 15 del
Reglamento, o tambin, como afirma la a r t e Suprema, aunque no baya
transcurrido ese lapso si m56 la causa que irnpedia fa inscrfpcibn (45).
--
141) Senwncis de B de enero dr 1948, "Rmiata de Derecho y Jurispmdenriit",
romo XLV, s a i 6 4 prhera, phg. 392.
112) R. A, Rap~15aR., *'De las inscripciones en eI Consewsdor de Biciws Rgfes",
'.femotia de Prueba, Santiago. 1937. pBg. 16, N.O IS.
(4%) H. Valemuela E., "La anorztriariBn en ci Repertorio", Memoria de Pnicba, San-
tiago, 1941, pgs. 17-13.
( 4 4 ) Jo~GCkmenie Fabies, "In~timcioneadc Brf-shn Civil Chilcnrip, S." edicibn,
romo I. Smriago, 1893, pig. 366.
i 4 5 i Dice la CQEW&prensa: " . , . d e mrinem que caduta l f t anor.ici6n presunei-
va), ser par hakrsa hecho concitar la ccsaliiln de la cansl qGe impdia la inscrJpcQo e o
el Registro del t i d o morda cn ei Rqe~rorio,sea p o r La expixrd6a el plilzo de das
;aesc*s a yuc se refiere el ~rrculn1 5 de1 Reglamenta; pilicntiu, en c o n m n c i a , Xzsccrse
imcripciones valedcrta rn ei Kegisrra en casiquiera de ios $OS m$''("Revistm de De-
recho y Jliri~pmde~l~ia'', torno XIV, =in prirneta, gg. 492. mosidcmdo 11, pjgi-
ni 399). h comrario sensli, en los orras casos h i n s c n ~ ~ o n c"no
s mi>nvairderaaJ".
 !%f, La mmddu dc: una prohibici61t jUXliCjd p ~ t P i ma 11 muta-
& p r a ~ ~ ~ de tiw M thito, $es irnpdhcrita pan qnc &&e se ksaiin
dentro del plazo ltgai?-4, ha respndido la Corte Sug~ema,porque si
bkn la inscripcin surre todas sus efectos de tal desde fa fecha de la
anotacidn "es manifiesto que tal cosa no puede ocurrir sino a b s e de
que la inscripcibn anterior haya podido legal y u&Iiciarncnteefectuar-
se; y asimismo es de notoria evidencia que a b s impedimentos o m-
tivos advertidos por el Conservador para Inscribir un tdq pueden
surnarsc otros decretados por la autoridad judicial cn e1 ejercicio de
sus particulares atribuciones? y subsanada las pslnremn wo @ran
enrer~dtlrsesubsanadas los ltimos" (46).
La Corte de Valparaso ha dechado la contrario, Eacpresz que si
la moracin de una prohibicicirn es posterior a la anotac%dp pesuntiva de
un titulo, no &sta a Ia inscripcin dc Cste. Toda anaraci8ri cn d Re.
pertorio --dice- tiene por objeto dar al que L solicita garantia y es-
tabilidad de su derecho desde el momento mismo en que requiere la
insrripciQn de un titulo, para que, mientras el Constlmadm hace y fir-
ma el asiento de los Registras respectivos y mientra3 sc salvan los in-
convenientes QUC puedan dif-Eicul~%r ese acto, quede aquel derecho at
abrigs dc amacioncs posterisra que &endan a dariarlo, y tal es el ob-
jeto y efecto de la instintcih misma del Rcpcrtorio (4'7),
La Corte de Talca tambiin se pronuncit cn el sentida di- la Cor-
re d t Valparaso (47 a).
Es~mmuno~ que esta doctrina es la que se ajusm a la ley. Nadie
puede dudar de que sblo si la inscripciiin ha padida legal y vhlidameii-
te tfcctua~se,surtir todos sus efectos de tal desde la fecha de la ana-
raci61-1;pero esa legalidad y validez debe considerarse con rclacih ai
tiempo en que se requiere la inscripcihn y no despue's, Par eso el a-
~icuisI del Reglamento dice que la motscihn presuntiva se COIPYCT~;-
r en inscripcin cuando se haga constar qltc se ha subsando h cau-
sa que Impeda la inscripcibn, es decir, la que se. oponfa 2 ata sal rlrrm-
po de r q u e r i ~ al
~ , niomento de anotame el dmla Et ticrapa en que
apucce empleado el verbo impedir (coprci&rs, ce&n la nomcnclatatu-
ra dc Bello, o pretrito imperfecto del moda indicativo, s c g h la de: ta

(461 SEntcncip d. 1Q ds diciembre de 1938, rrrtrss "Rmtm L queja de Ramn

Luis Arm".
(475 Sen@wia dc 3 de diciembre de 1932, " k i s t s de Dcsxho J~t~iSpt~dt~ij,i*.r
temo XXXYfT, w&$ pciaacra, pg. 225,
(47 a) de 13 dc taem de 1951, ""Rcrish de Dere& 7 Jtnrispmdenria'',
oarnn~ XLVIE, ~ e c i S nsegurrdr. piy. 9-
Academia Espfiolaj pone en evidencia que d legislador se rdstre a
los shstculos fegales existentes a la fcchz de rcsquerkt la inscripcibn,
de matarse el titulo y no a los que subrevitncn despuk.
Es verdad que la docuina de fa Qrtt Suprema tiende a evita que
en fnuchw casas x burle Q retarde la accin de la justicia, coma cuan-
do deudores morosos, antes de ser ejecutados, traspasan cimladamcn-
te bienes, mientras cl acrriedcss trata dc &tener medidas prcautorias
para asegurar cl ~sultzdodc su accibn. Pero este criterio pr&ctico Q
de equidad ns sirve w m s norma general, prqw mucha vtccs sus
fundamentos no se dan: puede resutnr ingustca para un aidguircnte d t
buena fe que ha anotado su titulo sin quc hubiera mediado alga il-
cito entre 61 y d tradente. agrega, tdavh, y Con razhn, que ningu-
na disposiri0n. legal consagra preferencia para inscribir las resoluciones
judicialcs.

%t,InsLnpcidn cfrctmda sin previa anotacl6n.-La anotacihn de

un instrumento en 61 Repertorio PS una opemci0n distinta de su h s -
uripcik en el Regjstro currcspondicnte y no forma un todo r, mnjun-
to c m ella; pero es un tramite necesario y previb 3 la inceripcibn (48).
Y si no se hace, na habr marsera d t dar cumplimiento al a d c d o 76,
eafacado en el Titulo '"e la fctrma y solemnidad de las inscripcio-
nes", g. que dice: 'Tcndri cada inscripcin al principio, en d margen
de Xa izquierda, una anotac0n que exprese la namraleza del ttulo y
d trUpttero ~ U EEP c ~ w ~ x p o ~esd el
e RepcrtwioV. 32os tanto, es litgco
concluir que 13 inscripciitn efectuada sin que h a p prcecdido la sna-
taci6n dei t h l o en el Repertorio, adolece de nulidad absoluta par la
omisi6n de un requisixo o formalidad prescrs'ro por la ley para el valar
dcl acta cn consideracin a la namrakza dc C s t t (CMigo Civil, ar-
ticulo I,582,inciso IP), EI Conservador que practica una insuipcin sin
haber anotado previamente el tinilo en el Repertorio7 contraviene (rl
Reglameneo del Registra y cae en sanciones disciplharbs, coma m-
bin incurre e~ responsabilidad por los d 6 a y perjuiriss que a s i a -
ne (Rtglamcnro, articulo %).

563. RcnaapaciBn de la ana~acinp~tntirttivz-lar anotaciones prc-

suntlvas caducan a los dos meses de su fecha si no se convierten tn
inscripcibn (Reglamento, artculo 1% inciso 27). No pueden m v a r s c ,
--"

(48) C o r ~Suprann, 8 de enero dc 19-18. "Itcilrrto de &ric.ro y Juri~pmdcnria",

romo XLY, ~xci6nprimera, pg. 393 (bnsiderrnda Y.*, p k g 399;.
ha dicho 1 Corte Suprema ft91, porque ningGn prmrpru del Re&-
mento dcf Conservador 1s auturfasa (M)).

W. Sjtfin de fa kdpsiOe t&ctzl;td;l despuks de h e%itercid;irf

dc: la m ~ b l i 8 np r a m t i ' ~ n , - ~nula
~ la inscripcin efectuada despues
di- duainda la anotaeihn prcsunsfira (51). Jusaamos csta nulidad
de la misma mnera que la de fa inscripcin efectuada s i n anotacin,
porque dcspuis de caducada esta, jurdiciirncntr no existe.

565. Copia de IPanotacidti cg 4 Reptrrorio; ~ Wde &fe.O

A e& requirente, en el acto que 1u pida, dehe &at el Csnswvadm 60-
gia de la anotacin hecha en el Reprtoin~(Rcghcnto, rirdmlu 69).
Puede sdicitarsq coljtnpl~enercon fa anmeihu del tltufua el
flimaado %.erhfitwdode &prdoI en el .[tres el C B h w $@fa .ttsti-
mmia de fas araotacioait Mgentss relacimadas con d inmueble qut
se wta de ioscrbir. En E S ~ Pfarw el k n e r d u pude darse a n t a
de que con solo otrss certificados no podra. Por ejemplo, 61 ccr-
ttfieadu de prohibiciones y gavhenes $610 consigna tar uiipalpciories
respectiva, pero no las anoraciones que ttt3daviz no E hari s o n d d o
en insuipcibrti.
!%ti. Irnipd6s.i be1 ttulo; mudes que @ten ne&-En
Chile, el Canstrvadtzr dc Bienes RIcw no se pronuncia, fomu tn otros
pdses, la legalidad de los atrnlm, Anotados lstm istn el Rcprro-
rio, s91o debe exitrninai-lszi sacrarnrntc gara ccrciorxsc dc que no
+dolecen de defectos ostensibles que h a p improcedente su inscrip-
cidn, Si fotos admite, conform2ndose a ellos, bar& sin retardo Ea insaip-
ciOn QRcglamento, artculo 70). Pco debe el Conservador fielgrus% si
&m es cn ai&n sentido legalmente inadmiflblt; por ejcmgfo, s ais ts
au~lntlcas no est cn cl papel csmptente fca copia que st Ie presenta;
( 4 9 ) Corte ii~grrmz,13 de jtrnio de 2939, "Krvba de D e d a p Ju~iapr~ide~cid',
tomo XXXVFF. isfcc%6np r i m a , pig, 113: Gsae Strpreata, 8 de enrm de P948, "Reoigm
de & P P C ~ ~ ) y Jfirispi~~deEKia'', XLEF, mci6n pgmeas, pg. 3931- &ra 6 1 b wn-
wncin io liiaitz 1 cxprerar qur d derecho de mai.~eiralien imcrisiirn I i inorarclBs pre*
runuvra w aisgla m subsisre UTP ~ k moi p r de dos meses S mamr desde Ie fwha
de lit ano&lla ea ei Repertorio iljPetsidemdo EX, p&g. 3 9 9 ) -
( 5 0 ) Sin tmbaigo, algum masideran que p;ra;r eeLr petiuicias injustos, seria con*
~ a i e r i r e ,ea deceminados casos. aitrorizzt irn renova~lones de las autorizaciones presun-
tiras. Y parra eihiairr las abusos n q ~ e esm prkica galris dar lugar, propcioen que tia
atweacioae.j sijla ptiedan reaiirarse a virtud de iienrencia judicial, qae califique su pro-
cedcnria. Vang, en esre sentida: H. Vaienmrla E., obra citada, pgs. 29-32. plrb-afo 23;
a. XrCIn LoLCCIsw, "Obxr~acionessobre el Registro Canservatorio de Bienes R&s", hfc-
m r n de Prueba, Srinriaga, 1947, pgs. 39-18, pkrrafra 34,
( 5 1 ) Come bwremii, 19 de junio de t939, "Revista de Derecho jurispmdcntir",
torno XXXVIX, sec,ibn primera, pg* It3.
si na csr6 situada cn el dcpartameuio o no es inmuebfe fa cosa n que
se refiere; si no se ha dada al pblico el aviso que h bcy pscscrih se-
ferente a fincas na uixritric; si cs visible cn CI eimlo al&n uicio o dc-
fecto que 1s anule ;atrci~lukame~tc, o si na wrn6t-rne las depasnrs
legales para la inscxipcin (RegImtnto, ;rrticulet 13),

567, C a w ni gsac Im otorgantes del ttuls no &enen hscrlts S su

~ombre1% pmpie&ad ~mdida.-Si CI ducPs de un fundo 10 uendire
succsivamenae a dos persona distintas, y despues de inscrito por uno
$C los cemprador~s~ sapartciece el orro solicitando igual inscripcibn; o
si un fundo aparceiere vendido por persona que segn el Registro no
es dueo o actual pssetdor, cl Conservador rehtlli91.i tambikn 12 iris-
csipciSn hasta que si- 1c haga constar que judiciaImenr sc hg puesto
1s pretensin en noticia de Ios interesados a qtr;cnts parda ptrjudw
la inscripcin (Reglamcneq aPtcufs 14).
En 10s $OS casos el h d s u n e ~ t o& h ntgagi'~t$ea; idttarric~~3 3
comprador que primero inse~fit,adqsierc el dominio ( W i g o Civil,
ahtfcula 1,817); por ttantio, tf segunda compradsr que pretende ins%f-
bir, aprese dcrivmdlr .;a dereshe de una persona que no es ya dueio,
ef vendedor, quc perdih 3x1 dominio en el instanre mimo esa que se
za;aLjz la tradicin, la iwscrip646n del primer comprador, Es igual que
si constara cn cf Registro que el vendedor no es dueo o actual po-
sceidur,

%S. G s o a que uno de los compradores dio Pieee m e d e ~#t-

sritiLivamente su ttulo, apwicndo desgriks d ohu srBilihdra ta iaiis-
cripcihn del suyo.-Si uno de la compradores silo tiene aatotadu pre-
suntivamentc su ttulq y el s t ~ ose prewnea desprtPs wkcitlando la ins-
csipci6n del suyo, 2 c6ms se aplica el adeulo 14 dd Weglmz~~? fts
que sostienen que L? anseacisiz presuntiva impide fa imcripch de otro
situlo incompatiblep delassz mncl~ir,IBgicarncnte, que al Consi-rvador
currespfide rehma~h inscripci0n del segundo requirente, sin p j i -
tia $C mobr en cl,Repertario el titdu de ste. Si fa anotacin del pri-
HZXT requirente caduca, no hay obstculo para realizar h incicsipcidn
del segundo; pera si aqulla se convierte en inscripcin, el C o n m a -
40s deber negarse a Isi del segundo ~equkentehasta que se Iso hag?
consrar que judicialmente se ha puesto 1 grctenGirn en ntatfck dcl
iriteresado a quien pueda perjudicar la inscripcin, esto a,el wmpra-
dor guc obtuvo la. inscrlpci6fn g que; primtro artot su timb en 1-f Be-
perasrio, Zws que afirman que la anorac0n en d Keperesri~~ dwmte
 a% .- -.m--.-
DERECHO CIVlL.-,
_
.--.-.

su vigencia, no ~bstlta la inscripcihn de otros rihi'fos, deben concluir

que a4 inscribe antes E] s~gundorqukente, nQ pvcdt procrdcrse a
inxrifilr sin ms tf&mt~ecf tftula dcl primeroJ una vez st;t&sanadas 10s
defectos que se oponan a su inscripcin; haba que aplicar c'f arrim-
lo 14 drI RcgIarnenta en EI sentido dc que cl prhn~rrequirente csta-
ria obligado a hacer constar al Conservador que judicialmtntc se ba
pucsto su pretensin en noriria del que fue scpndo requirente y ob.
tuvo Ia insuipcin de su titulo. La Coite Suprcmrt, cn armonja con
su tesis de que 12 anotaeibn presuntiva no &sta a la Inscripci0n dc owos
ttulos, se ha prctnunclads por csta Ultiima soluci& (52)-

569. Camtzncia de la negativa de 9ia i d p c i 6 1 ~ , - S i cl Conserva-

dor rehsa la inscripcl6r1, debc devolver el tImla a1 interrrsada, expre-
.-
sando con individualidad en el mismo los frrndamentos dc h negativa
y mencionando tambin cn e1 Repertorio el motivo de la devcll~lciOn
(Reglamerato, articulas 14, inciso 2. y 251,

57U0 hscrtpcin de aaos refativos a una fina que no ha, $do anta
Irisxita-Para inscribir la rransfercncia por donacin o contrato entre
vivos de una finca que: no ha sido antes inscrita, exigir el Conserva-
dor constancia de haberse dado avko dc dicha transferencia al piibli.
co p r medio de tres avisos publicados en un periiidm del dcpafla-
mento o de ia capital de la provincia, si en aquC1 no la hubicre, y por
un cartel fijado durante quince dhc por lo menos en b oficina del mis-
rns Conservador con las desiparWraes relativas a las personas que
~anz;fkreriy a los limites y nombre de la propiedad, materia del con-
trato. El Conservador arrifiard el cumplirnirnto de los requisitos in-
dicados a1 pie del arrel y pmce$er&a gratocalizar esre. Se sujetaran a
la misma regla la inscripcitjn o registro de la coaisrmci6n o transfe-
rencia por acta entre vivm de los derechos dc usufructo, usa, habita-
-
4 5 2 ) Vianse 1% scinterirlac de 30 de ambre de 1944, "Rcvistii Je Derecha p Ju*
rispmderxiti", tomo XLII', sccci8n primers. pCg 364, y dc 8 de cnera de 1948, *'l;ievi.r.
n de Ekreciio 7 Jurisprudencia", mino XLV, secc<.ci,n primera, pg. 392. La pmimeisi de
32s s e m n e i ~ rmrnciorasdw confitmS un fdfo en e! misma senudn de $2 Crirce d t -4p--
Idanea de Sirarjnge, dc 6 de bcmbr~.de 1942.
aI que fuere Presidcntc de la Carw Suprema e ikusuc maestro, doa Kum&rto
Ttatxo, si bien crrmnnirrio coa Ia mayoifa en la sentencin de 3tl de octubre $c 1944, io
t r b p r aoniriderrriaw.~esp~kies,entre las mal& es& fa de que, en ia especie. el gri-
m a rtquimn n~ hiro constar en niagiin momcorci que se hahir subaisdo la cnuar
qne h d a 1s imxripcibn de1 ttulo, no pudiendo, pat m w , optarse lo convcrrrio
de la ~ o t z c j d n .gresun~iva en insfripci6n. Y caxn r ~ z 6 ne n exacta, Pem el voto e ~ p M a i
del seor T m m pone en evidencia que 50 earuvo de acuerdo con a ductrn'nn rnism
.Id failo.
 LOS BIENES X LOS DEBECIIBS REALES
~~~
397

cin, censo e hipoteca que se refieren a inmuebles no bscsirus. La tns.

cripcin no podr e f e c m s e sino una vez tfanscwridm treinta dias
contados desde cl srsrgamicnsa del certificado del hsemadar ms
arriba mencionado (Cdigo Civil, xriculo 693; Regtamentr?, wartcu-
lo 58).
Ndtcse, %dern&que cuando particulares inmnren i n w i b k el do-
minio de inmuebles que carezcan de tisule inscrita, el respectivo Con-
servador de Bienes Rafms, est &ligado a comuriicar de inmediata este
hecho al Departamenta de Bienes Nacionales, acsmpaando copia de
la solicitud pertinente (B.F.L. N.O 336, de 1953, d d Ministezio de Ha-
cienda, pbficada en el "Diaria Oficial" de S de agosto de e x ao, so-
bre tuid& y adrninistraci2n de bienes naci.onalcs, =t. 4:).
Todos estos requkitos de publicidad tienden a gvim d fraude a
la inscripli6n maliciosa de un inmueble; permita a los que p c & n
ser perjudicados por el acto tornar conocimiento y formular el recla-
ma adecuado.
b s formalidades contempladas en 10s articulas 693 del Caigo
Civil y 58 del Reglamento del Registro Conservatorio$ que se refieren
a 13 primera inscrfpOn de un kmwble, slo se exigen para la uans.
fcrencis, par donacin a contrata entre vivosIIdel dominio de m fin-
ca a para la constimri6n o mrnsfttrencia por acto entre vivos dc 10s
&3i dc wuhcto, de censa p de hipoteca. En consrtcuencja, esas
publicaciones no son necesarias para Las inscripciones hechas en virtud
de otros titulos, como sentencias que declaran adquirido el dominio
por p e s c ~ i p c i ~ nadquisicin
, del dominio o dc las otros derechos rea-
le, pos ruccsin por causa de mucre ((53).
Tambin estn exceptuadas de esas forirmaildades las inscripciones
de titalos de fmha mferibr al $laen que unpezir a re& cl Regfamtn-
ta del Regktro Conservatario de Bienes Raiccs (1: de enero de 1859).
Los que pretendkrtn inscribir tales titulas, pueden hacerlo ron 610
presentarlas. Si Ics faltmn, la inscripcin sc har6 mtonces con las for-
malidades de publicidad sealadas en e1 articulo 58. Las firmas de las
partes no son necesarias en Nnguno de los d a euop~~neionadm; y
las designaciones omitidas cn las rftulos con 1% diligencias que ca
r r e s p d a practicar, cmndii no los hubiere, se sup1k;Sn p t minutas
firmadas por los interesados (Rcglarncnto, wtinila IQI), las cuales de-

{ 5 9 ) Gors! Suptcma, l i de novirmb~ede 193% "Rwisr de Dtireco ): furispru-

dencis" torno XXXII, secciba primera, gLg. 138; G r c e de Gncegcirr, 27 de mno
dc 1943. ''Chmw de Ice Ttitiunah", 4H8 1343, 1 . ~ 1swrarrc, M." 70, piig. 336 (Con-
sidenodo 6.0 de 1s primrrn insmncinr, pg. 357).
be el Conservadar agregar al respectiva Registro (Reglamento, & ~ u -
los 39 y 85).
La inscsipclbn de: un ttulo de fecha anterior a Ia vigencia del Re-
glamento, realizada conforme al artSculo 101, sin ict publicacin de
avisas y fijaci0n de cartel, b a t a para que el inmueble a que se refiere
entre al riginien del Conservador, Por tanto, las inscripciones posterio-
res nct necesitan esas formalidades previas, que &lo sco exigen p x a la
primera tnscripcicn de los titulos no excepnrrxdos (54),

571. Sancin de las inscripciones relativas a predios no inscritas be-

&as s i n !as formalidades de pubiici&d.- cul c~ la sancin de la ins-
cripcfbn de un ttulo otorgado durante la vigencia del Reghrnente del
Rcglsrro Conservatorio, referente a un predio no inscrito g que se rca-
liza sira llenar las formalidades previas de publicidad que esrdbltce cl
atmlo 58 de ese Reglamento? Don JosC Clemente ??abres contesta
que b fadldars' absolua, pues h2bra omisin de un requisito o forma-
lidad del acto de inscripciSi1 exigido por Ia ley en corisidaacirlrz a su
naturaleza (Caigo Civil, ardcula 1,682) (55), El scrtr Clara Sala
niega que los avisos y e1 cartel constituyan un requisito establecido en
cansideraS6n a la naturaleza d d acto, paes sjo se exigen en caso de
que el predir~a que se refiere el ttulo que va a inscribirse, no ha sido
antes inscrito; la sancin nataral de esa amisian serh la inopostib*ffibud
de la inscripci8n al tercera a quien puede perjudicar, respecto del cual
no prduchia efecto, aunque lo produzca respecto dc los dems ((56),
La desaparecida Corte de Tacna resolvi6 que es n ~ dsoiuiarnentt
h
la inseripcidn que se cfrctt5a de un iremuebIe que no ha sido antes
inscrito, sin que h a y uansmrrlda tos diaa sealados en el hltinao in-
ciso del articulo 58 del Reglamenta de1 Conservador; y siendo nula 1%
i~scripcin,no se adquiere p r ella el dominio del bien a que c;c re-
fiere y no puede reivindicarlo el que obtuvo la inscripcin en esas con-
diciones 457).
572. Urna se escriben las inscripoaies ea el Registraa-Sabemos
que 10s nlgktros parciales se Ikvan en papel sellado y se organizan del
mismo m d o que las prcrtocolos de los notarios, Van folibdose a me-
dida que se adelanta citl ~ 1 1 ~(Reglamento,
s o sy 35). Las par-
~ t ~ l 34
(54) Com Suprema, 4 de junio de 1926, "Revlstl de Deredio y Jurispnidencia",
r r p m ~XIX, s5zi6n primera, phg. 53.
( 5 5 ) Obm ctuda, toma X (Santiago, i8933, 393.346.
(36) Obnnt citada, mcno VIX (Srirrtiager, 1432), p&. 393-394.
(17) Cp>m de Lirram, 16 de julio de 1314, Gmta de Iix Trihaolm, ifia 1934,
I x i trimtre, H .' 166, p&g381.
 LOS BQBZE$ Y LOS DERECRQS REALES 39%
..?,

tidas de nscripcin, e n czda Registro parcial, sc colocan bajo (11 niirne-

ro que se les haya asignado en el Repertorio (Rcglamnta, articula 731,
Las inscripciones se escriben est&c das; &genes, y en tal orden
de: sucesin que enut: una y otra no queda m b de un renplbn en bfan-
co. Lleva cada inscripcin al en cl margen de r'u f z q ~ i e ~ d g ~
una aslotacin que expresa la naturaleza del rftulo J: el nfirncro que le
correspande en tl Repertorio. El mmgein! de la derecha sc reserva para
las subhccripcianes, y st hacen stas al frente de la designacihn ni@
dificada de J i i inscripcin (Reglamento, xtl'culos 75, 76 y 88).
Las sumas se: escriben en guarismos y cn Ectras, y jams dekn
usarse abreviaturas (Reglamento, articulo 77).

573, Debe hacerse una k a i p c i a para cada ui,uebiIc-I>eh ha-

cerse una sola inscripciOn, cuatquiera que s~ el ndmero de 10s acre-
dure!: y deudores, si hay entre aqutllos unidad de dercchos o si son
stos salidarios o indivisible la obligaci8n. Pero si resulta de un tiniIo
que m e h o s deudores o fiadores han hipotecado las inrnutbles que sin-
gularnenre les corresponden, st verifican inscripcanrs errantos
los nmuebles sean (RegIarnento, arrkulos 71 y 72).

574. Conrenida de lsss Inscriprionss.-Toda rlnuipcibn se reduce

a copiar un extracto fundamental del dtulo; las indicaciones que de-
be contener son distintas, s e d n sea 13 naturaleza de este, En glirmeal,
se c a n s i p r t los datos necesarios para formarse cabal idea de: Iris par-
tes y ei asunto a que se refiere %ainscripctbn,

9 5 . Contenido de la uli;tripcidn del dominio 7 de t;ras daeefios

reala.-La inseripci6n de los nitulos de propiedad y de derechos rta-
les, excepto la hipoteca, d e k contener: l) la fecha de Ia inscripcfdn;
2) la naturaleza, fecha del t i m l ~y la oficina en que se guardz el ori-
ginal; 3) los nombres, apellidos y domicitim de las partes; 4) e1 nom-
bre y linderos del fundo; 5 ) la firma del Conservador. Si ef titula fue-
re rtrdnzicio de dominio o de alguno de los indicados derechm, y iia
apareclcre en el tinilo facultado uno de Xoc otorgantes o m tercero
para hacer par si salo el Registro, es necesario ademgs que Las parres o
sus representantes firmen la inscripcin; pero ata firma no se exige
en las transferclne'k que proceden dir decretos judiciales (Reglaraen.
(o, artculo 781,
Nhtese, en reIac6n con el nfirnero 4, que los predios ~lrhnosno
stt designan por un nombre, sino por el n4mrol-o y h calle de la ciudad
en q u m r n situados. Adcm&s, no exige la ley que se indique la cal;-
&ddel fundo.
Finalmente, dispone la ley que acmpre que se transfiera un dere-
cho antcs inscrito, x mencionara en la nueva, af tiempo de designar
d kxnusble, la ptccsdmte. inscripcibn, cttndsce el Regi;isuo, EofaIio y
nmero de eUa (Reglamenta, artZcuJu 80; C6digo Cid, %rt$culo692).
~ ~ lrpp ifirngeble; PQI. derlinari6n.-La Cene Su-
bdicacidn c*t !g ~ v ; c r i p c i Bde
prem? ba declarado que '"no padria areirse- que, estando las agiias ( a que se
refiere el contrato) destinadas al uso, cultisa n beneficio del frien raz 3cndidsr
y rradndow, en runsecuencia, de inrnuebles por destinacih debieran considerar-
se inxrrzs por la d a Enscripcin en el Registro de Bntpicdad & aquel bien
raz a c u y t-ultivu y Ieneiicia estn destinadas, En efecto, e! fin de i d inxrip-
cifn en el Registro Conservatorio es PI de dnr pubtscirlad al acto, hacerio rrlmi-
fiestu para que pueda ser conmido de todos y mal. entonces, se cumplirfa con
cstr prapttsico dr tz ky a1 tntendedcrx inscritos, aunque rio si los indique, los in-
muebles p r dcstinaci0rr pos Ja sola inrripcibn de1 bien raz a que estan afrc-
tus" (59 a).

576. F m a de la iwxipcin; mandato a una de los otorgante o

a nn timtm,-La exigenciada: tit firma de Ias partss a del m&datario
para requerir p firmar Ia inseripcidn de un ttufo traslaticio, es per-
fectamente explicable: la inscripcin consriruye la tradicirn, y sta ne:
=sita el cnrrsentimienco del uiidenee y cl adquitente (CMlgo Civil,
arriculm 670, 672 j, 673), corracrtimiento qw se manifiesta con esas
firmas,
En la prctica, haciendo usa de1 derccho que la ley. acuerda dc
requcrir y firmar la inscripcijn mediante un tercero, las partes inser-
tan en Ias escrituras una eIlucula que ha flegsdo a ser $e estilo, y cuyo
tenor es m& o menos el siguiente: 'Te faculta al p t t d o r de una co-
pia autorizada dc esta c~rcntrapara que rcqukray firme k hscrip-
cihn rapcctiva". Tal eseipulaicirt importa, un mandato para celebrar
un acto jurdicq la tradi&On del desecho medianre Xa inscripci6n de a
escritura en el competente registra, A este mandato a unida, nat-urdq
mente, la facultad de representar a las partes. Como et portadas de: la
copia de la escritura representa mnra al dquirente como al. tradette,
ejecuta un rzucacont~~ O ~ I juridko
B mns5go mimo.
Las p t e s dcbben firma la inscripctOn 5610 en el casa Jc que efi el
titulti no apareciere facut~adauno de Jos atosgntes n un tercero para
hacer par S solo ert registro (Reghmcnxo? aGiculo 75, inciso pc&lti-
rno). Si eixlste ese mandato en el ttulo9 iiima el mandatario. -
--
(59 a) Gsad6n de Fonda. 23 de mnya de 1954, "Revisw de Dcectio y Jurkpru-
den&, mmo U. aerciiin primera, p&, 144,
 LOS BIEKES Y LOS DEUCKOS RWUS 401
L-
-
----P. --.---.-.-
P
- -p
.
--
--
--
u- --

Las firmas de ste s de las partes, segrin los caos, se estampm a

continu;lci6n de la ltima palabra del texto de b inscripcih, debiendu
cerrarx e l b con la firma del Conservador (Regiarneto, cutculo 83).

577. N o a necesario que las &vrrr6;xs firmas se pssduzc;ul. en un

sola acto; sa;ancUhn de fa falta de firma.-La Corte de Valpardszr ha
esablecltao que Ia ley no exige que las firmas del trrtdenttr, el adqui-
rente o de SUS representantes yi la del Comervador de Bienes Rolces sc
prtrduzcan en un ssIo acto ni dentro de plazo determinado; por con-
siguiente, ninguna influencia tiene en la vali~lezde la tradicin la cir-
cunstancia de que esas firmas se hayan estampado con intervalo de
tiempo. Y aunque el adguirente no haya firmada la retspcctivs inscrip
c i h l puede: ms rardr; ratificarla, y fo hace si psteriormenk can su
vduncad se efecta la inscripcin a favor de i a persona a quien le ven-
de su propiedad, De este modo mmifiesta inequi~wameritesu consen-
timiento de adquirir mediante aquella bscripciGii, La firma de las par-
tes en estus casos iao constituye: un requisito ezterno, formalidad o w
kmnidad slo. la cual no puede haber tradicin, sino que es un requi-
sito ingtrnr, para Ea validez de &tata, pues tiene par objeto manifestar el
consentimiento del uadente o del adquirerate; ; de acuerdo con el ar-
ticulo 673 del CMiga Civil, 1% rradicidn que en su principio fue inva-
ida por haberse hecho sin la voluntad del uadente rr del adquirente o
de sus respectivos representanres, se valida retroartivarnenre par la ra-
rificacibn (58).
h.Corte Suprema ha d i ~ f t aque Ia rnserigcidn en el Regisvo del
Conservador m firmada par este funcionario, carece de vabr y pro-
cede 41 correctamente si la deja sin efecto (591,

9 8 . Menci0rr de h n9crpci6rt anterior; rekcrencia a das iascripcio-

aies p<bstera'~xe~,-Siempreque se transliera un derecho antes inscrita,
se mencionara en la nueva, al t i e n i p ~de designar el inmueble, la pre-
cedente inscripcidn, cirhdose el Registro, folio y nmero de ella (a
digo Civil, articulo 692; Reglamento, articulo m), Esta anotacih tie-
ne por abjrits mantener ci encadenamiento o continuidad de 1% ins-
cripciones. Por otro lado, en las inscripciones anteriores no cancela&s,
esti obligado e1 Conservador a poner ma nota de simple referencia

&-Y--

( 5 8 ) %ntcncia d e 10 de diciembre & 1978, "Revisa de &:echo y Jurispruden-

&a", romo XXX, scssi6n primera, p&. 164.
( 5 9 ) Senwncta de 8 de abril de 2942, " k e t u de ba Tribnder", a&a 1942, I.er
Sematre, N**12, pkg. 113,
rt las posteriores, que versen sobre el misma inmueble (Reglamento,
articulo 92).
sancitin tiene 13 ~10 en la nueva de la antigua ina-
eripcibn? Concrcthdonos al casa del que deriva su ttulo inscrito de
la persona a cuyo nombre aparece inscrito antes el inmueble, la san-
cin es slo Ia del arzicula 6% del C M i p Civil, que dice: "Los titu-
los cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no dr5n
o transferirn la p s s i n efectiva del respectivo detrecho, mientras ia
insrripcidn no se efecte dc la manera que en dichos articulas se or-
dena". La inscripcin no es nula, sino simplemente ineficaz m i e ~ t r a s
R O se Ilctte la formalidad omitida, Irr que pdria subsanarse por medio
de una subinscripci011, practicadzi de oficio p r el Canscorsadsr, a pe-
tic& eje parte o por decreto judicial (Rcglarnenro, articulo 88).

579. C6mo se suplen las faltas en las titulos de alguna de itm ddcsig-
nacincl; ltogals que debe contener la inscdpciOnr.-la fa[@ abrolrrta en
Is tituios de algunas de las designaciones legales, solo puede llenarse
por ncdio de e.r.~rritlzmprtrlira. Pero pueden salvarse por medio de mi-
nutm suscritas por las partes las designaciones deftctaosiu e irostificien-
terr de los ritulas; la clesignacicin de los herederos en el casa de la pose.
si6n efectiva de la herencia; las designaciones que deban completar la
inscripcidn de uria se~tenciao decreto judicial yr las de las personas o
represea tantes Iegales dc las partes (Reglamento, artfculo 82).

580. Reglas a que. ~ 5 t sujetas

h los aatari~t;;Ppliables a los Conser-
vado=; enmendaws, entre l h a g erc.-En orden al modo de iden-
tificar las personas, salvar hs enmendaturas o entre lineas, y demas
conceenientcb a la forma y solemnidades de las nscripcinncs, las Con-
servadores estin sujetos a tas mhmas reglas que 10s norarjos respecta
del otorgamicnro de instrumentos p.itblicas (Reglamento, articula M).
Y as, el Conservador deber4 exigir la cdula de identidad personal a
las personas que intervienen en las in~cripcinnea;deber salvar las en-
mendaturas o entre lneas al final de !as inscripciones y antes de las fir-
mas que correspondan, etc.

581+ Devolucin del titufa despnh de su 3ascripc:in-Verificada 13

inscripci0n cI Conservador devolver. el tlmlo 31 requirente con nota
de haberse inscrito e ndlcaciOn del Registro par&!, nGmero y fecha
di; la kscripcibn, la fecha de b nota y la firma dt.1 Conservadar, Se
ha-5 adrmiic mncirin en la predicha nota del conrenido de bc minii-
 m
LOS B I E E ~Y DERECHOS ILE.%LES 403
-- ------ -----m----.----

tas o documenros que han servido para la inscripcibn y quedaren ar-

chivados (Reglamento, artfculos 85 y 36).

B2, C&mse salvan 105 defectos dc las Lnscfipcioncs: snbinscripciu- '

a--los errores, omisiones y otro5 defectos en que pueda haberie 2n-
curaido en una insrripri&, y qate p r ~ d i m ns d t i ~ ~ sc ~ r zrsrreglo d mis- .
mo ttr:'lo i.nsm$o, 10s rectificar5 el Conservador de oficio o a !xtici6n
de parte, por mccfio de una ';tibinintpidn. Esta es una anotacibn que
se hace al rnagcn de la derecha de la inscrifrcion respectiva, a! frente .
de la deskgnaci6n modificada (Reglamento. rartLuXs 88). Su objeto es
alterar d valor o almnce de la inscripsi0n siel centra.
Pero si la rectificacin U variacion de la inscripci6n requiriese un
nacuc, tit~Eo,deber hacerse una nkceva ilzscripcin, en la cual se pon-
dra una nota de referencia a la que m d i f i a , Y e ~ Esta ) ~ f pondr
:
igual nata de referencia a aqur'lla, Pero si t.1 nuevo documento que se
exhibc es una sc~utsbtr a d m t o jstdCal ejecutario, cualquiera que
sea la meidjficaci0n que prescriban, se har s61o una s%ibinsCPr'pcrpcrdft
f Reglamento, artkulo 89).

583. Cancdaciones.-Las c,mcelacioncs implican extinguk o dejar

sin efecto un asiento del Registro. Se realizan mediante subinsoipcio-
ncs, sean las ~ancelaeioxiestotales o parciales, convencionales o &ae-
tadas w r la justicia (Reglamento, articulo 91).
El Caaisesvartor no puede hacer aacelacibn alguna dc oficio; no
obstante, en las inscripciones ailreriores no canceladas, est4 obligado a
poner una nota de simple referencia a las posteriores, que versen sobre
el mismo inmueble (Reglamenro, arrlculo 92).

58.4, &ndOn de Im inxripciones.-La inscripci&n, como m$a juri-

diso, sigue las reglas generales de &tos, y puede adolecer de nulidad
abcoluea o de nulidad relativa, 5e&n los casos,
Considerada l;a inscripihn en s misma, 561s puede adolecer de
nulidad absoluta y esto ocurre si se omiten los requisitos esenciales pa-
t3 SU validez, como seran, por ejemplo, la firma del Conservador, la
fecha, el registra en el Iibao correspondiente. Ya hemos visto que I;i
firma de las partes, segn L jurisprudencia, no es un requisito exter-
no o formalidad, sino un requisito interna para la validez de la tra-
dicibn.
Ahora bien, si la inxnpci6n es nula, habr6 que hacer una meva
en canformidad a la ley, y $4 no se ha practicado ninguna, preciso se-
ri tfectmla para saivar la ornkih, porque de lo contrario se aplica
la sancin del artculo 6%, qu! dice: "Los tiniloa cuga iniiuipci6n se
prescribe en 10s ardculos antenares, no dar& 0 otranderkh la pase-
sihn cftctiva (esto es, real o verdadera) del respectivo derecha, mien-
uas ia iascripcirn no se efecst. de la manera que en dichos articulas
sc orJena,, . 27

585, Re4dpconcs.-Toda rcinscripridn importa volver a hscri-

bir un titulo ya inscrito. Ninguna dispasici8n legd autoria este pro.
cedimiento, pero en L practica ha. sido aceptado algunas veces, para
encadenar inscripciones que no Io estaban. Por ejemplo, itn heredera
vende un inmueble sin haber practicada antes las inscripciunts de he-
rencia y el adquirenre Isgra inscrlbtt la compraventa; &S tarde, =el
heredero realiza Ias inscripciones omitidas y el cumprasdor o adqui-
rente de! inmwbIe vuelvc a inscribir su contrato, para que en el Re-
gistro aparezca que: deriva su dominio de1 heredero. Algunos: prapug-
naa este camino como el nico medio pr%cticode sanear la primera
inscripcihn que importaba un salto de la propiedad del amante al
tercero adquirsontc: (60). Sin erntbwgo, otros hacen ver la tcgaliakrd del
procedimiento y expresan que es innecesario, porque la trarlicion que-
dst automitcanate ma& con efccto retroactivo, d dectmnc las
inscripciones mitidaq y si (a& dcspus de realizadas aparecen vigcnrcs
a hvur det. heredero, el adqukente puede pedir su cancelacin, s i tie-
ne un &o completo de pssesion, mediante una querella de ampa-
ro (61).
Ouo caso que da lugar a reinscripciones es el procedimiento IIa-
mado formm'de de ftcndar ~ G Tinmt*pkncr de m i n "E5 ~ Efecuen*
~
te que el titular de dos itnsaip~ionesq c corxtsspondm a des retazos o
a dss predios dknras g que se encuentran. ~ontigws,desee reunirlus
en una sola irisctipci0n. sin mis objeto que cl de satisfacer una especie
de snsacibn de unidad que los titulos scpmdos no k proporcionan,
h a lograt. esre propesito requiere del Conservador mpxrivo la ins-
cripcin de una ininub en que se indican los ttuIt>s que apeccn se-
paradamente inscritos y cl deseo de reunirlas en tana soh inscripU6xx.
El Conmadr casi sicrnpre acepta la minuta y mediante este prwe-
dUxticnto que se ha dado en llamar "formSn de fundss') como fe-
nmeno opuesta al de la divisi6n dc la prspk&d, *los tjtuloa que sb

( & O ) hpaeo, obre Ci&, pkg. I75; Claro Vi& obm c i d + pg. 4.3,
(61) WeJda OrBnsfs h. 'Tk fm reinvripciom en el Ca,ntemtcirio &
B i e m &&cmw, Memoria de P w h , &sk?$ph, 1947, plgs. & g 96.
obst6culm producen las efectos possarlss que Ics son propiaJ vuelven
a ser inscritos" (62).
%, ha objetado este prucedimienro, porque fa minuta de acuerdo
con la ley es un instrumento privado firmada por las partes que tie-
nc shlo por sbjcto suplir dcslgnaclones defechisas o insuflckncs dc
los tt~aios,sin constituir ella misma ttulo alguno. Y no adquiere esre
carcter aunque cl dueo de los diferentes predios manifieste en escri-
tura pblica su mIuntad de formar can toda ella un sola fundo: ese
acto no es causa jurdica de ninguna iidquisieitin, que es Ia mencia de
toda trtuln (63)"
La nica oportunidad para reunir las diversos titulos en u m soh
inseripcihn seria tuanda e! titular enajenara liis propiedades a u m
sola persona y en un mismo acto; entonces se hari una sola inscripcin
2 nombre del adquircntc (64).

1, ~ R A D I C I ~ NDE LO$ DERECHOS S A L E S SOBRE V X A COSA' CORPORAL

INMUEBLE

5%. Gimo se efcct6a; la nsdpcin.-La uadiciOn del damkio de

del rmlo cn el Registro
los bienes aices cg efcct6a por Iri i~sl-~.iptidn
del Conservador. DE la misma manera, SE ekctba la uadicion de las
dcrccboc de asujraccto o de uso constimidos en bienes taiccr;, de
los derechos de hsbitcaridn o de censa, y del derecho de hipotefa ((C&
digo C i d , articula 686).
La dispnsiciSn menciona los derechos dc uro y dc kabitacidn, ,pe.
1.0 como son derechos perwnaHsimm farteufa 819) y, par mnto, tn-
transferibfrlcs, su tradicihn jm5c pdr rcalizarx,
Por otra parte, fa rervidrtmahe, a pesar de scs un derecho real h-
mueble, aparece cxcluida de fa enumtracl0n de las daechos qae se
rransfieren par Ia inscripcioo en cl Rcgcrso Conservatorio, pucor su
xradicibn se ccec& cn orra f m m .
La tradicitin del derecho de hcrtncaa, que tampoco considera el
arciculo 686, no requiere inscripcitPn, corno 9ieremos en su lugar, arin
cuando comprenda inmuebfes.

162) &cola, ubn citada, *t6.

( 6 3 ) la formaclon de fundos por la unificaci6n de los ~ ~ V E I GtimI05
O~ ea un8 so-
!ni i ~ r i p c i nes deferidida por el seor %pm, obra tirada, pgs 151-134; y m m b t i d ~
por el wkof Otimlp, obrs cieads, p&. 65-74
(64) T>tPrr>l~,obre citada, pg. 74, N.' 115,
 587. Papcl de h W p r i h - E I papel principal y propio de la iris-
c r i p c i h cs servir la kddkidn de las derechos sales inmueble; por
regh pcxal, salvo cxctpcio$a dtxruriblcq que cnuncimos en su
oportunidad, la inscripcibn no forma parte del contrato mismo. Y s i 3
por tjernplti, la compraventa de bienes races que& pcrfcca con ct
otorgamiento de escritura pUbliaj cf hecho de que fdec fa inscripcin
en el RcgXsaro Csnservatario s61o quiere decir que a&n no se ha rca-
lizada la ~ d i c i 6 n pero
, d contrato - r ~ p t a m ~ s - tiene exlsxaisia r6-
lida (65)"
Y, como conuripwtida, micnuas Ia inscrcripci0n no se verifica, un
cmtrato purdt ser perfecto, puede producir chligaciancs y dtrccbs
entre las partes, pero na vansficrt el dominio, no transfiere ningn
derecho real, ni es opanible a 10s t~rcerofi;SQIQ la tradicin tiene la
virtud de trmskrir 10s derchm reales, y ta nica manera de dtctuw-
la, rrarrindose de inmurbks, es la inscsipcin canmaroria, que rcpre-
enla la entrega sirnb61ca de los dtrcelior r t h en tos bienes raiees.
En consceuericia, mientras no se: hmtbc $2 escritura dc venta rfel
bien rdz, Cste permanece en d patrimonio dcI vendedar; si mucre m-
es de que h inscripcitin $6 rmfie* tI dominio dc fa cosa lradica en
sus herederos (66). Y si el cctmprador vende eI inmueble antcs de
inscribirse a su nombre; vende una ajena (57). En ra& de na
adquirir fa calidad de dueo antes de la insuipcih, rampoco pude
el comprador tr@ntahfarla aceitin reivindicatoria (68).

S f ( B 3 h t r c g ; r dc la cosa caporal aalsm-La entclrga de la txw m

pwd misma (la rasa, el fundo, h heredad, cl predio), m n d o mdta
necesaria p a a que ei adguircsrte ejercite lus derechm que se le ~fm-
fieren, na es sino la ronsecuencia de la tradtcin de stos, Y, n a ~ a l +
mente, nebt mbin tlcvxse a &, Por esa la a t e Suprema ha di-
cho que para cf cumplimiento de la obfigacibn de entrega, que pesa
sobre el vendedor respecto del cornprrsdfir, debe Iltpse, no &O a la
inscripct6n, sino hasta la entrega material de la vendido (69).
( 6 5 ) a r t e bperna, 2 de septiembre de 1930. "Revista de Derecho y Jurispm-
desihii', rano xXVII1, sect-ih primera, 295.
( 6 6 ) Corte Suprema, 24 de octubre de 2923, "Revisea de Oererha y furispruden-
cig''. torna XXVIX, setcigs primera, phg 596, merideranda rt.", pg. 602.
(671 Corte de Coocepciirn, 18 de juIia de 1918, "Gaceta de iop Tribunsles", 1918,
2.0 S-WW, N,*366, pg. 1.111.
(68) a r c e Santiago, 13 de jirnio de 1911, " h i s r a de Derecho p furiqxudencia",
roma XIX, wccit5a ptimern, p&. 428, Corre de iequiqae, 1-ede julio de 1919, " G m m
de im ZFibunatcs", 1919, 2." sernarre, N . O 106, pg. 540.
163) Senteaciz de 6 de diciembre de 19&, "Revista dt Dcrechu y juti-prudeoria",
tomo YLW, sxcibri primer, pg. 310,
 58% La insuipdo a innms;lri;z -da epera m& & d-
qurrir ique el de Isr urdiciiin-Co~~, pufag6gjca oportunidad dijitlloj
que h cosas se adquieren por un sola m d u ; cuando opcra un$ no
opcra otro. Se adquiere, w b l grada, por presuipciin o por succsi6n
por causa dc muerte, pero ns por ambas a La wz. En cnsccuc~cia,si
opera otro d o de adquirir y no la ~adicit>n,la Inscripcicin no es ne-
cesaria, puw la ltima es s81o una Ectrma de trradicirln,
En virtud de los principios anteriores, la Cortc Suprcma ha detia-
rada que cuasida se han cumplido los requisitos dc la cxpropia6n3cl
expropiante adquiere el dominlq sin quc se precise b insririprih ccr.
rno modo de adquirir; la ieg juega tl papel de u'tub y modo de ad-
quirir (70). De la misma manerq tsc dta tribunal resolvi6 que kt ce-
s i h de terrenos para cdles, plazas y ovas lugares dc uso pfbfieo, fis-
cal o municipal, hecha en cedomidad a h leyes y aceptada por fa
autoridad competente, es vUi& y umfiert el dominio; no hay nccc-
sidad de hscripciOn, pucs la adquisicin se cfcctb por el solo minXste-
rio de: la ley, que es uno de fos modos dc adqitir rf dominio: resufta
superflua h concwrencna de oro cuando ya SE tient pOP e1 primero
la plenitud dc los derechos (71).

SPO. Tradicibn de mt?a--E,! derecho cuorativo en una comunidad

nftfrlmd (o sca, Ia que time par objepo un p a ~ b l o -es
) um parte
indivisa de: una cosa incorporal, cuyo carher es indepcndienrt dt fos
bienes que la componen, Por tantoy la tradieia de1 dcrtelra de uno
de los comuneros rn la universalidad, no requiere insutip46a en rol
Conservador del ttulo trastaticia respectivo, aen mando existan bie-
nes rakes cn la comunidad (721,
Pcro el derecho cuotativo cn una comuriidad de objeto simple (es-
to es, la que rcczre &re un objeto skplar), la jtusprtndemla,
se radica, cn el bien mismo, participando & su mctcr, En conJrEctcn-
tia, la uansfercnciaa de cuoas, o sa dt 10s de~echorrde un cemurigta
en el inmucbtc camitn, neccsita de inocripcib mnvx-vatoria (73).

( 7 0 ) Sentcctcias dc 11 de n~vitmbtcde 1915, "kvlata & Derecho y Jurispnrden-

cia", tomo XIII, w i d n l.*, plg. 232, y de 3 de maga de 1938, T e v i s t a de Derecho y
Juriaprudcacia'", tomo XXXY, secridn primerti, &g. 520.
!71) Catrel S u p ~ m ,3 1 de diciembre L 19064, "Revsta de Clererh y Jurispru-
iicn~ia.', MXIO VIX, seccib piimen, p3g. 420,
{72) Corte ddc EQncqxMn, 20 de oo.aiembre de 1934, " h e * ! de los Tribucales",
ao 1934, 2," semestre, M." 116, pg. 465 (lolisidernand~ 49).
( 7 3 ) Coric Suprema, renreciciu de 2 de mp de 1939, "Revisra. de Derech p
Jsrispr;deraeiii', xomo XVII, secrian primera, p&+gXOO, p de 3 de dkiembre de 1926,
"$misla h S)ticrho a Jurisprudencia", !olao XXLV, secriba primtra, pkg. 538.
 91, TndKih del d e ~ &de ~stfvidmbileTLa tradicin del de-
recho de servidumbre no se eft-c& por Ia inscripcin en cl Registro
del Conservador, sino puf esuimra pblica en que d tradente exprese
csnstfruklo, y el ttdquircntc zcep~arlo:e5b escritura puede ser la mis-
ma del 3ct4, O ~ ~ n t r a tfartcufo
o 8913). & &ahi que el Reglamento del
Registra Csnscrvatsrio, segn vimos, no enumte a la servidumbre en-
tre df~105que b e k a inscrbirsc, sino entre los que p~edtin xrJo
(=tisulo 53, 2:). Tambign expusimos la raziin por la cual el legisla-
dor cxceptu6 el derecho real que tratamtrs del requsima de 12 ietsaip-
c i k . Agregamos, finalmente, que hoy en d h la imprrraairb de las sere
vidurnbrcs reclama ese requisito, cuya omisin acarrea diflculaades.

592, Servidumbre dc dcantarPado~4nnforrnc a1 Reglseaen~sGe-

ncral para las inst;llaiiiontts damicihtas de alcantarilladq dlo se gee;
mire el dcsagiie de una propiedad, a uravir, de sva, cuando el du&o
dc Ia f.eguada lo consiclate pcir medio de escritura pUblica. Pues bien,
ocusai"sa que cl duea de m predio recieritcmcnte sepxrtdo de ntro de
mayor superficie sc: psmntaba a las organismrnss csrrerspo~dtentesa ex-
panex qiat una er mas casas d t s a p h a n sus zrvicfnri de aleantxlftadctda a
h red nnrttxfrz, usando terrenos de su dominio o pr medio $e SU pro-
pia irtaaabcin de desagiies o de sa respectiva miBn domiciliaria, y
marsifestaba que la acrvldbimbre no esaba insuira ni haba tenidi? c l r
noeimtenno anterior de eH$ qm no la ha& consenrido ni la aceptaba;
en cafi-ieeucncia, pdba que se obligara a IBC que x aprovechaban de
b scrvidurnfare a independizar sus servicios higirnicss, csmunicndo-
los directaxscnre a la rcd pbhlica. La Direccin de los servicios de al-
ccanrarilhdo st: vea precisada a exigir a bs ducfias de los piedias Bu-
miwmte~Ia cer;aci0n de la servidumbre y h instalacibn indcpendientc
de sus desagiies higilnicos. Todas estas dificultades determingrm la
diceacidn de la ley 6977, de 15 de julio de 1941, que disgum que Iat
si;-vdumbrc de sfcantarIEIdo cn predios ttrbanm slo puede atdqmklr-
scr por media r9c cscsitura pblica iax&z en el Conoiervadsi de Bfcsacs
Rafces (artculo 1:). Agrega la ley que si el dueio de un predio esta-
blece un servicio de alcanbciilado en favor da: otro predio que tttm-
bidn I t pertenece, debe otorga una escritura pbiica CB que conste h
instalacin e inscribirla en el. Censervador; si e9 dueo enajena des-
pucls uno de bs predios, e p m a sg-r de diversos d d i m por prtici6di
u otra causa, que& subsistente el mismo servicia entre mfim prdiss,
a mestils de estipulase ofra cosa tambikn por escritura plbtira inscrita
(afdnilo Se),
 $93. Constlt~uOny mdki8n de d a h a s minees*-Con antcriorl-
dad (nmcra 2 3 , p4gfnas 188 a 1911, t~pusimosque, por reforma
constitucional introducida por la ley NP 17,453, dc 15 J t julio de 1971,
d o t a "el Estado tiene et dominio absofuto, exclusiva, inalitnabte e
imprciscriptibk de todas las minas,. ." Pera la ley admite que deter-
minadas sustancias mineras puedan ser objeto de concesiones de ex*
plciraci&n y expbtaci6n, en las condicianes que Ia misma ley segala.
Ella, por lo dems, laggura cl uso, goce y disposici6n de los daechos
que la t.onteo;in otorga, pudiendo el conccsioanari~disponer d: ellos
por acto entre vivas y por asausa de: muerte.
La nadicin de 10s dere&oc; dc la mnmin se eftcth por la ins-
cripci0n del respeevo ttulo cri cI Registra Conservatorio de Minas,
qut existe en a d a departamento o seccin de departamento (Caiga
de Minera, articula 78 y 791,
Bastan las sLmpks rdercnrlas anteriores, pws talas las materias
mineras, dede el punto dc vista juridiccl, se csnidisn especial y lata-
mente cn cl llamada Brtotho de Mincria s Dertclto de Minas (74),

594. Cancqta+-&y cierr~sbienes muebles que p su entidad y

ms o menas f k i l individwlizacin se someten por la ley, para algrn
dectu jurdico (publicidad dct la tradici0n, f i s d b Q 6 n administra-
cin u otro por el estilo), al sc'gimen de la anatacih a UlscripciBn cn
un registro pblico. Par este motivo su disciplina jurfdiea se acecrr
en mayar o messor medida a la de Ios irtnzuebies. Hblase2 pu_cs, de los
bienes m t ~ ~ l brcghirmio~,
k~ que en uno s ms puntos se sumcten a un
rgimen parecido al de los bienes races o inmuebles. Particular rehe-
ve tienen era esta categoria prctica las naves rnaritimas, hs aeronslvirs
y los auromajviles.
Algunos muebles registradosss,corno las naws marltimas y las aero-
naves, precisamente pm la posibiiidad de inscribirse en regiseas gG-
bliros, pueden S r objeto de h i p t c y garanta que no eggc que el
dueo del bien dado para la seguridad de un edito, se desprenda de
ia posesiiin de 41 ni de: su tenencia, al tevaf de lo que acure con las

174) Es til, p r
cr comprender el plso de1 antiguo r&gimcn legal de minas d p~~srspl,
d pequea libro de A r m d a Urib Hemm 'Xeformr de 1% kgislacih mjaera Chfkaa",
Srrsgoigo, "Edimrini Juridica dc Wiik", I%6 (128 Lr*ginas en r w b SI, c m, mroeIa).
p r e n b ordinarias. Hay tambikn bicncs rnlxcblcs que por registrarse
pueden scr dados m prenda sin necesidad dc quc su trrncncia se tras-
pase 4 aacrtedsr, Son las islanaahs prendas sin desplmrnicnto-
Corno se comgrcndtr4 bs bienes mucbfes registrados san cxwp-
tlionaks. L g myoria de: las c m s mucblts cs dificil de sonrctcrsc a
registros pdblicos o, d mmcnos, el trdmitt enmbara cl camcrcio o ira-
fico de ttlas. De ah que su rbgioacn scs, las & veces, libre de erngo-
rrw para su trmfcrencla y gnzvamen, o estl m e t i d o a exigencias
mnimas.

5'34 s. Tmdidn dt lw buqu~n;o m ~ t sm d t f m a ~ )LA uave eo

toda canstruccih principl c hdspsndient~~ apta para nayegfar en la
dKccsci6n que se !e imprima y destinada prmccisarnenrr a la navegacin
acutica. La aptatud y el dtstko para navegdr por el agua distinguen
ntidamente a un buquc o nave de un hidroavin, a de&, del sea+
plano provisto ds flotadura o Riselajcs en fosm de caaeo de naw pa-
ra poder posarse sobre el agua.
No catK duda de que h m v c e9 un bien rnucbk (C. C i d , art. 567;
C, de Coaiercfq a.825). Sin embarga, pude hipotecarse (6, Civil,
art, 2518, h c .;'.S ky N? 3500, de 19 de fEfixru de f919), sicmpse
que stan dc cincuenta B m8s tonelada de registro (Ley NP 3B.
=t. 2:). La h i p c a n;z~ipIse otorga por tsultura phbllra y dcbe, ade.
mi& ser b ~ a i t aea 61 Conservador del amcrcio del puerto dc mtri-
C U I ~de h navc (Valparaso), sin cstc requisito no tirnti valor alguno,
ni se cuenta su ferrha sirre desde la insaipsin (Icy N? 3,500, arts. 31
y Las embarcatones de menos de 50 roneladas dt registro sBlo
puedcn ser objeto dc pendo, cea civil, cemcrcia~o industrial.
b) Pero el problema que cn tstncia nos interesa es cl de la trarzr-
fma& de las naves. Empecemos .primero por el rirbtls, el cont*rata.
Segiin c1 COdjge dt Comercio, crf dominio $e h navc adquirida por
cantrato no puede s e r justificado contra terceros sino con la cscxinrra
p b b que. debe otorgarse en un registro especiafmentc destinado a
este objeta (art. 2533). Esta escritura phblica no es solemnidad, puesta
que la ley 12 exige S& para justificar, probar cl dominio contra ter-
ceros; luego, cntre las partes Ia transferen& se realiza y justifica con-
forme a las rccfras que para los bicncs muebles scala el COdigo Civil,
Ntese que la compraventa se inscribe, no como h hipoteca en el Con-
servador de Comtrsio, sino en cl Registre cJc Ia matrcula que Uevi la
DiraciSn del Litoral y dc la Marina Mercante Nacional, depeodicnrc
del Ministerio de Defensa Nacanal (Subseaebria de Marina). En la
- LOS BTEP.IES Y LOS DmCZTrJ REALES 411

priictlca gran pxrs dc Ia compravtnta dc naves se iigc por normas im-

perantes cn fomp1larim de aplicacin universal, y casi todas dichas
clusulas prevalecen sobre fa5 norma nacionaks, que son sOIo dc de-
recho supletorio, d c p c n h dc la voluntad de las partes Por Io dems,
si bitn en estricto deret-fio, ilntire comprador y vendedor nQ hay nmz-
sidad de escritura p&blica ni como dtrnnrad ni como medio d t
prueba, bastando cl pura concientifnknto para la pcrfeccihn del contra-
to y los medias ordinarios de prueba para justificarlo entre las partes,
cn e! hccho siempre ta compraventa de un buque (que mide diez s
ms toneladas, que cs d gw sc refiere b ley), se otQrg3 por escritura
pblica, Parque$ ;laat;indsst dc nave chilena que ha de conservar su m-
cicinalidad, deber inscribirse en el Registro de la Matricula, que .es
un tercera, y para justificar su dominio a t e cCI el nuevo propietaria
deber5 necesariamente d i b i t la escritura p6blic.a dc compraventa (C.
de Cumcrciw, art, 833, inc. 1.0; Ley de Navegacihn, arts. 9?, 34 y 35)-
f;) LPinmipc~*&zde ia Earnpravtvtnta de Xa nave, des ct mcdia de
realizar La tradurfds dt ella a es slo una medida administrauva para
controlar Ia nacionalidad dc Ia nave? flap prevalttc la hftirna opinihn.
Y por una ~ a d nmuy sencilla; pwquc la hscripci0n no se requiere
para tuda compraventa de naves (como dcbtria serlo si ese crbmitc sc
considerara tradicih), sino tnicarntntt para las lsavcs c&Jcnas que
hrzym de ~ ~ g g mmcrva7Edo
ir esta nm'ondidd (Ley de Navtgac&n,
art. 34.0).Adeds, si ia InscripciOn se cmsidtrara uadiciin, c l insum-
plrtniento dc aqu4lIrt hara inexisrerttt o nula bta; sin crnbargo, la san-
cin es simptemtnte adrninisrrati~a, una multa (Lcg dc NavegaciOn,
art* 34, inc. 2 3 '
En rcswnen, la ;aadici&ndc Ls naves sc hace conforme a las nor-
mas de entrega s a l o simb6tica que cansaga el dcrct-ho comhn, c1
@Seliga Civil.

5?Ha Tradicibn de iitmnlvts-a) Cotz-cptor prcvCss.-En sentida

amplio, acmnsrvc es rualquie'r aparato, miquina 43 artificio mecanicu
apto para navegar por el aire. Una dispfiicin legal chilena "cansidera
como aeronave todo apsato capaz dil elevarse "'o" de circular en la
armijsfera" (Decreto can Fuerza de L e y sobre NavegaciOri A-red, n6-
mero 221, de 15 de mago dc 1931, publicado cn el "Diario Ofkital" de
30 de mayo de1 mismo ao, art. IP), Merece crtica la redacci0n. Da
a entender que basta que m aparato pueda elevarse en L atmdsfera
para calificarlo de aeronave, aunque no pueda circular por el aire; asI
se desprende del uso de: ia conjuncin disyuntiva "o".
 Las aeronave3 pueden ser aparatos ms Iigcros que el aire (globos,
dirigibles) o ms pesadm (aviones con y sin motor, heIic6ptcros). Por
cierto, dilben apartar% 1 s mfronayrr5 O coJmonavej que san vebiculos
aptos para salir de la arrn6sfcra terrestre y capaces de navepiar en los
esprrcios interplaactarios ci interestelares o traskdarce de un astro a
otro. Con mayor ras;& quedan fuera del concepto dc aermaves 101;
5atEIitcs artlffciale,. Sabemos que, en general, los cat4tites mz~urrJEsson
cuerpos ceIestiales que giran alrededor de otras mas grandes, ur2 &-
neta o una estrdfa. Ahora bien, los catrites ertificialer son cuerpos lan-
zados por el hombre en torno de la Tierra, la Luna u otro planeta y
que --como ai.1ocrrinan lo% t&nicos-- gravitan alrededor del clstro con
arregla a las rnkmas leyes que ~Egmlos movimientos de los sacE1itcs
naturales. Los sadiites artificiales no san aeronaves, y rampgco velrcu-
los csmicos, porque "'el car4cter rrrbital de su trayectoria Tos mantie-
ne prisioneros de la Tierra". Las utilidades prcticas de Jos sat4lites se
palpan en ditaersss dominios y, por cierto, su construccin tScnir=t se
adapta a fss fines a que se destinan esos ingeiiicss, es decir, esas miqui-
nas o artificios rnccnicss. Hay satdites para CI esrudio o cl prondsticca
del tiempo; para transmisiones de radia y de televisibn entre puntos
muy alejados de la tierra; ya se estn ponicndcl en ~jecuciOn los pla-
nes de insealacibri de grandes sat4lites que sirvan como esraciones dc
camino, donde los cohetes pueden reabastecerse de csmbustib2tts y se-
guir desgu6 hacia otros puntos del sistema d a r . EL 14 de mayo de
1973 se colocd en una ajrbita perfecta de 435 kil0metas c2e altitud una
gran esracidn dcl porte de una casa, el "Skylab", que es un laboratorio
celeste lleno de equipos cienrficos y m$dicuc tief;tinadus a proporciob
nar datas sobre eI rnrrdla ambiente: espacial par2 determinar, entre otras
casas. Ias posibilidades fisiolgicas del ser humano para vivir y traba-
jar en el espacio. EL logra de este tipo de csnuriimienroc es hndameil-
6aJ para tentar viajes interplanetaricx de larga duracin, Barecr cerca-
no e1 da m que en una estaci6nnsatlitir,dr grandes y apropiadas di-
mensone~~ se establezca un ctdo completo de vida, que albergue hum-
bres, animales, plantas e instrumentos.
b) E) Derecha Rs?~~nd~tfco.-Nocatrusno vamos a enuraciar prin-
cipios y reglas juridicas sobre los espgcita9 c6srnicos, los viajes iaterpia-
nerarios, la cokicacin de fatctites y estaciones srbitalec, y mcnm toda.
v mbre Xas posibles normas de transferencias dc los sar6lltes. Todas
esas materia foaman par^ del nucvs Derceho Ctjsmico, ilamado tm.
biCn Espacial, Intc~phctarko Ast~adutico, que recin comienza a
ctesarrdlarsli, prinripaimenrc en 1 ~ saspectos y proyecciones internacio-
nales. Los acuerdos y resduciants de organismos htanacionales tien-
de11 sobre todo a garantir el uso libre del cspcio ext%aatmasMricoy s 9
la para iines pacficos; a prohibir la aprqiraci0n de cuerpos cekstes;
a imputar al Estado quc autoriza el knzarnrtonto de un objeto espa-
cial, cualquier dao que ste pueda causar, erc.
Por va ilustrativ<r 3610 subrayamos el notable irxrernento de las
transmisiones de tclevki6n va cat&Ere, cuyo usa, en nuestro territorio,
iorrrspnde reglamentar al Conseja Nacional de TelevisOn (ley n-
mero 17.377, de 24 de octubre dc 1970, art. 8?, letra i) (75).
e) TracPfcisin de las aro~w~,ConE~rmea lo dicho, nos limira-
mos a las aersnaves, es decir, a los aparatos capaces de circular solo en
ia atmiisfera terresbe. Aunque se rram de bienes muebles, la transfe-
rencia de! dominio, fa tfdicin, no basta que se b;agt por la simple
entreg; cs nceesxrio, adems, qae se deje co~stanciapor escrita de La
rrmsferencia, y para que surta efecto con relacln a terceros ha de prac-
t i c a r ~la inscripcin en el Registro de Matricula de la Direccihn de
Aeronutica que se lleva en Santriagu (TI.FdL. 221, de 1931, A r e Na-
vegaci8n A h a , ya c i d o , art. 3.0). Ntese que la que se inscribe e5
la constancia escrita de fa 'ttmsferenci, no el titulo o contrato que &lI-
g3 a la ley no exige, par 10 demis, que h cornprawnta FC celebre
J X ) ~ escrito. Tal es el caso de las csrnpravent-; jr t.ransferencilis rle nn-
,e ya ma:riculadas. Pero la stuaciiin varia si JC trata de actor sobre
una aeronave que se va a inscribir por primera vez en el Registro de
Matricula, porque en este aso es necesaria acompaar una copia aut6
rizada del contrato (D9L. 221, ya citado art. 6 . 7 , o sea, esta prne-
sa inscripcin supone un contrato eserito; de Io contrario no se conci-
be fa copia autorizada en referencia.
La disthct6n anteran; h t u de la armanizlacibn de df~po~icion~s,
surge d d ssherzo inte~pretativode un cuerpo legal hecho Con apresu-
ramiento y, en algunos pasajes, con ahido de normas jurdicas funda-
mentales del ordenamiento juridico nacional.
En la prctica, la compraventa de aeronaves se rahza o por iis-
trurnentu pGblico o por instrumento privadq extendido en das ejern-
pXarcs y firmada ante notario pbtico, dejhdose consmeia en el ins-
trumento de h tradicibn realizada de L3 amanave e insrrihi6ndose en
el Registro de Matricufsl,

173) El Regltmenra de la ley N.O 17.377, sobre Teimisi6n Chilena es el iiprohdo

par d decreto N? 1.083, de 4 de maya de 1971, del Minisarrio de Eduaihn Pblica y
publiado en e l "Diario OfreHi" de 26 de mayo de I98fp segun r e a i i i f ~ ~ i 6aparecida
n
en d "Diario Oficial" de 5 de juob del mis- &o, 11 a c i s 2." del atrf& 1.5 de dicho
teglsmenro bry que mreponetlt ia expegi6n "Astculo X&,
414 DERECHO CIYIL -.-
-.--.--.-.-"""-.--

Por tfcirno, a manercr de informci6n complementaria digamos que

el Reglamento del mn&ao de $ran~pwtcabeo fue aprobado por de-
creto N? 3M,de 8 de septiembre de 1972, del Miwisterio & Obras PG-
blica y Transportes (Subsecretaria de Transportes) y publicado en ri
""Diario Oficial" de 31 de octubre de ese mismo cio.
Hay un p r o y e c ~desde hace mucho tiempo, sobre hipoteca de m-
ves; todavia no se dicta. Por tanto hasta hoy d a s s61o pueden darse
en prclsda, conforme a su naturalezn mueble,

5%" Tradlein de vehculss rno~orizados.--a) El R ~ g i m o ~ - L a1cy

NP 15231, de 8 de agosto de 1963, fijQ e1 texto definitivo de ia ley
N? 15.123, de: 17 de enero del mencionado &o, sobre Organizaci6n y
Arribuconcs de los Juzgadas de Policfa Local, En el Titulo SY de la
ley N,Q15.231 uea EZ "Registro de VehicuXos Motorizadsr;". ESE,en
cada ciudad cabecera de departamento, la lleva el Conservador de Bie-
nes Raicc~;,Tratndox del departamento de Sa~:tiaga, dicho registra
est a carga de las tres Consmadarcs, rcpatiEndose el trabajo en la
forma que Ia ley Gala, Un misma vehculo no puede inscribirse sino
en un so16 Concervador, y caen en sancin penal (61 dias a 3 aEos de
presidio) los que abticnen maliciosamente una inscripcihn posterior cn
otro depaftamento, Se presume propicg~~iode2 vehicdo a la persona
a cuya nombre f i e r a insuito, salvo prueba en contrario (artculo M).
b) Escrrnc~de Vehfcdor Mot~eo~i*;iedos,4onvienecarda previa-
merare: que hoy, en cuanto a los v&iculas motorizados de fabticaciri
naciml, existe declarado el ertmccr, ec decir, no hay venta libre, sino
sujeta a las normbps que fija un &gano estsdual y que dicen relacin
prlncipajmente. con los precias y la prioridad dc los adquireates. La
administriici0n del estgnco incumbe a la Ernprecrt de: Comercio Agri-
cola, sin perjuicio de Ia facultad de la Direccin de Industria y Comer-
cio en la distribuci&n (decreto NP 44, de 14 de mera de 1972, del Mi-
nisterio de Economa, Fomenta y Reconstsucci6n, misma Subsccrera-
ria, decreto publicado en el 'Diaria Offeial'ye 12 de febrero de l 9 2 ,
arr. 1).: La enkcgil! de vehculos motorizadas nuevos, de f&ricacihn
nacional, se hace fisicramen& p r los dktribuidorzs, previa autoriaacibn
p
o
del ~drministrtradordel Estanco de Vehcufos Morwizados. Este d e k
velar por cl cumplimieneo de una serie de requisitos que haccn proce-
dente h entrega, como, par ejemplo, que td entrega correspon& 4
orden correjattw por modelos, indicado en la Lista Nacional Unica
de V&iculos Motorhados, quc: x ppubIica en eI "Diario Oficial" (de-
creto H."159, de 6 de marzo de 1972, del Ministerio y Siibsesre~aria
recien citados, decreto publicada en el "Diaria Oficial" de 9 de mar-
so de 1972, nmero IB, inciso lo y leua a) (75 a).
c) Laj hsk*bIi)cioacs dc dominio,-La Xcy seala Ius antecedentes o
instrumentos en mrito de los cuales corresponde realizar fa inscrip.
ci6n del dominio de los vehculos mstrizados.
1, Hay inscripciones de dominio que exigen la presentacin de
un dupiicitdo dc a f a t w a rreipcctiua. Dice la ley que el dominio de
los v&iciaim que se imparten directamente r, por intermedio de agm-
as y cl de los que se adquieren en Mbricas, casas de rnirtillo, estable-
cimientos comercioles, tiendas ct negucim similares, se insctibiri con la
sola presenecin de un duplicado de la factura en que coacte la ad-
yisicidn y el comprobante de pago de 10s dsrecfios e impuestos rcs-
yecuvas. La falsedad de la factura que apareciera firmada por eI ven-
dedor o su representante iegal, hace incurrir t-2 &tos en la pena de 61
dias a 5 aos de re si dio. EL Conservador debe archivar la factura con
el nGmers que corresponda a sus hinscipcin (ley N." 15.231, art. 47,
incism I,", 2P y 3.").
Agreguemos que se&n las normas del Estanco de Vehiculag
Motmizados nacionales nuccyos, "para 109 efcctss dc la venta el indus-
trial debe indicar en Ja factura que otorga al distribuir el nombre del
diente a quien corregpnda cl vehiculo autorizada par el Eamco (de-
creto 3 P 159, de 1 9 5 , del Ministerio de Ecanornh, ya citad- nGrne-
ro IP, lctscn e),
2, Otras inscripciones del dominio de vebiculos motorizados exi-
gen la pxeentaciSn de una es~aifrtrapdbIka Q un iplstmmm8o p i g d o
aalmixado por un funcionm~pkbiicu, Declara la ley que el dominio
de los vehculos que se adquiera por acto entre vivos en formar, distin-
tas de la que implisan la praeor.a9n dcf duplicado de factura, ante-
riormente rexsiadas, se inscribir5 con e1 rncrito de fa escritura pGbfica
o instrumento privado auwrizado por un notario, o por el Oficial dtf
Registro Civil en las comunas donde no tuuiere asiento un notario,
en que conste el rcagecfivo contrato tfaslabcia de dominio (ley n-
mera 15.231, art 41, inciso 40).
3, El dominio de 10s vehiculos que se adquii-re por sucesin por
causa de muerte, se inscribe can el mrito de los ins~umentosque
acrediten dicha adquisicin (art, 41, h c . penrltimo).

<?5 e) Nfess: que 3ti, ley N.O 17,899, de 6 de febrero dr 1973, r e y h Isi edqaisi-
ciSn y pqp del uehkalor por pwsanas inscrirss mas dd 30 de m i e m b m de 1977 g.
que hutiieree anrerad~ru precie 0 hhufiitim sido kyoreciilss por 103 sorteas u orms siste-
mas que 1ci prmitiwsrn la adjudicaciVn. aecirgada dc su ~urarn*vil.
 4, Trarsidw de embargos, medidas prccatrtorks y prohibiciones
judiciales, las inscripciones se efectiran tan e1 antecedente de 13 reso-
ilicidn judit4aE que decrete cl embargo, la rnirdida precaurorb o la pra-
hibic0rr (ley NP 15,231, art, 41, inc. final),
(9) C ~ ~ L +conscnrzial
SPP. e IR compnucn& de veh~+trfos
O ~ d e m r f de
motmM1~adof--Se ha suscitado la cucsh6n rie si la compravenea de vr-
hcu1os motorizados es solemne o no,
1. Conforme: a una interpretacin, uatindose Re vehicdos cuya
inccripci0n de dominio no se hace con ei mrito dc la presentacin
de un dupliczrido de Ia factura, la ley misma exige la solemnidad, pues-
to que para la inscripcibn en ef "Registro de Vehculos Motorizados"
dice que debe hacerse con rrl mrito de una escritura publia o un ins-
trumento privado autorizado por un notario o un Oficial del Regiruu
Civil en las comunas donde no tiene asiento un notario, debiendo cons-
tzr en la escritura s el instrumento el respectivo sontrato ~raslaticiode
dominio I f 6 ) .
2. De acuerdo con otra inrtirpietaci6n, no hay ninguna disposi-
c i ~legal que sustraiga a los vehcuXos motorizados de la regla general
de que la compraventa de cosas rnueblcs se perfecciona por el solo
acuerdo de ka partes en la cosa, d precio y las mdalldades del co~i-
trato. La dispsici&n que se invoca en contrario, el inciso 4.' de1 nr-
tlculo 41 de la Icy N? 15.231, no puede sostenerse q-uc establece la st.
lemnidad escrita para la compraventa de Ioc vehiculos matorizadus,
parque la disposicin se refiere al dominio ya c ~ n s U t u i d ~y , si 10 esta,
necesarbmtii el ttub traslaticlo, la compraventa, tiene que estar pcrr-
feccioraada c m anterioridad, E1 hecho, pues, de que en la escritura o
el instrumento para la insrripsi6n del dominio deba constar ef contra-
to de compraveata del vehiculo, no significa que esa escritura o ese
uismrnento sean mkmddad del contxato mismo (77),
A juicio del redactor, t s b oilitirna UPterpretaciOn guarda mar; ar=
monb ron el cantexto drX articula 41, De otra manera se Ilegs a ig
ccinclusih de que Ias compraventas del inciso 1." realizadas, por ejem-
pie, cm la f6hrica. o un establecimiento comercial, no necesitan CIC s a
lernnidad alguna (la factura no es solemnidad de la carnpraverrta); ipn
(76) Ea esre ~ n r i d a :C de Apelaciones de VaIpz~am,gntencia. de 16 de abril de
1370, swsita p r h miabrros seora Jorge H e s ~ r aS11.va, B b i i l o Contresas Fllaitss
( d n n a r del fallo), y Julio RKO Roso (R. de D. y J , romci 67, WC. qia, p63. 88, consi-
&randa $.O y 14, pkgs. 90-31 7 9 3 ) " -
( 1 7 ) Ea esre wneidts: 4.O Jw&o de Folici~Lwai de %niago, G febresa 1969,
wnreocia w i c a p r el jucr -el Luis Goniicz h v e d m y c o n f i d r wc w m a -
cie de 22 de d m b r e del mi- &e del 3,er Jm&o C i d de hdrpar Culintb de
M e g o y que t k a 18 f i ~ m del juez aubmgim~eEugenia Y i k Romero (A. de D,y J,,
Logta &, sc.c 4.', p&g. 325, c o a t i d c r d 13, ~ g 3211,
.
-- P
LOS BUNW
- Y LOS DEIIBCHm RE- 4 17

crimbio, las compraventas a quc alude el inciso 4." del art. 41 necesita.
rian la soEemnidad escrita.
e ) Rol dc L insmipcibn cn CZ Regi~rrode Vehjculos Maa~rizados;
r &dici& drk domtBia tic. ims.-1. Z)e conformidad
i-tjmo x l i ~ ia
a una opinl611,h tradicin de un vchiculo motorizado debe realizarse
mediana la nscripci6n del titula ~rznslaciode dominio cri el Regis*
tro de esas vehkulos. Y ml inscripcin es requisito para adquirir fa
poserin de2 bien y prueba y garanth de h misma, caisticuyerido ade-
mis una pesuncih kgal de que es propietaria el titular de esa mis-
ma inscripcin (77 a).
2. La tesis coritratria mstiene quc la kstripcin a eel Registro de
Vehculos Motorizados no efectlri;i la tradicin del dominio de &tos;
su nica objeto es $servir de prpreounci6rn de dominio del vehcraio en fa-
r la persona que aparece coma tinilar de ma insr=ripci0n, presun-
~ o de
c i 6 ~que es simpfemente. lega1 porque admite prueba en contrario (ley
3I.b 15.231, art; 403 inciso pnftimo). Establecida legalmente la cxis-
fencia de un contrata otorgado cn instrurnentu no autorizado
por hcisnario prlbLco, la entrega del vehiclalo p r el vendedor al
comprador consruyrs tradicih y hace ducho de: la cosa al segundo (77 b).
El redactar se pronuncia par este ultimo punto de sirla, porque
Je ninguna disposicin de la Iey se desprende que la inscripci0ri del
vehculo oficia de kadicin, cosa que habsfa sido elemental dejar es-
wblecida ckramuttc como exepr:i6n al rtgimcn de tradicin de los
bienes curgsraks muebles que, en genmal, se efecra por fa entrega
materiaf de: la cosa Y el ejempto para seguir la pau- no @$a ser
ms vivo, claro e imborrable, el consignado en el Ckigo Civil, que
rotundamente dice: "Se efectuar la tradkidn del dominio de lw bie-
nes raiciis pox la fnscrlpcib del tftulo en el Registro del Conservador"
(art. 686, uic. 12). Si no se estamp5 una norma similar, t d a parece
indicar que con el Registro de Veblcufoa Matorizrtdas, fuera de fines
de orden admlriissrati~o~ 5610 scl persigaid hcilim la prueba del dorni-
nio medknrc una presunci61.1, sin dar a la inscripcin los honor& de
udicidn.
Otra CM que pueda ser wnvenientt seguir este camino. Por
lo dernds, con sinmsi..dad, el Icgklador del Ttufa "Dct Conservador de
Vefnculos MoaorMos -gt dtl R t g l s ~ ode &duc~mes" ha .demosrra.
do no ser un mc&ti del dtrccho ni dd idioma.
Hg. ~ N CAZ'S.% DE MUERTE
TUSGilPCIONES h QUE DA ORIGEN LA S ~ ~ C E S EPOR

4%. Gendidula.-La inscripcin en el Registro del Canscrvadoi

de Bicncs Races tiene par objetivo primordial servir dc tradicihn cfc
las derechas reales irarnueblec; pero t i n e adernb otras finalidridei;, c e
rno la dt dar publicidad a Ia prapkdad raiz, poniendo la fortuna te-
rritorial en un cuadro a la vista de tradas, Y precisamente por esta ra-
zn, b Icy exige ciertas inscripciones que nada tienen que ver con 1%
nadicidn. Tal acusrt tratindox de la succsion por causa de muerte y
de: la prcccxipciSn adquisitiva.
De acuerdo con nuestro Cdigo Civil, la sucesin por causa de
muerte cs un modo de adqrrkir el dominio (articulo 588)- Produce e1
traspasa de las bicncs del difunto al heredera, par el solo ministetct de
Ia le^$ en el. mornethto mismo de fallecer la persona de cuya sucesidrt
se trata (articuios 955 y 9%). Y desde este momento tambi6n se ad-
q0iep.c. la j3mai6n de 1s herencia, aunque el hcicdero la ignore (artcu-
Io 722), Cada asignat~iase reputa haber sucedido inmediata y exclu-
sivamente al difunto en rados los efectos que It: hubiercn cabida.. .
(articulo 1,344). De todas e s t a disposiciones arnznicas se desprende
que el heredero adquiere el dominio y ia psesn legal de las bienes
hmditaxim par el m d a de adquirir 1Iamado sucesin por causa de
muerte, y que esta adquisiciOn se produce cn el momento mismo de
L muerte del causante. Por tanto, e1 heredero no necesita de tradicin,
pues adquiere las cosas por saiaesi0n r n o h cama y es un principio que
las cosas no pueden adquirirse por da modos,
5%. Inscrjpitacs n d para que el h a e d m ptda &poner
de un huebrfe; finalidad de a ksiApU.nca-E,n el momento de
defuifue fa herencia -dice el artlcul~r688 d d Wfgic, Civil-, la po-
wsiOn de c l b se confiere por 21 minkterio de la iey al heredero; pera
esta posesih Icgrzl no habilita al heredera para ddispancr en manera ai-
guna de un inmueble, mientras no premda:
I P EI decreta judiciai que da la p ~ c ~ i de*fECli~tl
n dc la herencia:
este decreta re- C7is&&rd en el Registro del deparamento en que haya
sido pronunciado y en las Regisaos de Irx dtpartamen~oscn que es-
rtin situados 10s; inrnu&les del causante (eOdigo de Procedimiento a-
vil, artculo 88.31, y s itl sumsi0n eis testamentaria, se inscribir al mis-
mo ~ e m ci p hslarnenta;
2P La insaip&dn espEBal 6 .krcscia a nombre de t d o s los be-
rcdcros en el. Regisct Coflojematorio del de-cnm en que c d si-
tuado el inmueble; si este por su sruaci6ri pertenece a varios departa-
mentas, debe hacerse Ia inscripcin en el Registra de cada uno de ellos,
y si las iamuzbles heredadas son das o m i s , la inscripin debe I-racer-
se en todos los departamentos a que por su sitmcin pertenecen los
Enmuebles; en virtud de esas inscripciones pueden los herederos dis-
poner de: consuno de los inmuebles hereditarios;
3," La rrnicripcidn cspckd d d ir<;$@ de prhcidn por el crsl se ad-
judica a un hercdero el toda o parte de un inmueble, dcbiendo reali-
zarse en el Registro del departamento o en el de Xos dcpstarnentos 'a
que por su situacin corresponda dicho inmueble ti parte: sin esta ins-
cripcin especial no podri el heredero disponer por si solo de las in-
muebles hereditarios que en la particidn Ie hayan cabida,
Estas inscripcioncr no tienen par objeto hacer adquirir a1 herede-
ro ia propiedad de loa inrnucbies hereditaria, puesto que el dominio
de ellos lo adquirid por sucesidn por causa de muerte, y seda absurdo
volver a adquirir la que ya es propio. La finalidad de a t a s inscripcio-
nes es ntentenw Irs rFIi$m-i'ri~onnsauadade los &&S' rafc~rscn e9 &gis-
&o dd Cozr~erursdor,Desde luego, la inscripcihn del decreto que $m-
cede la posesihn efectiva y del tesramento, si Ia sucesidn es testamen-
taria, indica en eI Registro quihcs son IBS n u e v a duefios de los in-
niueble~que pkrrenecierosi al crausante, La s e e n d a inscripci6n, llama-
$ 3 vulgarmente inscripcin de herencia, testimonia en el Registra de
que los inrnuzblcs del difunto pertenecen ahora a los dicreder- pu-
diendo htas, dcsde tal instante, disponer de consuno de aqudios. Fi-
nalmente, la inscripei0n del acta de parhcin deja consrancia de los
inmuebles que a rada uno de los hlrrdcros Ic hayan cabido en dicha
particln. Practicada esta inscripci6a, cl heredero puede disponer por
si solo de las referidos bienes,
Sin la serk d e kscripcianes que isripunc el articulo 688 del COdp
Civil no se p d r a explicar la historia de la propiedad raz; no x sa-
bra en un momento dado por qut un inmueble d d causante aparece
deiispu& a nombre del tercero que Io compr6 al heredera. En cambio,
la realizacin de esas iriscripcianes revela $ue el inmueble pas6 del cau-
sante al heredero y de Coste al compradar.

!P& a) Entrcrip&a de ta resducin judtstar puc da la pCsr6xx

efectiva de la hrmia-Nada diremos sobre la trmincibn para ob-
tener la resolucin judicial que ,da la posesidfn efectiv4 ni & lar publi-
caci0n en un periMico3 ni del hformc de la Direcclttn General de
Impuestos Internos, porque son puntw de yt se ocupa el Derecho
Procesal. Nos 1imit;rremos a expresar que La poncihn dectiva de h h-
rencia sOIo se puede ssIicitar por los herederos y se enticndc da& a
d a la sucesin, aun mmda uno S& de loa herederos la pida (CQ
diga de Procedimiento Civil, arciculo 881); qae la copia de la ressl'u-
cin judicicrf que la concede debe inscribirse en el Registro de Propie-
dades de1 o de: 10s depart;imentos en que estuvare simado el inmueble
y en el del departamento del Ulrinzla domidio del causante, si fuere
distinto del anterior (del departamento en que esth situados lw inmue-
bks); que cuando entre icas bienes heseditsros no hay muebles, la ins-
cripci6n dc la posesi0n efectiva s61o se hace en d Consrirvadsr de! de-
partamento en donde se b a concedido,
~ esto es, en el del 6itho do-
micilio del causante (C6digo Or&nico de Tribunales, &culo 148;
CMip dt Pr9cedimlento Civil, articuio 883).
dnsoipcidn del BSsarnent~.Si la sarcesin es testancritaria, aI mis-
m tiempo dc inscribirse ta readuti6n sobre posesiOn ekctiva, se ins-
crik ef tatamento (arei~uio688, 2:). La inscripcin de rodu testamen-
to comprende fa fecha de su otorgamiemo; el nombre, apdida y do-
micilio del testados; los nambres, apellidos y domicilios de Im herc-
deros o legatarias que scrlicitaren Ia inscripciirn, expresando sus cuotas,
: Regla-
r, los respectivos legados (Cdigo Civil, articula 691, inciso ;1
mento del Registro Contservataria, articrok, 79, lraclso 1P).
Ia ky $610 exige i&pci6n del testamente en cX Registro de4
&prtmmtr, en que se dicth la resoluci6n dc fa pos~l8xiefectiva, y
na tambih en el Regisaro del a de los departamentos cn qarc mnavie-
ren situados los inmucbfes de la sucesin (78); pero es conveniente
hacerlo.

59% b) J.mdpCr6n dt h e r m w u &jeto es p r r Iss Uunu&Xcs

Erercdirirrios indi.pldualmmk considwadoa a nombre de todos tos herc-
deros. S51 par b muerte de uno de los chyugcs se disuclue la sociedad
conyugal, los bienes races de esta d&n hscrtbirsc 3 nombre del cbn-
yugt sobreviviente y de los herederos del difunto (Ley A r e impunto
a las herach, aspciones y donaciones, artimfo N).
Los Conslirvadorcs &n proceder n deauar fa ffamada insuip-
c6n de hergncia con ti rn&iro de la inircrpcildn de la pwsi6n c f k i v a ,
s i n necesidad de otro trbrnilei (COCligo de Broced~cnmCivil9 artfcll-
la 88% inciso 2P), y se realiza finlisamente eri el o lw departammttx
en que m e t i e r a ~ i m d mIm bmuebI~sbcrtdimia fddt)638,
N? %O, en s e M n CCK~ICMk c h s 1P y ZP del rUtCula 637).
 Practicada Iri kscrfptcih de Inerencb u especial de hsrenk, corno
arnbidra suele denonai~arse,los Prel-&res (o &ros y el cSnpge &re-
viviente, si tie trata de bienes $e fa ~ockdadconpgai disuelta por mricr-
te de une de I a c b ~ y u g a ) pueden dispraer de censrrnoT ES, dt
comhn zcuerd~,de los barmuehlios hcirdi-ios (%digo CivX, artcu-
10 2B),

r) Irtc~efi@sSs esp&z.i del aete de pdd6ia,-Realizada la par-

&ci&t etlrre los heredera y hechs las respectivas adjudicaciones, d
acta de p~$iGi$nen Ifi, relativo a cada inmueble o cada parte adjudid
cada qw antes se pmoita proindivisa se Inscribir&cn el departamento
P ~ que par SU ';itaiac;n mrrtsponda dicho inmucblc
s $ ~ ~ L I E E % I % I C P ]a
o pam, Sin eix inseripcil8sl apeclaf no puede el heredero disponer por
si solo de los inmuebles Picrcditariss gu% en la particih le hayan ca-
bido (atfculs 688, incir;s 3P, en relaciBn con el inciso final del ararti~u-
Is W ) ,
x66ese quc en conformidad al C6digo de Proc~dirnientoCivil, EQ-
do acuerdo dc lasi partes o tcsoluci6n del paradsr que connnga adjri-
dicacih de bicntis races, debt reducirse a escrinira pblica y sin esta
solemnidad na puede efecmatx su inxripci6n en el G>ristrvzdar (ar-
dmlo 659).

601. FormalUd M , - $ ) e acmsdo con el articulo 54 de la ley de

Impuestos a las Htrencbs, Asigmeioates y Dsnadortcs (ley N." 15271,
de 10 de julis de 1%5), "lm nomies ato p d r f i n autoriza las exritu-
ras pGb1iras de adjudicaciones de bienes hcreditarius o de trrajencio-
nes o dicposirioner; en cefnfin que h a p b';asigfmatwiss, ni los Can-
senadores inscribirfras, sin quc en dfna; se h~strteel comprobante de
pago d e impuests, a menm que 12 iidjudia4h se hubicre hecho en
juicio de psarticih comtttuids kgdnaurre B que lm aiignaritries hu-
bieren otorgzds g a r a h p r a eE pago de I;n mntribucidn. Se excep-
&n de lo dlspism en es& ardetifo h5 e$Cfitura$ dc particidn y la
ccsibn de deacchm hditarim". Ir. inobxfvancia de csts disposicin
constituye a fas notarios cn dcudores sofidarius del impuesto, -sin pcr-
juicio de una mulb (axsrudrt 98).

602, Posesixl Xcgrsl y p i 6 n eftctlra.-"En el arLicuIo 688 fa k y

contragane la posesita kgd de la herencia, que sc confiere por cf mi-
aiisttria de la ktf al heredero, a 1% po$c$idrr efecttvek, que de tfla k da
al heredero ef decreto judicial; y en el artcuIo 6% apresa lgut los 6-
mIds cuya inscripcin se prescribe no dan o transfieren h pcmslin efec-
tiva del respectivo derecho mientras la inscripciiin no se e f e c t k . , .
"El heredero sucede al difunzto en el momento en que wurrib el
faflecimiento, por regla general; y en el mismo momento la pmln
de la herencia se le confiere por el minisreria de la Iey sola; a esta pa.
sesi& dt la herencia, el articulo 688 aplica el calificativa de f ~ p a sin f~
distinguir si el hcredcro tiene o no Ios bienes materialmente en su
pder".
"Lc? potresih cfcsb'Z;ca de la. herencia, segrr el articulo 688, G la
que obtiene d heredero judicialmente, acreditando ';U didad de h s
redcro testamentario con L exhibicin de un testamento aparentemente
v4lido en que se le instituye heredero, 0 acreditando el estado civil
que k da derecho 3 la haen& a falta de heredero xwt;unentario o de
otro hwdmcr abintcstrrdo de mejor dertcko; y generalmente el bere-
dtro rifixair en este caso b tenencia manrbl de los bienes, su poaesitfi
es real. La gosesibn efectiva del respectivo derecho que da er transfiere
h inscripcibn del titulo, no traslaticio o traslaticio de dominio, no a
otra cosa que ta posesi011re& quc resulta de la tenencia ron inima de
e5or o du&a. Advierte la ley que aun la matcrlalfdad de: 1%entrega
del inmxaeble, que se transfiere, aunque @ t acamp&ada del himo de
transferir el dominio y de 1%intencih de dquirirlo, no basta para
producir la tradicihn y dar la posesidn del inmueble, mientras la ins-
cripcibn no se efecde" (7!4)*
La Corte Suprema ha d ~ l a r a d t rque ""1 heredero putarioo no puc-
de invocar como un modo de adquirir la gmesin de m herencia el
precepto contenido en el articula 688 dti Cbrfiga Civil, porque tal pre-
cepto consagra un modo de adquirirla en favas del he2cdms retal o
ejectiw y no de1 aparente o putativo, disponiendo que en el momento
de definirse la herencia la posesin de ella se confiere por el rniG-isttrio
de la Icy al heredero" (79 a).

503, Ea djudimcih de un inmueble htreditario a una de dm he

r e d a no cs ran asro de dkgmicl0n.-Sin Crnbarp, la Corre Suprima
en una sentencia del, ao 1905 (80) lleg a la conclusin contraria al
---~-".".".-
(:81 Clara Solar, obra cirada, t o m V11, Santiago, 1932, ggs. 3"Iq 571 374,

tia, romo-L. strci6n priibiea, pg. 362.

(80) Seatpacia de 12 de mayo de 1907, "Eevista da Derecho g Jurispetrdtncia",
tonta 11, secd& primera, p$g. 391. Ea d mismo sentido, is Corre de Oocepsibn en
~ n n t o t i ah 21 de septiembre de 1907, "Gaceta de los Tnbunaks", a50 1901, tomo 11,
N,"824, p8g 286.
declarar nula La adjudiaciiin dc un bien raiz sin quc prcviarntnr~se
hubicrm practicado las inscripciones sealadas cn ti utIm1o 684 del
Caigo Civil, srl;Gn t1 cual las hercdcrm d o pucdefa disponcr de con-
cuno de los inrnutbles bercditarios despub de hechas las in~ctipcimrs
dr p c s i 6 n efectiva y dt: Eiefcnsia,
Esrt error jurfdim no se mantuvo. La jurisprudcncirr posterior-
mente teconacid que la 1djudica60n a un heredcro na imparta dispa-
sicin, o sea, enajenacin, sino simplemente una msra singuluizci6n
Q individualizacin del dominio quc pertrtnecia al djudicatxrio en h
comunidad. Por tanto, la falta de la pc@si6ntfcctiva de la krcncics y
de la irimscripin especial de la mismi a nombre dc t d m los Kcredc-
ros, no anula la ad judicacidn (81),

602. Alcance y mcn del ?xtcub @#.-En conformidad a esfe

precepto i a pmei;rsihn k p l dc la herencia no habilita al hercd~repara
disponer en manera alguna bt un inmutblc mientra no prccdan las
mscripcltinstk que seala. Si a pesar de no I h a b 5 t practicada estas h-
cripciones, un heredero dispone de un inmueble, 2cariI es la sancri6n
a in contravencin del articulo &88?

a) En un principio, la Corre Suprema dijs que la smcicin re&

sobre cl canJrato ~itdrte de duminia otorgado por cl heredero al ta-
cero y que esta sanci6n era la nulidad absetlrtkr, porque el artcuko 688
contena una prolribiriOn encaminada a organizar d Registro Qnscm-
torio de Bieincs Rakes y mantener reguiarmentc su conhuidad, lo que
qwdaria frustrado si al fallecimiento dcl dueo de tos predios EN se
inscribieran las thaiisrnisiones dc domirrio; 1% leyes que rigtn fser
Registro son. de orden priblieo y su infracb6n vicid de ndidad absoiuta
los actos o contratos celebrados sin srijecidn a las scrlmnidadcc prcs-
crtas (82). Y agregO mas tarde que la prohibicibn del articufo 688 es
gtrmral y ab~oluta,comprendiendo no $610 lar cnajenarioriics v o l u ~ ~ -
riac, sino tamttiin las ventas forzafim que se efectctan en juicio ejecu-

(81) Cnm Supren~a,senrtncias de 23 de abril de 1904, "&vista de Dcr@cho y

jurisprudmcia", toma 1, segunda pzrte, pig. 395; 14 de enerra de IB24, "Reviste de
Derecho g Juaispmdeacia", tono XEI, seccin primen. g g . 212; 25 de ~ b r dec 1930,
''K11~ista de Derecha y Juri~prudencia", romo XfiYIfI, setcibn primera, phg. 370: ZI ae
agosto de 1933, "Rcvirs de Detecho y Jurisprudencia", romn XXX, gcrirr primera,
pg. 352, erc.
(82) Corre Suprema, 12 Jt mayo de 1905, "Rrrrisra de Derecha y Jurisprudencia",
m o 11, xccn prtmera, pg, 393. Trtinw uas alires Ia Corre de La Serena hhtr es-
ratilecido Ia misma dornirta, wn:encia de 1 2 de mal de 18.5, "Gaceta de 1- hibu-
oiade", nria 1873, N.* 939, pg. 4 2 7 .
ziva (83). Pero antes de un ao la Corte Suprema se sectifich: dijo que
h prohibicih del asacul0 6" $61~9sc refiexe a los actos volunta~iosfe-
ltbrados por los beaedcros, o s ~ scausa habientes y no a las esnajcgna-
cioncs forzadas que cfectira fa justicia en ejercicio dc su minktcr%o,60-
mo quitra que dicho artculo expresa con claridad que "loa htmltr~t;"
son los que no pueden disponer '"en manera alguna3'de los inmuebkoi
aunque Ilcgaran a ser adjudiratarios por acto de p;tlrici&n, 9 t a t e s no
ge h inxrtu la pmesin efectiva de la herencia (84).

b) Diversa6 mMre$ rri~itdtrohlas doctrinas de la Grte Suprema,

principalmente do%r Luis Cfara Sohr y don T o d s Rarnrez Frias. Y
cI primer tribunal de ta Repbliira cornenz0 a girar. En una sentencia
del &o 393# dcchrcl que la paalabtz~dfp~rs~r cst6 tomada en el xticu-
lo 688 en su sentido nsmral y obvio de cnepjcnar, esto es, transferir el
datninia dc una perm~nn otr;a; la vena no importa acto de tpitnsft-
rcncia de dornlrilo, sino un sirnpk contrata, que tiene existencia. propia
sin necesidad de qw haya entreg4 la que debe verificarse p r xno pss-
teriw c independltrate. En cornserrncncia, cl congato celebrado por el
heredero sin haberse cumplido m t e s las inscripciones del attcul @8,
es vgida y no nula ($5).
Una nueva sentencia vino a completar y dar m y o r f u e f a rr esta
ductrina. EstaMeri que el ardculo 688 se refiere a 42 ~rradB168fxdel da-
minio de los: bienes saices por estar comprendido en el prrafo qut de
elfa asata, y no puede atribuirsele un sentido diverso, extrano aI de di-
cha pkrada. Par tanto, fa ptahibiciiin de disponer impuesta a loa Hiere.
deres antes de. la realiacidn dc las inscripciones sefialadas, no puede
aplicafx ad ttula, rnmo Ia cmpraventa, sino al modo de adquirir, es-
to es, a la ~aadeld~, a fil. Inf;eripci9n dcl tCmfo en el Registro del Con-
servador Be Bknes Raftcs, El sentido Iegal de la ernpresibn "no pdr4
dispner en manera rtlpaa" no es otro que signikar que el herede-
ro no pude ~mitferirel dominio sin que previamente se pr;f.Ctaquctn
dichas inscripciones, Esta iaterpetaci6n, agrega la C~rtr:clupremr%,rnan.
tiene la debida armmi'a que d& existir eratre el precepto en ciiimdis
y 10s demas que fmrnan et &rzfo aludido y est de acuerdo c m CI ar-
ticulo 6% del mismo CBdigo, cI cual artculs, rcElrir4rtdo~;cra Im ante-

(831 a r t e Suprema, 26 de noviabre de 19118, "Rwi'iria de lkreebs p Juriopru-

derrcSa",tomo VI, wccibn primera, pg. S&.
(84) &m Supre-, 24 de apsm de 1909, "Revisra de Ife~cehoy Juriapfiidtn-
cie*', VII, *&a primera, pg. 117.
( 8 5 ) Care &prteru, 16 de mricmbrr de 1910, "Revkrn de Derafia p jurispra-
delluz", m e>VIII, swibn pdrinirrra, pg. 433.
Sores, entre 10s que re encuentra cl 688, dispone que los ttulos cuya:
inscripcihn en ellw x prescribe no darh in tmmfeaipn la pwaflat
efectiva del r c s p ~ t i v oderecho, mientrss fa ulMflipcI0n no se c k r k
de la manera que cn dichss artfcufos sc ~ r l e n a(86)- Esta transitata
inefa'acia de la inscripcidn pone de relieve que en nn& caso In San-
c f h pudra ser la nulidad absoluta del rituls, porque en tal asa na
@fa sarrearsr: por r~riftaci0nde f a s pams.
b jurispnidcnca ha t';rzblecdo definirivarncnte, pues, que la $a*-
del arbfcdo 888 fscs es f/e nrrlidad del $!$tilo d Ba aadb'cidn, &so
fiz gtre ,eaEu e/ mzculo 5% (U), En colnstsaiestck, de acutrdo mn
elih interpretacin, el hesi-dero que nu pradca hs insnigeiogcs ifcf ar-
tculo 680 no obtiene Ia pwsi6n tkaiva de su derecho y al nrctro
que contrata con C1 no se trif~~fiere fa paaesi6n tfeeti~adel respectivo
derecho, mfctraaas esas inscripciones no sc cfrctrtm: los efectos dcl ac-
to que da o transfiere la pssesi6ri efectiva mediante la inscripcin SE
mantienen esa suspenso Hatra que las inscripciones del articulo 688
i e realicen*
Padte~cque el articulo 688 ab hablar de d i ~ p o n een ~ el sentid@dt
enajenar (a decir, hacer ajena una CM en todo o en parte), SE
no s6lo ;a la transferencia del domhio, sbo ~atnbiina fa cnnsaimcin
de hipotecas, censes o servidumbres sobre inrapfebleo;, ptquc tdos es-
tos acras impfican, tn mayor o menor pada, enzjtnrneifin o dispiciBn
del derecho que en ellas tiene,
Vale la pena rmor$a?r que 42 solucin a que lleg m trabajosa.
rotiaae la Corte Suprema babia sido ya consagrada por diversas Cortes
de Apelacimes en la segunda mitad del siglo -do ($8).

60% Critica a h solucihn de lta j&pdm&a-Aunque la gran

mayora de Ios autores estima exacta la soIuci6~de la jtatisgrudcncia
en orden a considerar el artmlo 6% como la w.146~1 del m;lihtimfodSS,
(86) Csaee Supremn, 22 dc nstvimbre de 2912, "Revista de Demeha y Junspru-
dencia", aamra X, seccih pnnem, &C. 54,
iet?) Esirte Suprema, " b i s & de Deecha y jurispmdcnaa", reimm: XtJI, mi&
prinnem, p&+ 433; XXIII, sccu&i primera, p8g. 129; XXVl& as~i6aprimera, p&#. 7%;
XXWU[, m$& primera, pg. 205; XXVIIZ, seccin primera, p8g, 356); "tajeta dc Jos
l'rjhunrilm", a i i o ~ : 1916, 1.er scmque, N." 56, pfa. 152; 1922, 1 . e ~remrze, N? 21O,
glg 803; considerando 16, pig, 829.
( 8 8 ) Larte de ConcrgEiSn: 17 de rnvkmhre de 1876, " W t a & Ir> %fbunaics'*?
1876, N," 2,484, p8g. iJ31, mrisidrrassdo 2,* de f.' inswnck, p& T,28%; 6 de sep
tiembes de 1882, " k z e a de Iss Tritrunales", ao PS2, N.e 2,203, gii$ 1,243; fO de
ngaria be f 883, "Eaw de los Tribaes", a8e 1883, N,*2,023, pig. 1,115; 20 de
junio dc PWO, '*&cmde los Tritwaales",& 1890, romo T, H.*2.516. PB& 1,339.
P B S t e r b m e * ~ l t mCOl m de A ~ M - e i nsigabiersn e1 punto de vista de i a Lorce de Con-
~ehh EigM
, C ~ f f eSnpfmir mnkba g y ~sentenci= p r estimarlec, errordas.
algunos m estos lirlnaos tkrnpos la han atacado. Qbscrvan que con-
duce a la inexdididd de 10s derechos, pues no rcconoce eficacia dgu-
ria a la ins&pl;i6n hrislaticia de dominio de un innmucblt fierdfnra
rnicntts cf hcrdcro n0 practiqwt las inseripeiones que el arn'culo 638
impone. El resultado pdctico de! criterio jurispruckncial se traduce
en la nece~idadcn que qutda coltxado el adqukratc del hercdcro dc
reinscribir d Pmlo trizsIatio. una vez que este (el heredero) baya ob-
tcnids la posesi611&triva y practicado las dcm& inscripciones del ca-
so. Y este proi;cdimicnto de reinscripcin -sr: agrega- carece dc base
legal y putdc dar origen a ila c~denapmnfefgz de insctipcioncs, que con-
skre en quc un predio (J parte d t un mismo predio aparezca en el Re-
gistro con diversas inscripciones vigentes que se ncrrtralizan entre s
7 a nomb3.r de pcrsanas ddemta,
ISE dice que la smcin del artculo 6% no es Xa quc ranvenc a1
adculu 688, porque el primero &%fa las efectos de fa falta dc ins-
aipclbn de rX~tostraslaticos dc dominio en tanta que el segundo con-
templa la Inscripcin de actas que no t i c m esa naturaleza, porque no
puede decbsc que san tinilos trslaticios de dominio ta rtsoluci6n de
posesin cftctva, ni Ia inscripcin especial de- herencia ni Ia ;idiudica-
ei6n. El articulo 688 csma mal ubicado entre las dispsieioncs que
$6 reoficrcn a 1s tradicih, pues 61 ordena inscripciones que no miran 3
& uadici6n del dominio en favor del hcrsdtro. Par tanto, cl articu-
lo 6% seda aplicable slo a aquellas tn quc la inscripcidn vale
sarna tradici6n, de traf manera que rnimtas el tnila rraslaticio no sc
insssarik, no se porerr; pero .ano seria aplicable aX adquirentc del in-
mueble enajenado por el hcredtro que inscribe el titulo conferido por
ste*
En fin, fns que sostienen e a punto de vista ctarsctuytn que el a--
ticulo 688 no tendria una sancidn. especifica; la smci6n Inbria quc
busratrla en los principios generales, Dti estos fluyen dm soIucione~.La
primera corisistiria en que el daminio no se trmsficre par el hcrcdero,
no sak de 9u patrimonio ptqut precisamente el articula 6% impide
disparta mientras no xr eumpbn 1 s irrsrripeiones que manda; p r o el
adqutente p&a iniciar una pomi6n regular que Xo habilitara, da-
p s dc cumplir un ao dc pcgsibn y una PCZ que el hercdem redi-
zzra 1% inscripcione~indicadas, para entablar una querella de amparo
dirigida a hacer cancelar la inscripcidn del heredera que perturba se
posesi6n. 'Tmctclada esta inscripcin se pndria una nata de simple
referencia a la tradicitn cfcctuada anteiriarmcnte por el heredero al
tercero, con io que el arden en el Registm ce volveria a recuperar", La
 LOS B I ~ ? ~ s +LOS
. Y PEILECNOS REMJES 1!B

segunda sducin que x dcsprcndcra dc los principios gtnerdcs iierh

qtrs la e n a j a c i 6 n dtl heredero a favor del adquircnr es& viciada
de nulidad rehtivst: 'IC habran omitido i-rn la enajenacin ciertos re-
quisitos (hs inscrpcianaf del artculo 688) prescritos par fa ley en
considtracin a t calidad de: heredero d t la ptrsaaa quc enajena. Esta
nulidad st sirncaa con la cmf rmacin o rarlficaei6n del huedcro de
la ttadicih efectuada, mediante ci cump!imkntu de las inscripciones
del ~ r ~ @$l.u f Pata
~ cf orden del Rcgbro bistash una simple mara.
c16n marginal de rektncin a la ratillcacidn o confirmacih cn la ins-
cripcidn confirmada, Gsmo se ve, arnbxs fofucioncs admiten smcamXtn-
ro y no exigen h retnsuipcicn del titulo adquirido (S). Pero la tesis
de la nulidnd relativa como sancilin del artculo 688 ha sido hpyg-
nada, ya que dicha especie de nulidad se sanca pgr el transcurss dcf
tiempo (-&o aos) y la falta de las inscripcioracs hereditaflas jam5s
se =ea, sc&n se desprende expiciramntc dcl articulo 688, confor-
me al tual ttl heredero no puede disponer t a manera alguna dc 10s in-
mucbks hereditarios m b t r a ~ no . prcwsdan lis Inscsipcionts hmredi-
tzrias.

6% EI artlcilkr 688 no se apflcn a Isi ccslrn dd dmcha de hgencia.

-Si el hcredcro cede am derechos en la hctncia, no cs nwcwio que
prrviallcrite cumpis c l o ~las inscripciones d d articulo 688, p q u c es-
a precepto impide !a disposicin de un inmucbk sin ew5 fnscriPcio-
nes previas; p r o rno l de la herencia o de urra cueza de ella, cp es
una univcrsdidad jaatdica que no tiene carficter inmucMc, zunqFue
comprenda esta rlnsc de bienes. As lo ha resuelta, por lo dems, la ju-
risprudencia de nuestros trbundes (90).
Sin embargo, w a sentencia de h Curte de Valpxaiso ha dccla-
rado "que cuando existe un d o Rcredm 7 cl patrimonio m m p ~ n d c
blencs rafccs debe aplicarse cl articulo 688 d d Cdigo Civil y mien-
?ras na se verifiquen las inscripciartes que all sc dcarrninan, no puc-
dt CI hcredcrs d i s p c i cn manera alguna de un fimuebl~,siendo cn
el hecho una forma da: dispciciein (11 enajenar la aotalidad de su pa-
trimonio hereditario que comprende c m hrnucbfts de su rdusiva
(891 Stitrhkin, en 1% expfraciones de dase; Bthlr Aqumque en su hfernorin
dc Fmeba, "De lm reiagcrigcivncs en el flJrgkrro de Bienes h i c e $ " {Cancepciiin, 154?f,
51 a 53,
( 9 0 ) Corte SU~X-R, 11; de agosm (le 1320, "Revista de Derecha y Jririspmdcn-
&', tomo XIX, s r ~ b nprimen+, pgs 241; Cortr! de Sanriago, d de nUy3 be. 1930,
"Rmisrai de EJ,~choy JurispnrLienciaa', tomo XXVII, sec~i6n 2.'. pg. 24; Corte SU-
prema, 14 de marzo de 1953, "Revista de Derecho y Jurispdewia", romo L seccin l.*,
pg. 90.
propiedad" (91). Esta sentencia ha &do critleada porque cl articulo
688 exigc las inscripciones que senafa para la disposiciOn de cosas sin-
plares, inmuebks determinados; p r o no para disponer de: una uni-
versalidad juridica como es la hcrcncb, cuya naturaleza no se aItcrra
por el hecho de existir un solo heredcio, Ademh, cll. artkufs 683 es-
~tableceformalidadcc para dsponm irdel dornatlr'a sobre las cosas inrnuc.
bIes que integran el patrimonio transmitido y no para disponer del
deecho de hcrcnci~cobre &te, derecho real que es diverso del domi-
nio. Finalmente, las ammas cxcepcionalec; del artculo 688 na pueden
cxtcndeirse a la herencia a pretexta de que "en el hedio" la enajena-
ci6n de && enwtlvc la de los bienes comprendidos cn b masa heredi-
taria: y esto, porque las reglas de excepcin no admiten interprctaciOra
extensiva y porque 'las normas Ieg&s se aplican los actas en aten-
ciSn a su naturaeza iuridica y no en raz6n de las corisecuenciar '6dc
hecho'>qw acarrean (92).

607, InEupeit dc legado de un inm-cfile,-a) &nruddadc"s5

Hay o;ucesitn a ttulo singular cuando se sucede a una persona difun-
ta ccn una o mas espccies o cuererpct.~ciertos, como tal caballa, tal esa;
s cn una o mds cspsces indeterminadas de cierto gtnero, como iiri ca-
ballo, u e s vacas, seiscientos pesos fuertes, euarena fanegas de w;.~Q
(C%igo Civil, articulo S I ) , Las asigmisnes a tlmlo singular sc {la-
man irgada3 (Caigo Civil, articulo %+), y pueden ser de cs]wciir o
CjtrUl p de gEncroCS& se refieran a un individuo determina-
do de g4nas tambin determinada (por efcrnplq el caballo '%tcrFng")
o a .una o mis esptres indcterrninadas de cinto (por ejemplo,
un abdlo, seiscientas fanegas dc rrigo).
Ef Icgatario de ~ ~ p c udqtiierc.
ie ef. dominio de la cosa 5egada di-
recamente del causante, g a r el m d o de adeluirk sucesim p r causa
de muerte y sin necesidad de inscripciOn, en ci. momento del falkci-
micrnto del testadar si su Iiamamiento no ccs condicional (Cdigo Ci-
vil, aticuloi; 588, 951, 9S5 1,338, 1:) (93). El legatario d~ gineiaa,
por ci contrario, 41s &tiene un derecho de: crMito contra el heredero,
no adquiere el dominio de la casa par succstOn por causa. de muerte,

.t9P) Gru de Valprsdsa, 11 de agDrm de 1943, "Rmiaii de Derecho p jurirprc-

d t W , m m XLVZ, mciiia ptimuo, p8g. 9d6,
(32) V&m la pacr crEUcrr de Sriahiua a !a sentencia &rerfs nn~rlormenx,
($4) hace fuginm~,3 de xwvicrsbbrr de ZB%, "Rrvitta dc Derecho y Jlarispro-
demia". coma N,secdcin primera, gg 147'; &ib; de Tcaium, 12 de diciembre de
m, " h i m de Derecfba y Jurispdcnci"', tomo- XJCX, m*jn primera, phg. 24%
de V&kia, 4 de miyo de 1932, "&vista dc Drrecho g Jurispnidenciz", rs-
nro XXX, aalbil prrierr, & 4%
 LOS BIEhZS Y LO8 DfSEE%gWh$itLK5 m@
sino a virtud de la tradiciiin que Iet hace el heredero, Y as es psrque
cl dominio sOfo pude e n e r por &jcm u a cosa d~t~rmhada, y la de-
tmmimci6n, trathduse del legado de gtnerq s6lo se produce ctlando
la persona obligada 2 przsnr la cesa 1% determina y hace tfadci6n de
d%a,

b) BB~pe~bi-iBa
Bei ifzmueble EegQd~tSI#
nece~iddde insmipci6n pre-
si#, Los aftieulss 688 del COdigo Civil y 55 del Reglamento del Registro
Cunswaeorio estableers ciertas inscripciones para que el heredero pue-
da dispnes de un bien rai'z hereditario; pero no meweisnm af kga-
si ro. Por tmto, puede ste dispimer de1 inmueble l e d o sin necesi-
dad de Inscripcin previa del ttliiu, Sin embargo, el s&m Cfars Sular
afirma que ef tnilo del legado es el testamento, y frla sfrligaci6n d
Inxribir aparecer, a su juicio, ~rnp&ci2@naet%k consapach en los referi-
dm afticulos 688 y $5, pues disponen que si fa sucesitn es testamenta-
ria al mismo tiernps que h posesitn efectiurt se inssii&irii el t~earnen-
ro. y Ira inscripcin de &te, confwme a 10s articulas 69% del Caigo
Crivif y 99 del Rcglamentet, debe comprender Ia fecha de su otorga-
mienta9ef nombre, aptlXldo y domicilea del tecradut; los nombres, ape-
llidos p domicilios di- lo(; herederos o !egsl~a~forque soliriutren L ins-
m+cicitr, e x p s m d b sss ctzotm 0 fm ~expcrtiv~is iegwdois (W),
%aulguna duda cabe de que es comn la razOrl pata exigir la h s -
cripcibn de herenrh9; y Isgadus; en ambos casas la inscripcin tendeda
a c~ncervar1% historia completa de las trahcianes u mutaciones del
dominio de: los bienes races; pero la letra de la ley1 que es de derecho
rstrctu gor consagrar formalidades y restricciones, lleva a osa csnelu-
si& que la entada por el seor Chrci Solar. En cfectu, cf wff$tilo bi91
561s se ocupa de: hs menciones esenciales del tssrann9nt.o que es naesn-
ria registrar, y rl atkub prefim (el g88) que t r a e de Iao; inwiptiwicg
del hercdcis, en ninguaa p t e alude al Iegaks 7 menos expresa que
no pueda disponer del fnmucble iegcfo sin b inscriycibrt previa del1 ti-
nilo, Por erro lado, csmo se ha hecho notar, fra inmipcihn del eectiugcn-
ro, que se f t x e d fnusm aiernpo que la de la reducitin de & pesicin
efectiva, slo st efeeieta CPZ.el Regkrr~del Conservador del dcpartarnen-
to en que la Ultima. fine: comedid%esto es, en donde tuvo su I h o do-
micilio el mzaanre, y nq demfar, en el Registro del departamento a
que por su aitucicihn pfteraece el fnmuetik; consenientemcntt, 1s h s
mipcin del testamento sorno titulo del legado no d a "va mame-
1%) "'ExpLicacbnrs dc &mha Civil Chilena y Camganrdo", mm3 FE, & n t i * ~ ,
i932, pkg. 382,
ner la continuidad del .registro manda el departamento en que st efi-
cwnatra cl inmueble Icgado no fuera el mismo que eon~tituiael Giuro
domicilio dc1 tecrador.

c) F~wstxarde i?zscribir d inmwbk Icgoda, Hemos dicho que el le-

gatario de un inmueble no necesita inscribir el Icgado para adquirirlo
ni paradisponer del hmueble en que cansisre. Pero resalta conveniente
la inscripcin para p7ar los bendfcios del poseedor inscrita y para que
qucdc constancia en el competate Registro de la traslacin del domi.
nio o p a d o p a la sucesidn por causa de mmrtc.
El lcgatzria, previa comprobacin d d f;tlltcimiento del tesbdor y
t l pago deX impuesto que grava la asignacin, pudra, se@n algunos,
inscribir a su n ~ m b r eel predio (entregado tii no todaui'a par los herede-
rss s el albacea) con la sala presermtzcin de 1 copia dcf testamento ju-
diciafmcnte reconacido, Afirman esos mismos autores que la inwipci6n
del kgado a nombre del legatario padria realizarse aunque e1 testamen-
to no csmluviera previamente inscrito; pero agregan que es m& confor-
me al m p t l i ~de la instltucin del Registro Csnsuvatctrio que primero
se haga la hscripCi6II del tatamento y despues la del h u e b l e legado
a nombre del legatario. Finalmente, sostienen que si bien la Ley sobre
Xmgmsto a las Herencias establece que los herederos s el albacea na
pueden p r w d e r a la enuega de legadas sin deducir .a exigir prwiamcn-
te la suma que se deba por concepto de conrribuciii (artlcukt 59), cri
ninguna pme h p o n c que la entrega dcbi hacerse por esairura p-
blica (!E),
A juicio de otrcis, no pueden loc legararios de bienes races inscribir
a su favor el bien legado con la sda presmtacibn de la copia del Msta
mento judicialmente rcconacida. Aducen cfos r m n t s principales: 1)
por lo general, el testador celida el inmueble fegado con dcspcianes
insuficienres para realizar la inscripcin de dominio (asi, por ejemplo,
dice: "lego a Prinus la casa en que viva acmahenre", sin indiw, el
nmero, la calle y los finderos; 2) el testamento no es un tmk~Indis-
cutible del derecho del legatario del inmueble, parqueel legado cstd
sujeto a canringencbs. En efecto, de acuerdo con el mpcufo 1,119, no
se comprenden en el legado de un predio Xm terrenos y edificios agrc-
gados por el tesrador despub del testamento; y si 1u agregado fan pue-
de dividirse del predio sin grave p&dida, p &te vale menos que la
agmgacin, slo sc d c k al legataria el valor del predio. Tambih, se-

f95) L Claro bmrrfpe, "De 10s I@gipdar en geaed", Mmeria de Pmeba, San-
tiago, 1939t &. 206 n 211-
 sD&mY EOS
--
M
--...
LOS
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B m a XEhLES 431

ghn el artculo 1,362, los legatarios son obIigadus a contribuir al pago

de las lcglthas cuando el t;tstad~rrdestine a Itgados dguria p r t c de la
porcin de bienes que la ley reserva a los l e g i k i m , y al de las deu*
das hereditarias cuando al tiempo de abrirse la sucesin no haya habi-
do en ella lo bastante para pa*at~as (961, La t~criturapb~ica-otarga.
da por los herederos o el albacea acredita que d derecho del legs~ario
era definitivo, La exigencia de que la entrega sc realice mediante cscr.
tura pbblica se justifica cn r a d n de que tl Conservador s6Io puede
inscribir dtulos autenticos (97).
La Corte de ~ ~ e i a c i o n cde
r Sanriagq cn xntcnck de 31 dc agm-
to de 1%3, se inclin a csh ltima opinibn. Dijo que si bien el Icga-
tatio adquiere Xa especie Iegada por sucesin p r causa de muct?ee, no
puede entrar de inmediato irn pscs0n de ella rnicn-rterit que los &liga-
dos al pago no le hayan hecho entrega dc f_;a misma. De aqul se infiere
que, trathdost dr; bienes rafceq es rnencstm que se le haga ennega de
fa especie ltgda par medio de una tsuinira pbblica que e1 Cumma-
dor podr inscribir si sar. encuentran cmpfids las diversa exigencias
legales y, en especial, satisfahos o garantidoc los impwstas comespon-
dientes. Las razanes en pro dc esa afknzaci611, dice la Corte de San-
thgq m las siguientes,
1) Si bien es verdad que, conforme a le dispuesto en el articulo
SI inciso '2 dcl C. Civil, el legada sc dcffert al kgamio cn cl m+
menta de fallecer Ia persona de cuya succlsi5n se tra&, ello no m otra
casa q w cf lhmamicnto dc fa ley a aceptado s repudiarlo.
2) El legada est constituido por una dispsicjrin del difunto que
w puede lle&se a efecto en can&rxnidad a preceptuado por CI &-
tfculo 9 9 del mismo cuerpo legal ~ i n uuna vcz que se han dtducldo
del accrvo o masa de bienes que el difunto ha dejado las diversai~ha-
ja6 que la misma dispsici6n indica, hecho Io cual se p d r 5 saber a
cuanta asciende el accrvo lquido del que ha podido dispanei cX. tes-
tado~
3) El artculo 1,290 del C. Civil se refiere al "pago" dc 1m lega-
dos que debe hacer el albricca designado a lm herederos y esta idea Jc
pago de los ftgsdos vuelve a mantenerse en el artintlo 1,292.
(961 La Corte S u p ~ mfin d x l r d o qw Ica legadm no son inmediarannente ex-
gibleo, aunque sean de cspc~iea cuerpo cieno, p w ci mculo 1,374 eg&bIcce las diversa
cirmnstmciss, faacores y k h m que o h m at pqga inmedkn S m o c i a de 13 de di&-
Bre de: 1944, "Revisea de Xkrerho y Jurirphidcncia", ramo W31, m i 6 n primera, pk-
ginn 414.
(97) h t i m l a que m &en los lewmrios de biem raices iawibit a su fawi eX
bien legcdo con I i mln p m n ~ c k hde X r copio del m w a m judicialmente resana
cdo. entre otras. EA- obra &da, pkp. 72 a 74 y Clara Vid, obra cirrida, p;i&gs.f
a 69. ndmero 36.
432 DERECHO CIVIL

4) El articulo 1,374 del mismo Cdigo da preferencia en el pago

a los acreedores hereditarios y dispone que "pagados los acreedores he-
reditarios", se satisfarn los legados.
5) Por ltimo, la Ley de Impuestos a las Herencias dice expresa-
mente que los Conservadores no podrn proceder a inscribir escrituras
de adjudicacin de bienes hereditarios sin que se haya pagado el im-
puesto correspondiente o ste se hubiere caucionado convenientemen-
te (W a).
En la prctica, a veces se inscribe directamente el legado con el
mrito del testameiito; pero generalmente se sigue el procedimiento
de la escritura pblica de entrega, que evita toda cuestin. Comparecen
al otorgamiento del instrumento todos los herederos o el albacea, se-
gGn el caso- entregando el inmueble, y el legatario, aceptndolo y re-
cibindolo. Algunos piensan que para otorgar e inscribir la escritura
pfiblica de entrega del legado es previa la inscripcin no slo de la re-
solucin judicial que da la posesin efectiva de la herencia y del tes-
tamento, sino tambin la inscripcin especial de herencia, porque slo
sta habilita a los herederos para disponer de consuno de un inrnue-
ble de la sucesin. Pero la verdad es que la inscripcin de herencia
mediante la cual cada inmueble se pone a nombre de todas los here-
deros, no se justifica en cuanto al bien legado, porque ste es adqui-
rido directamente del testador por el legatario y respecto a dicho in-
mueble los herederos no ejecutan acto de disposicin; se limitan a en-
tregarlo como meros tenedores a su dueo, cl legatario (98). En con-
secuencia, puede otorgarse la escritura de entrega e inscribirse a nom-
bre de ste el inmueble legado, una vez hecha la inscripcin del tes-
tamento y de la resolucin de la posesin efectiva de la herencia.

d) Tradicin del legado de inmueble.-Si el legatario de un bien

raz lo enajena por acto entre viros, la tradicin se realiza como la de
todo inmueble, por la inscripcin del ttulo en el Registro del Con-
servador (99).
(97 a) "Revista de Derecho y Jurisprudencia", romo L, seccin segunda, p6.ci-
nas 8 4 a 86.
( 9 8 ) "El heredero carece de p e s i o n remlar de cosa legada. pues sta no se
#
haila m su poder a ttulo constiturivo o tras1acicio de ominio, sino con obligacin de
rcstituirln como mero tenedor a su d u e k , el legarario, o a quien sus derechos repre-
sente. Fdmndo la pc#iesi6n regular de la cosa legada, aun cuando el heredero ostenre
aprenamenae una inrcripcin a su favor, ella no lo habilita para invocar en forma algu-
na i a pmripcin adquisiriva ordinaria". Sentencia de 11 de diciembre de 1944, "Re-
vism de Derecho y Jurispmdenua", romo XLV, seccin primera, pg. 764, consideran-
do 11, &. 766.
(90) Corte Suprema, 3 de mano de 1936, "Revista de Derectto y Jurisprudencia",
tomo XXXIII, s m i n primera, pig. 219, considerando 5.", pig. 221.
 M.Objetivos de ?lakrlpcin en in grcscfiPE;idn;--Fuera de Ia su-
ceirlOn por causa dc muerte, hay amo mado de adquirir que m b i h
da lugar a la inscripcin csnservatoUa. Diversas disposiciont-s exigen
que la sentencia que declara la prescripcilg adquisitiva d t un bien
rafz sea inscrita en el Registro del Conservador:
1) Articulo 689 del C6dXgn Civil: '%Siempre que por una senten-
cia ejecutoriada se reonwi~irecomo adquirido por prescripcidtn, el
dominio =acualquierz otro de fos derechos mrnencionados en #o% artiru.
las 686 y ciguicntzs, seruir de titulo esta seratenck, y se inscribir4 en
ri respective Registra o Registros",
2) Artculo 2,513 del mismo Cddigo: "La sentencia judicial que
declara una prescripcin, har las veces de escritura pblica para la p r e
piedad dc bienes raiccs o de derecfias reales constituidos en ellos; pero
no valdr contra terceros sin la competente inscripcin".
3) La disposicin.dt1 artkulo 52 del Reglamewro del Conservadar
dispone que debe inscribirse la sentencia ejecutoria que declara la
prescripci6n adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichas dere-
c h o ~{usufr~cto,censo, hipoteca),
La inscripci0n no sirve: para que cl prescribiente adquiera el do-
mlriis, puesta que ya le tiene adquirido par prescripcin; h inscrip.
ci6n se exige cort un rriplr* objeto; 1) para c~fo~;hrtI inmueble bajo e1
rgimrtn de h propiedad inscrita; 2) para mantener a historia de la
propiedad; y 3) p r a que esa sscn~nchjudicial produzca tkctos can-
tra terceros,

V. ntiaai1Cf~DEL DERECHO DE HXRENCIb

609. Qlcner?iK&des.--E1 traspaso del patrimonio del difunto al he-

redero se opera pvtf el m d o de adqukk llamada surraibn por ausa
de muerte, y no por la tradicilk, que es un modo de adquirir que
tiene fuga por acto entre vivos.
Las inscripciones en el Conservadar dc Bienes Races que el ardcu-
Is 4% scrala, relaciofzadas con la herencia, no constituyen tradicicn
de este derecho, sfno dlu requisitos p m que el heredero pueda di$-
poner de los rrimuebles comprendidos tn aqutllrt
Una w z falfricido el causante, el heredero puede dispmer, emje-
nar su derecho de herencia, Y aquI si que 6~ habla dt tadicibn, 05-
m,se hace la aadiciBn del detecho de herencia?
484 DERECHO CII'IL.
. +
--
-

61%.Distincihn cnue la crrajenacl0ri de bienes sdeterfninadBe;" dc

la herencia y la enajensicln de &ao de una cuota en ella,-Es previo
dejar establecida que 12 sirnacin que vamos a analizar x refiere a la
venta s ccsi0n de los derechos hereditarios en la rini~&9-~dtn'1zd dc fa
sucesin o en una cuota de ~illa,y no a Ia venta de im derechas here-
ditarios que al hcredcrc, vendedor o cedente crrrrtspondan en un bien
d ~ r r n i l z d ode 12 ruccsibn, parque en este hirltirno caso 1s que se cedc
o vcndc es simplemente cI bien raiz o una cuota en 61, y es evidente
que CR tal caso la inscripidn cs la Unica forma dc: hacer la tradicihn.
C h o es que algunas veces pueden sursir dudas si So quc se ueade
es un2 cuota de Zra univerafidad o de un bien determinado dc la su-
cesi0n. En este cvenro hay que interpretar el cantrata, Asi, por ejern-
plo, la Corre Suprema declar, que aunque se rncncionc cl origen del
derscho del vendedor sabre el predio vendido, la dercorminilci61-1dc Cs-
te da ciE contraga celebrado e1 czxraeter de uria compraventa de iilmm-
ble o de una cuata en E1 QfOO). En aua ocasi011, la Corte de Canctp.
ciOn expres que si un heredero vende su cuota en la univcrmlidad y
se6da en la escritura algunos bienes que carnpnen la hcrcnciq di-
rienda .ser d ~ e ude algunos determnadamente, dicho contrato ea, ven-
ta del derecho de herencia y no de un Enmueble en particular, pues la
mera referencia indiada no puede importas venta de esfe (101). Ana-
lagqmcnte, la Qjertc Suprema resolvi6 que la dechacin hecha por los
contratantes en fa escritura de compraventa $e acciones y derechos he-
reditari~en el smrido de que lo vendido est4 particularmente vincu-
lada a los derechos que a la vendedora le corrtaponden, tn su calidad
de heiedera, ccfi un bien raz determinada, no enc ouo dcancc que
el que fe desplprcnde naturalmente de su popio tenor y no importa, par
cierta, la venra de una por6n cualquiera de dicho inrnucblc, ni dc un
derecho singularirada en lo que a $1 respecta (IOX a),
&be quedar sentado2 pues que mando se enajenan derechm he-
reditarios en un bien raz deresminado de la sucesi0n, Ia wadici8n se
eftcth por. la iitscripci6n de2 rtub cn cl Registro del Canmadar, y
que la dimsi6n en cuanto a 1a manera de efectuar la tradicidn del
derecho de herencia gira en torno st la enajmaci6n dc estra misma, co-
me universalidad jurdica. Ningifn zrculo de nuestro Caigo Civil

(100) Gn~enciade 7 de rxrutrn? de 1W, ' ' k i r r a de Derecho*', mnio VII,

ciOn primera, p& 240.
(101 a) Cam iwp-, 14 de rnm d i 1933, R+,mmo I, d n primera, p&g90.
tia", :m XXIX, xccin ptiiplm A.393, coddtm&s 17-18, pg 401.
(101 91 Corte Suprem, 14 de m ~ r mBe 1943, B., fatmio L, udh pprimero, pbg. 90.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 435

dispone sobre cmo debe o puede efectuarse la tradicin del derecho

de herencia; pero dos doctrinas proponen soluciones.

611. a) Doctrina se& la cual la tradiciln de la herencia no exige

la inscripcin conmatoil;i, aun cuando aqulla comprenda bienes ra-
ces.-Don Leopoldo Urrutia (102), que brill como profesor de Dere-
cho CiviI y Presidente de la Corte Suprema, fue el primero que sostu-
vo esta doctrina. Segn ella, siendo la herencia una universalidad ju-
rdica, que no comprende bienes determinados sino un conjunto de
bienes indeterminados o una cuota de ese conjunto, no puede califi-
case de bien mueble o inmueble. Por tanto, aunque la herencia com-
prenda bienes inmuebks, no es necesaria la inscripcin de que habla
el artculo 686 para la tradicin de ella, pues esta ltima disposicin
se refiere a la manera de efectuar la tradicin del dominio de 10s bie-
nes raccs, y ya se ha dicho que aunque la herenciri comprenda stos
no adquiere carcter inmueble, sino que mantiene su calidad de bien
abstracto o sui gtraois. Todava ms, agregan los que sigum al seor
Urrutia, el artculo 686 es inaplicable porque se refiere a la tradicin
del dominio y otros derechos reales que menciona, entre los cuales no
se cuenta la herencia, y sta, aunque en doctrina puede mirarse como
una forma de dominio y aplicrsele sus reglas, en nuestro derecho po-
sitivo no puede seguirse tal criterio, porque considera la herencia en
forma autnoma o independiente del derecho de dominio (artculos 577
Y 1,268).
Como no hay reglas particulares para la tradicin del derecho de
herencia, corresponde aplicar las generales del Ttulo de la Tradicin.
En conformidad a stas, la tradin'dn del derecho de herencia puede ve-
rificarse por cualquier medw que revele la intencin del trudente de
trunsft?rko y la del adquirenk de adquirirlo. Se aplica la regla gene-
ral del artculo 670, incisos 1P y .2: En consecuencia, y por ejemplo,
operar la tradicin del derecho de herencia si en la escritura pbli-
ca de la venta de este derecho el vendedor expresa su voluntad de
transferirlo y el comprador de aceptarlo para s. Del mismo modo, el
hecho de que el comprador, entrando en posesin de los derechos he-
reditarios cedidos por el vendedor, y en cumplimiento de las estipula-
ciones del contrato, ejercite por s y como dueo dichos derechos en el
juicio de nulidad del testamento del causante, demuestra que, si bien

(102) Vanse 10s ittailoa del seor Urrudn en Ii "Revista de Brecho y Juris-
prudencia", tomos VI, &s. 222 y siguientes, y VI, pgr 1 y siguientes, ambos en h
Seccin Derecho.
 4 35 D E E C H O CIVIL
-
--

no 4e inscribi el titulo, medi otra forma de tradicin, suficiente en

derecho, para transferir al comprador el dominio de la cuota heredita-
ria en virtud del ttulo trasIaticio constituido por el contrato (102 a).

612. b) Doctrina segn la cual la tradicin de la herencia exige la

inscripcin conservatoria cuando aqudla comprende bienes races-En
el pensamiento de esta doctrina (cuyo paladn ha sido don Jos Ra-
mn Gutirrez, no menos ilustre profesor de Derecho Civil que don
Leopoldo Urrutia), el derecho real de herencia es mueble o inmueble
segn lo sean las cosas singulares en que ha de ejercerse, porque la he-
rencia confiere al heredero un derecfio real sobre cada una de las es-
pecies singulares que la componen. La herencia es, pues, una cosa cu-
yo carcter depende de los bienes o especies que la componen (103).

a) Si slo se compone de bienes muebles, la herencia ser cosa

mueble y su tradicin deber efectuarse por uno de los medios que el
articulo 684 indica para la tradici6n de las cosas corporales muebles;
b) Si la herencia se compone nicamente de bienes inmuebles,
ser cosa inmueble, y la tradicin deber efectuarse conforme al ar-
tculo 686 por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador; y
c) Si la herencia comprende muebles e inmuebles, tiene carcter
mixto, y su tradici6n tarnbitn deber efectuarse conforme al ardcu-
lo 686.
La calificacin de la herencia, eomo de todo derecho, depende,
pues, segn sea mueble o inmueble la cosa en que recae (articul 580).

613. 'Jurisprudencia.-La casi totalidad de las sentencias de nuestros

tribunales de justicia considera que la tradici6n del derecho de heren-
cia no exige la inscripcin, aunque en ella existan bienes races; basta
cualquier medio que revela la intencin del tradente de transferir y la
del adquirente de aceptarlo (104). Ha habido sentencias que estiman
(102 a) Corte Suprema, 14 de marzo de 1953, R., tomo L, seccin primera, p-
gina 90.
(103) V& J. Ramn Gutirrez, "Cesin de derecha hereditarios", "Revista de
Derecho y Jurisprudencin", tomo Vn, Seccin Derecho, p&@.8 a 38.
(104) Core Suprema, sentcecias: de 23 de septiembre de 1905, "Revista de De-
recho y Jurisprudencia", mmo 111, secci6n primem, p& 130; de 26 de a p t o de 1907.
"Revista de De&o y Jurisprudencia", romo V, seccin primem, p6g 6; de 9 de ene-
ro de 1914, "Reviso de Derecho y Jurisptudencia". tomo XII, seccin primera, pg. 245;
de 13 de rcpriembn de 1920, "Revista de De& y Jurispmdeucia", romo X M , sec-
cin primera, p4g 296, considerando 4 . O , pbg. 201; Corte de Apclsriona de Santiago,
.8entencipr de 6 de nuyo de 1930, "Revism de De& y Juriapmdencia", tomo XXVII,
acccin segunda, pg. 25; de 4 de mayo de 1935. "Rmism de De& y Jurisprudencia",
tomo XXXIII, seccin primera, pg. 219; Corte de Tdm, 24 de julio de 1906, GMea
 LOS BIENES Y LOS DERECXfOS REALES 437
J.

cfectuada la cesin del derecho de herencia por el hecho de que los

dems copartcipes reconozcan al cesionario como tal; por la 'circuns-
qncia de que ste intervenga en la administracin o en la liquidacin
de los bienes hereditarios; por la entrega de los documentos que acre-
ditan la calidad de heredero del cedente; por el hecho dc concurrir
en la escritura de cesin las intcnciones del cedente y del cesionario pa-
ra transferir y adquirir, respectivamente, el dominio dc ese derecho, etc.
Muy pocas y bastante antiguas son las sentencias que afirman que
si la herencia comprende bienes races, la cesin de ella no puede ha-
cerse sin la correspondiente inscripcin en el Registro del Conserva-
dor (105).
614. C & a ; conveniencia dc la inscripciri-Si bien la mayora de
los autores nacionales est de acuerdo en que la tradicin del dere-
cho de hcrencia no requiere inscripcin, obsrvase que cuando hay
bienes races el principio de la publicidad de las ansferencias territo-
riales se vc muchas veces seriamente quebrantado. "Tanta falta hace
establecer esa exigencia que las instituciones hipotecarias requieren al
calificar los ttulos de quienes le solicitan mMito, que las escrituras de
cesin o venta de derechos hereditarios sean inscritas.. :Porque nadie
puede estar seguro de no ser privado de un inmucble adquirido de una
persona que, siendo heredero, habiendo cumplido con todos los requi-
sitos para poder enajenar, haba antes que a nosotros transferido a otro
sus derechos en la hcrencia" (106). De ah que muchos propugnen la
modificacin del inciso 2." del artculo 586 en el sentido de incluir a
la herencia que comprenda bienes races o derechos reales constituidos
en ellos entre los derechos cuya tradicihn debe efectuarse por la ins-
cripcin cn cl Registro del Conservador.
E5 digno de notar* que el Proyecto franco-italiano de Cdigo de las Obli-
gaciones y Contraros adopta, en estncia, una doctrina similar a la de don los6
Ramdn Gutirrcz, en Francia por Baudrj-Lacantineric. Dice el ar-
de los Tribunales, no 190G, romo 1, sentencio 564, pg. 891; Corte de Vdparaiso, . 2
de abriI dc 1917, Gaceta de los Tribunales, ao 1917, tomo 1, xnrencia 130, pg. 334;
Corte de Concepcibo, 14 de junio de 1927, "Revista de Derecho y Jarispndtncia", ro-
m o XXVI, seccin segunda, pig. 20; Corte de Chiiin, 4 de octubre de 1938, GaEetm
de los Tribunales, a50 1938, 2 . O x m e a t i c , sentcacis 81, p4s. 378; C. Suprema, 14 mar-
w 1953. "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo L, seccibn primera, &. 90.
(105) Corte & Santiago, 17 de noviembre de 1874, Gacera de los Tribudes, a h
1874, senrcncia 2.796, pig. 1.341; Corte de Santiago, 14 de malo de 1879, Gaceia de
Ias Tribunales, uo 1879, sentencia 519, pg. 347; Corre de Tacna, 29 de diciembre de
1888, G a ~ e ude los Tribunaies, ao 1888, tomo Ii, N.O 3.332, pg. 1.271; Corre de
iraldivia, 10 de enero de 1913, Gaceta de los Tribundes, ao 1913, tomo 1, N.' 114,
p C 309.
( 1 0 6 ) Claro Vial, obra citada, pg. 23, nmero 8.
438 DERECHO C I ~ L

tculo 404 de ese Proyecto que el cesionario no x reputa habcr adquirido la he-
rencia respecto de terceros sino por el cumplimiento de las formalidades reque-
ridas para la transferencia de cada uno de los derechos comprendidos en la he-
rencia. En consecuencia, si hay bienes races, la tradicin se har por inscripcin;
si hay crditos, por la entrega del ttulo seguida de notiiicacin a l deudor o de
su aceptacin.

615. Caiificacin de la hmncia en relacin con los requisitos pu?

enajenar las bienes de los incapaces.-Sabido es que el legislador pro-
tege los bienes de los incapaces y, de una manera especial, los bienes ra-
ces que a eIlos pertenecen. Y asi, el artculo 393 establece que no es l-
cito aI tutor, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del
pupilo ni gravarlos con .hipoteca, censo o servidumbre; el artculo 255
dispone que no puede el padre de familia enajenar ni hipotecar en
caso alguno los bienes races del hijo, sin autorizacin del juez con c+
nocimiento de causa; el artculo 1,754 manifiesta que no se pueden
enajenar ni gravar los bienes races de la mujer, que el marido esti o
pueda estar obligado a restituir en especie, sino con la voIuntad de la
mujer y previo decreto de juez con conocimiento de causa.
Como estas disposiciones slo mencionan a los bienes races, hay
que concluir que no se aplican a la cesin de los derechos hereditarios,
si se considera que la herencia no tiene el carcter inmueble, aunque
comprenda bienes de esta especie. Sin cmbargo, esta conclusi6n es re-
chazada en la prctica, principalmente por las instituciones & crdi-
to, que se empean en que, respecto de los derechos hereditarios de
los incapaces, se cumplan los mismos requisitos que las disposiciones
legales sealan para la enajenacin o gravamen dc sus bienes races.
Una sentencia de la Corte de Talca acogi este criterio (107), y de-
clar que la venta o cesin de los derechos hereditarios de la mujer
casada, debe cumplir con el artculo 1,754 del Cdigo Civil.
La jurisprudencia anterior tiende a proteger los intereses de la mu-
jer, ~artiendode la base que un marido torpe o desaprensivamente pue-
da menoscabarlos. Sin embargo considerando que lo normal y corricn-
te es que el marido obre wn tino y lealtad, la Corte Suprema ha juzga-
do que es mejor mantener la consecuencia de los principios, mxime si
en la vida actual tienden a suprimirse las trabas que dificultan la cele-
ridad de las operaciones jurdicas. Ha dicho el Supremo Tribunal que
el marido no necesita autorizacin judicial ni consentimiento de la mu-
jer para ceder los derechos hereditarios proindiviso que pertenecen a
sta, aunque en la herencia se comprendan bienes races. Ha insistido el
(107) Sentencia de 18 de diciembre de 1926, Gaceta de los Tribunates, ao 1926,
2.' semestre, sentencia N.O 129, pg. 574.
 LOS BIENES Y LOS D ~ W S XULXS 430

fallo en referencia que no es preciso siquiera el consentimiento de la

mujer, porque no 610 no se trata de h enajenacin de bienes- raices
(art. 1.754), sino tampoco de la enajenacin de otros bicncs de la mu-
jer que el marido estt pueda estar obligado a restituir en especie
(art. 1.755), pues una cuota intelectual, como es la cuota de la universa-
lidad llamada hercncia, no es susceptible de ser restituida en espe-
cie (106 a).
Sin embarga, si la mujer es nica heredera y la herencia compren-
de bienes races, el marido no pudra, so pretexto de enajenar la unive*
salidad, soslayar los requisitos habilitantes del artculo 1.754, parque en
este caso la mujer es duea de los inmucbles desde la delacin de la he-
rencia.
Todas estas interpretaciones dcsapareccrLn seguramente si se esta-
blece, como pende de un proyecto, un nuevo y nico rtgimcn lcgal ma-
trimonial en el que, durante el matrimonio, cada cnyuge administre
con independencia sus bienes propios. Hay paises en que la mujer pue-
de enajenar libremente el inmueble adquirido por hercncia o por otro
titulo gratuito, y no precisa siquiera dar aviso al marido y menos pedir
.autorizacin alguna. As ocurre, p ejemplo, en la legislacin yuplava.
Bibliografa erperiti1.-Raul Vcrdugo L., "Cesin del dcrecho real de hcrcn-
cia", Memoria de Prueba, Concepcin, 1952.

VI. TRADICI~N DE LOS DERECHOS PERSONALES

616. Cmo se verifica.-La tradicin dc los derechos personales que

un individuo cede a otro se verificaporla-.. e n t r - del thi!,?,-&a por
.* -.

--
el _ cedente
-_ al cesion-gio (Cdigo Civil, artculo 699).
-

617. La ley no se refiere a la enmga material del ttulo.-Seglin la

jurisprudencia, la ley no w refiere a la entrega m& del titulo,
pues-lo que sc transfiere no es la cosa corporal,el documento en q&
consta el Mtdizo, sino ste, que es un derecho y, por tanto, un ente que
no se toca ni se mira y que existe con independencia del ttulo. Una

(106 a ) Sentencia de 13 de mago de 1961, R. de D . 7 J., tomo 58, sec. l.',

pg. 108.
Hay leyes especiales que para casos determinados suprimen uno o ambos requisirris
del adculo 1.754; pero el esmdio complero de esta mwria corresponde al Derecbo de
Familia Va= en la edicin oficial del Cdigo Civil las notas de Los artculos 1.749
y 1.754.
 440 . DERECHO C I V ~ L ,

conclusin contraria significara la imposibilidad de ceder crtditos que

no constaran por escrito, pues faltara el documento para hacer la cn-
trega material.
En consecuencia, la tradicitjn de un derecho personal no slo
puede sfcctuarse por la cntrcga fisica del ttulo, del papel en qime
consta, sino tambin -y lo mismo que respecto de los bienes corpora-
les-, puede hacerse de una manera simblica, corno sera pcrmitien-
d o .o autorizando al cesionario para tener el . cr&ito por suyo. As su-
',;~cdecuando por medio de una escrihlra se traspasa el crMito que cons-
ta de una escritura pblica dc mutuo, en que el dueo expresa su vo-
luntad de transferirlo y el ccsionario acepta tal transferencia, vuifi-
chdose entonces la tradicin por ese instrumento de ccsi6n y no por
la entrega de la primera copia del crdito (108).

618. Rquisitm para que la tradici6n produzca efecto contra el deu-

dor y contra terceros.-Por la entrega del tinilo, la .tradici6n produce
sus efectos entre el tradente o cedente y el adquirentc o cesionario de
los derechos personales (artculos 699 y 1,901); pcro la cesin no pro-
duce efecto contra el dcudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al dcudor o aceptada por este (artcu-
lo l$m2).
'En otro tomo volvtremds sobre esta materia en forma pormc-
norizada.

RESUMEN SOBRE LA INSCRIPClON E N RELACION CON LOS

MODOS DE ADQUIRIR
b
619. Enunciado.-1. La: inscripcin en cl Registro Conservador no iiitcrvic-
nc en c1 modo de adquirir Ilamado~:oc~pcin,porque nunca puede sta recaer
sobre bienes raiccs; tampco K da en la~+ccsidn,, porque la Yiscripci6n de un
inmueble cubre o a e x t i c a las accesiones del suelo.
Ir. En cambio, tiene lugar en la &a&G+z, en la ~rrccrinpor cuusu de mucr-
te y en la pcscn'pin, pcro sblo en La prirntra dcsempca el papcl & modo de '

adquirir; en los otros casos ia inscripcin se exige para mantener la hisroria de

!a propiedad territorial.

(108) C o a de Tala, 13 de mogo de 1890, Gaceta dc los Tribunnlcs, ao 1890,

tomo 1, NP 1.508, pg. 764; Coriz de Santi*, 17 de agosto de 1892, Gyru de los
.' 1.531, &, 5, considerando 17, pg. 7; Cone Snpre-
Tribunales, &o 1892, tomo 11, N
ma, 28 de mago de 1903,"Rcrisca de DCrtcho y Jurisprudencia", tomo VI, uccin pri-
mera, &. 410; Corte de Taica, 24 de mano de 1922, Gaceta de los Tribunales, a b
1922, l r r 8emnm, N.O 167, pg. 653, considerando 2.O, pg. 655; Corre Suprpma, 19
de mnrzo de 1945, "Revista de D c r ~ b oy Jurisprudencia", tomo XUI1, secc16n pri-
mera, p6g. 1 i 3.
 Captulo XX

LA POSESION
T. GENERALIDADES

620. Concepto.-La significacin udgm de la paMra posess'bn es-

t en armona c o ~ la etimolgica, y denota la ocupacin di'-uiia.&&,
el tenerla e n &tra-poder, sin que importe mayormente La exisnncia
de
, .ttulo o. derecho para ella. .. .
El sentido rtcnico de la expresin varia en las diversas Icgislacib
nes. Algunas, como la suiza y la alemana, le dan al concepto d &
mo contenido que expresa la idea vulgar, pues consideran la posesin
* como dominaciAn o k t e s t a d de h e c h o s o b & c l i s ~ : ~ ~ & b b'C&
dzofi-c'db c'xs
*inipiraci~~c'i,-~c~~&"";;o s610 la relaaQ
de hecho de la persona con la cosa, sino un elemento intelectual o psi-
colgico, el animus, y establece que Ia es la tenencia dc una
c , o s a ~ ~ d ~ ~ ~ ~ ~ ~ a ~~ ~a J nu i(articulo im~ o 700, o rinciso 1.").
Ese definicin traduce la concepcin swbjctiua de Savigny. Den-
tro de k-tc~&iiti .06jctivaI
. .. preconizada por Ihering y Weillcs,~J. p~
sesin "es elpoder o storfo que 1; hombre ejerce de na madera in-
dcpcndiente sobre las cosas, con cl fin de utilizarlas cconmic&kntc,
poder que jurdicamente se protege, con prescindencia de la criestin
de saber si corresponde o no a u . dcrecho" (2) y (3).
(1) C Civil S u h , ordculo 919: "El que time Li p o m d efectiva de la tiene
1a posesin de lo m i m e En mnceria de servidumbres g cargas terrimrids. 1. posesib
consisa en el ejerWo efectivo del dcrccbo".
C Civil Alemh, nrtloib 854: "Le posesin de una cosa st adquiere con Li obten-
ci6n del poder de W o sobm cata -".
( 2 ) 9 ( 3 ) Daniel hepro, "lo posesin", Buenos Aires, tdicicn de 1942, H g . 15,
 H 621. Na
cita la

rada en s misma la posesi6n es un mtr+ho, porque se funda en

circunstancias materiales (corpus) sin las cuales no podra concebirse;
pero agrega que es a la vez un derecho, por las consccucncias jurdicas
atribuidas al hecho y porque hay casos en los cualcs los derechos del
poseedor son independkntcs del hecho mismo.
Ihming afirma rotundamente quc la posesin cs un dtrccho, por-
que cs un inters jurdicamente protegido.
Las informadas

dice que es una "facultad" o un "derecho"; sin unbargo, en cuanto a

la posesin, expresa que es id tenencia.. ., y la tenencia es un hecho.
Por otra parte, Pothier, el autor que ms decididamcntc sigui Bello
cn esta materia, afirma tambin que "la posesin es un hecho ms bien
que un derccho en la cosa poseda.. ., lo que no obsta que d i al po-
seedor muchos derechos con respecto a La cosa que poste" (4).

Estos argumentos bastan para concluir que Antro dc nuestro C a i g o CiviI

la posesin es un hecho. Algunos agregan como prueba de que la poxsidn no
es -un derecho, su no inclusin en la enumeracin legal & los derechos reales,
"Gntos entre los cuales podra tener cabida". Pero la razn no es convincente,
porque no han faItado autores que han atribuido carcter de derecho personal
a la poscsin. Molitor, por cjemplo, dicc quc tsta no cs un derecho real porque N
no autoriza la persecucin, y tampmo -agrega- es un dcrccho puramente pcr-

l
sonal, pues confiere sobre la cosa un derecho inmediato. Sin embrgo, se inclina
a este ltimo criterio, porque el derecha se manifiesta por la accin, qw en es-
tc caso xra personal. Finalmcntc, dicc que la poscsidn, por los motivos expues-
tos, podra calificarse como "dcrecho real-personal" (5).
Si se toman en cuenu estos antcccdcntcs podrL replicarsc quc la ley no cita
la posesin cn la enumeracin de los dcrcchos reales porque no la considcr co-
rno un derccho definida o propiamcntc real.

Hoy da la dwtrina considera infecunda la antigua disputa sobre

si la posesin es un estado de hecho o un derecho subjetivo, y resuelve
la cuestin dicicndo simplemente que la posesin es un estado de hc-
&o protegido por el derecho.

( 4 ) 'Trair de la possession", nmeros 2 y 82.

( 5 ) Moliror, "La possession, la revendication, Ir publiciennc ec les semitudes en
droit romain", pmero 11.
 622. Inutilia de h existencia & un d m c h o en materia & p
d6n.-"Cwio la posesin es un hecho, cl problema de sabu si el po-
sccdor tiene o no el dcrtch dc obrar como lo hace, es indikrentc p
ra la existencia de la posesin, y para la realizacin de sus efectos. Re-
sulta de esto que el poseedor que obra sin derecho est asimilado (na-
turalmente, slo desde el punto de vista de la posesin) a aquel que
ejerce un derecho realmente existente".
"Por ello -observa Planiol-, dcbemos guardarnos de defin> la
posesin, como sc hace a veces, diciendo que es "el ejercicio de-iin de-
recho". Slo lo es cuando cl dcrccho existe; pero se puedc.<;ner h pa-
sesin sin tener ningn derccho que ejercer (6). Sin e m k g o , para sal-
var esta crtica, muchos definen la posesin como "el ejercicio del con-
tenido de un derecho".

623. Ekmcntos de la posesin.-Dentro dc la tcora clsica, seguida

por el CMigo Civil Chileno, la posesin consta de dos elementos con
iisonomia propia e independiente: cl+- corprtr y cl animus.

624. a) El corpns-Es un poder fsico o potestad dc hecho sobre

la cosa.
Los glosador& consideraron que la-~mesines la aprehensin ma-
terial de las cosas.
Savigny afirma que el Corpus no supone necesariamente el con-
tacto inmediato del hombre con la cosa poseida; consiste cn la mani-
w
festacin de un podcr de dominacin, en la ~osibilidadfisiea de dis-
poner rnatcrialmcntc de la cosa, en forma directa e inmediata, con ex-
clusin de toda intromisin dc extraos.
lAcrjng espiritualiza cn cierto moda el Corpus. Sostiene que no
es sino la exteriorizacin del derccho de propiedad, el h c c b de con-
ducirse respecto de la cosa como lo hara el propietario: es el conjunto
dc actos o estados de hecho mediante los cuales se manifiesta el dere-
cho de propiedad con. relacin a la cosa quc constituye cl objeto de
este derecho.
S~Iriilcsdice que el covpus est constituido por un conjunto de
hechos capaces de descubrir una relacin permanente de apropiacin
econmica, un vnculo de explotacin de la cosa puesta al scrvicio del
individuo, entre aquel a quien dichos hechos se refieren y la cosa, que

(6) Planiol, "Trait lmenrsire de droit civil", romo 1, N." 2.266.

 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 445
-

1 6 2 6 . Relaciones entre la posesin y la tenencia. Tmra-La rela-

ti& p h o r i a , que es la que se Z?ilTce entre una persona y la cosa
m e t i d a a su poder, puede presentarse en dos formas diferentes, como
posesin y como simple detencin o tenencia.
El problema que se plantea consiste, una vez dadas las condiciones
kgales exteriores (corpus) de la relacin posecoria, en determinar de
qu depende que haya posesin o 'tenencia.
Muchas son las teoras que tratan de resolver Ia cuestin, pero
t i 1 5 son bsicas y principales. Una de ellas, la teora clsica, subjetiva
o de la voluntad, ha sido desenvuelta por Savigny ("El derecho de la
posesin", primera edicin alemana publicada en 1803; "Tratado de
Derecho Romano", etc.). La otra teora, llamada moderna u objetiva,
ha sido preconizada principalmente por Ihering ("Fundamento de la
~rotecci6nposesoria", Iena, 1869; "La voluntad en la posesin", Iena,
1929).
Sigue la corriente objetiva, pero con ideas personales el juriscon-
sulto francs contemporneo Raymoncl Saleilles (1855-1912), que sin-
tetiza las teoras anteriores y explaya sus ideas personales en diversas
obras, como "Elementos constitutivos de la posesin" (Pars, 7894), "La
posesin de bienes muebles" (Pars, 1907): etc.

627. Teora subjetiva, clsica 0 de la voluntad-~e los dos elcmen-

tos de la posesin es el animus el caracterstico y el que transforma la
detentaci6n en posesin. Para que haya tenencia basta la detentacin
material; la posesin, en cambio, exige no slo la tenencia, sino el ni-
mo de tener para s la cosa (mimsrs rcm sibi hakndi) o de tenerla CO-'
mo seor y dueo (animus dominz). Con un lenguaje mstico dicen
que el nimo de poseer implica "dominar por el alma".
El que haya posesin o tenencia depende, pues, de la voluntad de
la persona que tiene la cosa: si su nimo es poseer para ella misma, hay
posesin; si su voluntad es poseer para otro, hay tenencia. Por esta ra-
zn de poseer para otro no tenan los meros detentadores en el Derecho
Romano -salvo casos excepcionales-, la proteccin de los interdictos.
Pero este animus domini no slo debe existir en el fuero interno
del individuo, porque de ser as no habra ms prueba de l que Ia de-
claracin del pretendido poseedor: ha de aparecer del titulo mismo en
virtud del cual detenta. Esta es la razn por la que a los meros tene-
dores, como el arrendatario, no se les reconoce animus domini, pues
en el ttulo mismo que los autoriza a disfrutar de La casa, reconocen
--.__U
la d.

propiedad de otro.
. . .~ _ /
kc.9 kntn p r h j e t u . En mas @ahra5 .-fin SalciTlrr d wpj
d mniunto dc &ninscan&~ cxbmas que f i r e l a n qw ,e hs.
lla subirdinxla r 11 cxplmaci;ii c c ~ n d m i rdc ~ &mina& p o n r .
Para 1h erjng, c l r w p i r x ~ r i o r i r au nq rcIari6ri dc ~ r r r u ~ i h r i ditf-
n
ridic; p;ua L k l l m , cii carnhiar irnplka un1 rrlwj6~1dc apmriacjjO
rLvt) &mir#
h t m hrdrus qw constituYrn ct iwpus, ~ J ~ crlc mismo b l r i l l c x
na x p u d c n i.lrarlrrirar k anttmaiici: rl ~ i n c u l oqur subrrrdjna iiw
r o a i a la rxploiaciAn r r o n h i c a d r dctrrmitt~da permna d c p d c rlr
b fwma c n qur be ciercita rI ~l~rechrr rlr propidad. y cstr cicrcjtio
d e ~ n d c ,a SU r r z . de L;i naturalcm dr la c o q dr l a forma rlr r i t j l i u r -
la ~ l c w k1 puiitw ~ l vista r 1 b vida M ti-
tcondrnico y dr 105 ~ 1 ~ 1 1Ac
d p r a y E r i tletrrlnjnado ra{#.
E5ia 6liimn troi.ia cc mlrv diirti1 j v a p , pero trata [Ir malizar la
~ l b ~ t dcl ~ rj l i hr r c h ;i Im I i w h w dr i;i si& real,

flli #rStI ;11111nIi 1 7;1~f hr, L l LTT l n ~ j l i l ) ; ~<ti1

ll, rc '11 j rl5. 1 rjli:l rf f f LI 1 I3 .!t.

A 1 plrl.
*
b} T J mirnul--1jr a~urrdol[,rl 13 lla~u*Jat-Ea e l i a i ~o ~~ u l i .
jt:tiva1 1~ p c b i i 9 1 1 no s15h 11kij11ka1t11a wiksrarl rlr !ir&@&rr 111 : r w
frorp,,i Ir.itnn i a i nlii;i k 1:r c ~ i s r c i i ~t l it ~ LI~~II w 1~ILI! l r 11 :1
quc prtrrndc 1uttcr, EI~C s t p I U ! ~r l t m t j l ru c i [k r.arA~rrr y ~ iaio t ~Il
O in~t!rttual y 91: llama an;nsst#. Cotixjatr en la jnrtiicihn d r rtitat c0-
nio prqijrfarit~,cnino ~ R r r rt i r ! i ~ o{ ~ s i r ~ duai d i d i ) , o t t i l a inttq.
c i h ~b i t ~ IA r c u ~pi r a ti ( n ~ i r t~m ~i i bji A d ~ t ~ d i ] ,
Lltriirt~t l t l a icrminrrb~~in p s r m i a ranrhiin s t l ~ a h l nkl ~ ~ i m f i t
ppribmbi, qlit a[girnas idcntilimii crin ~lr l ~ ~ i mBomiai ~ w ~ o :oli e l #si.
MW i r m ~ j d h i ~ k ~ d pi r: n r i t r ~ k
l i l ~ nl a i n t c l i t t n ~ CLC
i ~ intencliiil
ik trnrr la s i m l r l r pntrstad dt: Iierhn,
En clwnto a la5 runctpiimcs d r l : tl aniniu~L]t: L s tt:nriji I~bk-
tivas, las trahrenlos stgliitlamentc, a1 Iuhlar k las rdrtiarrh entTr la
yt&jn 7 b t l n e n k
 La idca dc la pfistsiirri exige r l m i m w domiiii, es,' quc c1 quc
ltnga l a cma sr conduzca a ?u r e s p m c m 0 propirraio; p m no su-
p n r la <0~1r?r.fidt7dc que S r r ? r f t i ~ v a r n n t t t .Por t ~ )~1 ladriri rs ran
postrdor dc la cosa r&ada w m o rI propietario miamo. Y es birn d1-
ficil hallar uoa pPrsona c m m h briima dc Rncr 13 CQSa corno e17r Y
durZo qut tl iadrijn. Si riguiimmm al ~ i c ~ "Gil r n RIas" dcl fmncic
Alain-RenE Lc Sagc, llcguiarnos a conrwbruns, pues sosricne qur "-1
r d w icx pusta 3 p r ~ p k u& ~ 10 ajeno; &tr tl UJI s t n r i m i r n t ~gcnern!;
uoicmcnm es disrinu k m m a dc hacerla" ("la &e sruic de 1c
-
qw Lr Sqr se r ~ ~ tna cti m~a niediJa a si misitio, ~inryurentrh a
saco cu ia lircr~turaespaola, 7 ci no plagi8, al mcnol: ir a p d t r l i de
muchos rrmas, aunque 1rs dio ckrto rrrllo ~ r w u a l -
Hrcha Za di,qrcsiiin, recmdcmos que e1 'qrnbre de 1cor;a suhyti-
v3 que c t ha da& a! s i s m preconizado lwr Swigny se explica por
amibuir a la volunrad un rfccto prepndcranrt rn la caracrrriuciAn c I t
12 picrih

r) Tcctria m d c m u objrriva,-Ihtring uo prctcndc ruprmir

de Ia px5jrSrl cl elcrnenro inlcncionaJ; brerri ~iicgaque rxhta uri ani-
nrw tspxial o rzlifirado, I; menos un anintirr damini, para consumir
la p e s i b n . rol3 rclaci8n pcso~iriaituplic~1111 animrs. aun l a mcrs
detenmcicin, purs anihiin rupnnr volunracl. Sin h q dlo purdt con-
c e b i r ~una mcra j-.ur&p>Gc~dn ! ~ a b(raso drl rrikioncro quc csti cn
criiirartw con sur d c n a s o dc la ptrsona dormida a quirn LC pone algo
mur lu mano!). El clernrnra i n ~ n c i o m lcs comdn a la psuirjn y a
la d c r c n ~ c i 6 ny no consis~tt n u n animw domini, sino r n c1 p r q h i r a
dr i n v i r x be I n rosa p m sus necc5idadrr.
El mimui. y TI rorpus forman cn 13 Jciltrina de Ihering Irn r d o
indivisible, 1iue.r "rj Jntrnw y el mipi~.r,r n marcrka psesoru, no son
mis quc lw dus a i p t ~ t mde nna misma rr1;rciiin. El u n i n ~ r rts cl p m
p h j t o dr w-virst de la c m para sus ncccsiddcs, y rl rrirpcrs, la extt+
r i ~ i z a r i 6 ndr ese prop5ilo. El cupus no cs, pur rnusiguicntt, una
simple rrliciJn inaretiai, la & rrnrr nna cosa en su p t r s ~ a dT C ~ s, i i ~ ~ i
la r n ~ n i J r u a ~ i i txirrria
in (ir una voluntad y, por cndt, no x tia qin c1
anmu~,qnnt ts el prophiro txrrrioriudo y hecha visible r n c d h r r rI
corpus" (7).
El tlcmenro inrcnriun~ln o es, pum, d i ~ h t oni indcpcndiencc d d
ergus: cst3 impliciumcnrc contenido en il. Dc ah que toda detcnta-

E
aunque sea p r otro, comprende ambos elcmcntos y es sicmprt
.
a menos que una disposici8n rxprcsa dc l a Icy d c c k c que s-
hag dcteniacin: cn tanto no exista cse tcxto dclx reputarse al dc-
ur como pscedor ; todo caso de duda dclx considerarx como
w n . Consccucntcmentc, sl demandante cn matcr i a dc p c 3 i 6 n
k h t a probar cl corpus y a su contradictor corrcspondc acreditar que
iipb detcntacibn ha sido privada p o r la ley dr la proteccin dr los
*ictos.
El nombre dc itoria objetiva sc cxpliw. prquc mira al hecho cx-
b c n t c visiblc dc la relacibn posesoria; por regia grneral, 1x0-
=t la posc5i6n c n t d o podcr fsico ejcrcido voluntariamente sobre
ma cosa

6B. Tcsis dc Saieillm-SaleiIlcs cst dc acuerdo con Ihering ar

cl "animus" va implcito cn el "corpus" y quc no cs ms quc cl
popisito dc rcalizar src. Pero, a dicrencia dcl macstro alemn, cI
' h c i s dice quc el animus no es dc una simplc detcntacidn o explo-
y i n cconmiu, sino dc p ~ a p i a c k k -cconmica "El acto en que ron-
gstc el onimus -dice Salcilles-, no es el-simplc acto de tcmncia y
dubuic dc la cosa, cr d acto dc sciorh, y dcb; str tal quc implique
qrir ~ i oI u y rcnuncia a cste scfiorio y, p r consiguiente, existe un oni-
mw pos~idcndi distinto dc la voluntad de rtttncr y gozar de la cosa
!, luego, distinto del m i m u ~detitiendi (Animo de conservar ia cosa)
A quc habla Ihering".
El animus consiste cn cl propkito dc r c a l i a la apropiacin ECG
nbmic~dc la cosa, cl pro@sito dc obrar como dueo mtcrial de ella.
T d a rciacin rlc hecho con la cosa, csr4 fundada o no cn un rnilo
jraidico, constituye posesin si demwsira independencia cconmica del
prixedor; es p x c d o r todo aquel q u t en cl orden de los hechos ip
rcce gozando indepcndicntcmcntc, y no lo cs cl dctcntador,dcpendxnte
Lt otra persona, qut p4tt como k m m c n t o inrclipmtc puesto al scr-
wicio aicno. Ejemplo: los irabajadore que utilizan las mquinas y cu-
!adc las cmprcsu
No corrcspndc al le~islador,seghn Salcilles, determinar, sin cri-
terio alguno, cundo hay poscsitn y m h d o mcra detentacin. Toca
a la doctrina esta dercrminacibn con sujtcin al criterio ccon6mico
indicado, y dcbc sealar los casos dc mera detentacin deduci4ndolos
dc lar vida jurdica y sucial. No es posible fipr "a priori" las condicb
rw reveladoras de la mencionada independencia tconhica, porque
aquelkr ernergen dc lz circunstancias sociales, las costumbres y la ma-
nera de ver ks relaciones juridicas que uncn a1 hombrc con las cosas
quc explota: t d o esto es csencialmentc variable y, por consiguiencc,
no puede encuadrarse cn la frmula rgida d t la ley. Hay quc atender
a lo concreto y, como &man los diaICcricos, usar los principios como
un medio para conocer y dctmminar cada realidad especifica,

430. Teora que oigrie el Ciigo Civil Chileno.-Nuestro Caigo

Civil ha seguido la teora. clisica de la pascsin, pucs da papel pre-
ponderante ai e l r m c m g i c o d d animar. Para adquirir la po-
sesin se necesita cl cor.pus y el aliirnur; pero para conservarla basca
este ltimo. .
Diferench ti Cdigo Civil Chileno la pcisesin de la niera tcneri-
cia atendiendo a I nimo de coniportarse como dueo o no respecto de
la cosa. En efecto, define la posesidn como "la tenencia de una eosa
determinada coi1 nimo de seor o diico, sea que el dueo o el que
sc da por tal tenga la eosa por si mismo, o por otra persona que la ten- ,
ga en lugar y a nombre de l" (artculo iW, inciso 1).: Y dice que
"se llama mera trnciicia la que se ejercc sobre una cosa, no como due-
o, sino en lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el sc-
cuesue, el usufructario, cl usuario. el que tiene el derecho de habita:
cibn, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o euyo
usufructo, uso o habitacin les pcrtenecc. Lo dicho se aplica general-
mente a todo cl que rienc una cosa reconmiendo dominio airpo" (ar-
ticulo
-
' ,
La protezciri mediante bs acciones posesorias, cl W i g o Civil
Chileno slo la concede al posccdor y no al mero tenedor.

631. Posicib de los W g m dt estc siglo.-'fales ciidigm, como

d AL&, Suizo, Japonb, Brasileo, Mcxicano, Peruano. Venezolano
c l t 1942, ttc, st ven d k m e n t c influtnciada por la tcoria de Iheriiig.
Asi, los C M i p Alemn y Suizo no oponcn cntre si la mcra te.
nencia y la posesin. Distinguen entre el posecdor originario y e l po.
sccdor indirecto; pero conccdcn a uno y otro las accioncs psesorias.
El U i g o Alcman llama posesin a la dctentacibn y, por consi-
guiente, suprime el requisito del animits domini. "Pero para no con-
fundir la posesi611con t d a simple rclaei6n dc contacto material, nie-
ga cl dtulo de poscedores, y, por endc, la protcccin pxsoria a los
detcntadorcs que no k r c n ms q u e xrvidorcs de la posesin o ins-
trumentos de psesin p r otro (prrafo 855). El C&igo Suizo, ins-
-dw en el Alemn, prescinde tambin de t d a distincin entre
k c x a c i n y poxsin, y ni siquiera consigna expresamenrc la exccp
e del C d i g o germnico rcspecto dc los tcnedores dependientes o
hdiriados".
El m d e r n o W i g o italiano ile 1912, si bicn define la posesin
-cndu m s o mcnos los principios le la teoria subjetiva, llega en
a .Ii<posici~riesa las mismas cortsecilencias que Ihering.
E: miga Civil de Etioph, dc 1%0 (importante por ser u n texto
Y'oge las dircccioncs del Derecho Comparado rnderno), dice que
-xesin consiste cn cl scfiorio cfectivo que una peruina tiene de
5 rosa'' (art. 1.1401, o sea, cl quc en el terrcno de la realidad se com-
~2 como dueo es pmecdor,
legislacin civil de la Unidri SoviClic~consirlcra la powsin en
m u x i d o amplio. Para ella cs poseedor t d a persona qiic tiene bajo
i e.c'irio biencs. Por consiguiente, cntran en la categora dc poseed&
m =;:uso los quc no siendo propietarios mantiencn cn su p d c r bie-
cr: virtud dc la lcy o de un contrato (transportistas, conrratittas.
M - j a t a r i o s , personas que han recibido biews para su custdia, eic.).
w i C ~ ~ OtituIarcs
S dc poscsi6n pucdcn ejcrccr los mismos dcrcchos
& *w propictarioc para recuperar la poscsi6n o cxigir la eliminacin
& c ~ l q u i c robstculo que la estorbe ("Rascs de la Legislacin Civil
w i a " . Mosc. 1962, art. 39 en relaci6n con eI 18).

UL Ventajas de la tcadcucia m d c r n z - L consecuencia de la tc*

6; i x s t > r u ailriprada por los Cdigos Francs y Chileno es que las
Iio\rsorias +lestinadas a resguardar la posesin-, no x ron-
-
-=-Tus rrierus tcnedores. como el arrendatario. Estos cuando se ven
-rlus o pcrturbaiius cn su tenencia, esdn obligados a rccurrir al
-ario. I r i q u e entraa dilaciones, dificultades materialrs y c o p
s. Y tal iio ocurre en lar lcgirlacioncs que, como la a l c m m e
cn las 'ideas dc Ihering conccden la proteccin p e s o r i a en
ahm ms aniplia posible, pues dan Las accioncs p e s o r i a s tanto a
e-dores como a los meros tenedor=.
hr otro lado, el nimo dc seor o dueo (fuera dc Ias criiicar
p - o c a cst3 ccindicin como elcmtnto de la posesin) es sin duda,
0 i f ~ i 1 dc determinar cxteriormentc, mxirnc cuando rl lcgida-
cn nuestro C a i g o , no proporciona al juez ninguna norma
al rcspecto. En cuanto al suelo, la ley d i s p n c que x deber
ni posesin por hechw positivos, de aqucllm a quc 4 10da de- ,-
Juminio, como e1 corte de maderas, la constrwci6n dc edifi-
4 -=a DEAECHO CIVEL
- .-

cios, etc., y otros de igual signilicacin, ejecutados, sin el consentimien-

to del que disputa la posesin (articulo 925); pero ni en este caso es-
pecial la norma es segura, porque esos actos pueden ser ejecutados ~ u i i
por meros tenedores, como un usufructuario o un arrendatario,
Con la teora objetiva estas dificultades se evitan, sea porque la
ley =Fale los casos en que sc niega la proteccin posesoria, sea porque,
para excluir de esa protecein, resulta muchos ms fcil probar que
no se tiene una cosa en su p d e r para si mismo, sino para otro,

633. Fundamento dc da proteccin po&csoriz-Si la posesin cs uii

simple hccho, cumo muchos pretenden, rcjulta un puco extrao que
esii. protegida jurdicamente.
Las numrrosas teoras quc han tratadb ' ! e explicar ehte tcnmena
han sido agrupatlas por lhcring en absolr/lrr.r Y rrlaliua.c, segn que iiii-
tifiqucn la po.wjin p r si misma o la funlcn en otras instituciones o
ronsideraciones csrraas a ella.

a ) Entrc las trorias abrolu&s la ms importante es la de la inuio.

labilidad dc Ia valuofad, f w m x d a por Gans e inspirada en Ja filosofia
hcgeliana. Sosrienc que la detencin de la cora considerada como un
acto de la voluntarl dt.1 sujeto puede encontrarse en arrnoni'a con la
"voluntad universal" (ley), y en tal caso existe la propiedad, o bien
descansar s!o sobre la voluniad particular, v entonces hay posesin.
Esta implica la voluntad incorporada a Ia materia; la voluntad parti-
cular contiene eu si algo de substancial y p r eso merece proteccin;
cuando la voluntad particular de la persona se aplica a las cosas, es un
derecho v d e k tratarx como tal.

b ) Las teoras ;-clarivas son muchas. Entre ellas merecen citarse las
que sigucn Savigny, Aubry y Rau, Ihering.
Sauigny fuiida la posesin cn la nccissidad dc impedir la uiolenc~u.
Afirma quc el motivo por el que se protege la p s i h r ! se encuentra
en [a rclacin existente entre el hecho mismo de la p x s i n y la per-
sona que powe; la inviolabilidad de sta protege la posesi611 contra t e
d o araque susceptible de afectar al mismo tiempo a la persona, La per-
mrbacin de la powsin importa un ataque al estado de hecha de la
persona, y si se quiere reparar la violeucia de que ha sido vctima, in-
dispensable es restablecer y proteger el estado de hecho, que tal vi@
lencia haba afectado. En sintesis, Savigny considera los interdictos p e
sesorios como acciones nacidas del delito o perturbacin comerida con-
u a el poseedor.
 LlSS BIENES Y LOS DERECHOS W L E-
S 45 1
-- - --
Otros autores como RdorEf tambin fundan la posesin la ne- en
x s i d a d de irnpedir la violencia, pcro considrran j o ~interdictos pose-
srbs (medios defensivos de la posesin) como medidas de rplica
ftstinadas a manttner el orden pblico y a impedir que 10s partiriila-
rcs se liagan justicia pcy s mismoi. El o r k n material o estado de he-
cho que significa t a l a posesin por nadie puede S r alterado; lo con-
rario implica un ac;o dc violencia quc, Lomo tal, va contra la paz so-
u 1 y debe ser reprimido por el Derecho. N o est permitido hacerse
:ractticia por si mismo; "quieta non movere", es no turbar In qiie
~ : rranquilo; el rstado rle hecho de& ser mantenido hasta que el
rrict resuelva la cuestin d c dcrecho; el que tiene uria cosa en su &cr
icix conservarla hasta que la autori(lar1 iudiciaI decida.

Lna icoria muv difuiidida, preconizada por Pothirr y seguida por

T:oplong, Aubry y Rau, justifica la proteccin poxsoria p r una pre.
imriirn dc popicdad: Ici que \a ley protege y garantiza cs, d s que la
p x c i o r i m i s m , cl derccho prolialilr: cic propiedad qur la existencia de
q u c l l a hace suponer,

Itrerittg no basa la proteccin posewria r n la poscsin considerada

m i misitia, ni en una presuncin de propiedad: la fundamenta lisa
y h a m c n t c cn la yrup#Jad. Y si cs verdad qw la protecci6n se cxtien-
& a los no propietarios, incluso a los usurpadorcz, rambin lo ea que
: d M no p d i a dtcnerse de otra manrra quc concediendo la
: p c c r j i i n a rdos, a propietarios y no propietarios. Pero hay que re-
t a k a r que en la nwyora de los casos la propiedad y la poscsin ssc en-
a r r . t r a n rcunitlas cn unas misnias manos; de ah que L proteccin de
pmsin importa, p r Io la tutcla de la propiedad.
h protccci8n ilc 15 poscsin, como c x ~ r i o r i z a r i nd e la p r o p i c d d ,
m n necesario complemento (le la protecci6n de sta, una facilitaci6n
La 3 favor del propielario, la cual aprovecha necesariamente
LP n o prolictarios. Y La protccciCin psesorja facilita la prueba del
- [ario que quiere reclamar la cnsa de que c s i i privado. prque k

rrir a la prueba del dominio, que es larga y difcil, ~ r r n i t i n -

en cambio, discutir corno paccedor y probar el hccho quc prisea
m un ao completo. La prueba de la p z s i n es mucho mis fcil
-dila que la prwba dc1 doniinio.
Considerando todo lo anteriot resulta comprensible Ia dlehre h-
& lhcrinpr: "La posesin es la obra de avanzada, el hastin de la
 En realidad, casi t& las diversas teoras sobre el h n d m e n t o J e
la proteccin pcesoria no son incompatibles; ms bien se complemen-
tan entre si, y justifican, en conjunto, dicha tutela o proteccin.

aparente.-Tanto es as que el articuloSiQ9, en su inciso 2.", establccc

quc el poseedor se reputa dueo, mientras m a persona no justifica
scrlo, porque 10 nis conin y corricnte es que la poxsi6n vaya unida
al dominio. Dc ah quc cl legislador, ante un pweedor, no puede mc.
./
nos que prcsumir un dcrecho dc dominio.
Sin embargo, 8 t a no es una regia sin excepcin; p r cl contruia,
como despus veremos, iiay poseedores que no son dueos de la m
y viceversa, esto cs. tambiCn Jiay propietarios que no ticncn la pose-
si6n de la cosa
i+ 635. Scmcj- tntrt L propicbd y t @m-1) Tanto la pra
piedad corw la posesin rccacn sobre una cosa determinada.
ZI Tanto la propiedad como la lmxsi6n son exclusivas, cs dcr,
s610 admiten un poscedor o un propietario; lo cual, naturalmcntc, no
excluye la posibilidad d e quc haya copoc~cdorcs,asi cwio h y copra
pictarios. Pcro, cn este caso, los piccdores estn limitados en sus ac-
ejonc5, como t ~ m b j nestn Ijmitdos los copropictarim.
3) El dominio y la poscsi6n prducen varias ventajas, que son ms
o nienos idnticas.

636. Diferencia cnire ila propiedad y la W a - 1 ) El dominio

s u p n c una rclatli6n jurfdica cntrc el propictario y la cosa; la prcsin
5610 cntraa una rclacidn dc hecho.
2) El dominio s610 w puede adquirir por un m d o ; se puede p
sccr una cosa, cn cambio, por varios tmlm (uticulo 701).
3) El dominio cst5 protegido p r una acci6n real, la reivindics
ci6n; la posesin cst protegida pw las acciones posesorias.

637. Vcnbjas de La @ h - l ) 6 c icucrdo con el a d c u l o Xl,

m& 2P, el poseedor se reputa dueo rnitntras oQa pcrsona no j h -
fica scrlo; lo que en otros t r r n h significa que c d amparado p
una presunci6n legal. Si alguien quiere dismtirlc tl dominio, d& p
bar mi calidad dc propictario. Aplicando cstc articulo, la jurisprudcb
cia ha rcsuclto que si en un iuicio se embarga un bien inmueble que
cst inscrito a nornbrc de un tcrccro que no es el cjccutado, cl p o d m
d e cx inmucble para reclamar dc este cmbargo no necesita entablar
 LOS BiElfES Y LDS BERECHOS REALES 4!3
- -

una tcrccra dc dominio; basta que acrcditc en cI juicio, en forma in-

cidcntal, que cs p c e d o r , ya que el p c d o r se reputa dueo (8).

.
2) La segunda vcntaja quc proporciona la posesion cuando clla t s
regular, es que CIposctdor se hacc duco tlc los frutos.
3) Finalmtnte, la psc5in sirve dc baw a L prrscripcin quc, ca-

m0 5F es un m d o de adquirir el dominio.
/-;u'"--
* 61g L ff m
--z

f .. - - --t.
,
n c n c l + i a prqp.iiad,
t c./&*T.,,, .-
la p r i n y h mrra tcnn-
C I ~h r m n u a'trilogia luridica, en la cual, dentro dc los principios que
informan nuestra legislacin, 10 ms perfecto cs cl dominio y, lo ms
imperfecto, la mera tcncncia; queclandi cn el medio la -p2si6n, que
c5 un dominio aparcntt,
La mera tenencia se caracteriza por - la falta del nimo de aor y
diito. Existe en clla slo u n clcmcnto dc la posesin, ci corpus. Dc
aqu quc cl articulo 714 del C d i g o Civil, sentando una regla gencral,
I!iga qiie sc es mcro tencdor cuando x rcconoce cl dominio ajeno,
cuando sc tiene una cosa a nombre dc orro. As, cl rlepsitario. cl usu-
fructuario y el comodatario son meros tenedores dc la cosa.
La mtra tcncncia jams pucdc llcvar a la prcscripci6n. - \

(538 a. La piscvi6n como instrumcnio revo1uaonario.-En el mun-

<!ti ilc Iioy cxiste conscnso para exigir que la prripicchd rsri avalaria
PJ: uiia poscsin efectiva, rcal, cs decir, quc el propietario de itn bien
Z ucc y lo haga servir conforme a su dtstino para propio bciicficio y,
muy ~iarticularrnenrc.para cl dc la miedad d a . No sc acrpra quc se
rtngan casas para rnantcnctlas vacias, campos imprductivos o indus-
w-a. siii exlilorar cn consonancia con las necesidades wialcs.
Pero hay ms. En los Estados que prctcndcn abolir en partc la
p p i c J a d privada, al mcnos la dc los mcdios de prducci6n, asgnasc
'
r la pscsi6n un rol transitorio con miras revolucionarias, y cs cl de
m o n w c r fucrtcs dcrcchm a Im p c c d w a dc cosas no mugadas o tra-
M a s por sus propiemios. Se ha dicho quc la posesin scria un ins-
m n t o apto para mellar los dcrcchm de 10s propietvios en la eta-
p dc la transicin al swi&mo. En cl antrrior U i g o Civil chccosls
-. en el rlc 1950, a l g u e crecn ver una cxreriorizacibn palpable dc
rto, por lor cfcrror tic airc muy cntrgico que atribua 3 h p)
. 'I
arriculos 145 y siguientes).
I'na v n consolidado c l rbgimcn socialista, por cierta la poscsin

49 k t c n c i i d r 10 de wviembrc d e 1971, "Rrvbir de Dpmho 7 Jurispdea-

XXIV. sccci8n p i i m r i . p i k 183.
4% DERECHO CIVIL

cede ante i a proyidad nu slo socid, sino tambin ante la particulx *

o personal (bienes dc consumo, casas, viviendas, pcqucas cxpfotacioncs

rigrkolas individ~lcs),g la Iey Ics brinda amplia protccci6n.

e f639.'
l
1 Cosas suscrptiblcs de posesi~-La poscsin suponc cosas sc+.
bre \S cuales se pueda tener nimo dc seor o dueo, cs dccir, corv
susceptibles dc apropiacin o de propiedad privada. En consccucncia,
no se pucdr lcncr p c s i i i n rcspccto dc l a g cwas comuncs ri todus los
hombrcs (como la alta mar); de 105 bienes nacionales dc uso pblico
(callcs, plazas, puentes, caminos, mar adyaccnte, playa dcI mar, los
rios); y cn general, de las cosas incomcrciables. csto es. las que no puc-
dcn formar parte dcl patrimonin.

C) 640. P w i 8 n de lw demchw o de I;rs cosaf incorpodta-A pesar

de que nuestro C d i ~ oal dclinir la poscsin sc refiere a la k n c n c b de
una cosa d ~ ~ r r n i n u d con
o , lo cual parccc dar a entcndcr que s610 se
aplica a las cosas c ~ r p o r o l t ~ ,
pucsto guc 13 p l a b r a tcncncia, gramati-
calmente, denma una ocupacin marcria!, la verdad cs quc el mismo
W i g o admite la posesin de las cosas inmrporuler. las que consisten
en mcrw dcrrd-hoi. Y as dice que "la p e s i 8 n & las cosas incorpora-
les cs susceptible dc las mismas calidades y vicios que la posesin de
una cosa corporal1' (artculo 715). ,?A
Ya cn Roma se haba admitido, cn la Cpuca poctclsica y justinki.
nea, la posesin dc los dcrechos dc scrvidumbrc y dc usufructo: es la
quasi porressio. Pero jams sc entendi sta a los derechos personales;
sc mannivo, purs, en cl mbito de cicrtos dcrcchos rcalcs.
En e1 Mcn~qjeion que sc propuso al Co~igrcriiNacional la apro-
baciiin dcl Proyecto de C a i g o Civil se explica cspccialmcnte la admi-
6in de la posesin con rrcpecto a Ior drrc~-Ao~ rcaltr. En efecto, en uno
de ~ u sacpites dicc csc documento: "Pero como los derechos reales
son varios, cl que iio es ~ioseediirde! dominio, puede scrln de un dc-
rccho cle usufrucrci, cIe uso, dc habitacin, de uri derecho de herencia,

bre. El u_rufructuario iro posrc lo roja fru

e
de un derecho de prcnda o dc hipoteca, d un dcrcclio dc xrvidum-
ia, es decir, no inviste ni
real ni osrensiblementc cl dominio dc ella; ojee rblo el uiufrucro dc
ella, que es uri (IererIw r e ~ ly, por consijpientc, susceptible de poscsin".
, Si bicn se admitc que !a posesi$n se caiiende a los dcrcchos reales.
hay discrepancia eii 13 dwtrina en cuarito a los dcrcchos personales.
Algunos juristas, corno el francts Girard y el italiano Chironi, pien-
saii que todv ricr~ccho, sca rcal o personal, cc. susceptible de pniesiiin.
 Otros, por el contrario, p cntrc cllos sc cuc/ntan Ruggicro y Ba-
rassi, rechazan la posibilidad dc la posesin de los dcrcchos pcrsonalts.
Y cstiman que cuando las lcyes hablan de Ia p c s i n dcl estado civil
o dc los crrlitm: lo hacen cn un xntido muy diferente al de una post-
.
sin tcnica a la que se confierc la protcccidn posesoria
En nuestro derecho &ta parccc scr la opinin vcrdadcra. La parte
itcl Mcnsaic del Cdigo Civil mis arriba rcprducida deja de mani-
ficsto quc cl Icgislador chileno, por lo que atac a las cosas incorpcl
ralcs, rcstringih la posesin s61o a los dcrcchos rcalcs. ObsCrvese, por
e;cmyilo, que al mencionar el usufructo dice "que es un dcrccho rcal,
e sea. porque es un derecho rcal), susceptible d t
u por c o n ~ i ~ i i e n t(o
poscsin".
Pcro aiin hay tle;eclios realcs que no son susccptiblcs de postsibn:
1 .ir, ~crvidumlircsdisconrinrias dc t d a s claxs y las servidumbres con-
tinuas inaparmircs: ni las unas ni las otras pueden adquirirse por pres-
<-ri?cin (articulo 882).

11. DTVERSAS ESPECIES DE POSESION

e 641. 4'~oko;,ib rrb~ary -iA 'k

pomidn piede
wr r cgul a? ,bYf&rCGhw: % ~ c a ' f i a ~ p i > < i & ~ - r r ~la
~ l ?quc
& ' procede de
irr-rto ttula y ha sido adquirida dc bucna fr; aunquc la bucna fe no
cubsista dcspuis de adquirida la poscsi6n. Si cl titulo es baslaticio dc
dominio, cs tambin necesaria la tradicin (articulo 702). Poscsi6n k c -
yclur es la que carecc de uno o mas d t cst& requisitos ( a r t k u b m),
o sea. cs la poscsin a la quc falta tl justo tinilo, o la buena fe, o la
yradicin si el ttulo cs traslaticio de dominio.
Tanto la posesibn regular como la irregular conducen a la pws-
cripcin: la prii-da origen la prcscripcin ordinaria' (que es de
dos aos para los muebles y de cinco para los inrnueblcs); la segunda
r!a origen a la prescripcidn cxsramdinaria (que cs de diez a z , sin
:!lstiiici6n entre bieiies rnuelilcs e inmueblcs).

*
%:1
642. b) Porrriii Giil pe(iai6n iniid.-La presin re clasifica tam-
. . .,
en ..ti1 c- - iii til, w#in conduzca o no a la adquisicion del domi-
' t

7 i3 por prc~irijicin.
Po,esinncs clilcs w!i la regular y la irregular, porque ambas ilc-
i > n a la prescripcin adquisitiva o usucapin: a la prcscripci6n ordina-

r i a la primera. y a la pre~cripcincxtraordinaria la segunda.

 Poscsioncs intilcr. dentro dc la docuina tradicional d c nuestro
pals, son las uin'o~ar, cs decir. Ia violcnta y la clandestina (articu-
lo 7@). Posesin uiolcntu cs la quc se adquiere por la fuerza; la fuer-
za puedc ser actual o inminenrc (artculo 710). Posesin candcrtina
cs la que se cjcrcc oculthdola a lm quc ricncn dcrccho para oponcrse
a clla (articulo 713).
A l g u n a conridcran quc Ir pncrin viciosa rcprcsenta aimplcmcn-
tc una forma dc la p s c ~ i nirrcgular; =ra una poscsin irrcgular-
lima. Aducen como prucbn dc su acrto cl Mcnsaic k l Proyccto de
Miga Civil acompaado al Congrcso Nacional. Dicho dmumcnco
cxprcsa tcxtualmcntc: "Pcro la post.ri6n pucdc ser rcgulm o irregular:
aqutlla adquirida sin violcncia. ni clandcstinidad, con justo titulo y
bucna fc: la scgun(1a sin alguno dc esroc requisitos". En consccucncia,
dc acwrdo con cl Mcnsajc, no hay ms que ~ O Fclaws dc pscsin, y
poscsin irrcgular *ra aquclla a la cual falta cl j u m titulo. o 1;i Iiuc.
na fc. o ha sido adquirida con violcncia o clandcstinidatl.
Pcro otros piensan quc la poscsin viciosa forma una carcgoria
o p m k dc las pscsioncs regular c irregular. Y dcntro dc los quc s i q c n
csta corricntc, algunos ~osticncnquc la poscsiiin viciosa pucdc acom-
paar, cn dcterniinados casos, tanto a la poscsin regular como n la
irrcgular (9). El Mcnsaie nada prharia cn contrario. p r q u c cl prra-
fo aludido, como varim otros, cst cn pugna con las disposiciones m i s
mas quc consagra cl C a i g o . Y as, hahla dc poscsin adquirido con
clandcstinidad, cn tanto quc cl C a i g o dcfinc la posesin clandcsrina
como la quc sc c+c oculrndola a los que ticnc <Icrecho para o p
nasc a clla (articulo 713). Cuando nos rcfiramw a las psesionci; vi-
ciosas volvcrcmos sobre cstc punto.
, - t-,.
1-
,H.-L ,.- - ---7
>--.

\I
>
- A. WSESIN---.+
RECELAR
,'
-7

.
. .
e 611 Definicin y r<n~it&.-"~c llama poschin rcgul- -dice e l
Wig- la quc prmcdc dc justo ritulo y ha sido adquirida dc bue-
na fc; aunque la bucna fc no subsista dcspuis de adquirida la poscsi6n.
Se pucdc scr por consiguienrc p x c d o r .regular v poseedor dc mala
fc, como viccvcrra cl posccdor dc bucna fc pucdc scr posccdor irrcgu-
lar. Si el ritulo cs traslaticio dc dominio, c s tarnbiCn ncccsaria la ua-
dicin" (artculos 702, incism 2.' y 3.').
( 9 ) V i n n tu 6 K vntido el ipemuip mrudk dt Eduardo k h i r C . "Sobrr k
utilidad dc 11 v i n vicima", p b t j d o tri Ii "Amisu dt k m h o 7 Jutispmlincin",
mmo XLV, Santiago, 1948, Secciu Dcmbo, +p 27 n 36.
 En concecucncia, sc pucdc dcfinl la p s e i n rcgubr como la quc
+c dc justo titulo y ha sido adquirida d c bucna k y, si d ttuio
S mlaticio dc dominio, sc ha ccctuado ackms la tradicin.
kn, pues, clcmntos constitutivos o requisitos d c la poscrih rc-
+r cl jnrto ttulo, la buena fe y la iradicidn, si cl rtulo cs wiatitio
k &minio.
Stcse quc para calificar la bucna Ic sc aticndc d o a i momcnto
d de la poscsin y quc la uadici6n cs rdlo ncccsaria ciiando se in-
m un titulo irarloficio dc d*minio.
La dchbminacin dc jusbs titulo$ se explica -ensea P&itr-
F r q g e dan a las pcrsonas quc mcdiantc ellos adquicrcn la pscsibn dc
.I:w. u n justo motivo para crccrsc propietario, sin que permitan adi-
ru-quc carccia de esta c a i i c P C r s o n a dc Ia CWI CIIOD hui Aqui-
-ij, ?a c o u y cn cuya poscsin vean sta (10).
La ley no definc cl ju$to ~itnlo;cl W i g o , siguiendo un criterio
-.tztivo, se limita a cnumcrar 10s lfhllo~quc no son iustos (ardcu-
;o 3 4 ) .

644. Factor quc no w considen ara la &acin dcl justo ddo,

9x2 wli6car cl titulo dc iust@$ se toma cn conrideracin si Ia
z w i a clc que cmana cs verrlarlcramcntc propictario; no es ncetsaria
tI trulo, para scr justo, ~ c ~ o t ~ r e ( a ? cl ~ ~ r dc la cosa. As
L odueo
-c rruchan d i v c r s ~ sdi~~usiciones:
a ) cl arrcub quc declara v i .
PZ; ?3 verita de cosa aic~la,sin Iicrjuicio ilc los os dc1 duco dc
i i0<3 rxlicntras 110 sc extingan por la prcscrjpcin; b ) cl articulo 709,
r.r IO enumcra cntrc los n'tulos injustos la vcnta dc c o u ajena; c) el
n u l o 683, de1 cual sc cltducc quc si sc vendc una cosa aicna y sc
rscr1k l a venta, .x. efrcra 13 ~radiciuy por cstc mcdio cl adquircntc
jrrr-ipia una pscsiii quc le dar dcrccho a adquirir cl dominio d e
i :cm p r la prcscripciii. El dominio, eii cstc casa, no' se adquicrc
uadicin, pero s por prcscripci6n (11).

MS. Caracicres dci justo titulo.-1) Blx tcncr apfitrcd $sifien&

w i -3uir cl dominio; no la ticnen los ttulos quc importan recons
-ro dc doniinio ajeno, como e1 arrendamitnro, el comodato, la
=.da.
"Tiair de la prr~criprionqui ~CIulte d e la pismiiin". nmrm 57.
!lLom Suprcms, 23 de junio d t 1928, "Rmistp Jc Driecho y Juiiaprud*,
I
I.LYVI, x-ccibn primcra, pg. 241; Cone Supremo, 21 dt mnyo dt 1929, "Wum
Drmh.3 r Jurispnidrncim". romo YXVII, d i i o prinura, p k . 936; Com & San-
* d r cxnibre dr 1937, "Rcvil!n & Dcretho y ~urisprudtnris", romo XXXVII,
=ciubpl,n.
 2) El justo ttulo debe ser vcrdadcro, esto es, dc existencia rcal.
Por cso son ttulos injustos el falsificado (articulo 709, l.'), cl mera-
mente putativo, como el del hcrcdcro aparcntc quc no cs cn rcalidad
hcrcdero (arriculo 704, 4.9, cl simulado absoluta o rclativamtnte, pr-
quc cs un ttulo meramente putativo.
3) El titulo debe scr vlido, scgn sc dcsprcnde dcl nmcro 3.'
del articulo 704, quc declara titulo injusto cl quc adolccc dc un vicio
dc nulidad. Un titulo nulo no cs apto para atribuir el dominio ni adn
en cl caso dc quc cl otorgante fucra cl d w o dc la cosa. Segn Pothicr,
(4
un titulo nulo no cs un titulo, y la poscsi6n quc de CI proccde cs una
poscsi6n sin ttulo" (12).

* 616 CIasiBcacin de 'Im d t n l h c acucrdo con cl C a i g o cl j u s

to titulo cs ronstitriti;~~ o crmloticjo dc dominio (artculo 703, inci-
so 1:); pero-na agrcga, adcmir, cl titulo de- dc d o
minio.
E n cstc punto era ms cxacto cl Proyccto dc 1853, porquc estable-
ca que 10s ttulos pucdcn scr constitutivos o trasl3ticios de dominio
(articulo 836, cwrcspndicnte al actual 7 0 9 , sin rcferir la clasifica-
ci6n sdlo a 105 ttulos justos, a m o lo hacc cl CWigo vigente. Y cl P r o
yccto cra ms accrtado porquc los ttulos injustos tambiin pucdcn ser
constitutivos o traslaticios: una venta nula, p r ejcmplo, es un ttulo
traslaticio, aunquc in iusto.

647. a) Ttulos constitutivos de dominio.-Son los quc dan origcn

al dominio! esto cs. sirven para constituirlo orii.nariamcntc.
Ticnen cstc carcter la ocupacin, la accGi6n y la prcscripcihn (ar.
tlculo 703, inciso 2).:
Prorluccn, al mismo tiempo, la adquisicibn. d c l & m i n i o y la poc-. .- .

sidn; p r o pucrlr que cn detcrrninado-r car& no dcn c c dominio por

<falta& algn rrquisito; en cria sitmcin, si bicn no o p a n como ma-
dos de adquirir, dan la poscsidn dcscmpeando su funcin dc justos t-
tulos de tsta.
Pcro dc los ttulos constitutivos dc dominio slo la ocu aci6n -4.
cesin sirvcn para adguirir la pscsin. H a sido--%cd&- u11 crror
Z G G F F Z F i i i c l i ~ oiijiGcriFci66 - ~ n r r e los justos ttulos d c po-
sesibn, pues la prcscripci~i suponc la posesin "es rcsultado dc c l h
cuando ha durado cl tiempo sealado por la ICY; y por la prcscripcidn
basada cn la posesin sc adquicrc cl dominio: la poscsi6n es ncccsa-
(12) "Trait dc la pmctiprion qui r n i l ~ ede la p w s s i p n " , N.O 85.
riamentc anterior a la prescripcin y no pucde ser a Ia vez causa y
efccro de ella" (13). Para adquirir una cosa por prescripcin cs pte-
vio adquirir la postsi6n dc la misma por otro titulo, sta constitutivo
o traslaticio.

c3) 648. b) Titulos d t i c i m de dodio.-Son IQS quc - - su natu-

por
ralcza sirvcn para transferir cl d e f i j o , como la compraventa, la per-
mut4 la daci8R en pago, el aporte cn propicdad a una sokiedad, la
bansacci6n cn cuanto kancfici la dc un objcto no dispu-
tado. cl aporte de bknes races quc la mujcr hace a1 matrimonio, apre.
ciados para quc la &edad conyugal I t rtstiniya su vajor cn dincro
(artculo 1,725, 6.').
"Hcmos visto al tratar dc la a - que para la validcz dc este
m d o dc adquirir sc rquicrc un -causa rcmota de la
adquisicihn y cn virtud dcl cual I ~radcnteprrxedc a haccr enbcga
d e la cosa al- a y Qtt toma la p e d n & t h - L t propiedad
que otorga el modo-bcadquiri5 da al dueo derecho ala posesi& de
la cosa, p o x ~ i 6 nque Ic es imprcscindihlc para p d c r ejercitar sus de-
rcchn~dc propietario; y por lo mismo los titulos ~aslaticicwd c domi.
nio sirvcn al mismo tiempo dc causa para la adqiiiaici6n dc la pwsin".

e 649. c) Titulos dcclarativos dc dominio.+

5- - -
los ~ u tsc- -Iimiun a
reconncr
--- ...---. c l w m T n T h p a p c r i 6 n ~ r t t x i s n n t e s .N
o declarar ada crean
ni ~ a n s f i t r c n ;5610 confuman, rcconmtn o verifican una sihracihn ya
cxjstcnte.
Son ttu los dcclara tivos I as scntcnn'as judin;rks sobi-c derccho~Iiti*
giosos: no forman nutvo titulo para legitimar la pscsin. As, por cjcrn-
plo, la scntcncia quc dcclara que cl fundo litigado corresponde a Pri.
mii' por habcrlo heredado dc su padre, no habilita al ganancioso para
aclquirir la propiedad, pues y;, la adquirih por succsiiin p r c a u u de
n3uirtc.
Tampmo
- forman nucvo ttulo las ~ransucioncsm cuonlo sc ljmi-
tnn a rcconocrr a dcclnrar d~rccl!ciiprcrrirfrnrcs (articulo 703, inciso
final 1.
La trutrrur~~-idn cs un conirato por cl quc las partcs, rncdianrc&
ciprncas
.-.+- n e s i o n c s , rcrminan cxtrai udicialmcntc un litigio pendiente
o precrivtii un litigio cvcnnial. Es un acto sirnpkrncntc declarativo

1-13) Clam Solar, obrt ciindq ramo VII, Sanrias, 1932. pg. 477. %.O Hl;, rrr
{inc; _Ti1i1Vcrtlurrv h., '*Del ~iniloen la piwsio". Mrmoria de Prueba, h n r i a p . 1944.
pig. 33, N . O 69; J M C CIwo V i d , "LB -ion inrrim m m la doctrina y la jurirpni-
dr nria". Memoria de Prueba, Santiago, 1938. pig. 51, N,"15.
pwque no hay inrcncin r c c i p r w de transferir o adquirir la propic-
dad, y lo quc se renuncia no cs la cosa o derccho, sino la prrtrnsiin
que tena sobre cllm cada una dc las partes. Sin embargo, seghn nucs-
Wo C a i g o , la transaccin putde constituir un nuevn titulo tn cl-ianto
transfiere la propicdad dc un ohitto no disputado (articulo 703. iiici-
so final). En cste ltimo caso, dc acuerdo con los jurdicos,
cI titulo ~aslaticiodc dominio quc Fe gencra no cs la transaccin pro-
piamente dicha, quc por su ccencia sicmprt rccac sobre derechcs du-
dosos, sino la convcncin, la clusula cnnrractual que sc agrega n in-
serta cn la transaccin.
Expliquemos con un cicmlilo cuhdn, rn conformidad a nucrtrn
ky, la transaccin cs ttulo dcclararivo y cundo titulo traslaticio. Si
Primus y Sccundus controvicrtcn la propiedad de dos cabalIos y resuel-
ven fjnalmcntc que cada uno se qucdc con un caballo, In tranqaccin
sc Irmita a dtclarar cl tlerecho prcexistcnte dc cada una dc las partcs
sobrc uno dc los animales. Pcro si Primus y Secundus convicncn cn
que tstc ltimo sc qucdc con ambas k s t i n ~a cambio dc quc entrcguc
3 Primus una vaca. la rransaccihn es slo dcclarativa dc lor titrcclini
ile Scundus sobre los cabalIn5. pucs sc jiniitn a rcconoccr < U i l i ~ ~ i b ~
dc dominio prcexistcntc sohrc cllos; nias, en cuanto a !a vaca q u c Sr-
cunilur rc nhlig;i a ciitregnr a Priniiir. In trnncaccirin cs iin ttiilo trn.-
laticin dc dominio. pucs sc tracpasa uii dcrccho cicrto y* no dylnso,
cual es cl quc tienc Secundus sohrc la vaca. 2 t n o L) :t%t&-~ d. ij .

4 650. Qut clase dc titulo es la sucesin por u u s l de muerte.-La CIJ-

sificacihn dcl articulo 703 sc rcficre al justn titulo que proccdc dc ic-
tos critrc vivos; Iicro cl Irgislador ha considerado la succsihn por cau-
sa de muertc como justo ttulo de poscsi6n rcgular, sc@n se dcspren-
dc de divcrsas disposiciones (artculos 688, 70.1, 722). No cs, cvidcntc-
rnentc. un tirulo traslaticio dc dominio porque los muertos no Erani-
ficrcii sus bicnts, los zrunrmlrcn. La sucesi6n por causa dc mucrtc, co-
mo ritulo, cabc dentro de lo quc la dmtrina llama ttulos dcrimivos,
que en forma amplia suponen una transferencia dc propicdad cntrc vi-
vos o una rransm~sihnpor causa d r rnucrtc.
En t a j o caso, sta cs uii jusro iitulo, que traspasa al Iicredcro la
pro*dad de las cosas dc que el difunto cra rcalmcntc propictarili y
quc, cuando iio lo cra, Iiabilita al hcrtdtro para la posesin regular de
los biencs hereditarios de quc cl difunto cra pserdor con jurro !!rrlli.
Y cs un justo ttulo la succsin a p a r dc que cn cstc ltimo caw no
transmita la propiedad, porqw si csta consccucncia jurdica no se prG
 LOS BIENES Y DHLEQiOS -LES 46-1
-- -
--- -- -- - - -.- - - -.

duce, no es por defecto del titulo, sino por b l t a de derecho en Ia ptr-

SOMdel causante. que nii ~ i i i e d rtransmitir lu quc no tcnid. As, p
r lo
dems, la explica Pothier (24).

651. Las sentencias de adjudicacin cn juicios divimrios y l a i aciuu

de particih.-Generaliiien te se pone trmino a la comunidad median-
te la p t i c - ~ nde biencs, csto cs. u11conjunto d e oyeraciones que &nc
p r rbieto separa. dividir reyariir la cosa o cosas corniines entre 1%
r;ulwicipes7 a prorrata cIc sus respectivas cuotas. ~ adjudicutbn es
el acto por cl cuat e1 ciereclio que cada cornuncro teriia rn la ma Q
cosas sc singuhriza o dercrmiri~en forma exclusiva con relacin 3. un
hien. E1 dominio colecrivo ile los cornuneroc se transforma en indivi-
riual del adjudicatario con respecto a la cm3 que se lc adjudica. Pro-
piamriite, la adiiidicaciri supone que el hien se d e s r i ~a uno de Ios
crirni~neras; sin embargo, en las levrs y en la prctica se habla tambin
de arliurlicacin cuando el bien cornn e5 adquirido en remate p r un
tercero extrao. De ah que la Corre Suprema haya dicha que b ul-
judicacin es un mero acto de s ~ n g u l ~ i z u i hor ~Indiv;dud;zcicidn Jcl
rlomrnio, o la drsprir.ibu a crrcero, en su caso (15).
Iwniatlaq ctias iioziints previas. veainiis qu. ritulo cis la adjudira-
c k n . El articulo /O3 clel C&\iKu Civil Jice que petdicneccn u la r h c
JL-10s ritrdor rruslrr~rt~/or dc dominrn as se11[cncidr iIc arl jutlcaci6n s 11
iuiciris clivisuriris, y los aclos legales dc plrricin. Pero dc orras tiistw-
siciones resulta que 1. .idjuciic~cin tiene uii carkrer rneramenre de.
cl~rarivny no aulbutivo u tra.sldt~cioile dominio. En efecto, el articu-
1,) 718 rstablccc qiie "caila uno r!e l o ~yartcilx.5 de una crisn que se
I w . u ~pruincliviw. se enrentler haber pseirio cxcttisivamenrt la liar-
tr que por la divisi~i le cuiiierc, iluranre twio el ticmpo que dw Lri
indivisin". Por su parte, el articulo 1 3 4 expresa que "cada asignata-
rici TP reputar5 haber succtiido iilri~diatay exclusivamrnce a1 difunto
en rucios los eftcros que le hubiercn cabido, y no habtr renido jamis
partc Agum en los orros efectos dc la suctsin".
As, pues, e n canta el nriicuIo 703 dice q u ~La partici0ii pertenece
a la clase de los titulos rrmIat~riosde dominio, los articula 713 y 1,344
llevan a la conclusiiin dc que se trata d e un titulo meramente dcc+lu-
rativo.
M2 DERECHO CML
--. . ,.---

Teniendo este carktcr la adjudicacin, sostiene la opinin mayo-

ritaria, no es un justo titulo dt poscsidn; la adjudicacin slo sirvc para
declarar un dominio anterior ya adquirido, como en el caso dc los he.
rederos, por la sucesin por causri de muerte.
Sin cmbargo, ha sido necesario explicar el sentido del articulo 70 3:
que establccc quc pertenecen a la c l a c de los titulos uaslaticias dc do.
minio las scntcncias de adjudicacin cn juicio divisorio, y los actos le-
gales dc particin. ;Cmo conciliar diclia dispusicin con aquellas de
que se desprende el carcter decIarativo dc la adjudicacin?
Se argumenta, en primer lugar, que a! decir el legislador que di-
chas sentencias y actos pertenecen a los titulos traslaticios de domiiiio.
ha querido significar quc pertenecen a los ttulos dcrivarivos, quc sir.
ponen un dominio antes cxistcnte, en contraposiciln a los ttulos cutis.
titirtiwos que se rcficrcn a un dominio originario, " p r q u c cvi&nte+
mcnte m son constitutive de dominio desde quc rccacn sobrc cosn.;
ya apropiadas y el adjudicatario adquiere el dominio quc tcnia su ari-
tcccsor a quien sucede inmediata y exclusivamente".
Otra explicacin seria que cl lcgisladvr alude al caso cn quc el ad-
iudicatario es un cxtrao y no uno dc los comuneros. Es lo que dicc
una scntcncia de la Cortc Suprcma. "El artculo 703 del Cdigo Ci-
vil -afirma nuestro ms alto tribunal-, sc limita a expresar quc las
sentencias de adjudicacidn cn iuicias divisorios, prkncccn a la clasc
de los ttulos iraslaticios dc dominio; pero sin incIuirlas entre cllos y
sin darles cxprtsamcnte csa calidad ni reconwerles que por su natura.
lcza, sirvan para transferir cl dominio, como la vcnta, la pcrmuta, la
donacin cntrc vivas. Y si bien el artkulo 703 cstaruyc quc Frteneceii
a la clasc de los ttulos traslaticios de dominio, las sentencias de adju-
dicacin cn juicios divisorios y los actos Icgalcs de particin, cllo ticnc
aplicaci6n respecto dc los terceros que adquicrcn la posesin, iierivn-
dala dc la sucesin dcl difunto; pPro para los coasignarmios tales ttu-
los &lo pueden scr declarativos o dctcrminativor dc dominio, si sc atieri-
dc a lo que disponen los articulos 718 y 1w del mismo W i g o Civil".
Finalmente, tambiin sc invoca la historia de la ley. El articulo 8 3
dcl Proyccto dc 1853, carrcspndiente al actual articulo 703 de! U
digo, cstabltca: "mn traslaticios dc dominio los que por su naturakza
sirven para transferirlo, como la vcnta, !a permuta, la donacin rntrc
vivos, o cn una adjudican'dn judiciaY'. Con las palabriu subrayada Be.
110 quiso aludir a una adjudicacin en juicio tjtcuzivo, en el quc real-
mente hay un tinilo traslaticio de dominio, puesto que el adjudicatario
o comprador en piibliea subasta adquicrc cl dominio del duco dcl bien
 LOS BEPIES Y L a DElECHOS 463

suhastado. La &misin Revisora tergivers la idea al cambiar la rc-

daccin primitiva y refcrirsc a sentencias de adjudicacin en juicios
divisoria y a actos legales de particin,

651 a. La tesis de la adjudiacin como titulo de posesin,-No

faltan autores y profesores que sostienen que las scnrcncias de ad-
judicacin y los actos legales de particin son t i i d o s dr postsin. Pa-
ra fijar cl alcance dcclaratjvo de csas sentencias y actos distinguen la
situacin dcl dominio y de la posesin y, principalmente, entrc copar-
ticipcs y respccio de terceros. En cuanto al d ~ m i ~ no , c a k clu-
i ~ Ics
da el cfecto dcclarativo quc producen; pero en lo quc atac a la p s c -
~ l d ay respcto d r 10% coparricipcs, estiman que el atto Iegal dc parti-
ciil y la sentencia de adjudicacin ponen tirmino a la p e s i n prD
indiviso y dan origen a la posesin cxclusiva dcl adjudicatario, por lo
quc en cierto m d o constituyen un ~ i r # l 0d c p s f s i n quc puedc opo-
ner cl adiudicaiario a los otros cornuncros y quc, si coiicurrcn las de-
mis circnnsrancias, lc Iiabilita para adquirir por prcscripin ordinaria
cI dominio exclusivo de la cosa (16).
Lm quc sustentan csta rcsis dan divcrsas razones en favor dc la
adjudicaci6n como titulo dc posesi6n, Desde lucgo, la ley le reconw
cc cxpresamentr cl carsctcr tle justo tihlo (artculo 703). La posesi611
irii(ivicluril comicriza ri partir (Ir la adjurlic;ici6n, quc p n e trmino a
la ~iowsinproindiviso, de naturalez~jurrlica J iversa. A unquc por el
cfecto retrructivo dc la particin el ricmpi que dur la indivisidn que-
da como borrado, 13 verdad cs quc esto ocurre en vutud dc la adjudi-
cacin (artculo 7181, que es la quc determina la posr5in cxclusiva
rlel .~rljudicaiario,si hicn con efeclos rctraactivos. Estris cfcctos, d e d c
cl punto dc vista J c la kmsesin miran a trrccro3, p r o no a ias rcbcio-
nca psesorias de los comuncros; para stos su p r s i n proindiviso tc-
sa cn virtud [le la adjudicacin (17).
El artculo 718 autoriza al atrjudicatario aadir cJ ricmpo dc la in-
divisin al de su poscsin eac!u~iva; pero rs un derccho optatim, y
si no lo ejerce, cs momento inicial dc Ia posesin el del acto legal dc
particin. As, por ejemplo, n o cs justo ttulo el mcrarneritc putativo,
como el drl heredero aparentc q u e no es en realidad hrredero (artcu-
ID 704, inciso final). Si st. adjntlica a l Iierrdcro putativo una cosa y
concurre con los otros hcredcros, en cualquier momento $rim los
(16) Stirchkia, c i d o p o r Julio Verdugo A.. "Del rinilo en la prnnid', Mcmotii
de Pnicba, Padre LM &u, 1944, ~ d g .65, niimcio 85, nota 162; Verdugo, se& de-
clam crprcsppienie, kigw tsta rniymm tenden&
(17) Vedugo, o b n c i d q pdg M, N.O 86.
a4 DELECHO CIVIL
--
-
demk comuneros ejercitar la accin dc peticin de herencia, y e1 hc-
rcdero putativo no p d i a alegar la prescripcin adquisitiva ordinaria;
mas, de acuerdo con la tesis que se sustenta, el heredero putativo pue-
de alegar la prei+cripcion adquisitiva ordinaria respecto dr aqucllas co-
sas que le huhieren sido adjudicadas si invoca como ttulo y causa de
su posesin ei aitu kgaI de parricin (18).
Por ltimo, concluyen lus que afirman quc la adjudicacin cs ti-
tulo de posesin. nb hay que olvidar que el justo ttulo es el que ha-
bilita para poseer p r q u e formalmente justifica el dcrecho a la p s e -
s i h . Y si cs vcrdnJ q u e el dominio de las cosas hercrlarl~~se adquiere
por la sucesin por causa de niusrte, sta 110 basta por s sola para jus-
tificar cl domiiiio cuando hay varios heredero!: en tal caso es preii-
so que haya hatiida arl iudicacin. Con anterioridad a la adiuriicacin
e1 heredero es copseedor, despuCs es posecclor exclusivo, y si bien sc
entiendc que lo er.dccdc la muerte de[ causante, el titulo quc le can-
fiere tal calidad, auiique con efccto retroactivo, es la adjudicacien (19).

652. Jurisprudencia.-En un principio 13 iurisprlidcncia declar rei-

reradamcntc quc la adjuilicaiiri entrc coniuneros constituye un iitulo
traslaticio ile rlomiiiio (70); l r r o posteriormcnrc se ha uiiifurmado e n
el scntido de quc cs rleclarativo (71).
-;y- ..-.-*
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,,.
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1) El jmto titn10
a 1 q

L.. r
J . -I- . I
L>--
653 Definiciones de ttuk j~ justo ttulo.-Llmasc dtrrlo, en ni:itr-
ria psexiria, tcxln hecho o acto jurdico en virtud del cual una per-
sona adquiere la posesin de una cosa. i
No csti tomada aqu, pues, la palabra cri el xnriJa tle insrrurneri-
to. Y ntese que cuantlo algunas vcces debe considcrarsr cl clwumr~ito
S--
( I R ) Vrdugo, Litbri citda, p i s 66, N." 86.
(19) Ibdcm, F ~ R .87-
( 2 0 ) (;o* Supmrna, xnrrncia d r . 9 3r rncrc, >.c. l 9 W . " R t v i r i a rlr nerxhai y
J ~ r i i p d c o c i a " , nimci VI, xrcio primera, p ~ .3 4 s ; .!ide dicirnib~c de 1911, "Rt-
virtn de Derecho y Jutiipmdencim", romo X, w c i n primera, p i g :S?: 30 de iuniu de
1919, "Revism Je Dtrecbo y Juiispnidencia". romo XVI1, sccc-ibn primera, phg >O:
13 d t diciembrt d t 19?1, "Rcvisra dr Dtmb y ]urrrgmdt-ncia", tomo XXZ, wccirjn
primera, ~ g !J. L .
( 2 1 ) "Revisla & Derecb y Juriiprudrncia", romos: 1. wgunda panr, p3g 591;;
XXVIII. seccinn primera. pig 350 p a c i n w y n d a , pig 1: X X X , wcrion primer*.
& 352; XKXII. serrioo w y o d a . Q ~ R .33; ]IX?IIII, ucrin primcra, p i g , 2h6; XXXIV.
wccinn segundi &R. / O ; XXXV, wccion prmera, pig. 421; XXXVI, seccin prime-
ra, pi& 254: "Garrra de h Tribunnles", aim: 193U, 2.' wmatre. xntencis H.* 108;
1932, 2 . O wmcrrrr, renr~ncja N.' 123, &. 486: 1939, 2.' e-tm, wnrencii N, Zj,
p& 1118; ert
en que consta un acto juridico, se lo mira slo como parte o expresi6n

todo hecho o acto jurdico quc por su

verdadero y vlrdo es apro para acri-
buir en b i r u c t o el dominio.
Se exige que el titulo slo en abstracto tenga aptitud para atribuir
el dominio, porque -
se toma en cuenta el ttulo en s mismo, con -prcs-
ciridencia de otras circunstancias ajenas a lI que, en concreto. pueden '
determinar que a pesar de su calidad de iusto: rio se opcre la &lquisi:
ci6n iel dominio. Por eso la venta dc cosa a k n a es un iusio titulo. que
habilita para pseer; pero no da 31 comprador el dominio: ste no se
adquiere, no p r defecto del titulo, suponirndo que sea verdadcro y v3-
lido, sino porque
dida. q *c YUj.

Tinlos injustos

654. G R c t r r de 11 rnurncrpcin lrgrl de la ttulos injusta-No

rlio e] legislador chileno una definicin gencral del titulo iniusto; sc
lirnit6 a cnumerar marivamcntc los ttulos injustos. Pcro csta cnumc-
racin, si bicn es taxativa, no es cspeciCiw, es dccir, no contempla ca-
50s espxiales, sino gcdricos. Una prueba cs la norma quc expresa no
err justo ttulo el que adolcce dc un vicio dc nulidad, como la cnajcna-
.
I
cion que tlehicndo ser autorizada por un rcpresentanic legal o por tlc.
creto judicial, no lo ha sido (arriculo 704, 3.'). En coii~cuencia,cste
iimero cornprendc todos aquellos titula quc son riulos PO' blta de
cdusa, de objeto, por error, fuerza, dolo, etc. La misma disposici8n de-
ia en evidencia q u e es gcnkrica, pues emplca el adverbio coma ( " c ~
mo la cnajcnacin que ...") en cl sentido de as, equivalcnrc a "por
eiemplo".

h 655. DetmiaacSn de las dtdm injumn-El artculo 704 dice

que no es justo ttulo:
"1." Et falsificado, esto cs, n o otorgado realmente p r la persona
quc se prctcnde;
2.' El cunfericia por una p m n a en cabdad dc mandatario o re-
presentante legal de oua sin ses\~;
3." El que adolcce de un vicio de nulidad, como la cnajcnacin
que ricbicndo ser autorizada por un rcprcscnrante lcgal o por dccrcto
judicial, no lo ha sido; y
S&L>u& Gal. IlI
185 DERECHO ClVlL

4P El meramente putativo, como el del heredero aparente que no

es en realidad heredero; cl de1 legatario cuyo Icgado ha sido revoca-
do por un acto testamentario posterior, etc.
Sir1 embargo, al heredero putarivo a quien por decrcto judicial se
haya dado Ia posesin cfcctiva, servir de justo titulo cl decrcto; como
al legatario putativo cl correspondiente acto testamcntario que haya
sido judicialmcntc reconocido",

* 6% GnctrrLtio p n m l dc l
t ~ se
s
a ttulos injusta,-Los ttulos injus-
caractcrjzan cn gcncral porque adolecen dc vicim o delcctos quc
impiden la transfrrcncia dcl dominio, por causas quc d r a n a la regu-
laridad del acto mismo y no a la calidad dcl duco que invista o puc-
da invcstir rl ororgantc (22). Por cso sc dicc quc el titulo cs injusto
cuando adolccc de algn vicio o dcfccto o no tienc valor rcspecto de
la prsona a quicn se conficrc (231,

* 657. Titulo aisiicado.-El concepto dc falsificacin es amplio.

a)
En dmtrina, en gencral, distingue: I ) la falsificacidn propiamente
y se
tal, quc consiste en la crcacidn completa dc un insuumcnto que cn
realidad no cxisic; 2) la falrcdd m u r i d , quc sc produce cuando,
cx isticndo ver Jadcramcntc un documento, sc altcra su contenido ma-
tcrial, medianre adiciona o cnmicndas; y 3) la falscdd in&!cctitul o
falta d t auttntiridad, quc consiste cn scr falsos los hechos declarados
o certificados por cl funcionario.
Ahora bien, cl artculo 704 dice quc n o cs jusro ttulo "cl falsifi-
cado, csto cs, no otorgado rcalmcntc por la perwna quc se prctendc".
La jurisprudencia ha declarado que cs & un ttulo cuando no
ha sido rcalmentc otorgado por las personas quc aparcccn inrcninicn-
do; o cuando no ha sido cfectivamcntc autorizadn por los funcionarios
compe tcntcs que aparcccn in tcrvinicndo cn su oiorgamicnto; o cuan-
d o tia sido adulterado en condiciones quc alteran o cambian su natu-
raleza jurdica (24). Por tanto, ha dicho tsa mhma jurisprudcncia, no
pue& calificarse dc falso un insrrumcnto cn mhito de antcccdcntcs
quc slo digan relacin con su falta dc veracidad, si la falsedad dc-
pende cxclusivamcnrc de la ilegalidad o incxistcncia d c b obligacibn
( 2 2 ) J. Verdugn h., "Del tinilo m la pesin", Memoiia de Prueba, Compcibn,
1944. pik 76, N.O 99.
(23) ClPro Solar, obra c i d * , tomo VII, h i i q o , 1932, pik 485, N.O 828.
(24) Come Supren~,8 de enero de 1923, "Rciista dc De& y Jnriiprudencii",
XXIV, wrci6ri primcm, plk 1M. -40Z.*, & 192; b &
13 de diciernbrr dc 1946, "Rom de R h y Juriipdcacip", mrmi XLV, wcibn
SE&*, p i 10.
~
 L05 BIEhW t' LOS DERECHOS REALES 467

que ese instrumento reprexnta ( 2 5 ) ; y tampoco ~ u e d econsiderarse

faLo el docurncnto destruido y reconstituido sobrc un papel pegado
al respaldo (26).

31 658. b) Tnilo confmido por una penona cn didad dc mandata-

rio o rcprcscntantc lcgal de otra sin scr10.-Es lgico que en este caso
el titulo sea injusto, pues si el que confiere cl titulo no tiene la rcpre-
scntaciiin dt la ptisnna quro dice reprecentxr. cl acto no empece a esta
ltima y es como si no ce hubiera realizado.
De m& est decir que si un rcprescntantc conficre un titulo re-
lacionado con bienes dc su representado, pcro no con su rcprrsenta-
cin, el titulo es tambin injusto. Es el caso del padre quc, atribuyn-
dme l a ~cprcscniaCibnlcgal quc t'wnc del enajena bienes dc ste
comprendidos en su pcculio profesional: cl titulo es injusto p q u c
respecto de esos biencs no tiene reprcsenracidn legal alguna del hijo.
Ntcce que falta la reprrsentacidn o rl mandato no 5610 cuando
jams han existido, sino tambin cuando, a pesar de habcr existido,
han cesado antes del otorgamiento del ttulo o cl conIcrirniento de
Este implica extralimitacin dc las airibucionrs drl represcntantr o el
mandatario.

H 659. Titulo conferido por una ph-cona que exhibe u n puda dc otra
que no ticne Ia calidad de dueo.-Como hemos visto anteriormente,
la vcnra de cosa ajena cs justo titulo. En consecuencia, conio cl rcprc-
scntante obra a nombrc y por cuenta de la persona que rcprcsenta, si
esta ltima n o es duco de la cosa respecto a la cual cl rcprcsentante
confiere un ttulo, cl ttulo es justo, tal como lo cs cl quc otorga la
misma persona que no es dueo. No se opone a esta conclusi6n el ni-
mcro 2P del articulo 7M, prque no dicc il que Fca injusta el titulo
conferido por una Frsona que exhiba un p d e r de otra que no ticne
la calidad de dueo, sino 'que se rcficrc al q:ie obra como mandatario
o rcprescntantc lcgal dc otra persona sin srrlo en realidad (27).

660. Ttulo que adolcct de un vicio de nulidad-Elttulo que ad*

lcce de un vicio de nulidad no ts justo, pues un titulo nulo no es apto
para oprar una transferencia de dominio, y, en consecuencia, la p

( 2 5 ) V& lo primera wnrencia de lm nom mrerior.

( 2 6 ) V& la wgundi wnrcncia de lt noti 24.
(27) Com Suprema, 22 de mrm de 1929, "Arvism dr DtrPcho 7 Jurispmden-
cia", tomo W I I , ~rrci6aprimera, &g 336.
u! DERECHa C M L
+- -.

scsin no respnde a un derecho, a lo menos aparente, que la justifi-

que ( 2 8 ) .
Se opone a la calidad d e jiisto ttulo tanto la nulidad relativa c e
mo la absoluta, pues cl legislador no distingue. El M i g o da un
ejemplo de nulidad relativa ("como la cnajenaciiin que debiendo ser
autorizada p r un rcpresenhntc legal o por decreto judic;al. no lo ha
sida"); p r o se trata de un eieinplo que, como tal, no limita la regla
y, por otra parte, si un ttulo nulo relativamente es injusro, con mayor
razn debe serlo uno absolutamrnte nulo.
En la legislacihn francesa, sblo cl tirulo aCecco a nulidad absolu-
ta cs injusto; cl que adolece de nulidad relativa es justo y sirve de base
a la prescripcin abreviada.
Un ttulo que en su principio fue nulo puede validarse por la ra-
tiiilaQn o por otro mcdio legal, y en ta[ caso la validacin se retro-
trac a la fccha e n que fue conferido el titulo (artculo 705). Pero esta
clisposicin 5910 es aplicable, naturaimentc. a Ia nulidad relativa, por-
que la absoluta n o admite ratificacibn ni saneamiento del acto.

661. j h ~ un d ~t a r r o qur no ha sido parte cn cl &trato vicia-

do de nulidad rclativa invocar h a para al efccro que se califique dc
injusto el tltulo dd p o ~ c d o rque le opone conmto alegando F-
si6n rcgukl-Es evidcnte quc dicho tercero puede alegar esa nulidad
para el efecto de que se califique dc injusto el titulo; yero rio $rin
hacerlo liara quc sr. cIcclarc la nuliciad del contrato. pues cn cstc seri-
tido carecc de acci6n (articulo 1,6R4), p r q u e los efecrm de la nuliilail
de un contrato eri que il no ha sido parte nu le Cmpcccn y, p r CI
contrario, la xritcncia que d e c l a r a x tal nulidad alcanzaria a perwnar
quc no han sido parrc en el juicio (e1 otorgante del titulo). Bien pur-
de, pues, invcicr cl actor el vicio de nulidad "para el solo efecto dc
calificar cl titulo dc injusto, sin que que cllo i m p r r c una peticin dc
que sc declare la nulidad del contrato para los cfecta dc lar prcstaci*
nes que se deban lm contratante. En otros trminos, puede qwdar a
f i m c cl contraro y, no obstante, reconMer el eihunal que adolcce de
un vicio de nulidad que Ic da cl cardcter de titulo injusto. Esta Gtua-
cin x adviertc claramente en los juicios reivindicatorios en que el
prxsccdor demandado opone al actor un titulo quc no cmana d t Cstc,
para alegar prcaripcin ordinaria" (29).

(281 V t r d w . obm riud* pg. 92, 128.

( 2 9 ) Vcdulp, obra cid*,pis. 93-94.
-- LOS BiENES Y LOS DERECHOS REhLES
-.
m
6 2 . d) Titulo putativo.-Es putarivo cl titulo en cuya existencia
crre la persona qur lo invwa, si bicn no cxistc en realidad. Quien ape-
la a I se basa cn un rrror, en anrcccdentes que no son verdadrros o
que dejaron de serlo al momento en qur sc hacen vakt. N o sc trata
tlc un titulo dcfectumo, sino de uno incxisicnte. Por eiernplo. es me-
ramcntc putativo el ttulo del hcredero aparente que no cs en reali-
dad licrcdero; el dcl legatario cuyo icgado ha sido revocado por un
acto testamentario psterior (articulo 704. 4.". inciso l .O). No p e d c
wr, pues, pmccclor regular el hcrcdcro abinrcstato quc x crec herede-
ro por ignorar quc exisie otro hercdero abintestaro de rricjor derccho;
o el legatario que rccitx e1 legado p r falta de coriocimiento de la rc-
vwacin clel tcsiamento en quc fue instituido, revwaciiin que slo vic-
ric a descubrirse m5s tardc, etc.
Sin embmgo -agrega la ley- al heredero putativo a quien por
decreto iudicial w liaya dado la poxsin efectiva, xrvir de justo ti-
tulo el dccrcto: como al legatario puraiivo el correspndientc acto tes-
ramcntario que haya sido iutiicialmentc r e c o n ~ i d o(articulo 7M, inciso
final). En consccuenci~,cs justo ritulo dc poscsin para el hercdcro,
putativo, cl dccreto dr posesiii eicctiva: y para el lc~atarioIiut3tivo,
rl acto teslarncntario iutlicialmrrite reconocido.
Ahora bici], cl heretlero j~utnfivoque ha obtcnido b poscsirin efcc-
tiva I I U C < ~ Koponer 31 verdadero herrdcro que cnrabla en su contra la
accidn de peticin rie herrncia, la prescripcin tlc cinco aos. En cam-
hio, el hcrccl~roputativo que no ha obtenido la pses;8n cfcctiva. nece-
sira diez aos para adquirir por prcscripcihn la herencia (art. 1.269).
L3 Cortc Suprrma iia declarado, cn relacin con esic punto, lo
siguiente:
"El hercrlcrn putativo no puede i n v ~ a como
t un mcrlio dc adqui-
rir la posesi611 de una herencia rl prcccpio tlc1 artculo 688 dcl CMi-
g o Civil, porquc ral disposicin consagra un r n d o i I c aclquirir cn fa-
vor dcl hcrcdcro real o efccrivo y no dcl aparrntc o putativo. esrablc-
cicndo quc en el niomento dc dcfcrirse la herencia la poscsiijn de clla
se confierr por rl minisrerio de la lcy al hcrcdrro.
"De acucrdo con el articulo 1,264 dcl mismo W i g o mcdianrc cl
cicrcicio tic la accin dc lieticin de herencia cl hcrcdcro pcrsiguc dos
objetivos ~ r f c c t a m c n t cdiferenciados: a ) que sc 1c adjudique la hc-
rcncia, y b) que sc 'lc restituyan las cosas krcditarias.
"Seghn el articulo 1.269, csta accibn prcscrik en dicz aos; pc-
ro si cl hcredcro putarivo a quien por dccreio judicial ac haya dado la
470 D
O
- CML

posesin efectiva, ha adquirido el dominio d t las casas por la p r s

cripcin dc cinco aos que el mismo articulo 1,269 seala, p w d t tl
o p n e r a la acci6n de peticin de herencia -slo en cuanto ta pcr-
siga la restitucin de las cosas hereditarias-, esa prescripcin adquisi-
tiva del dominio de todas las cosas hereditarias o de algunas de ellas"
(3a),
Expresa el Ciigo que ai legatario putativo servir de justo titulo
el correspondiente acto testamentario que haya sido judicialmcntc rc-
conocido. La ley no cxige ni especifica m6s. Basta, por unto, cualquier
reconcxsimiento judicial, sca cn va contenciosa o voluntaria. Servira,
por ejemplo, la resolucin quc conccdc la poscsin efectiva al heredtro
testamcntario si en t l mismo tcstamcnto se encuentra instituido el
legado.
El acto testamentario judiciaImcntc reconcxsido ~610sirve dc justo
ttulo al legatario de crpccic o cucrpo cicrro; el legatario & g h e r o
s61o tiene un cridito contra La sucesin o contra t l heredero a quien
t l testador le impuso esa obligacin, y adquiere la espccic legada des-
de la entrega que de ella sc le haga.

663. Clisificaciunm y concepcionn de la burnn fc en geoml.-Tradicional-

iiirnrr. w haccn dos clasificaciones dc 1a bucna fc.
1 ) E n un scntido, significa probidad, lealtad, auwniia de intrnei6n ma-
1Cvol~.El Cirdibw Civil ctnplca csia significacin cuandu d i s p n e que los con.
iratos d c k n ciccu~arscde bucna fe rarticulo 1.5461.
, ,
2 ) En otro scntidu, \a palabra traducri 13 idea dc crccncia. p r s u a ~ i b n ,con-
vicciori robre la legitimidad de una situacijn o hecho juridico. El Chdigo CiviI
considera cstc aspecto al decir quc se llama powsin r c p l a r la quc proccdc de
justo ttulo y ha sido adquirida de buena Ec (articulo 7 ~j.2
Surge el problema de determinar si una u otra accpciih rcprcrnran conccp-
tos d i ~ c r w so si c n el fondo consrituycn un conccpto uniio. LA tmrii drisliri~
o p n c h bucna fe -estado psicolgico (crccncia, pcrsuasion, conviccin) a !a
buena fe- esw do Etico (honestidad, lealtad, aurcncia d c intcncin maltvola) . Pcro
la ~coranionisra afirma la unidad cscncial dc a m b a ~nxiuncs, como ipxros d c
un riiirmo tstado espirirual, qut sicmpre scra, cn su esencia, dc indolc Ctica o
moral, mnst ituido por la hooradcz o probidad. La comii dcnoininacin proba-
ra la identidad iundaincntal de la Lucna fc-lealtad y la bucna fe-creencia. h
admiten, pucr, los inonirus n i n w n a bucna fc dcsprocisrs d c rintcs C~icosy rc-
chazan roda nocin puramcntc &relectual de la misms.
(29 a ) Losirion dr fondo, 9 de vptiembre de 1953, "Rrvisla de I3ercch-o y Juris-
prudcncii". tomo 50. mciiin primera, pg. 361. Vase tambin. en relacin con mrm
mareria, tl fallo dc In Grre dc Aprlacioncs de Caoriago de 31 de julio de 1955, "Re
vista d t D c d n y J~~iipnidcncim",iumo 50, ~eccionq p n d r , pg. 70.
 664. lkicmiinacin de t bnau ~ c - c ~ . bucna - L fecreencia adquiere
importancia prctica cuando proviene de un error. Ahora bien, pan que exiaqa
bucna fc es cuficicnte, x g i n algunos, la ignorancia de la falta de derccho;
la bucna fe se dctcrtninaria d c una manera ncgutiva, por c o n t r a p i c i n a ia m a t
c: cxisura la primera cuando cl sujeto no tuvra colicicncu de su falta de dc-
rcchu O de la ilcgitiniidad d e su situacin. El nico rcquisito o eIemcnto esen-
cial dc la buena fe strb Ia ignorancia O el crror, s ~ n d oindiferente que la crecn-
ria falsa a a cxcusahlt o intxcusablc. El h m h d e que la Iry positiva cxiia. a
rcccs, que t l crror sea cxcusablc, producto & una conducta diligcnrr, no quc-
rra dccir quc la buena fc por r inisma suponga un crror calificado, tmusablc;
:do significara quc, ?ara los ckctos propios dcl acto de quc w trata, cl legisla-
dor impone, adems dc la bucna fr, un nucvo rcquisito, \a rxcusabilidad de \a
falsa creencia. 1- tanto cs as, dicc Bonfantt. quc cn rl Dcreclio Romano la maln
jidcr cra la antircsis de la bono fidcs, y la ncgligctula 10 era de la diligrnria, pero
nunca dc h bono frdcs. Y ts p r esto -agrega- quc cierros t c x ~ o scatablccen
cuc basta coiiducirst con borra Iidcs y, t n cambio, otros, exigen adems d i l i p n f i d .
Sin cinlinrgo, a juicio dc h opin6n mayoriiaria, In buena fe rcprcKnta algo
- i i s que la incra auxncia de mala fc; cs una convicci6n p ; r l v o : la fim creen-
:ia dc no obrar contra derecho, d e actuar Irgtimamentr. Y esta perruarih &o
~ u r d cser vcrdadcra si tiene un undamento & razin o que p c d a aceptarse m-
ma justo.

665. LA mala fe, el dolo y e1 hode,Dc acuerdo cou lo antcrior la mala

ir. cumu anttesis dc la bucna cn el x n t i d o dr: kattad o ausneia de intcmci&
nalivola, no cs otra cosa que la deslealtad o l a inw~ri6nde daar o perjudicar.
Con10 idca contraria a la dc la bucna fe-crctncia, c] concepto $e mala fe cst
condicionado, liigicamence, a l que se tenga & la bwnn fe. Si para la existencia
dr isla slo sc cxigc que la falsa cmncia drrivr dc u n crror. l a mala fe ser5 sim-
:!t,nentc cl conwimicnto de la f a I b dc dcrccho o & la ilegitimidad de una situa-
;:h.En cambio, si sc considera buena Ic nicamcntc la ~ I K cmana dc una creen+
: , A cwcusablc o diligcn~t,mala fc x r no sdlo t l conmimicnro & la h l t a dc dc-
rtbci, dc la ilegitimidad dc una situriAn, sino tarnbitn 1a cmncia crr6nta, pro
70 cxcusablc O dlligcntc, dc tcncr un dcrccho, dc actuar Icgitimamcntc.
Cumo obwrva un autor, la mala fc no e l la nica nwin antitkiica de la
i c c n a fe; tambidn lo son c1 f r a u d e y cl d o h . Estr iiimo jams iraducc una c m n -
;a crrnca cn el quc lo cmplca; p r tanto, Yiln drk distinguirse de la mala fc-
t:s!calrad o inicncin de daar o periudicar. Por lo quc rma 31 traudc, cs un con-
: r p o todavla mbs coinpkjo: pucdc ser a la rcz un citado de! conricimicnto ? una
;.spsicin de la volunrad (30).
No rcqiilta fril la diriincitin entre mala fe, dolo y fraude. L j o s c s t i la drr-
A:.:- dc habcr clariticad(-j y dclin-iitado cstos conceptos, q u c guardan can cstrechu
:Lrcnieuo. Hacc nomr Dcinogue q u r el auror Bcdarridt, d c ~ p u i sde escribir cua-
- 7 - i uIumenes cxclusiv~rnentc sobrc el dolo y el irauck, n o cs capaz de cxpcesar

. --
50) Gcrirrl Lyvn Caen, '.De i'kolution dr Ii y u o n ilc bnm ioi", "Rtvuc rri-
-.:r:rie!lc de drciit civil". tomo .id, a i o 1916, N,"2, pag. . .
\'.aw tambin: Gnrnez Acrbo, "La bucna y In mala Ir en el C d i g o Ci~il","Re-
. . : x d c Derecho Privado". a i o XXXVI, Madrid, 1952, mpecialmeau p g . 192 y g i -
:ntts: y Jort M d i n a Pcrez, "La bcena l e en Ia dricuinr. la Iegislsciaa y Ir lurispru-
-
i--
,.a-', Memoria de Pnieba. b n r c p i o n . 1950; Anita Richatds A., " l a mala fe cn cl
.c xo Civil", hiem. dc Lic., Sanriago, 1961.
u w distincin neta rntrc csns figuras (31). Riprn, cn u n o de sw lihms (32).
analiza las d i v c m s asprior del fraude p m nn logra dar una frmula general.
y x limita a dccir quc es una de las rnaniimacioncr dc la mala fe.
A juicio drl miactor, cl dolo, dentro de la cckbrarin de los acios jurdicos
y inirndolo d r d e cl tado dc la parte que x valc rlc El, ci una e s p r i e de mala 1c
q u t a caracteriza por la intenckn d e p r d u c i r e n una pcrsona un error r i de man-
trncrla t n $1 p r a detcrrninarla, p r vinull de tal crror. a einitir una dcrlaraci~n
dc voluntad que, rle ritro r n d o , no cmitiria o emitira cn otro xniiilci o condicione>.
El fraude - q u e reprcxnta otra espxie d r mala fe- es uno dc csos Con-
ccpros que a sienten p r o quc m u l t a angustio= definir, N o cnnstituye -coiiio
cl crmr, cl dolo r i la violencia- un vicio de la voluntad del dtilirantc, siuo un
rornporumienio , l i ~ i r o de ru autor y consiste en un obrar malicioso. rlcslcal que
x sabe que prr>duiiri un dao a otro. aunquc la intrnci<in directa del qur
\.de de l purda nri x r Gsa (32 a). Prir tal razin nri cr i~iipresrindihle para la
txistencia dcl Eraudr riiil la intcnciiin de daar; Iiasta cl conwiiniento lcl da-
o que x Ira a causar ron el riiediri ernplcado,
Insisiese, cn un csiucrzo & ciarificaciiin. quc cl jrairde es un obrar rii:ili-
ciow y desleal en dao ajeno, conducta en 13 cual r l c k prcihirse. a g r a i ~ d a .la
mala Ir cn x n t i d o ohietiio (mala f t . t s r a d o tico o deslealtad). Sin ernh~rpci,agri.-
g a a . no drbe riiirarx el fraude iunio una espcie d r dolo cvnsidrrad<i romo
vicio <le1 querer y. menos i d a v a . corno una [orina de siriiulaciin (Mrssinrci).
) ' ---,,
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H ~a. Conkpto de la bmna fc rn materia de posesin El prirncr

requisim dc k~ i e d d f & no sc en-
cuentra definirlo por la Icy; p r o s cl scgunrlo, !a hucna fe, que "es la
concicncia dc habcrsc adquirido el dominio dc la c m por mcdios
lcgitimos excntos dc fraude y de t d o otro vicio" (articulo 706, inci-
so l.").
"As cn los ttulos iraslaticios tle domiiiio la hucna fe s u p n c la
prsuasi6n dc hatxrse rccibido la cosa dc quien rcna la faculcarl dc cna-
ienarla, y dc no hatxr habido fraude ni otro vicio cn cl acto O contra-
to" (arralo 706, inciso 2.").
La creencia que importa la b w n a fe dcbe scr l ~ r n i r ;ct que duda
dc la legitimidatl r l r la adquisicibn, p s c e de mala fc. Traslucen clara.
rncntc csta idca las al abras qw usa la ley: "conciencia" ,"persuasin";
implican ambas un convcncimicnto y no una aprehensin o un juicio
vacilante.

667. Momcnto cn quc sr mquiac h bucna fe p a n la rxistcncia dc

k W b n rep1ar.-El Dcrccho Comparado revela qur no cstn dc
acucrdo las lcgislacioncs rcspxio a si basta la bucna fc inicial dcl po-
-.
( 3 1 ) Demogue, "ko b l i ~ u a mt u gmral", mmo 1. pg. !3b. nora 3.
(32) "h re& morde dam kr ablignons civiles", N,- [ S ' v siflienrrs.
( 3 2 m) V k MmsLico, "Mmude di Dirim Civik r Commerriale", volume pri-
mo, Milano, 1947. pjrnio 1 5 bis, numeru 1 7 , pig. 148.
sctdor o si es preciso qw contine 1a misma durantc t d o cl ticmpo
dc la poscsi8n o prescripcin. El Derccho Romano acept cl primer
criterio reflejado cn la regla dc quc la maia fc sabrcvinknte no pcr-
judica ( m d a fidcs supcrvrnitns noti ijocet). El Dcrtcho Cannico, por
el contrario, dcsde la Edad Mcdia tienc cstablccido quc la buena fe
debc subsistir durantc tdo cl plazo tic la prtscripin. El Ci>digo Ale-
mn consagra csta misma solucin (artculo 937).
El W i g o Francis sigui el principio romano. Tambin cl nucs.
tro sc pronunci cn el sentido dc que basta la bucna fc inicial para la
existencia dc la pscsin regular. En efecto, el kgslador chileno dicc
quc sc llama pscsin rcgular la que proccdc dc jusro titulo y ha sido
&quinda dc buena fc. aunque tsta no subsista clespu6 dc adquirida
la ~ s i 8 n por; consiguiente, se pucdc str poseedor regular y posee-
dor dc mala fe, como viccvcrsa cl poscrdor de buena fc puede scr p
sccclor irregular (articulo 701, inciso 2.").
El Cdigo ha accptado esta solucin bznigna. rlicen Colin y Ca-
pitant (331, porquc ha ~ - ~ n s ; r dsin
q duda, quc cl quc entra en pose-
sin ignorando cl vicio quc afccta al acto traslarivo en virtud del cual
ticnc la cosa, no cs mcrcccdor tlc granties rcprmhcs >t. al conocer dcs-
pus la falta dc dcrccho ck su musanre. conserva, sin embargo, b cosa
l~o~cit!a.Ln Icy imlionc la hunraricz, v r o no la dclicatieza. La prcs-
cripcin orrlinaria y r i coiiccdida a esti poseedor, de virtud mcdiocrc,
s, IKro quc eii nin&n caso puede asimilarse a un estafador.

668. Carcrer personal dc la bucna fe.-La bucna fc cs un clcmcn-

to pcrwnal u indiviclual, y c x i ~ cla consideraciri r l t lns antcccdentcs
rlcl caso para cstablcccrla (34).
Para determinar si el posceJor es rigubr o no, hav qiie mirar S&
lo al pseedor inismo: 11 bucria o mala f i no sc traspasa dc un
ilor a otro.

669, Cuauonu d e hccho y dc dcrccho rcbtivar a la bocna f t . 4 ~ -

gn varios fallos dc !a Cortc Suyrcina, la bucna fc considerada como
requisito constitutivo dc la lioscsibn rcgular es un hccho quc corrcs-
~ m d eestablecer privativamcnrc a los jucccs dcl fondo, rncdianre cl
cxaincn y apreciaciii dc los diversus antcccdcntcs quc suministra cl

(33) "Ciirao E k m ~ n t d d t I k h Cj*il", trduccion mulluq toma 11, rohi-

mcri 2 , Mdrid. 1923, *gr. 933-934.
(MI k Sopicmr, 23 dt junio & 1928, " R o i i m de Dcrrrho 7 Juiispiuderuis",
torno XXVI, srrtmn piirncrn, pig. 2-11,
proceso. E~capa,por tanto, a la censura dc h Corte dc Casacion (35).
Empero, una sentencia dcl mismo Tribunal &clara ser una cuestibn
jurdica y no dc hecho Ia W c a c i n dc la butni o mala fe del poscc-
dor (35 a).
Nwottos penamo5 que un andisis de la cxncia de los dos ajer-
tos 11ma a la mnclwi6n de que son conciliabks. La Icy, para considc-
rar que existe b u fe en el psctdor, Ic exigc tcncr conciencia de Ia
legitimidad de su adquisici6n, es dccu, le pidc una uccncia firme y
reflexiva sobre dicha legitimidad. Determinar si un individuo ticnc
esa comicncia, esa persuasin, o sea, la bu- fe, importa apreciar una
cuestin dc hcchq privativa del tribunal de Eondo, no censurable por
la via dc la w c i 6 n . Nada sigmfica que sea conuwcrtiblc u opinable
si la conducta del pmcdor es-constiniuva dc buena fe; dtsdc E\ m&
mento cn que la csublccc cl tribunal de Eondo, cl de casacin no pue-
cic cnmcndac el punto, porque K trata de un btchq d t la apreciacin
Jc un hecho. Cxa dbtina cs si d tribuna1 de fondo cmsidcra de buc-
na ic a un poxedw que no h e la creencia fume dc la legitimidad
de su adquisiciln, que denota dudas s&rt ella; en esta hiptesis si di.
cho tribunal, p r equidad o cualquiera otra razn mira como de bucnn
fc a csc poscdw, se pronuncia sobre una cuestin juridica e infringc
la ley, parque cntra a calaiw una situacin con prescindencia dc un
elemento que aqulla toma cn c w n n para configurar &a.
67% Influencia del m r en la bnem fe-EI crrar pucdc rdcrirse
a un hecho dcterrniiantt dc la pcsibn, o al dcstcb, es decir, a las
diq&jcionei lcgalcr que cstablcccn las condicuinu dc validcr dcl acto
dc quc procedc la w i n (36).
a) Error dc hecha. Uri justo error cn materia de hecho no se o p ~
ne a la bwna fc (artculo 706, inciso 3:).
N o crialquicr ccror cs compatible con la b u m fe; slo lo a cl
justo error dc liccho, y dcbc cntendrrx por tai, se& el significado
natural y obvio dc las palabras, cl qut time un fundamento de razn
o aceptable conforme a los prhcipi- de justicia (37). Corrcspnder
( 5 5 ) Corte S~prema,rerircnciu de 17 Je =tuhe de lW5. " h i s u dc & r & b 7
J u r i i p n u l d a ' , rcimo 111, m i 6 0 griwra. p ~ .161. cooridrrwnco h., pg. 17 l . 7 de
22 de mipo dc I S i V . " R e v i r a tic D c r c c h o y Jurispruricniria". tomo XXVII, scccin pri-
mera, h.336.
i35 a ) C. Suprema, i; dc julio 1954, R. de D. j J., i n TI,
~ +e<. l.', p& ?>S.
( A l ; ) Claro Sola; ob:a citada, tomo V11. Sanriap, 1952. pg. 493, N.O 852.
( 3 7 ) Don Luis Claro Soiar Ikga a l a cunclusin de que jiirro ctroc de hecho cs
equcl ea que p i d e iacurrir una permnli prudrnm y que pmu i sus aegojo~(-1 mi-
dado o r d i w i o p. m d t l n a de un buco @re de ianiilia (obra citad*, tomo Vil. p ~ 49j,
.
N.O 8 3 3 ) . V k e Ia +hir~~ihn t la tesu que l i la~ imkrencia de culpa n l a buena i;.
en C. LyouSaen. jj:i ciuda, pagr. 99-100, s."29.
cn cada caso determinarlo al juez. Habra, por ejemplo, un justo error
dc hecho de parte del que compra una pkgadcra dc d a per-
sona conocida y a la cua1 ha visto por mucho tiempo w como suya,
aunque en realidad no le perteneciera. Pero no concurrira un justo
crror de hccho si cl mismo d j c t o se comprara a un desconocido que,
por divcrsas circunstancias, revela o parccc que lo ha habido mal. De
Ia misma manera -y para p n c r un ejemplo clsic- habria justo
error dc hecho si la compra se hiciera a un menor de edad que alirma
x r mayor y cuya apariencia fsica partce corroborar la asercin; pero
si a pesar de Csta, el aspecto del vendedor es crstensiblcmente d dc un
mcnor de edad, no p d r i a aducirsc por el comprador una justa causa
de error.
Digamos, de paso, quc cs fcil engaarse con los cretinos, que
cuando son jvencs parccen viejos, y que cuando Ilcgan a la vciez "pa-
rcccn ms jvencs de 10 que son, porque suelen mdificarsc muy poco
fsicamente".
b) Error dc dcrccho.-Pero cl error en materia de derecho consti.
tuye una prcsuncin dc mala fc, quc no admitc prucba en contrario
(articulo 706, inciso final). Es una consccucncia del principio de que
~ d i puede
c akgar ignorancia de la Icy dcspuis que &ta haya cntrado
tn v i ~ n c i a(uticulo 8:).
Y as, por ejcmplo, no p d r a i n v m u la buena fe el comprador
dcl inmueble de un menw si la venta x rclizb sin l a Eorm;ilgdadci
prescritas p r la ky, aunquc creyera que el representante Icgal @ia
cclcbrar el contrato por si solo.
En otras lcgislacionrs e l error dc derecho no se opone a 1i buena fc. La
gran inayoria de lo3 autores franccscs opina e n erre sen~ido,porque Ir ley de *u
p i s no contiene dis~inciiinalguna iI rcrptcto entre trrur de hecho y & derecho.
Sin embargo, como cxccpiBn, no u ~ d n i i i calegar la buena fc l i el crror dc dc-
rccho implica transgrcsi6n de una disposicin de orden pblico. En cuanto a IJ
prtsuncin d c buena fe, K Iirniu at crroi de hecho; cl error de der~chri csti
cihligado a justificarlo cl que lo invma, "pues a nadic cs Frrnirid~ ignorar la ley".

671. Aplicacin restrictiva de 1a pmuncin de m& f e wbre d error

dc derecha-La regla dc quc cl crror dc dcrccho constiuyt una prt-
suncin dc mala c quc no admite prucba cn conuario no es de apli-
cacin gcncral. Sc refiere slo a la poscsibn, s c d n se desprende dcl mis-
mo Titulo cn quc sc cncucntra y de los anteccdenta sobrc wia mate-
ria. Si la disposicin del inciso final del artculo 706 se hiciera cxtcn.
siva, por ejemplo, a los contratos rcsultaria el absurdo jurdico de que
p 1 el hecho dt der\xarst \.a ikgaIibd bc c h , sc bttkuxa mn-
4% DERECHO CrVIL
. -

bin la mala fc d e las partes, y p r tratarse d e una presunci6n d e de-

recho n o les sera permitido probar lo conrrario (38).

672. Pmnncin de buena fc; cxctpcionca-la buena fe se prcsu-

me, excepto en los casos cn que la lev establece la presuncin contra-
ria. En t a l o s los otros la mala fe debe probarse (articulo 707).
Si se quiere alegar p e s i n regular no cs necesario, pues, probar
la bucna fe; basta exhibir justo titulo. pues la buena fe se presume.
La parte que impuRne sta deber probar la mala f e del poseedor.
La buena f e no x presume slo rn los casos cn que la misma ley
establezca la presuncin contraria, Y as, la ley disymne que el error
d e dcrecho constituye unn de mala fe q u r no admite pruc*
ba en contrario; que constiiuyc mala fe en los poseedores d e los bienes
del ilesapai,ec~doel haber sahiclo y ocultailo la verdadera muerre de
t'stc, o su existencia (articulo 94, regla 6.7: que la existencia de un
titulo d e mera tenencia hace prrsumir mala fc, y no da lugar a la
prescripcin extraordinaria, a m n o s (le concurrir determinadas cir-
cunsrancias (articulo 2,510. regla 3,').

673. Generalidad d c la prrsuncGn de buena fe.-La jurisprudencia

chilena. como la francesa, no limita la presuncin d e bucna fe a la
pmesin; la cx~iendea t d o el mbito del derrcho, y sea que sc trarc
rle la huena fe-creencia (subjetiva) o ile la buena fe-lealtatl de contluc-
t3 (hucna fe ~ b i t i i v a ) .H a recalcatlo que el principio d e la prcsunciiiri
ile la hucria fe impcra n o slo en la rsfera dcl Derecho Civil o del I k -
recho Privado, sino que, con trascenrlrnci~ms amplia, eri t a l o el carn-
po jurilico, Y esta porque la ley lircsume 10 riormal, habitual y cri-
rrientc, esto cs, la reaccin nurinal rlr uri sujeto ile derrcho (coricien-
cia y actuacin de buena fc) (39).
La doctrina apoya cn diversas razones la alilicacin general de la
presuncin d e buena fe. Dicr quc los tErminos t.n que se establece en rl
artculo 707 son iiiuy generales y comprensivos, sin qut. se pucda alu-
cir en pro d e una aplicacin restrictiva el hecho d e que la dispsiciii
esti ubicada en el Titulo "Dc la posesin", p r q u r hay muchos nor-
mar en el C a i g o q u e riencn carcter general a pesar (Ic encontrarse
( 3 R ) Ccirrc Jc- Conceprin. 3 de abril 3c 1A94, "Gacrra dc los Tribuna!esM, aiin
1894, tamo 1, &F. 583, wnwncir 7 7 3 .
( 3 8 ) Cont. de Suirlago. 14 dr Jiriembrc- d t 1911, "Revirra de h r r c h o y Juris-
prudencia*', tomo X1. wccin primera, pg. 794. considerando ?.O, pip. ?98: Cortc SL.
ptrma, I[) de m b n de 1931. "RR~ICP de Derecho y Juriignidrnria", mmo XXlX.
w r i b n primera, HR.7 3 ; Cont de G n c t p i o n , 22 Je marzo dr 1971, revisrn cirada, re.
m o LXVIII. ser. 2.*, pdg. 7 ( c o o r i d t n a d ~ 16, pb. 14).
escrims dentro de una materia determinada. Por ejemplo, la teor de
la prueba sc aplica a t d o s los actos y hechos jurdicos no obstantc el
lcgislador tratarla ~810como prueba de las obligaciones. Del n~ibrnu
m d o , las normas s&re los "interrscs" son de aplicacin general sin
embargo de considerarlas la ley en el mutuo.
Se agrega que la mala fe guarda parentesco estrecho con rl dolo,
y si se pretendiera que la buena e debe probar= equivalclria a soste-
ner que la presuncin es l a mala fe y no la buena. Y csto rio estara
en el espritu dcl Icgislador. segn fluye ~ l e lartculo 1.459, que en for-
ma expresa dice que cl dolo no se presume.
Finalmente, rn favor (Ir la tesis de que la yrcruncion (ic huena
fe cs general y no slo aplicable en materia de posesin. se dice quc
nicamente e11 el artculo 707 el legislador establece la presuncin dc
huena fe y, por el contrario, en muchos casos dcterminadw sienta en
forma cxprcsa la presunci6n contraria. Y csto demostrara que es la
buena fe la que se presume y no la mala: si el lcgislador en c a s a es-
pecifico~ce ve &ligado a declarar exprrsamente la presuncin de ma-
la fc es p r q u e se trata de excepciones; la regla general no necesita
scr reiterada.
Los quc sostienen que la presuncin de hnena fe siri sc C I ~ C U I I +
ci-ihe al c ~ m p orlr la pcixsiiin, arguyen que las ~irrsuncionts Icgales
so11 preceptos de excctiriii y. ~iorendc. rle interliretaciii restrictiva,
que no pueden extcnilcrx a otros casos que los exlire5amcnte consa.
grados p r la Icy. Al rcilacior le parece inaudito csre ar~rimcnto.Por.
que sostiene implcitamentr un:) ~ircsuncin gcncral d r mala fe quc.
cn ninguna parte el le~islaclortia est~blecido.Si cad;i vez. ciianrlo nri
tiay un texro exprew, se impone cargar con la Iiruclia le la huena fi,
pr5cticamcntc sc erige en presuncin la mala fe. i En qu queda en-
tonces cl argumento rie que las presuncionrs Itgales son de clerecho
estricto? La v c r d d es que por este camino la conviccin no llega. Pero
s del hccho de que las presunciones de mala fe scan siempre especifi-
cas o taxativamentc declaradas, lo cual dcrnuestra que, por lgica. 1;i
regla gencral o el principio sukntendido es el contrario, el cie la buc-
na fe, que, por lo dems, sr conforma con lo normal y corriente. Re-
sulta &vio exigir prueba a lo quc sc aparta de la normalidad.
Como dijimos, nuestra juriiprudcncia sc ha pronuncia& por la
tesis de que la presuncin de buena fe es general y que no slo rige cn
la posesin. Ha aplicado principalmcntc mte criterio en la institucin
del matrimonio p ~ t i u o .Estc, en trminos generales, es un m a t r i m ~
nio nulo, celebrado ante el Oficial de1 Rcgistro Civil, quc prduce los
mismos efectos que vlido cn razn de habcrsc contrado de butru
tl
fe y con justa causa de crror, por ambos cnyuges o uno de ellos.
Ahora bien, la Corrc Suprcma ha dicho quc la bucna Ic de los cn-
yuges se presume y no necesita ser alegada (40).
Tambiin cn Derccho Pblico, cn matcrk tributaria, los jucce~
aplican el principio cuando u11 texto lcgal cxprcso no exige determina-
damcnie la prueba dc la bucna fc.

674. Cundo ca rcquisi~odt la v i 6 n reguiar.-Para que la p

sesi611regular tenga existencia kgaI y pueda invmarse como base dc
la prcccripci6n adquisitiva ordinaria, cs nccesario que proccda de justo
ttulo 7 haya sido adquirida dc bucna fc. Tales condiciancs bastan
cuando sc invoca un tituio constitutivo d t dominio; pro cuando la
pscsi6n arranca de un titulo trarluticio dc dominio cs preciso no $610
que la poscsin prcxtda dc iusto Citu10 y haya sido adquirirla dc buc-
na fc, sino tambin es mcncstcr quc sc haya realizado la tradicidn (ar-
tculo 702, incisos 2P y 3:).
La difercncia segn cl titulo invocarln, sc rxplica. Tratndose dc
titulo constitutivo dc dominio, no s t requicrc la tradicibn porque fl
i m p r t a un m d o de adquirir que por si mismos da la p c s i 6 n ; pero
los ttulos traslaticios rlc dominio (como la vcnta, la pcrmuta, la do-
naci6n entre vivos) slo dan un derccbo pcrsonal para cxigir la ua-
dicihn, 7 es sta ia quc colmi la cosa en d c r del adquktntt.

0 5 . Pmmci6n de mdicihe-la porcsin dc una cosa a cicncia y

paciencia dcl que se oblig6 a entregarla, hacc presumir la uadicihn;
a menos quc &ta haya debido cfectuarsc por la inxripeidn dcl rini!o
(ardciilo 702, inciso final}. En estc filtimn cado la presunci6n no cn-
tra t n juego, porque, de acuerdo con la ley, la inscripcin del ttulo
cs la ijnica rnancra de cfectuar la tradicin.
Por tanto, la prcsundn dc la tradieion basada cn la ~ i drn
una cosa a ciencia y pacicncia del quc se oblig a entregarla, qucda rc-
ducida a loc bienes mucblcs y a 1% scrvidumbrcs, pues su tradicibn
no se cfectlia por la i n s c r i ~ i h ndel ttulo. Pero -subrayamos- la prc-
suncidn dc txadicidn en rdaencia es inap1icablc al dominio dc los bita

(40) V b u h wmn& -m& a n d a en la mita nnurwr.

 LOS BIENES Y LOS DERECHOS NXLES 4i9

ncs raccs y a los dcrechw reaies constituidos en ellos quc &ben trans-
ferirse por la inscripcin del respectivo titulo en ti Rcgistro dcf Con-
servador: a su rcspccto la inscripcibn cs cl nico mcdio quc la Icy rec*
nocr de realizar la tradicin.
,/---~-y~~-
.,L- -+-
1
/
/A
r B. POSESIN --m
* -- .-*
, /<< . _ ..
.-
676 ~cfinici6o.-~~ksionrncgular es la quc carece dc uno o m&
0.
,

de los requisitos de la poscsi6n regular (articulo 708). Por tanto, es la

poscsi6n quc no procedc dc un justo titulo, o ha sido adquirida de
mala fe, o sin quc haya mcdiado la tradicin si e1 titulo cs traslaticio
dc dominio. Si no concurrc u& dc cstos requisitos. la p c s i n cs irrc-
gular ; con mayor razn cs si faltan dos o ms.

677. Bcncficios dc Ia posesin irreguiar comparada w n las d t La

regular.-la poscsion cs un hccho quc prducc consecuencias jurdi-
u s . Sc tmducen &as cn otros tanros knclicius para cl p c e d o r . Pe-
ro las ventajas del poseedor irregular con mucho mcnores quc las del
rcguk.
1) Tanto uno como otro ~ u c d c nadquirir por prcsrripcin cl d a
minio dc 13 CM poscda; pero al psccdor rcgulr Ic basta la prcs-
criycin adquisitiva ordinaria (quc cs dc 2 d a s para l a mrrcbIcr y de
5 mios para 10s bicncr r~iccr,conformc al articulo 2304 inciso 1.') ; cn
cambio, cl pacedor irregular ncccsita dc la prescripcin adquisitiva
cxsrawdinaria, quc es dc dicz aos, sin distincin Re mucblcs y bit-
ncs races (articulo 2,511 ).
2) Sabido cs que la rcicindiracidn cs la accin qiit tiene cl dnco
de una cosa singular, de que no csti cn poscsi6n, para qiie t l pcxKtdor
& clb sea condenado a rcstiniirsela (articulo 889). Pero la Icy concc-
dc csta misma accin, aunque no sc prucix dominio, al qw ha perdi-
do la powin r r g u h dc ia c a a y sc hallaba t n cl c a a d t podtrla
ganar p r prtscripci6n. Es la accin p ~ b l i n ' d c ldcrccho romano. 4

No valc, si, ni contra cl v t r d ~ u c o ni , contra .cl .que povl con

igual o mcjor dcrecho (articulo 894). La accin rciyn del ar-
tculo 894 o publiMna slo est, pucs, ;-dar
gsrlm; d que ticnt la poscrin irreguiar no p d e vaierst dc ella.
*

rr-

3) La prcsunuh dc que d pa~ctdorn rcpuwdo d d o , micntra~

otra persona no justifica serlo (articulo 700, inciso M), M aplica
canto al p e e d o r regular como al irregular: la lcy no distingue.
4) Los inttrdicros p s o r i o s ~ u c d c nentabiarse tanto por tI p
seedor regular como p r el irregular, pues la ley no limita este h e -
ficio a l primero. En efecto, el &ligo Civil. despuis de expresar que
las accioiirs posesorias rienen por objeto conservar o recuperar la pb
sesin de li>s bienes races o de derechos redes constituidos en ellos
(articulo 916). agrega que no pue~lcinsraurarlas sirio cl quc ha estado
en posesin trariquila y no interrumpida un ano completo (arritu-
lo 91H),, 3u que sc cnenta hacia arria &>de la fecha del embarazo o
tiesyioio. Cumpl inclose los requisitos de la tranquilidacl y conrinuidaci
cle la posesiii por uii aio completo, hay derecho para nsar de los iri-
terclictus si Iia Iiahido embarazo o de~~ciiri (le la psesin; cs indife.
rente que 4sta sw regular o irregular.

POSESIONES VICIOSAS

678. E+ts.-Son ~uisesioncsviciosas la uiolet~toy la rrlnirdesriiia

(artculo 704).

679. a) Posesi& violenta.-Priw<i 6 , ) r ~ ~ n l o i tes

u la que se ridqrtirre
por I a f u c r z x LA fucrz.1 pucttc scr actii.il r i inminente (xrticulo 710),
es decir, puede consistir cn vas rlc Iieclio o en amenazas.
El carctcr violento inic-ir11 rr cl qiic vicia la posesihn; si cl u r i ~ c i i
de 4sta es pnrificri y l a fuerz2 <e em(ilca 0e.qiu;s para mantenerse en
la p e s i n , ella nu deja (le wr pacfica.
Peru cl que c n uusenr-in Aci ditefia se a~imleraile la cosa. y voj-
vienrlo el cluctio ie reple, es tnmhin 1uiscetlor violerito (articulo 711).
Y cxisre el vicio (le viulciici;~. hca quc .ic haya rmpleado contra el ver-
dadero d u e ~ oclr l d cosa, o contra rl qur la posea sin serlu, o cuntr;i
el qur la tcna en lugar o a nombre tlc utro (arriculo 712, inciso l.").
La .solucin relativa a l caso tic1 que en ausencia del dueo se alw-
dera de la cosa, cs la misma que consagraba cI Derecho Romano, de
acuerdo con la opinihn de Ulpiano (Digesto, libro 40, titulo 2, EraR-
mento 6, pbrafo 1). Y la explicaci8r1, segn Pothier, es sencilla: el
dueo que se ausenta clc l a heredad conserva la por !a volun-
tad que tiriie de volver a ella y, por tanto, slo en el momento en que
cc le reptlc p ~ elr que ha entrado a la propiedad, se consuma el des.
pojo de la posesin mediante la fuerza. Pero el fundamento que da
Pothier no es valedero dcntro de las di.rposicioiics dr iiNstro Cdigo.
se& el cual "cc deja de p e e r una cosa desde que otro se @era de
.
ella con nimo de hacerla suya. ." (articulo 726). En realidad, como
dice Claro Solar, "el articulo 711 ha consagrado una regla uadicional
 - LOS BIESES Y LOS DERECHOS REhLES 481
-- .
- -- --
.
--
que antcs se aplicaba principalmente tratndoce de Ia posesin rlc bic-
iieilraice~,y que hoy se halla considerablemente resrringida en su apli-
cacin practica, desde que la posesin de los bienes races inscritos en
el Registro del Conservador n o ce pierde sin la can~elacinJ e la ins-
Lripci611.' (41).
La ley dice que e< tarnhiin poscec~or viulenro cl qu en auscncia
de! dueo se apdera cle la cosa, y+ volvieiido el cliicri le r c p e . Se h a
entendirlo que se repele al dueo no r81o criantlo fe le arroja con vi&
lencia. sino :ambin cuaitdo 5implemente se le rechaza v se Ic niega
la devolucin de la coqa. La Corte Suprema ha establecido que si el
querellado dttcrita iniuqtarnenre el inrnuehlc sobre el cual versa el in-
tertlicto v n o pcrniitc :.L e~lrrddade los querellantes. sus legitimas prr
~;eetlorec.impliciramenre afirma In calidad violenra i t c su posesin (la
rlel querelado) 142).

680. Indiferencia de los sujetos activo y pasivo de la violencia-

Exisre el viciu tic violencia, sea qcie se haya empleatlo contra el vcrda-
rlero cluco [le I;I cosa, o conrra el que la posea sin serlo, u contra el
que I:i tenla rii lllpar t i :i n m b r c dc otro (artculo 712, inciso !.O).

Es iridikcrentt-, p u r ~ ,para caracterizar la posesi811 ~ l t - violenta, el

huil;i) quc , ~ u f r r1:)s vid> t1C 11t.cho O las anienazas, porque lo qur: Ir: i1;i
3 ~ ~ O S C S ~ iUJ I caractcr
I ije violrnta cs la fucr7a enipleacl~pdra ariqui-
rirlii 1: I I O 1;i Ixrstjna contra la cual se ejercita.
Por otro I;iJo, lo mismo es que la violencia u eiecure por una
perioria u p r > U < agentes, y que se ejecute con su consentiniiento u
que clesl)ui.s dt. eiecurada sc ratifiqur exprcu o rrcltnmente (nriculo
712, inciso 2:).
La soluciiiii cri cuarito a los casos eri quc la violencia nti es ohra
~'ersonnl drl que adquicre la posesin por ese medici y en que es rati-
fiwd;i pur el intcrcsaclo dcspu;h dt: p r d u c i k , cs una aplicaciii Igi-
ca (le los principios generales de la reprexntacin.

681. Cmctcres dcl vicio dc violencia-1) La viokncia es un vicio

rclatiuo; slo puede invocarse por la persona que ha sido vcrima de
las vas dr htclio u de las amenazas. Si e1 poseedor acrual expuls6 a
una persona que se prcrenda propietario, evidente es quc tiene una
pe-sin violenta con respecto 3 ella; pCrO si el verdadero propiecariu
es un trrcrro, a quien 105 acto5 violentos no han alcanzado, la posesin
(4 1 ) Obra
c i d , mmo VII, bnriago, 1932, pg. 501.
( 4 2 ) Snienria de 7 de m@sro de 1928. "Rcviilra dt I)e& y Jurispdcnci~".
tvmu XXVI, xccion primtrn, pig 446. considerdo 8.*, pg. 450.

31-Dtrorho Qn[, 1 1 1
estar exenta de violencia cn cuanto a l J- no p d r alegar la fuerza
cje~cidacontra la pcrsona que pretenda ser duco (43).
2) Tambin sr dice que la violencia, cn nuestro Codigo, como cii
cl francis, es un vicio tcmpord: ci carcter vicioso dc la posesin dcs-
aparece desde que la violclicia icsa. Si bien el Cdigo Civil Chileno
carece de una lisyosicin cxpresa en el sentido indicado, la ma!.oria
iIc los autorcs concluyc qw la posesin deja d e ser viciosa d c d t que
la I u c r u cesa. Para justificar cl aserto diccn que "desde que cl itimo
acto d c violencia se produce, e l dueo o puscecior violentado pucde
ciirablar la accin pascsoria corrcspondientc dcntro del ao siguicnrc
a cse ltimo acto de fuerza. Si no la cntabla, es de presumir que ha
ii-itervenido algn acomodo entrc l y el que emple la fuerza, y en to-
cio caso hahienilo 'ido tranquila p sin acto alguno Jc violencia la po-
srjin de este u!iimo duraiitc un ao, es El quien tendr a su favor la
accin poxsoria para amparar o recuperar su posesin; y si esta po-
~ s i ntranquila se prolonga durante Jiez aw, sc presumir de d i -
rccho la buena fe y podr prescribir tl dominio, a pesar del vicio ori-
ginal con quc la inici" (44).
Otros diccn q u c la porriidn uiolcnu es, rcla~ivamcnrca la prcs-
c r i p d n , p n n c y dc mala jc aunqw c a e dc Acclio la ~iolcncia,pucs
la 1mesiOn sc califica tlc violcntn aicndiendo al momento dc su ad-
. . .,
quisiciori. El hccho L ~ Cque tratridosc de las acaoncs parcsmiai d; el
(:tLigo a eritencler que es u11 vicio tempral, n o altera la situaci(it1 an-
terior, pucs so11 diversos los funrlamcntor. que se han tenido eu i-i5ia
parra haccr temporal r1 vicio el1 materia de interdictos psesorios. E i i
ch:cto, la inica manrra dc cvirar la justicia privada es dando accioncs
iudicialcs a los inicrcsados y estc p r o ~ s i t on o sc conseguira si aqui-
Ilair .xt negaran al que, ~ i oobstante h a k r iniciado violentrimcnte su
psc-sicin, p s c c hoy rranquila y pacticamcnte; adems, en 105 juicios
posc~orios snlo se iliscute una cuestin de hccho: la p e s i n . Y Iior
ltiniri cs rawnablc que se le concccian acciones posesorias al que I i a
poseido t r a ~ i ~ u i l a r n c ~ui tnc ao o ms (45).

682. b) Posesin clandestina.-La clmdcrtinrdad dc la poscsin es

u n viejo que se opone a la cualidad dc pblica. Y cs cladcrtina la p
sesihn qw sc ejerce ~ u l r h d o l aa los quc ticncn derecho para o p
(43) Planiel, "Tratado Elrrncntal: rle ikrecho Civil", Los b i e m . Traducci6n ras-
tcllana de la 12.' edicin Iranasa, Mbxico, 1947, &g 105, N . O 2.280.
( 4 4 ) Uaro Solar, obra c~tPda, mmo Vll, &. 309,
( 4 5 ) E. Belmar C . "Sobre la urilidmd dc 1 1 v i n vicicoa", ariiculo p~S1.,~Ca
en t i "Revista de b r & 7 Jurirpmdcucia", tomo XLV, Ccrcibn &re&, p i s 34,
notr 14.
 LOS BLEhZS Y LDS DERECHOS R E - U E S 4R;J
- --------
- -
t c r w a ella (articulo 713). Por rmro, no es ner~sarioq u e el oculta-
miento de la posesin se haga respecto de lodo el r n u n d ~ .
La clandcaiiriidad es un vicio quc conrarnina la poscsin en cual-
/ quicr momrnto dr su vida ? no s l l u r n el inicial, c n cl de b adquiri-
cin, rus! wurrc con la violencia. De ah que cl C&l;gu diga quc p c
1ssi6n clandestina t s la que se rjrrrr (y no la que se adquiere) o d -
:ir,,!cla a los q-ie ticnen (lcrechc para oponcrse a ella.

683. h c t c r r s dt la clandesrinidad-la clandestinidad, como la

\iolcncia, es u n vicio rrlativo; 5to puedc alrgarla la persona que t i e -
ne derccho Fwa oponerx e la S respccto de la cual sc ucultii
esta. En otros trminos. conio dicen Colin y Capitanr, la clandestini-
dad s6Jo puede invwarse contra el presunto poseedor por aquel cn cu-
6-0 ~ ~ e r i u i c ihoa n sido realizadas !as maniobras destinadas a disimular
la posesin.
La claridesrinidad es un vicio trrnparal; dcsdc qw c m , la post-
5in rlcia de scr viciosa.
FiciImente se concibe la posesin clandestina de los muebles: pc-
ro no la dc los birrics racts. Como ejemplo tebrico se cita el dcl quc
construye suhhr~nearnentc, bajo I i i casa del vecino una bodega, un
acueclucto o un camino para transitar, sln qiie ninpri sifirio exrcrior
revele la usurpacin.

M. Inutilidad de Ia posesin vicima; opinin contraria-Tradicio-

na1;nentc sc afirm quc en nuestro clcrechu, como en casl tcicias las le-
pisIaciones, la posesiiin viciosa rs inrril, principalmente p r a el ejcrci-
cio d e las acciones psesririas y para la adquisicin rlr Iri propiedad por
[ i r cscripcidn. Estos dw cfectos, que constituyen las principales vcnta-
iss d e la posesi8n, s91o son p r d u ~ i d o ~segn
, la opinin general, por
uiia psesin ewcnta de vicios.
Sin embargo. hay quienes sostienen quc, d c acuerdo con lm rex-
iris del W i g o Civil Chileno, lor vicios de la poses~npueden acorn-
paiiar tanto a la pmsin regular como a la irregular: una luisesin
regular puc& srr al mismo tiempo viciosa sin dcjar dc ser rcgular.
S r a este cl caso dcl individuo quc cljcrce clandcstinamcnce h posesibii
d t ~ p f de i haber adquirido una c o a con justo ticulu, buena fe y Ira.
dici6n; la posesin seria rcgular, porque b u h huena Lc iniE;al y con-
cwritron los dems requisitos (justo tjhilo y aadici6n); la tlandrsti-
nidad pmrcrior iunsriniyt una mala f t sobreviniente, que como l a ! ,
p r no cnnrurrir cn cl momtnco dc la adquisicion dc Ia posesiiin, no
decra a la regularidad clt ata,
de acutrtIo con e1 artculo 702. Curi nia-
yor razn la clandestinidad pucilc acompaar a una p x s i n irrcgu-
lar, corno cuando a sabicndas se compra una cosa al ladrn y desde uii
comienzo se ejercc la posesin ncultniiola 31 legitimo dueo dc la CQ.
sa. Por tanto, no se pucde dccir que la posesin cla~ticstiridc5 intil,
pues tambin lo serian, eventualmcnre, en dichos caxis, las posesiones
regul'u e irregubr.
la tcora (le la utilidail iic la posesin viciosa cxprcsa, ademis,
que si bicn la posesin regular riuiica pcde ser violenta, p r q w est
reida con la buem fe inicial, nada se opone a que esc vicio acmpaie
3 la pobesin irregular y cl p m d o r violento pueda pr& -a-
ordimriarnentc cuaiido poscc sin ttulo. pues ninguna dispici6n del
&!izo Civil permite sostener lo contrario. El articulo 2,510 niega la
prcsciripcin adquisitiva extraordinaria al -poseedor violento slo cuarl-
do r r i j f r #n titah dc mera rcncncia (rcgla 3.' dcl ariculo 2.510),
p0rquc sOlo cn este caso se reconote dominio ajeno, y no cirando no
hay tirulo. cornri tratiinrlose dcl laclrbn quc aunque c-firrocc cl rlomhio
ajeno no lo rrconvtx.
En fin, las sristcnerlorcs ile la teoria rn examcn sintetizan sus con-
c1usi;iiies en las prolinsicionet sipicntcs.
1 ) LA clandcstiniclatl ~iuedcacompaar a la posesin regular; rw-
rti una posesi61 r c ~ u l a r iio puciir jams e r clandestina dcscle rin cri-
inienzn, ab iriitin, porquc c s t i reida c r i i i la bueria fc.
1 ) La clanrlcstinitlad pueclc acornpmiar a iiiia pnscsibn irregular.
- 3 ) La posesin regular nunca jiwtle scr violenta, y c n consccucn-
cia. la tiuscGn violelita ser; ~iemprcirregular.
4) El pstcdor violento prcs<lribir c u n d o p s c c sin ttulo.
5 ) No se concite uri p c e d o r violcnto m n ttulo.
6) El poscedor clandestino p u c k pescribjr: a ) cuando n o ticnc
rirulri: y b) cuando p s c c en virtud de un titulo traslaticio.
7) El lmcccdor violcnto iii cl ilandcstino pucdcn prcscribl- cuan-
d o SU rcnencia, o mejor, el "corpus" quc tkncn, cs cn virtud dc un ti-
tulo de mcra tcncnck.
Rcconlese. s, par los partidarios dc IJ teora de 13 utilidad dc
la cstas conclusiones si bicn iic dcsprcndcn dc los
p s i 6 n viciosa que
ciivcrsos preceptos dcl CMigo Civil, n o guardan tadas ellas armona
con la doctrina general dc la prwcripci6n adquisitiva y algunas estn
lcjos d c satishur la equidad (46).

(46) Y i w ci nnidio dc E. &Imn~ C.,ciudo en Is w m anurior.

 LOS BIENEC Y IM DEBECHOS REALES 485

-.. . . +-.,
,

685. G e n e d i d a d a - U n a
prrsona pucdc cnconoarse cn trcs sicua-
rioncs crin respecto a uiia c m : 1) como popttmo, cl csiado ms per-
fccto; como poseedor, quc cs la posicin dc un propietario aparcntc;
y 3) como mrro ~cnrdw.
Sr llama mcra zcncncia la quc w rjcrcr snhrc una cosa, no como
rluco. 3ino cn lngar a nombre dcl duco (artcuto 714). Rcsulra,
pucs. que e1 mero tcncdor &lo ticne el clemtnto de la posesin llama-
do corpw, prrn no el mimur. la intencin dc comportar= curno scar
o dueo dc b c m .
Dcntro Jc nucrtro dcrccho poscsian y zcncncia son conceptos cx-
cIuycntcs, y trrnirios que siernprc contrastan: la pscsin cs a nombre
~'ropio. la tenciicia a nombre ajeno. E.qta iltima nunca conduce a la
prcscripc~on,porqur para es necesario p c e r v el quc tic-
nc la mcra tencncja no p x c .
Gencralmcntc. hay mera tcncncia curin~losc ticm una cosa rcc*
nricicnrlo clorninio ajeno. El acreedor prcnclario. cl scctiestre. cl usu-
fructuario, el arrendatario, ctc.. san mcros rcncdorcs de la coa ernyie.
ada. sccuestratla. usufructiiada o arrendada (articulo 714).

686, Mera tencncia a virtud dc un dcrrcho r a l y a virtud dc un

dcrecho perwna1.-El mero rcnedor pucdc cncontrarsc cn dos riruacia
ncs qnc juril~wnicnrc srin ciivcrsas: 1 ) pucdc tencr la mcra rcnencia
de la casa ;i virtud dc uii dcrecho real s h r c la misma; v 2 ) pwde re-
ncr la incr;i renrncia a iliriud dc un titu\o r~rsori;ilqur lo u i i c con cl
duco dc la cosa.
\ncro\ tencilorcs. I K ~ Kcicmy lo, el usufructuario, c1 quc ticnc
5tihrr. la rosa cl rlcrccho dc liso o habitacin, cl qiic ticnc el derecho dc
~)reiiiIa.E i i c 5 i w trcs casm, se c.+ m * r o rcncclor de la cml a ~ i r r u ddc
que CJI tila Sr lenc un tltrecho real, cuales son rl usufructo, c! uso o
hahitacihn y !a
Prri, tambin: como ac~bamosd t indicar, sc jiurdr scr mero wn:-
dnr tlc una cosa si11 rcricr un dcrecho cn clIa misma, sino parqiic liga
;i1 mrru rerirJor u n vinculo prrsoml con rl dwo dc IPcasa: CI CCI.
mdarariri, el depositario v cl arrendatario. En cstos trcs casos, cl mcro
reiicdor ticne In meta tcncncia dc la cosa p r q u c lo liga u n vinculo
personal, con tracrual, con rl propietario dc ella.
Y la difcrcncia d: situaciones cs importante: cl titular clcl dercchci
cal c5 m0.o trnrdor dr In co.ro, prrn, rn cambio tiene la p o ~ m ndr
 sr4 dcrccho i-ea/. Ejemplo: Pedro es usufructuario de una cosa. Con
respecto a la cosa misma, Pedro es un mero tcncdor; en cambio, con
rrlacin al derccho de usufructo que ticne cn la cosa, es poseedor de
su derecho de usufructo. Y, en estc caso, la mera tenencia de la cosa
Ic cs c ~ m ~ l e t a r n e n tindispensable
c para ejcrccr su derecho real. Por el
coiiuario, cuando Ia mera tencncia cm- dc un vnculo persona1, m
I* co-ra misma rio hay ningn derccho; slo existc un vinculo jurdico
entrc e1 mcro tenedor y el duco dc la c m .

687. Caracttn'stiw de La mcra tenencia-1) La mcra tcncncia m

absolirta: x es mcro tenedor tanto con respccto al propietario dc la
cosa. como con respecto a los terccros cxtraos. De aqui w deducc
quc si al mero tenedor sc lc arrebata la cosa, no p d r i a entabkr accio-
- . ..
;.:-nes posesorias diciindox psccdor, p q u c aun con rcqpccto a tos ter-
ceros cxtraos cs tambitn un mero tenedur.

7 ) Es pcrpetria: si cl causntc cs mtro tcncdor, tarnbiin cl causa

,- -:habicntc o succsor, cs mero tcncdor, porquc, de acuerdo c m el articu-
'
lo 1,097 dcl Cdigo Civil, el hcrcdcro succdc en i d o s los dcrechos y
obligaciones transmisibles del causantc. Y si, por ejemplo, fallcce una
Frsona quc arrienda una propiedad y, por lo taaro, es mcro tenedor,
cl hcrcdcro de la persona ticnc igual carctcr y cst obligado a devol-
ver la cosa a su duro, cuando vcnza cl contrato.
Sin cmbargn. csta caracterstica dc perFtua quc ticnc la mera tc-
ncncia. hay quc acclitarla con cicrto bcncficio de invcntario; pucdc
suceder que sicndo cl cauxantc un mcro rcncdor dc la cosa, cl hcrcdcro
o causii-habicntc sc transformc cn psccdor. As!, por cjcmplo, fallece
una ptrwna quc es arrcndatariu dc una casa v, por cndc, mcro tcnc-
dor, r!ciaiido esta casa cn Icgado: si bien cl causantc no cra duco, la
succsibn por causa dc muerte Ic scrvir dc justo titulo a1 legatario para
crnpczar una prescripcihn. Si el legatario crcc quc el causantc cra duc-
o ,Ir la casa, su buena fe, unida al justo titulo quc Ic da la sucesihn
por iausa de muerte, lc scrvir para crnpczar una rcgular.

-3) Es inrnctruble u indeleble: la mcra tciiencia no pucdc transfor-

marsc en posesin, a virtud dcl principio quc dice quc nadic puede
mcjur~rsu propio titulo As lo establccc el articulo 716 del Cdigo Ci-
' vil, al decir que el simple lapso no muda 1a mcra tencncia en posesin.
Tarrihiin confirma este criterio la norma scgn la cual "si x ha cmpe-
zado a poseer a nombrc ajeno, ce prcsumc igualmcntc Ia conririuaciii
clel mismo orden dc cosas" (art. 719, i~ic.2.").
 Lm DERECHIlS 457
-
LOS BIE?TES Y PFtLT

El principio anterior tiene excepciones.

1) La contemplada exprcsamcnte en el artculo 716, que k p u i s
de sentar la regla de que b mera tenencia no sc trandorma en pose-
sin, a p e g a : "salvo el caso del articulo 231O regla tercera", que dice
que la cxistcncia de un titulo dc mrra tenencia hari ~rcsurnirmala fc
F no dar5 lugar a Ia prescripcin, a menos de concurrir las dos cir-
cunstancias que ccala. Esto lo tstudiartmos al hablar de la prcscrip
cin, anticipando dcsdc ya quc cs un aso ms bicn de excepcin apa-
rente que r a l .
2) Vcamos La segunda c x c c ~ i n .Dc acuerdo con la ley, el que
usurpa una cara no adquiere la pmesin, ni hace pcrdcr la an-
terjormcntc cxistcntc, salvo que el usurpador cnajcne Ia cosa a su pr*
pio nombre, pucs cntonccs la pcrsona a quhn sc cnajcna adquicre la
posesin de la cosa, y pone fin a Ia psesi6n anterior. Con i d o , si cl
que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inserto, se da
p r dueo de ella y la crmjena, no 4~ picrdc pw una parte la pscsin
n i se adquiere por otra, sin la competente inscripcjdn ( a r t 730). .
IV. LA POSESION NO SE TRAHSMITE 51 SE TR.ZNSPIERE

W. ia postsi6n no K: transmite.-Fucm tic la cucstin rclativa a

si cn el Dcrtcho Romano b p s u i n tra un htcho o un dcrtcho, 1-
invcsrigadores dkcutcn la razn por la cual esi kgiflacidn admita h
rrmsmisiCin dc la usucapiiin a los succsorcs dcl difunto. No nos CG
rrcspndc cntrar a cstudiar cl punto. En cl Dcrccho Chileno b p c -
sin cs un hccho, y cn las hedios no hay sucesibn: iri j a c u non crt
succes$io.
Varias disposiciancs ponen cn cvidcncia quc La posesin c5 intrans
rnisiblc, quc el sucesor a titulo univrrhal nn conunua la poscsin dc su
causante, sino que adquierc una gucya posesin.
a) Segn el articulo 698, "en cl momcnto de dtferirsc la herencia,
la posesin dc clla se confiere por el ministcrio dc la lcy a l herede-
ro". Es, pues, ta ley la que c l \~a posesin al herctkro y, como no la re-
cibe de su causaiitc, comienza en l.
b) El art;culu 712 cstablecc quc ''la posesi8n de la herencia se ad-
quiere desde el momeriro en que cs deferida, aunque el hercdero lo ig-
iiare". El artcuii 869 del Proyccto dc 1853, q u c corrrsponde al 722
del Caigo, expreuba que la posesin de la herznciri sc rrnnsmik. El
cambio no cs de ~alabrai,sino de conceptos; si sc sustituy la palabra
tr-ansnrite por la dr ~ ~ Y I I I S es
I . ~eviden:~
, que e1 Isgislador, rn deiini-
489
---- DERECHo C M L
--- --

tiva, sc pronunci cn contra dc la succsin cn la ~ s i 6 yn en h v o r

dc la intrarismiisibilidad dc la misma: cl hcrcdcro comienza una p.
scsi6n nwva, que Ics cs con frtida por la ley y quc no deriva de su
prcdccsor" (47).
-156 .
c) El prrccpw m s catc~bricoes CI artculo 717, quc dice: "&a
que se succda a tihilo universal o singular. la p x s i n del succsor ~ r r i r i -
cipia en il: a mnos que quiera aadir la dc su antcccsor a la suya:
pero cn tal caso srr la apropia con sus calidades y vicia". Si aqu el
Cdigo ddrclara q u e Ja Iriscsin prit~ripior n cl sucesor. cvidcnte cs quc
a 6 t c n o sc transmite la posesin del causante.

689. La posesin no se tmnsfierc.-La psrsin carnpxo se trans-

ficrc o traspasa por rictu enrrr vivos. Varias disposiciones llevan envuel-
ta rsca afirmacin.
a ) El articulo 717, rrcin mnciondn. al rlrrir quc 11 l m c s i 9 n
dcl succsor principia en l. sca qiic sc suceda n t i t u l o universal o sin.
gular. no clistingue si rl sucesor a rrulo sinpillar sucede por causa de
mucrtr o p r acto entre i.ivc;s: luco, tantri cl sucesor p r caiisa de mucr-
te comn rl p r acto rnirc vivos principia una iiutva yri>tsin.
h) E[ articiilo 2.503 d i ~ j ~ oque
~ w 4 I si una crisi 113 sido poscicl~ su-
'

ccsivamcnte y sin iiiterrupein por tlos o ~ n i Iicrsoii;is, cl t i e r n p rlrl

,111rcccwr puciie ri no agregarsr a1 tienilio LIcl succsor, scgun Io ilis-
O r l artculo 717", r i sea, la puscsin Jc quc rc apropia tl iilti-
~ U C S ~cn
mri es con las mismas cntitfadcs y vicicis quc tcnin r r i e l anteccwr.
Conio puetic ot~'icrvarsc, tarnliaco el arrculo 2,WI disiiiigue cn-
trc siiccsorrs por causn rlc. rnurrtr y succwires por atto ciirrr vivos. Y
-como subrayan los comentaristas- "rcsulta evidente quc si rl wcc-
w r Inicdc agrcgiu ril t k i n p dtl arirrccsnr. rs p r q u c la posrsi6n dc
aqul cr distinta de la dc ste: ji hiihipra tr~nrfercncia dc posesiri. CI
causa-habicti te siinlitcnicii te continuara 1;i p o ~ j i 6 1 1IICI autor, y forzo-
s m n t c cl prirncro iiu gozara del beiieficio rlc Ia agrcgacibn. Tal k-
ncfico es u n 3 cnnfirinaci8n rlc\ princil);a (1,: 13s ,Ius tiosesiones listin.
tas v ~ l n r ~ d a prquc
s, no sc uncn o agcpm sino toas %paradasv.
c ) El articulci 683 xfa1;i quc la tradicon da al atlquirente, r n los
casos y dcl inotlo que Icis leyes sealan. tl dcrcclio ble ganar por la
prcscnpciiin ci dominio J e que rl tradcnte carccia. aunqut ei rradcnte
no haya tenido r y c derecho. Y as, por cicinplo. cl pasceilor violento
no adquirir por prcscrjpcibn nrdinaria: Iwro si ese ~iosreclor
--
(47; D dpl Ro R , "11 ncctsi8a dc p o ~ s i o n r ~ 'hIern.~ria
'~ de P ~ I c ~SPnria~o,
A ,
1051. pii~ l o , N: 28.
 LOS BIEVES Y LtX DERECHaS REALES
- 4w
- .- - --
lento transfiere la cosa, el adquirentr de buena fc ganar cl d~
minio dc la cosa por prcscripci6it ordinaria, precisamcntc p r q u c la po-
5esiii suya es indcpcndientt dc la dcl p t d o r violento: !io Iiay traiid-
t'crcncia dc la p w s i n dc istc 31 adquirentc.

690. Vcntqa dcI carctcr intransmisible c inuansfcrib1c.-El hccho

d r qw la poscsin no sc transmita iii transfiera pcrmitc rncjorar los
tinilos dc las propicdades, pucs impidc qw la poscsi6n de los bicncs
pase al hcrcdcro n adquircnte con los mismos vicios que rcnia eit c l
cau5ante o tradcntc.

691, Disposicionts quc cstaran en pugna con cl sistema segn tl

cual la M n no se uuismite ni innsticrc.-l) Dicc cl articulo 6%:
"Los tinilm cuya inscripcin se prc~crihcen Im ariiculoi anteriores, no
tIarn o transferirn la posc.ii6n ccctiv;i rlcl rcspcctivo dcrccho, micn-
tras no se cfcctc dc la maricra quc cn diclios artculos sc ordcna". Al-
xuitn-s afirmari qiir csta disposicin incurre cn un "rlesliz" a\ hablar dc
transfcrrnria dc pise~ihn:oiros juzgan quc nri hau q t b r a n t o alguno
ilel sistema, purs cI artciilo 696 no cctahlcce quc x traslada la posc-
sin propia del rrirdenzc a/ ndquircii~c:s i i f o quicrc .kigriifcar que rc
transfiere In priqe~iAnrn c; iniainn criiisidcrada ( 4 3 ) . Scmciantc explica-
cicin cnrccr dc sciitirlo. La vcrdal cs que c-lcbi ilecirse d o "mi tiarn",
.~irl!rimiCntiosclas palabras "o transfcrir!i".
7 ) El ;irticulo 7.500, ir1iil;ri 7.". clil;lionc: I,a ~ s i o principiada
4'
n
~ n un3~ r pcrsonn ilifunta corrtirrria cri la hcrriiria yaccntc, quc sc en-
ricnilc prirrrr a nrimtirc. (lcl IicrcdrrcT. Erta disposicin ran brcvc ha
rtcibido cnii justicia r r i t i c ~ smuy largas. Eii primer lugar, porquc in-
ilucc a calificar 13 Iirrcilcia y;i~ctirccomo persona jurdica, pucs sc la
considcra como rapaz clc p o w r a ~iomhrcdrl hcrcdcro, y romo ella no
c> Iirrsona natural habra quc calificarla dc jurdica, ya quc slo puc-
den p s c e r las prsonas, riaturalcs o jurdicas. En scgundo lugar. si la
licrcncia },accnte sc cnricridc powcr a nornbrc dcl herrdcro, significa
quc rlrtrnta 3. ~iombrca j c ~ i n , r n csc caso ni) =ra ins quc un mcro
itncdor y, coino 131, incapaz iIr posccr por cuenta dc orro. ~inalmcntc,
c.1 inciso 1." rlcl artculo 7,S(X) r o m p la unidad dcl sistema qw consa-
gra rl Cdigo cl: 13 intransmisibilidad dc la posesin, pucs dice que
la posrxiii principiada por uns pcrsona difunta conrina en la hrrtn-
cia yaccntc.
La transmisibiliilad dr la posesin csd indicada por el rtnor litc-
1.iFi1 Dcl Rin, ob, cir.. pig. ?d.' 30.
#m DERECHO
-- - - z

ral de este prtccpto, el cual, en su redaccin, implica un resabio dcl

sistema impcrante en el Proyecto de 1853, que aceptaba la uansmisibi-
lidad de la posesin a los sucesores universales (articulo 860). Esu
concepci6n fue alterada por cl Proyccto Inidito en los mismos tmi-
nos del Cdigo actual. Ahora bien, los intrpretes han tratado de aco-
modar, mediante la cxigesis, esta disposicSn pcrturhadora, Y as, di-
cen, que si bien su tenor litera1 es claro, no 10 es su sentido si se trata
de entenderlo con el resto de los preceptos legales; por tanto, para in-
terpretarlo, puede consultarse su espritu, manifestado a travs del con-
texto de las diversas partes del Cdigo. Tal contexto, representado por
una seric de disposiciones (artculos 688, 717, 722), demuestra que la
posesin no se transmite, sino que principia en el succsor. Por tanto,
el artculo 2,500, inciso 2.; interpretado armnicamcnte con dichas dis-
posiucmes 5610 tendra el alcance de significar que mientras esti ya-
cente la herencia, los bienes del causante no quedan sin posesin, sino
que sta corresponde al heredero, como quiera quc "la poscsi6n de la
herencia se adquiere desde el momento en que cs &faida, aunque el
heredero lo ignorc" (artculo 722, inciso 1.9, y como quiera que los
efectos de la aceptacin o rtpudiacin de una herencia se rctrotraen
a1 momento en que bsta haya sido deferida (artculo 1,239). En dos
palabras, lo que quiere significar el inciso 2." del artculo 2500 es quc
la herencia, despuis de mucrto el causante, no queda sin pomin, por
el hecho de permanecer yaccntc; terminada la posesin del causante,
empieza inmediatamente la del heredero.
3) Tambiin podra pensarse que el artculo 725 contradice cl prin-
cipio dc que los hechos no se transfieren ni se transmiten, al decir que
"el poseedor conserva la posesin, aunque tranlficra la tcncnnu de la
cosa, dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a
cualquier otro ttulo no traslaticio de dominio", Pero se ha observado
que en este caso cl legislador ha usado la palabra rransficra eii su sen-
tido vulgar; ha querido decir que el poseedor conserva la posesin,
aunque pase, lleve o entregue la tenencia, de sus manos a las dcl arren-
datario, comodatario, ctc. (49).
4) El artculo 929 expresa que "el heredero tiene y est sujeto a
las mismas acciones posesmias que tendra y a que atara sujeto su
autor, si viviex''. Esta norma parece dar a entender que Ia posesin
del heredero es la misma que la del causante. Tal anomalsa sc debe a
quc no se cambi la disposicin del arriculo 919 despus de haberse
desechado el criterio del Proyecto de 1853, que, como hemos adverti-
(49) V w La nora anterior.
 LOS BIENES Y LOS DEECHOS REALES 461
*'

do, reconoca en su artculo 819 .la transmisin de la posesin. Hoy la

norma del artculo 919 est en contradiccin con el sistema de intrans-
misibilidad de la posesin, que acogi en definitiva el Cdigo. Para
salvar la antinomia, el profesor Somarriva cree quc hay que limitar la
aplicacin del artculo 919 al caso en que el heredero hace uso del dc-
recho de agregar a su propia posesin Ia del causante.

692. Agregacin, adjuncin, accesin o unin de posesiones; refe-

rencia.-Aunque la posesin del sucesor a ttulo universal o singular,
principia en 41, la ley lo faculta para aadir a su propia poscsi6n la de
su antecesor; pero cn tal caso se apropia de la posesin de &te con sus
calidades y vicios (artculo 717). Esta materia la analizaremos al cs-
tudiar la prescripcin adquisitiva,

V. ADQLrISICIQN, CQNSERVACION Y PERDIDA DE LA POSESION

693. La posesin puede adquirirse no slo personalmente sino tam-

bin por intermedio dc dn persona.-Puede tomarse la posesin no
slo por el que trata de adquirirla para si, sino por su mandatario. o
por sus represcntantcs legales (artculo 720).

694. Capacidad del adquircnte.4omo la, posesin est cofisti~ida

.,

por el c w p u y el.e&mms, la apeh.enci6n real o licta ck la cosa y ..la

voluntad de poseer, rcsulta que las personas que carecen de la razn
o del discernimiento necesario para darse cuenta del acto que ejecutan,
no pueden diiri<:I= jic&iin.$or tanto, los dementes y los infantes
son incapacesde adquirir por su voluntad la posesin, sea para s mis-
mos o para otros (artculo 723, inciso 2).Dichos incapaces absolutos
slo pueden adquirir la posesin por intermedio de sus representantes
legales; la voluntad que a aqullos les falta cs suplida por la de stos.
a) Pero las personas que tienen e1 suficiente discernimiento para
darse cuenta del hecho que ejecutan, pueden adquirir la posesin de
las cosas mueb!es, sin autorizacin alguna. De ah que la ley dispon-
ga que los que no pueden administrar libremente lo suyo (personas
bajo guarda, hijo de familia, mujer casada), no necesitan de autori-
zacin alguna para adquirir la posesin de una cosa mzccbk con tal
que concurran en ello la voluntad y la aprehensin material o lega[ (3r-
tculo 723, inciso l.",primera parte).
492 DERECHO
-
.
-
CIVTL
-.- .- -
".p -- .
.Entre las personas quc no pucden administrar libremente lo su-
yo se cncuentra el incapaz absoIuto llamado impber. Estc, si no es j
infante o nio, o sca, si cs un impber mayor dc sicte aos, pucdc ad- j
quirir la posesin dc las cosas mucbles; ~610no pucde adquirirla cl
impbcr menor de csa cdad, cl infantc o nio (artculo 26), por ha- 1
,

berlo excluido expresamcntc la lcy en razn de faltarle el disccrni-

miento mnimo.
Ntese quc los que no p e d e n administrar libremente lo suyo, si
bien cstn capacitados para adquirir la ~osesindc las cosas mucbks.
no puedc?z ejercer los dcrechos de posecdo~zs,sino con la autorizacin
que compete (articulo 723, inciso l.', segunda parte), porque cl cjcr-
cicio de los derechos de pscedor se traduce en actos jurdicos quc e s a
personas no pueden realizar por si solas.
b) La adquisicin de la posesin dc las cosas inmrteblcs exige en
el sujeto adquirentc la ylcna capacidad de ejercicio n la autorizacin
1
que corresponda tratndose dc los incapaces que ticnen el sulicientc
discernimiento, pues de erra autorizacibn slo pueden prescindir, con-
formc a la ley (art. 723, inc. l."), para adquirir la posesin de una <o-
1
sa mueble.

695. Momento en que opera la adquisicin de la poscsin rcdizda

por intermedio de otro; distincin.-a) Adquisicidn de la poscsidn p w
medio de mandatat-io o r-cpresentante Icgal. Si una persona toma la
posesin clc u n a cosa en Jugar o a nombre de otra de quicn es man-
datario o represeritantc legal, la posesin del mandante o representado
principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento (artculo 72l,
inciso 1.")
h) Adquisicitz de la psesin por medio dc un agenp oficioso.
Si el que toma la posesidn a nombrc de otra persona, no es su manda-
tario ni represcntantc, tal persona no adquiere la posesin sino en vir-
tud de su conocimicnto y aceptaci6n; pero se retrotrae su posesin ai
momento cn quc fuc tomada a su nombrc (articulo 721, inciso 2 .'
)
.
La distinta solucin en urio y otro caso tiene su fundamento. la
posesin del mandante principia en ef mismo acto en que e1 mand*
tario toma la posesin de la cosa en lugar o a nombre rle aqul, por-
que el mandato supone en el mandantc la voluntad de adquirir la p
sesin de la cosa que cl mandatario recibe para l y en su nombre; lo
mismo ocurrc con cl representado legalmente: los actos del reprectrr
tantc que obra dentro de los lmites de su rcprcsentacin legal se rc-
. -
LOS BIENES Y LOS DERECHOS
-. --- BEALES
-- -
493
- A

-
-

~ c a actos
n del representado (50). Pero cuando el que toma la pose-
cin para otro, no es su mand.atario ni representante legal, sino un
agcnte oficioso, la posesin de la persona en cuyo nombre sc tom slo
rrincipia desde el momento en que conoce y acepta el hecho, pues
-do desde entonces existe su voluntad de poseer; sin embargo, la po-
.:sin se retrotrae al momento en que fue tomada a su nombre, pues
-: considera que con la ratificacin acepta el acto del agente oficioso
~ m osi ella misma lo hubiera ejecutado desde el instante en que di-
39 agtntt tom la posesin.
En todos los casos para que opere la adquisicin de la posesin
-. preciso que el que obra a nombre de otro tenga la capacidad para
. iquirir la posesin en el momento de tomar sta y que su voluntad

.: dirigida a realizar la adquisicin p.ara la persona en cuyo nombre

'ra. Esto ltimo es evidente en el agente oficioso.

6%. Principio general relativo a la adquisicin dc la posesin.-

-. por definicin la posesin supone la unin, en las mismas manos,
:s la tenencia de una cosa determinada (corpus) y el nimo d t stor
dueo ( o i ~ i n u s ) ,natural es que ella no se adquiera, en principio,
.:o a partir del instante en que se ren.an csos dos elementos constitu-
-.;.os de la posesin. Por lo dems, 1.a misma ley positiva as lo enun-
-. Refirindose a los que no pueden administrar libremente lo suyo,
:e que no necesitan de autorizacin alguna para adquirir la pose-
. j2 de una cosa mueble, "con tal que concurran en ello la voluntad
--4:imus) y la aprehensin material o legal" (corpus) (artculo 733).

697. Posesin de la herencia.-Como un caso de excepcin, en que

- i-3 adquirir la posesin no se requiere corpus ni animus, se seala
1 herencia: su posesin se adquiere desde el momento en qut ts defe-
-.:a, aunque el heredero lo ignore; si ste vlidamentt repudia uiia
- orencia se entiende no haberla posedo jams (artculo 722). Sabido
-: que la herencia se defiere en el momento de fallecer la persona de

-:-;3 sucesin se trata (artculo 956). Esta posesin, conferida por el

.: ministerio de la ley, se llama legal; su objeto es evitar la solucin
1~ ~ontinuidaden la posesin de los bienes del difunto: cesada la po-
,-r:n de b t t , comitnza inmediatamente una nueva, la del hertdtro.

698. Adquisicin dc la posesin de los bicncs muebles y de los in-

=zcbles-Fuera del caso dc la adquisici6n de la posesin de la heren-
:O/ Claro Solar, obra citada, tomo VII, N." 8 6 3 , pg. 532 y 533.
494 DERECHO CIVIL

cia, siempre es indispensable que con la voluntad de poseer concurra

la aprehensin material o legal de la cosa. Pero es forzoso, para precisar
cmo se realiza la adquisicin dc la posesin, distinguir entre la de los
bienes muebles y la de los inmuebIes. Otro tanto ocutre respecto dc la
conservacin y pCrdida de la pmesin. De ah que estudiaremos todos
cstos puntos separadamente respecto de cada una de esas das categoras
de bienes.

l . Adqtrisicidn de la posesidn

699. Cmo y en qu momento opera la adquisicin.-La posesi6~

de los bienes muebles se adquiere desde el momento en que concu-
rren la voluntad de poseer y la aprehensin material o ficta.
La tenencia corporal de la cosa mueble "se efecta ordinariamen-
te poniendo la mano sobre ella, tenitndola real y materialmente el que
adquiere la posesin u otra persona en lugar y a nombre de 61, o por
un medio equivalente que someta la cosa al poder de hecho de la
persona que adquiere o para quien se adquiere la posesih, de que he.
mos hablado al ocuparnm de la tradicin de las cosas corporales mue-
bks" (51). I

2. Consnvan'bn dc la posesidn de los bknw mueHes

700. La posesin se conserva mientras subsista el animw-Para ad-

quirir la posesin es necesario, como se ha explicado, que concurra d
c o r p u q el animus; pero para conservarla basta este Itimo, la inten-
cin de comportarse como seor o dueo de la cosa, aunque rnomen-
tnearnente no se tenga el corpus. Y la voluntad de conservar la pos^
sin subsiste mientras no se manifiesta una voluntad contraria. Por
eso la ley dice que la posesi6n de la cosa mueble no se entiende pn-
dida mientras se halla bajo el poder del poseedor, aunque ste ignore
actualmente su pradera (artculo 727). Ejemplo: si he olvidado el
sitio en que dej en mi a s a el paraguas, no pierdo la posesin de stt
por el hecho de no poderlo usar durante cl tiempo en que ignoro m
paradero. Y, entre parntesis, la rabia no me har creer nunca la a&-
macin de un pensador chino segGn el cual, "despus de tres das, na-
da hay ms aburrido que la lluvia y la mujer.. " .
1 5 1 ) Claro Solnr. obra citads, tomo VII, N.O 866, pg. 538.
-
LOS BLENES Y LOS DERECHOS REALES 495

701. Persistencia de la voluntad de c o ~ ~ r v akr M 6 n . - l a per-

-i~renciade la voluntad de conservar la posesin no significa que de.
~a ser continua, es decir, no CI necesario que exisu momento a mo-
m m t o ulra zrolunrad posiriva y formal dc poseer; la ley supone que se
Lonserva esta voluntad mientras no aparezca UIU volr/rt#d contraria.
Por esa no puede panerse en duda que conservamos la poscsin du-
rante el sueo, aunque en este estado seamos incapaces de tener volun-
x d psitiva de poseer las cosas que poseamos antes de dormirnos. Del
3ismo modo la persona quc queda privada dc la razn y por tal he-
;ho se hace incapaz de voluntad, conserva no obstante la posesin de
las casas que posea antes del trastorno.
La voluntad de conservar la posesin se supone siempre, mientras
no aparezca una volunrad contraria. Y esta voluntad contraria puede
xr del mismo poscedor (como cuando enajena la cosa o la abandona
para que la haga suya el primer ocupante), o dc un rrcero, y as se
deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo
dc haccrla suya.. . (artculo 726).

702. Conservacin de la posesin a psu de transftrirse la mera

tencnck-Se pucrle conservar la posesin lo mismo que puede adqui-
;irse por intermedio de un tercero; ste es un instrumento inteligente
Jc la posesin de aqul. De acuerdo con tal principio, la ley estatuye
qur el poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tencncia de
la cosa, dndola en arriendo, comdato, prenda, depsito, usufructo o
a cualquiera otro ttulo traslaticio de dominio (artculo 725).
En todos estos casos el poseedor conserva la posesin, pues si bien
se desprende de la tenencia de 13 cosa, conserva el nimo de seor y
dueo; el mero tenedor o detentador tienc la casa en su poder, pero
\
rn lugar y a nombre del poseedor.

4
3. Phdidu de ta poscsidn de los bicnes muebles

703. a) Prdida simnltnta dc los dos tltmcntos de h poseSih.-

"Ordinaiiamente el que pierde la posesin pierde al mismo tiempo el
,-orpw y el animus. Este resultado se prducc en dos series dc mos
diferentes:
1) Cuando hay emjcnaidn: el anterior poscedor de la cosa la en-
:re@ al adquircnte, quien posee, en adelante, m su lugar.
2) Cuando hay abandono: el poscedor abandona su cosa, con la
 496
-"-. -
DERECHO CIVIL
- .

intencihn de reuunciar a ella; entonces sta se convierte en una res dc-

' relictu" (51 a).
I
I
1 704. b) PCrdida del elemento corporal.-La segunda manera de per-
der la posesii-i consiste en perder el corpus conservando el animus. Y
j esto aconwcc:
1 1) Cuando otro se apodera de la cosa poseda con nimo de ha-
1 cerla suya (artculo 726).
2) Cuando sin pasar h posesin a otras manos, st hace imposible
el ejercicio de actos pusesorios. Tal cuando una heredad ha sido per-
manentemeiitt. inundada (artculos 2,502, N." 1:) ; pero, como anotan
los autores, de& entenderse por permanentemente inrindada la here-
dad que lo ha estado por cinco aos o ms, pues antes de este trmino
el terreno restituido por las aguas vuelve a sus antiguos ducos, y no
accede a las heredades contiguas cuino aluvin (articulo 653) Del mis-
mo modo se pierde el corpus cuando un animal bravo recobra su li-
bertad natural (artculo 619), o uii animal domstico pierde la costum-
bre de volver aI aniparo y dependencia rle quien lo poseia (articulo 608,
inciso 2.").
Tambin K p i d e - h - p c s i o r i por no subsistir el ~ ~ r p q ~ - ~ u a b
se arrojan cosas a la mar para alijar la I I ~ Y C , Sin embaFgu, el dominio
de tales cosas no se pierde por sus dueos, quienes pueden reivindi-
carlas si son salvadas por orra persona. La ley dice expresameEle que
no se precuriien abandonadas por sus 'dueos las cosas que los nave-
gantes arrojan al mar para alijar la nave (artculo 624. inciso final).
De igual mdnera se @er&--la..po~sinde.las ~~sas-a&ekdmmtc-~-+
p d i d a s y que no se hallan bulo el podcr del poscydor. N6tese la di-
$tuacin ccin la' ,cbnteipiida por el artculo 727, se-
gn ______-_
-cl. -al la poscrin de la _cosa .-- -- --.-..
-._ -..-rnucblcnosc --.- --
;ntiendcgerd<da &,? :
-'-

tras se halla bajo el poder deI poseedor, aunque ste -..-..

ignora
.
_*-
talmente su paradero. Este ltimo es el caso d e l que tiene un objeto
acciden-
*

en su casa, pero no sabe dnde se encuentra o el lugar en que lo dej.

En cambio, el primero es el caso, par ejemplo, del viajero a quicii du-
rante el trayecto cacn las cosas del carruaje que las lleva.
En_todos los casos,-dice Planiol,
--- en que-e! posced~ls1~gqedee4er;.
ter dc hecho, ~ & r e la cosa, los actos materiales que constituyen la pu-
sesin, queda vanamente animado del deseo de poseerla; pierde--.-la po.
sesin; su intencin no es suficiente para conservarla (52).

(31 a) Planiol, obra citada, plg 101. N.O2.279.

( 5 2 ) Ibidern, N.O 2.271.
 .
~
LO5 B E N E S Y
-- -
LOS DEBECHOS REALES 497
-

705. c) Prdida del clcmento intencional.-"La tercera manera. .&

;:-&r la posesin por la prdida del animus ._.. . .s,olaSn;e, es ms dificil
-

l e c o ~ " i l o . s e - p ~ & - i m a g i nnca

fi una persona que deje 6; te-
.-; la intencin de poseer, y siga ejecutando los actos materiales de la
=sesin. Pero se puede suponer que e1 poseedor al vender la cosa,
;c.;i~ientaen conscrvarla por cuenta del comprador, cuando con anterio-
-dad la poseia por su propia cuenta. Eske_SJo gue A - . .los antiguos
S ..- auto-
-:- Ilamab.an el constiiuio posero~io,
*.
el vendedor se constituyc posee-
,:or a nombre' ajwo: Dede entonces la posesin verdadera pertenece
2: comprador, y el vendedor que ha conservado el corprrs, pierde la po-
;-ciOn al perder el anirna~'' (,53),

706. Distincin entre los bienes inmueblcs insuitos y los no ins-

critm-Cuando estudiamos la institucin del Conservador de Bienes
Racey. hicimos presente que don Andrls Bello no se haba atrevido
2 exigir en forma imperativa la inscripcin de t d o s los bienes races,
prque crey que era una medida demasiado radical que poda traer
S .-i:i perturbaciones en la vida jurdica. Sin embargo, estim que con .
rl &venir Jel tiempo Ilegarian a estar en Chile inscritas todas las pro-
riedacles. Dcsgraciadamente el vaticinio del seor Bello no se ha cum-
-:!ido; y es as cmo actualmente subsisten en Chile dos clases de bie-
:es inmuebles: los bienes inmuebles inscritos y los bienes inmuebles no
:~ ; ~ c r i r o s .
Para estudiar esta materia de la adquisicin, conxrvacin y pr-
:ida de la posesidn, es necesario, pues, distinguir entre los inmuebles
'

?o inscritos y los inmuebles inscritos.

2. Adquisicin de k poseidn de los innrucbles no inscritos

707. Distincin segn el antecedente que se invoque para posea.-

;Cmo se adquiere la posesin de un bien raz no inscrito? La res-
puesta varia segn sea el antecedente que se invoque para poseer. Al
respecto, es preciso distinguir:
a) Cuando se invoca el simple apoderamiento de la cosa con ni-
mo de seor y dueo;
498 DERECHO C ~ V I L --
-- -

b ) Ciiando se alega un ttulo no traslaticio de dominio, y

c) Cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio.

a) Simple apoderamiento de Ea cosa cou nifilo de .rcor y dtje-

50.-Si el que alega la posesin de un inmueble no inscrito invoca co-
m o antecedente de su posesin el simple hecho del apoderamiento
material del bien raz con nimo d r seor y dueo, la posesin se ad-
quiere por ese hecho.
La afirmacin anterior se desprende de los artculos 726 y 729.
Dice el primero que se deja dc poseer una cosa desde qiie otro se apo-
dera de ella con nimo de hacerla suya, menos en los casos que Jas
leyes expresamente exceptan; y entre los casos exceptuados no se en-
cuentran los inmuebles rio inscritos. El artculo 729 no hacr rn6s que
confirmar e1 precepto recin transcrito, pues declara que "si alguien,
pretcndindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un
inmueble cuyo titulo no est inscrito, cI que tena la posesin la pier-
de". Lbgicamente, si el que tena la posesin la pierdc, es porque la
adquierc el que se apodera del inmueble no inscrito.
No hay necesidad de realizar, eti este caso, ninguna inscripcin en
el Registro del Conservador de Bienes Races. Parece que esta conclu-
sin esti en pugna con el articulo 724, segn el cual "si la cosa es dc
aquellas cuya tradicin deba hacerx por inscripcin en el Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este me-
dio". Pero, ms adelante, precisaremos el alcance del artculo 724 y
veremos ccrno se armoniza con el 729.

b) T d o no trmIuticio de dominio.-Ttulos n o uaslaticios de do-

minio son la sucesin por causa de muerte (que no es traslaticio sino
trarisnlisivo de dominio) y los ttulos constitutivos de dominio: ocu-
pacin, accesin y prescripcin (artculo 703, inciso 2 . 9 . En ninguno
de estos casos es necesaria para adquirir la posesin de un inmueble
no inscrito la inscripcin conxrvatoria.
1) En efecto, tratndose de la .tuccridn por catrsa dc muerze, el he-
redero, aunque lo ignore, adquiere, por ministerio de la ley, la pose-
sin de la Iicrencia dcsdc el momento en que l e es deferida (artcu-
los 688 y 722). Y recurdese -para evitar la confusin de ideas- que
las inscripciones prevenidas en el articulo 688 no tienen por objeto
otorgar al heredero la posesin dc 10s bienes raices hereditarios (que
l adquiere por sucesin por causa de muerte) sino habilitarlo para
disponer de los mismos.
 LO5 BIENES Y LOS DERECHOS RFALES 4%)

2. Tampoco, como hemos dicho, es necesaria la inscripcin con-

servatoria cuando se invoca uii tnilo constitutivo de dominio. Veamos.
a ) Desde luego, hay que descartar la ocupacin que, por su pro-
pia naturaleza, jams puede invocarse como titulo para adquirir la p*
sesin de los inmuebles, ya que ese modo de adquirir el dominio slo
oprra respecto a bienes que no pertenecen a nadie, y sabido es que en
Chile no hay inmucbles sin dueo, pues, a falta de otro, son bienes
del Estado (artculo 590). Empero, una opinin - q u e viene de la cos-
ta- dice, en contra, que la ocupacibn si bien no sirve como m d o de
adquirir el dominio de las cosas races, puede invocarse como ttulo
de su poscsin, pues ningin precepto establece que el Estado tiene, por
el ministerio de la ley, la posesi~i de las tierras que carecen de otro
dueo; el articulo 590 se refiere nicamente al dominio. La verdad es
que esto nadie lo pone en duda, pero la ocupacin, sea que obre como
modo de adquirir el dominio, sea como titulo de posesin. implica, por
definicin, como objeto, una cosa sin dueo, y ya se ha dicho por el
legislador que los inmucblcs cn Chile siempre tienen dueo. En la no-
menclatura tcnica del Ciidigo Civil la wupacin supone cosas que
no pertenecen a naclic (artculo 6M), y por eso cuando alguien se apo-
dera de una cosa ajena con nimo de hacerla suya, el Cdigo no habla
de ocupacin sino simplemente de apoderarje de la cosa (articuIos 726
Y 729)-
Los que aceptan que la ocupacin puede servir de titulo a la p a
sesin de un inmueble no inscrito, doncluyen que esta posesin es
irregulrrr, porque en t d o caso se adquirira de mala fe, sabiendo que
el inmueble tiene por dueo, a falta de otro, al Estado (artculos 590,
707 y .):8
Los que niegan que la ocupacin puede servir de ttulo a la po-
sesin de un inmueble, expresan que cuando una persona se apodera
de un bien raz no inscrito adquiere la posesin, no por ocupacin, sino
precisamente por la concurrencia de los dos requisitos que constituyen
la posesin, la aprehensin material (corpus) y el nimo de poseer co-
mo seor y dueo. Y tal poscsin sera irrcgdar, no slo por la mala
fe del adquirente, sino por la carencia dc ttulo.
Sea cual fuere la posma que se adopte en esta materia, lo cierro
es que el apoderamiento de un inmueble no inscrito, realizado con
nimo de seor y dueo, hace adquirir la posesin sin necesidad de
inscripcin conservatoria, pues tal adquisicin sc produce con cl hecho
del apoderamiento del inmueble no inscrito acompaado del inimo de
seor y dueo.
m
- DERECHO CIVIL

e ) La accesin (otra ttulo constitutivo de dominio) puede invo-

carse iomo fundamento o antecedente de la posesin; pero tampoco
es preciso que se realice inscripcin conservatoria alguna, pues lo ac-
cesorio sigue La suerte de lo principal: si se posee lo principal, tambin
se posce lo accesorio sin necesidad de ningn acto especial; "si se reca
noce la posesin de un inmueble principal no inscrito, por cl mismo
hecho se reconoce posesin sobre la parte que a t l se junta por ac-
cesin" (54).
r ) Finalmente, el Gltimo ttulo constitutivo de dominio, la pres-
rripcion, no puedt considerarse como ttulo dc adquisicin de ia pc>.
sesin, pues, por cl contrario, es la posesin el antecedente necesario
para que la prescripcin se produzca. Ntese quc la exigencia legal de
inscribir la sentencia que declara la prescripcin (artculo 689) cons-
tituyt s610 un requisito para hacer oponiblc dicha sentencia a los ter-
ceros; pero no significa que la inscripcin sea un modo de adquirir el
dominio, ya adquirido por la prescripcin, y menos un titulo de po-
sesin. como quiera que sta es el antecedente de la prescripcin.

C) Ttulo traslarido de dominio.-Cuando para adquirir la pose-

sin de un inmueble no inscrito se invoca un ttulo traslaticio de do-
minio, Ia inscripcin es necesaria siempre, segn algunos autores; otros
afirman que slo 10 es cuando se trata de adquirir la posesin regular,
pero no la irregular.

1. ~abctnosque posesin regr<lur er la que procede de justo ttulo

y ha sido adquirida de buena fe, siendo cambien necesaria Ia tradicin
si el ttulo es traslaticio de dominio (artculo 702). Ahora bien, la ni-
ca manera de efectuar la tradici6n del dominio de los bienes races y
de los derechos reales constituidos en ellos, salvas las servidumbres, es
por la inscripci6n del ttulo en el Registro del Conservador (artcu-
los 686 y 698). Por tanto, resulta un corolario Igico la disposici6n que
precepta que "si la cosa cs d t aquellas cuya tradici6n deba hacerse
por inscripcin en el Registro del Conservador, nadie podri adquirir
la posesin de ella sino por ese medion (articulo 724).
No hay duda, pues, que para adquirir la p&sin rcguIar de los
bienes raices no inscritos, cuando st invoca un titulo traslaticio, es
menester realizar la inscripci6n conunatoria: la exigencia de la ins-
b

. (54) ~ u m b c m ~
Trucco, "Ttorlr de la poscsibn inscrita dentro del Cwliso Civil
Chileno", estudio publicado en la "Revisa de Dtralm y jutispnidencia", mmo VI, m-
u6n &&, p k 140.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS U 501

cripcin la formula el articulo 686 sin distinguir entre inmuebles ins-

critos y no inscritos, siendo por tanto aplicables a ambos, y toda pose-
sin de bienes raices que procede de un ttulo traslaticio de dominio
para poder calificarse de regular necesita la tradicin, o sea, la inscrip-
cin consematoria.
Como en este caso se trata de la primera inscripcin, deben cum-
plirse con las formalidades propias de ella (artculos 693 del 'Cdigo
Civil y 58 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Ra-
ces), estudiadas por nosotros al hablar de la tradicin.

2. Si bien nadie ha cuestionado la necesidad de la inscripcin pa-

ra adquirir la posesin regular de un inmueble no inscrito cuanuo se
invoca un ttulo traslaticio de dominio, no sucede lo mismo para la
adquisicin de la poresin irregular.
a) Algunos estiman que tambitn cs necesaria cn csra hiptesis la
inscripci6n. Aducen en pro las razones siguientes.
Primera. La letra del artculo 724, que dice: "Si la cosa cs dc aquc-
Has cuya tradicin deba hacerse por la inscripcin en el .Registro del
Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este
medio". La norma no distingue en cuanto a la naturaleza de la pose-
sin y, por tanto, la exigencia de la inscripcin lgicamente debe apli-
carse tanto para adquirir la posesin regular como para adquirir la
posesin irregular.
Segunda. Como la ley no hace esa distincin, resulta que 1. ins.
cripcin, cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio, no es un
simple elemento de la posesin regular, sino un requisito indispensa-
ble para adquirir toda clase de posesin de propiedades races inscritas
o no. De ahi que sea inaceptable el argumento en contra de que,
segn el artculo 702, la tradicin es s610 un elemento constitutivo de
la poscsi8n regular y su falta, conforme al artculo 708, s b hace
irregular la posesin sin inscripcin (tradicin), pero no impide ad-
quirir la poscsi6n dcl hmucblc n o inscrita T al ooncimih, vcrdader:i
como regla general, encuentra su excepcin en el artculo 724 t r a h -
dose de inmueblcs para cuya posesin sc invoca un titulo trarlaticio
de dominio.
Tercera. El espritu del legislador es lograr que todas las propie-
dades sc inscriban para que llegue una poca en que inscripcin, po-
sesin y propiedad sean conceptos que se identifiquen. Por 'eso el artculo
724, con sus trminos ampliamente generales, tiende a que cada vez
que un inmueble cambie de poseedor a virtud de un ttulo traslaticio
de dominio, se haga la inscripcin en el Registro Conservatorio. Si
fuera posible adquirir la posesin de un bien raz no inscrito sin la
correspondiente inscripcin cuando se invoca un ttulo traslaticio de
dominio, el espritu del 1egisIador quedara en gran parte frustrado.
b) Los que sostienen que no es necesaria la inscripcin para ad-
quirir la posesin irregular de un inmueble no inscrito cuando se hace
valer un ttulo traslaticio de dominio, apoyan su pensamiento en las
razones que se exponen a continuacin.
Primera. La disposicin del artculo 724 que, en sntesis, precep-
ra que nadie podr adquirir la posesin de los inmuebles cuando se
invoca un ttulo traslaticio de dominio sino por la inscripcin, sc re-
fiere slo a los bienes races que ya han entrado al rgimen de la pro-
piedad inscrita. As lo confirmaran el inciso 2P del articulo 728 y el
artculo 729, Dice el primero que "mientras subsista la inscripcin, el
que r;e apodera de la cosa a que se refiere'el ttulo inscrito, no adquie-
re posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente". Agrega el ar-
ticulo 729: "Si alguien, pretendindosc dueo, se apodera violenta o
clandestinamente de un inmueble cuyo titulo no est inscrito, el que
tena Ia posesin la pierde", Estos artculos indican que la garanta
que otorga la inscripcin es para el poseedor inscrito y no para cl po-
seedor de inmuebles no inscritos. Si se reconoce que la posesi6n de
estos ltimos se pierde por el apoderamiento violcnto o clandestino,
lgico es suponer que tambin se pierda en virtud de un ttulo trasla-
ticio (le dominio, cuando el adquirente toma de la cosa.
Segunda. La tesis dc que no es necesaria la inscripcin para ad-
quirir la posesin de un inmueble no inscrito cuando se invoca un
ttulo traslaticio de dominio, estara confirmada por el artculo 730,
que dice:
"Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de o ~ o la , usurpa
dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la poxsin ni
se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio
nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere
la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior".
"Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un PO-
seedor inscrito, se da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por
una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente ins-
cripcin".
claramente aparece que el inciso l." de esta disposicin no hace
distincin alguna entre muebles e inmuebles y que el inciso 2.", que
exige la inscripcin del tercero adquirente, lo hace slo en el caso de
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALXS
.-.& . -- -- - . -. .. -- -. -. - m.
quc el usurpador tenga la cosa en lugar y a nombrc de un poseedor
inscrito. Hay congruencia, pucs, entre el artculo 730 y los artcuIos
725, inciso 2.q y 729, que slo al posecdor inscrito reconocen la garan-
ta que otorga la inscripcin. Y no cabe otra intcrprctacin del ar-
tculo 730, porque si se pretendiera que en su primcr inciso exige ins-
cripcin para los inmueblcs, forzosamente habra que concluir quc el
inciso segundo estara de ms, pues el caso de que se ocupa estara im-
plcitamente contenido en el inciso primero. El inciso segundo es una
excepcin a ste, pues hace exigible Ia inscripcin, pero slo para los
inmuebles inscritos (55).

708. Teoria de la posesin inscrita.-La teora de la posesin ins-

crita est formada por una serie dc disposiciones que diseminadas a
travs del Cdigo, son perfectamente armnicas.
1) El artculo 686 del sigo Civil expresa que la tradicin dc
la inmuebles o derechos reales constituidos en ellos, se hace por la
inscripcin en el Conservador de Bienes Raiccs.
2) E1 artculo 6% dice que los ttulos cuya inscripcin se seala
cn los artculos anteriores, no darn o uansferirin la c s i n efccti-
va del respcctivo Jerccho, mientras la inscripcin no se efecte dc la
manera que en los dichos aitculos se ordena.
3) El artculo 702, inciso final, expresa que el que tiene la cosa
a ciencia y paciencia del que se oblig a entregarla, hace presumir la
tradicin, a menos que sta sc Iiaya debido cfectuar por la inscripcin
del titulo, es decir, salvo que se trate de la inscripcin de inmuebles.
4) El artculo 724 dice que "si la cosa es de aquellas cuya tradicin
deba hacerse por inscripciii en el Rcgistro del Conservador, nadie
podr adquirir la posesin de ella sino por este medio".
5) En franca armona con el artculo 724, est el artculo 728, se-
g6n el cual "para que cese la powsin inscrita, es necesario que la i n s
cripcin se cancele, sea por voluntad de las partes, sea por decreto iu-
dicial, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere
su derecho a otro, o por decreto judicial". Y agrega estc mismo artcu-
lo 728: "Mientras subsista la inscripcin, el que sc apodera de la cosa
n que se refiere el titulo inscrito, no adquiere posesin de clla, ni pone
fin a la posesin existente".
( 5 5 ) Jos Claro Vial, "La posesin in~crita ante la doctrina y la jurisprudencia",
hlemoria de Prucha. Santiago. 1938, 2 8 , pgs. 56 a 56
 6) El artculo 730 afirma que "si el quc tiene la cosa cn lugar o
a nombre de otro, ia usurpa dndose por dueo de ella, no sc pierde
por una parte la posesin, ni se adquiere por otra". Y cl mismo ar-
tcub 730 agrega, en el inciso 2.": "Con todo, si el que tiene ia cosa
cn lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo dc ella
y la enajena, no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere
por otra, sin la competente inscripcin".
7) El artculo 2,505 manifiesta que no hay prescripcin contra
ttulo inscrito, sino a virtud de otro ttulo inscrito y la prescripcin co-
mienza a correr dcsde esta inscripcin.
8) Y finaliza esta serie de artculos armnicos, eI artculo 924, se-
gn el cual "la posesin de los derechos inscritos se prueba por la ins-
cripcin, y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un ao
completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que FC
pretenda impugnarla".
Vemos, entonces, que en el Cdigo Civil Chileno la teora de la
posesin inscrita se encuentra en las disposiciones de los artculos 686,
696, 702, inciso final; 724, 728, 730, inciso final; 2,505 y 924,

709. Inaplicabilidad de las disposiciones sobre posesin inscrita a

los inmuebles por destinacin.-Los artculos 724, 728 y 924 del Cdi-
go' Civil se 'refieren a la posesin inscrita, que s61o cabe hacer valer
respecto de los inmuebles por naturaleza y no de cosas muebles que
pasan a ser inmuebles por destinacin. As sc desprende claramente del
tenor literal de esas mismas disposiciones y del contexto de los artcu-
los 568, 570 y 686 del Cdigo Civil (56).

710. Fines de 1? inscripcin.-De la serie de disposiciones cicadas

oportunamente se desprende lo que decamos al tratar de 10s bienes
que deben inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races:
la inscripcin sirve como requirito y prueba de la posesin de los bic-
nes races inscritos.
711. Cmo se adquiere la psesin de un inmueble ya inscrito en el
Registro del Conservador; distincin.-Para determinar cmo se ad-
quiere la posesin dc un inmueble ya inscrito en el Registro del Con-
( 5 6 ) Corte Supremu, sentencias de 13 de enero de 1911 ("Revista de Dc~echoy
Jurisprudencia", romo IX, secci6n primera, phg. 224) 7 dc 4 de julio de 1 9 3 ("Ri-
vista de Derecho y Jurisprudencia", mmo XXVI, seccin primera, pg. 306). En u n l
ocasin la Corrr Suprema resolvi lo contrario; pero fue por razones de equidad: Corrc
Suprema, 7 dc iiilio de 1921 ("Reviso de Derecho y Jurisprudencia", romo XX e c -
cion primera, pg. 5 13).
servador de Bienes Races es preciso distinguir segn se invoque co-
mo antecedente para posea un ttulo no traslaticio de dominio o uno
traslaticio.

a) Cuando se hace valer un ttulo no traslaticio de dominio no

hay necesidad de inscripcin para adquirir la posesin del inmueble
inscrito. Las razones son en general las mismas que dimos al tratar de
los bienes no inscritos.
El artculo 724, calificado como "la llave de la posesi611 inscrita
en nuestro Cdigo", dispone: "Si la cosa es de aquellas cuya tradicin
deba hacerse por.inscripcin en el Registro del Conservador, nadie po-
dr adquirir la posesin de ella sino por ese medio". ValiPndosc de un
rodeo de lenguaje o circunloquio esta disposicin legal expresa que la
posesin de bienes races que procede dc un ttulo traslaticio de do-
minio no puede adquirirse sino por medio de la inscripci6n consuva-
toria. Por tanto, si no se hace valer un ttulo de esa especie, la adqui-
sicin de la posesin no est sujeta a dicha inscripcin.
El anlisis de los ttulos no traslaticios de dominio lleva a idntica
conclusin y por las mismas razones generales que dimos al referirnos
a la posesin de los inmuebles no inscritos. Si se invoca como ttulo
de posesin la sucesin por causa de muerte, la inscripcin es innc-
cesaria para adquirir la posesin, puesto q u e la posesin de la hcren-
cia S adquiere por el ministerio de la ley en el momento cn que es di-
ferida, aunque el heredero lo ignore (articulo 688, inciso 1P y 722).
Entre los ttulos constitutivos de dominio el Cdigo seala la ocu-
pacin, h accesi6n y la prescripcin (artculo 703, inciso 2.9. La
ocupacin no procede como t h l o de posesi6n de inmuebles, xgn lo
explicamos con anterioridad. La accesi6n no exige inscripci6n conser-
vatoria para adquirir la posesin del bien raz que accede, pues, con-
forme al adagio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal,
la inscripci6n dcl inmueble principal cubre los aumentos que &te re-
cibe por accesin. Finalmente, la prescripcin no es un ttulo de p c -
sin; slo constituye un modo de adquirir el dominio, y nada ms: la
posesin con otros elementos conduce a la prescripcin y, producida
sta, surge el dominio, En consecuencia, si una persona posee despus
de haber prescrito a su favor un bien, posee en raz6n de su dominio
y no de la prescripcin. La sentencia judicial que declara la presuip-
ci6n debe inscribirse en el Registro del Conservador (artculos 689 y
2,513) ; pero tal inscripcin se exige .s6l0 para que la prescripci6n pro-
duzca efectos contra terceros y para mantener la continuidad de la his-
toria de la propiedad raz: la inscripcin de la sentencia que declara
la prescripcin no importa un m d o de adquirir el dominio, pues b-
te ya est adquirido por la prescripcin y tampoco es un medio de ad-
quisicin de la posesin, ya que sta lgicamente debe existir en favor
del que obtuvo la sentencia dcchratoria de la prescripcin adquisitiva.

b) Descartados los ttulos no traslatidos de dominio, quiere dccir

que la exigencia de la inscripcin conservatoria para adquirir la pose-
sin de un inmueble (artculo 724), queda restringida a los ttulos
traslaticios de dominio.
Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un in-
mueble inscrito, cuando se invoca un titulo traslaticio de dominio, cs
necesaria la inscripcin conscrvatoria de dicho ttulo. La exigencia cs
indudable: la ley dice expresamente que para la existencia de la po-
sesin regular es iircesaria la uadiciii cuando sc luce valer un ttulo
traslaticio dc donlinio (artculo 702, inciso 3."), y la tradicin dcl do-
minio & los bienes races se efecta por la inscripcin del ttulo en el
Registro del Conservador (artculo 6%, inciso l."), Pero, en cuanto a
la posesin irregular, hay controversia.
Una opiniQ minaritaria sostiene que la inscripci6n conscrvatb
ria no cc requiere para adquirir la posesin irregular dc un inmueble
inscrito cuando se invoca un ttulo uaslaticio de dominio. La cxigen-
cia perentoria del artculo 724 slo comprende la poscsin regular, p r -
que slo en ella se necesita esencialmente la tradicin; la posesin irrc-
gular, la violenta y la clandestina no requieren de la tradicin, puc-
den existir sin la inscripcin en el Registro del Conservador, s e g h ce
deduce dc diversas Jisposicioncs (artculos 702, 708, 729 y 730).
La doctrina anterior est hoy abandonada. Casi todos nuestros
autores y maestros piensan, en la actualidad, que tanto b adquisici6n
de la posesin regular como la de la irregular de un bien raz inscrito
cuando se hace valer un ttulo traslaticio de dominio, necesitan de la
inscripcin en el Registro del Conservador. Numerosas razones apoyan
el aserto.
l.= Es verdad que la posesin no necesita de tradicin, de ins-
cripcin; pero umbin lo es quc la ley declara reiteradamente que el
poseedor inscrito no pierde su posesin mientras subsiste la inscrip.
cin a su favor, y para que sta no subsista es preciso que el adquiren-
re realice una inscripcin nueva (artculos 728, 729 a contrario sensrc,
730 y 2,505). Siri una nveva inscripcin no se adquiere ninguna clase
 LOS BIEKES Y LOS DERECHOS REALES 507

de posesin sobre un inmueble inscrito cuando se invoca un ttulo tras-

laticio de dominio, pucs las mencionadas disposiciones declaran que el
poseedor inscrito conserva su posesin mientras la inscripcin a su
favor no se cancele, Siendo as, de seguir la opinin contraria? que es-
tima innecesaria la inscripcin cuando se trata de adquirir la posesin
irregular, resultara que el poseedor inscrito, conforme a los preceptos
citados, conservara la posesin regular y, al mismo tiempo, segn la
opinin que sc combate, cl que adquiere materialmente la cosa y la
conserva bajo su poder fsico, tendra una posesin irrcgular. Es evi-
Ante el absurdo de admitir la posibilidad de la existencia simultnea
dc un poseedor regular y de otro irregular sobre la misma cosa.
2.' El artculo 2,505 dispone que "contra un ttulo inscrito no ten-
dr lugar la prescripcin adquisitiva de bitnes races o de derechos
rtales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo. inscrito; ni
empczar a correr sino desde la inscripcin del segundo". Ahora bien,
si la posesin irregular pudiera adquirirse sin la inscripcin, habra
prescripcin contra ttulo inscrito sin otro ttulo inscrito, pucs podra
prescribirse cxtraordinariamente el inmueble inscrito a virtud de la
posesin irregular adquirida sin inscripcin. La infraccin del artcu-
lo 2.505 sera flagrante, ya que ste no distingue entre prescripcin or-
dinaria y extraordinaria; en la hiptesis que considera, rechaza ambas.
3.' El Mensaje del Cdigo Civil afirma que "la inscripcin es la
que da la posesin real, efectiva; y micntras ella no sc ha cancelado,
el que no ha inscrito su ttulo no posee: es un mero tenedor". Se re-
fuerza, pues, que el que no inscribe el ttulo no es siquiera posccdor irre-
gular, puesto que se lc califica de mero tenedor.
4.' Todo el sistema dcl Cdigo tiende a que los inmucbles se in-
corporen al rgimen del Registro Conservatorio, y sera absurdo pen-
sar que el legislador dejara abierta las puertas para que, despus que
un inmueble ha entrado a ese rgimen, ~udierasalir de l mediante
la aclquisicin de la posesin de1 bien raz sin inscripcin.
Puede concluirse que la posesin, tanto regular como irregular, de
un inmueble inscrito no se puede adquirir, cuando se invoca un titulo
traslaticio de dominio, sino mediante la inscripcin de ste.
En el mismo sentido se inclina 13 jurisprudencia dominante. As.
u;i fallo de la Corte Suprema declara que el artculo 2,505, al dispo-
ner que contra un ttulo inserito no tiene lugar la prescripcin adqui-
:i?iva de bienes races, sino en virtud dc otro ttulo, tambin inscrito,
ctinjrituye una disposicin especial relativa a 1a propiedad del inmue-
ble inscrito, que prevalece sobre la consignada en el artculo 2,510 quc
rige la prescripcin extraordinaria dc toda clase de bienes (57).

3. Conservacin y phdida de la p o s e d n. ..de los inrnzdcL4es

.-... - n/,
_. . . ' .
insdos

712. La falta de aiilgiin elemento de la posesin hace perder la de

los inmuebles no inscritos,-Los inmuebles no inscritos se encuentran .. - *?-., ..
en la misma situacin que los bienes muebles. Por tanto, su posesion se
pierde si falta el corprss o el anirnus y, con mayor razn, si faltan ambos.
A los inmuebles no inscritos se aplican los artculos 726 y 729.
Dice el artculo 726: "Se deja de poseer una cosa desde que otro
se apodera de elia con nimo de hacerla suya; menos en los casos que
las leyes expresamente exceptan".
Como vemos, aqu se pierde el corpus, el elemento material.
Dice el artculo 729: "Si alguien, pretendindose dueo, se apo-
dera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo ttulo no est
insrrito, el que tena la poscsin la pierde". Porque tambin pierde el
corpus, el elemento material.
Adems! es evidente que si el dueo de un inmueble no inscrito
lo enajena, tambin pierde la posesin, de acuerdo con las reglas ge-
nerales. Y en este caso pierde la posesin, porque le falta el corpus
v porque le falta el nimo, es decir, los dos elementos de la posesin.
En esto ninguna dificultad hay y nadie siquiera ha osado discu-
tirlo.

713. Usurpacin del mero tenedor-Dice el inciso l." del artcu-

lo 730: "Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de otro, Ia usurpa,
dndose por dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni
se adquiere por otra; a menos que el usurpador enajene a su propio
nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere la
posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior".
La norma es casi redundante, pues slo consagra principios ya
establecidos en los artculos 716 y 719, inciso 2."; reafirma, s, 13 carac-
terstica de indeleble que tiene Ia mera tenencia.
Aplica el artculo 730 del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio,
al decir que el capitn no puede adquirir por prescripcin la propie-
dad de la nave que gobierna a nombre de otro (artculo 828, inciso 3.').
157') Srnrencia de 2 0 de junio de 1930 ("Sucesirin de Guillerrno Lgon cnn Con-
tretas"), "Revista d c Dcrccho y Jurisprrideniia", i ~ m o28, seccin primera, pg. -3.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 509
--
.
- -- - -

Y es lgico: el capitn no es poseedor de la nave, sino un mero teno-

dar de ella, un administrador, un mandatario o factor del navicro.
L,a disposicin del Cdigo de Comercio est de ms; su soluciii
fluye de los principios comunes, v si aparece en aquel cuerpo legal es
por mera tradicin y porque el Cdigo dc Comercio francs, uno cle
los que sirvi de modelo al nuestro, la consignaba. Por mucho que se
hable de "Las cuentas del Gran Capitn", el de la nove no podra pa-
sar una semejante adquiriendo por prescripcin el dominio de la 113-
ve que gobierna a nombre ajeno.

714. Inscripcin de un ttulo relativo a un inmueble no inscrito

quc no emana del poseedor.-Supngase que una persona, sabedora
que cl poseedor de un inmueble no lo tiene inscrito, otorgue o celebre
un acto o contrato y el adquirente inscriba a su favor el ttulo que com-
prende dicho predio no inscrito. Por virtud de esa sola inscripcin.
iperdera su posesin el poseedor no inscrito, a pesar de no haber in-
tervenido para nada en el acto o contrato constitutivo del titulo que se
inscribi?
Los que piensan que la inscripcin conservatoria es una ficcirr
legal que representa abstractamente los dos elementos de la posesiii
(corpris y animus, tenencia y nimo de seor y dueo) responden afir-
i~i~tivamente: la inscripcin hace adquirir la posesin. Y el poseedor
no inscrito que de esta manera lkga a perder su propiedad de nada ten-
dra que quejarse, porque fue negligente al no realizar la inscripcin
para gozar de todas las garantas que el Cdigo otorga a la posesin
inscrita, y porque tambin incurri en otra negligencia al dejar que
el falso adquirente inscribiera a su nombre sin formular oposici6n.
L o s que sostienen que la inscripcin es slo una garanta de la
posesin, es decir de un hecho real, responden negativamente: la ins-
cripcin es un requisito legal para solemnizar Ia tenencia con inimo
de seor o dueo y si esa tenencia no existe, si no hay una posesin
material, la inscripcin por s sola nada significa, es una inscripn'bn
de papel, o sea, una mera anotacin en el Registro del Conservador sin
que el titular de ella tenga la posesin fsica y material del ii-imueble;
nada contiene ni representa. De los articulas 683 y 730 -prosiguen los
defensores de esta tesis- se deduce que, tratndose de inmuebles no
inscritos, para que la tradicin (inscripcin) d al adquirente la p e -
sin, es necesario que el tradente que la enajena como suya tenga la
posesin material o, a lo menos, la mera tenencia, o bien que el adqui-
rente haga esa aprehensidn por s mismo. Consecuentemente, para que
5-
10 DERECHO CIVIL
-
-

cese la posesin del bien raz no inscrito es necesario que haya apode-
ramiento material de l, conforme tambin lo precepta la regla ge-
ncral de1 artculo 726 (58).
En cuanto a la imputacin de negligencia del poseedor n o inscri-
to, se ha contestado que la ley no hizo obligatoria la inscripcin in-
mediata de los inmuebles, por lo cual mal puede sancionase tal im-
previsin. Relativamente a la negligencia del poseedor material de no
oponerse a la pretensin del falso adquirentc de inscribir a su nombre
la propiedad, se contesta de que si bien es verdad que en las transfe-
rencias entre vivos la primera inscripcin se hace previa publicacin
de avisos, ste medio imperfecto de notificar al poseedor material no
inscrito no puede producir el importante efecto de privarle de su pose-
sin sin que medie el apoderamiento de que habla el artculo 726. No
hay duda de que esta ltima refutacin carece de valor; no refuta
nada. Es verdad que el medio de noticiar a los posibles afectados es
imperfecto, pero es el que ha establecido el legislador. En todo caso,
como veremos oportunamente, el poseedor material, segn lo ha rece
nocido ia jurisprudencia, tiene accin judicial para pedir que se le am-
pare en el ejercicio de su posesin, perturbado por la inscripcin.
La jurisprudencia de estos ltimos tiempos se ha inclinado a la
segunda de las tesis expuestas. Y as ha dicho:
"La inscripcin exigida por la ley para perfeccionar en c i e r ~ s
casos la posesin de bienes races u otros derechos reales, no es por s
sola medio constitutivo de una posesin que no se tiene, sino requisito
legal para solemnizar la tenencia con nimo de seor, que es lo ni-
co que caracteriza la posesin. Sin tenencia con nimo de dueo no
hay poxsin, y si bien es cierto que el articulo 724 exige inscripcin
especialmente respecto de ciertos bienes, no es menos evidente que es-
ta formalidad es requerida en concurrencia con el hecho y circunstan-
cias constitutivas de -la posesin, tal como se halla definida-en el artcu-
lo 700. Otra interpretacin conduce al absurdo jurdico de que cual-
quier pseedor de propiedad no inscrito, aun cuando ejerza el pleno
goce, tranquilo y no interrumpido de sus bienes, pueda perder su po-
sesin porque otra persona sin conocimiento del poseedor verifica la
inscripcin de un ttulo otorgado por tercero" (59).

(58) Toms Ramirez, "Carta a don Hurnkrto Tmmo", publicada en h "Rcvista

de Derecho y Jurisprudencia", tomo VII, seccin Derecho, pjg. 148; Claro Vial, obra
cirada. pg. 154.
(59) Vase la serie de sentenciv pronunciadas de acuerdo con mta doctrina en el
"Bcpertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilena", Cdigo Civil, romo 11, N." 3 . O
y 4." de la juriipntdencia del ~reiculo724.
- -
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 511
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Tambin se ha fallado que "la persona quc inscribe a su nombre

un bien raz con postcrioridad a la poca desde la cual posee el mis-
mo bien otra persona, la ~osesihnde la primera es "de papelv: no re-
presenta una realidad posesoria. Por ende, es inaplicable al caso el ar-
cculo 728 del Cdigo Civil, ya que no se trata de hacer cesar la "po-
sesin" inscrita, pues no lo es la de papeI. Tampoco resulta aplicable
esa norma porque mal puede haberse apoderado de la cosa la persna
que la p o d a desde antes y sigui poscyndola despu-Sdel otorgamien-
to de la escritura por un tercero, sobre el mismo bien. hecha a favor
del que la inscribi.
Si el vendedor del que tiene la posesin dc papel, no tena domi-
nio ni posesin del predio, la escritura de venta inscrita no es propia-
mente un ttulo traslaticio. Tal vendedor nada transfiri y la respecti-
va inscripcin es ineficaz e inocua. En consecuencia no procede aplicar
el caso del artculo 2.505 del Cdigo Civil, que dice que contra un t-
tulo inscrito no tiene lugar la prescripcin adquisitiva de bicncs races,
u de derechos reales constituidos cn stos, sino en virtud de otro t d o
inscrito, ni ernpicza a correr sino desde la inscripcin del segundo" (59 a).

4. Conrnvacin y pkrdida He la porwidn de los i n r n ~ c b / e sinscritos

715. Necesidad de caaceIar la inscripcion para que ccsc la posesin

inscrita; ineficacia de los actos fticos de apoderamiento.-Dice el ar-
tculo 728 del Cdigo Civil: "Para que cese la posesin inscrita, es ne-
cesario que la inscripcin se canrele, sca por voluntad dc las partcs, o
por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su de-
recho a otro, o por decrcto judicial.
"Mientras subsista la inscripcin el que x apodera de la cosa a
que se refiere el titulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone
fin a la posesin existente".
La Corte Suprema ha dicho reiteradamente, aplicando este ar-
ticulo, que respecto de un inmueble sujeto al rigimen de la propiedad
raz inscrita, la inscripcin otorga el goce dc la posesin a favor de la
persona a cuyo nombre se encuentra inscrita la propiedad, con exclu-
sin de toda otra persona; para que termine tal posesin cs ncccsario
que se cancele la inscripcin a su favor, y mientras esto no suceda el

(59 a ) Corte de Santiagn, 1 5 de diciembre 1970, R. de D. y J., mmo 67, sec. l.',
pg. 153.
que se apoclera materialmente del predio no adquiere su poscsin ni
pone fin a la posesin existente (60).

716. El apoderamiento material, ;permite la poscsin irregular?-

Algunos opinen que en los casos en que alguien se apodera material-
mente de una cosa cuyo ttulo est inscrito! podra adquirir la pose-
sin irregular de la cosa, opinin sta que se basa en el ya conocido
argumento de que la posesin irregular es aquella a la cuaI le falta un
elemento de la regular, y, por lo tanto, se dice, al aprehender mate-
rialmente, el titulo del poseedor no podr ser regular, porque no tiene
inscripcin; pero. en cambio, puede ser irregular.
Esta manera de pensar va en contra de la letra misma del artcu-
lo 728, que dice que mientras subsista la inscripcin, el que se apodera
de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de
ella, ni pone fin a la posesi6n existente. El artculo 728 rechaza la ad-
quisicin de cualquiera posesin por parte del usurpador, pues no dis-
tingue entre la regular y la irregular.
La doctrina que sostiene que el usurpador material del inmueble
inscrito adquiere la posesin irregular de ste, atenta tambien contra
la letra y el espritu del artculo 2,505, se$n el cual contra un ttulo
inscrito no tiene lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races, o
de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo
inscrito, pues permitira al usurpador material adquirir la posesin
irregular del inmueble inscrito y, consiguientemente, adquirirlo por
la prescripcin adquisitiva extraordinaria al cabo cie diez aos.
An ms, ya nosotros hemos explicado que la posesin tiene un
gran parecido con el derecho de propiedad o el dominio, en el sentido
de que la posesin es exclusiva y excluyente, que no pueden haber dos
absolutos con respecto a una misma cosa. Ahora bien, segn
la opinin que comentamos, existiran aqu dos posesiones: 1) la PO-
sesin inscrita, que el artculo 728 dice que no cesa por el apdera-
miento material; y 2) tambin existira la posesin del que se apodera
de la cosa. Y esto constituye una aberracin, ya que no pueden haber
sobre una misma cosa dos poseedores absolutos.
Pero Ia doctrina en anlisis se hace cargo de la objecin, y afirma
que en este caso la posesin irregular viene a interrumpir la posesin
de1 ~oseedorinscrito, de acuerdo con el artculo 2,502, N.O 2P del C-
digo Civil, que dice: "La interrupcin es natural cuando se ha perdi-

(60) Y& "Repertorio de Legislacin y Juiisprudencia Chilenas", Cdigo Civil,

tomo 11, articulo 728, numera 4 dc lo jurispmdencia.
do la posesin por haber entrado en ella otra persona". Sin embargo,
en este caso, el mismo artculo 728 afirma que mientras subsista la
inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se refiere el titulo ins-
crito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin a la posesin existente.
De modo que los propios trminos del artculo 728 estn demostran-
do que los actos materiales de apoderamiento no constituyen interrup-
cin de la posesin: porque la interrupcin surge cuando se ba perdi-
lo la posesin y otro ha entrado en ella; y el articulo 728 afirma ex-
presamente que el poseedor inscrito, mientras subsista su inscripcin,
no pierde la posesin por el apoderamiento fsico que u n tercero haga
del inmueble a que se refiere el ttulo inscrito.
En suma, podemos llegar a esta conclusin: frente a una posesin
inscrita, no valen absolutamente de nada los actos materiales de apo-
deramiento de la cosa que haga un tercero; ellos, por un lado, no ha-
cen perder la psesi6n del poseedor inscrito, ni tampoco, por otro, le
dan posesin alguna al tercero.

717, La cancelaci6n de la inscripcin pone fin a la posesin i d -

ta; clases de cancelaciu,~ Cmo se pone fin a la posesin inscrita? El
artculo 728 responde con claridad: "Para que cese la posesin inscrita,
es necesario que se cancele la inscripcin".
El mismo artculo indica las formas de cancelacin, que son tres:
1) voluntad de las partes; 2) una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrito transfiere su derecho a otro; 3) decreto judicial.

718. 1) Cancelacin voluntaria de las partes.-La voluntad de las

partes a que alude el artculo 728 es la convenci6n o el acuerdo cele-
brado por dos o ms personas con el objeto de dejar sin e k t o una
inscripcin. Se presenta este caso, por ejemplo, si dm pcrsonas habien-
do celebrado un contrato de compraventa de una casa y hecho la tra-
dicin por la inscripcin en el Conservador de Bienes Races, con pos-
terioridad acuerdan dejar sin efecto el contrato y cancelar la inscrip-
cin que se haba hecho con motivo de la compraventa.
Tal acuerdo, en que necesariamente ha de tomar parte el posee-
dor a que la inscripcin se refiere (pues de la contrario seria ilcito de-
cir que una inscripcin ha cesado en forma voluntaria), carece de cxis-
tencia legal si no consta en instrumento autntico, porque slo mediante
su exhibicin puede cl Conservador hacer la correspondiente inscripcin.
Esta cancelacin debe efectuarse rnamialrnen& en el Registro del
13-Dparho CZvil, 111
5 14 --
DERECHO C M L

Conservador de Bienes Races. Sin embargo, una sentencia de la Corte

Suprema (61) acept la cancelacin virtual de la inscripcin por vo-
luntad de las partes manifestada tcitamente, por haber tolerado, du-
rante ms de treinta aos el titular de la inscripcin actos de dominio
ejecutados por los poseedores materiales del predio, Este fallo aislado
mereci muchas crticas, aunque morigeradas algunas en razn de que
en el caso concreto del pleito concurran circunstancias de equidad (61 a).

719. 2) Cancelacin por decreto judicial.-Se produce cancelacin

por decreto judicial cuando se ha seguido un juicio y en l obtiene una
de las partes el reconocimiento de la posesin que mantiene o la or-
den de que se le d o devuelva Ia posesin que mantiene ilegalmente
la otra.
As, por ejemplo, uno de los juicios en que se ordena cancelar la
inscripcin conservatoria reconociendo la posesin existente es aqul
en que los contendores tienen inscripcin y discuten cul cle ellos es
el poseedor. Y ejemplo de juicio para dar o recuperar la posesin'po-
niendo fin a la posesin inscrita existente es el reivindicatorio: si el
verdadero dueo interpone demanda reivindicatoria contra el poseedor
inscrito y obtiene fallo en que se reconoce su derecho de dominio, el
juez dicta un decreto en que ordena que se cancele la inscripcin del
poseedor no dueo.
Las cancelaciones voluntarias y por decreto judicial se hacen ma-
terialmente por medio de una subinscripcin al margen de la inscrip-
cin (Reglamento del Registro del Conservador de Bienes Races, ar-
tculos 88 y 91). La cancelacin material se contrapone a la virtual,
que se produce en el caso a que nos referimos a continuacin.

720. 3) Cancelacin por una nueva inscripcin en que el poseedor

inscrito transfiere su derecho a otra persona-Es el caso de ms ordina-
ria ocurrencia. Ejemplo: Pedro es dueo de una propiedad y la tiene
inscrita en el Conservador de Bienes Races; si la vende a Juan, ste
debe hacer su inscripcin, que constituye, como sabemos, la tradicin.
Ahora bien, esta nueva inscripcin que se hace del inmueble a nom-
bre de Juan, tiene la virtud de cancelar la inscripcin anterior. Pro-

( 6 1 ) Senrencia de 20 de junio de 1930, "Revista de Derecho y Jurisprudencia",

tomo 28, seccin primera. pig. 252 (Juicio Osorio con Yanerri).
(61 a ) C. Suprema, 20 junio 1930, R de D. y J., romo 28, sec l.', pg. 252, y
"Repertorio" cirado, C. Civil, t 11, a s . 728, N.O 10, 11 y n o w , pg. 141 de la segun-
da edicin.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 515
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--- -

piamente, pues, esta cancelacin no es material sino uiriual y se p r e

duce en forma automtica por el hecho de que el poseedor inscrito
transfiera a otra persona su derecho: simultneamente con efectuarse
la tradicin, mediantc la inscripci6n a favor del comprador, queda can-
celada la inscripcin anterior. E n la nueva inscripcin debe hacerse
mencin a la inscripcin precedente (Cdigo Civil, artculo 692 y Re-
glamento del Registro del Conservador de Bienes Races, artcuIo 80)
para mantener la continuidad de la historia de la propiedad rah.

721. {Produce el ttulo injusto la canceiaci6n de la inscripihn an-

tuior7-Se presenta el problema de determinar qu efcctos produce
la inscripcin de un titulo injusto, como el conferido por una persona
en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo; el que
adolece dc un vicio de nulidad, etc.
En un principio la Corte Suprema estableci que, exigiendo el ar-
tculo 728 para la cancelacin de la inscripcin, una nueva en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, y no teniendo el ttulo
traslaticio injusto tal virtud, no produce el efecto de cancelar la ins-
cripcin, ni, consiguientemente, el de poner fin a la posesin exis-
tente (62).
Con posterioridad, la jurisprudencia ha establecido lo contrario,
esto es, que la insrripcin de un ttulo injusto sirve para cancclm urta
a'nsrripcin anterior y hacer cesar la posesin insm'tu que a tila corres-
ponda. Razones: a ) si puede prescribirse sin ttulo alguno (articulo
2514 N? 1.") con mayor razn se podr prescribir con un ttulo in-
justo, que, cancelando Ia posesin inscrita anterior, d nacimiento a
una posesin irregular, que sirva de base a la prescripcin extraordina-
ria; b) los artculos 728 y 2505, que se refieren a la cancelaci8n de la
posesin inscrita por la inscripcin de un nuevo ttulo trasIaticio de
dominio, no distinguen entre ttulos justos e injustos; y c) el artcu-
lo 730 considera precisamente un caso dc cancelacin de una inscrip-
ciiin mediante Ia inscripcin de un ttulo injusto, como es el ttulo que
deriva del usurpador, que mis injusto no puede ser (63).

722. Tnscripcin totahtntt desligada dt la mtrior; intdigcncia

de la Lase 'competente inscripcinn.-Para que una inscripcihn ponga

(62) Sentencia de 28 de diciembre de 1907, "Revista de Derccho p Jurispruden-

S", como V, xrci6n primera, p8. 429.
( 6 3 ) Curte de Santiago, 29 de agosto de 1945, "Revista de Derecho y Jurispmden-
cia", romo 43, seccibn segunda, pbg. 65 (cunsidcrnndo 64, p b 08).
fin a la posesin anterior y d origen a una nueva, ia necesario que
esta nueva inscripcin guarde relacin, aunque sea sOlo aparente, con
la anterior? Cuando una persona suplanta al posccdor y sc presenta
como mandatario suyo sin serlo, aparentemente es siempre el poseedor
inscrito el que transfiere su derecho; cn el Registro del Conservador
no hay solucin de continuidad, la cadena de poseedora inscritos no
se interrumpe. Pero si la inscripcibn nueva ni siquiera aparentemente
guarda relacin con la antigua, ipuede aqulla cancelar sta y permi-
tir la posesin del titular de la nueva inscripcin? Supngase que el
inmueble est.inscrito a nombre de Primus; algn tiempo despus Se-
cundus, arrendatario de aquI, se dice dueo del inmueble y se 10 ven-
de a Tertius, Este inscribe. La cuestibn se planta en esta forma, la
inscripcin de Tertius prduce o no el efecto de cancelar ia inscrip-
cin de Primus?
Dice el inciso 1P del articulo 730: "Si el que tiene la cosa en lu-
gar y a nombre de otro, la usurpa dndose por duefio de ella, no sc
pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que
el usurpador enajene a su propio nombrc la cosa., En este caso la per-
sona a quien se enajena adquiere la posesin de la cosa, y pone fin a
la posesin anterior".
Un mero tenedor que, precisamente, es el que tiene la cosa a
nombre de otro, aun cuando la usurpe, no mejora su titulo: porque la
mera tenencia es inmutable, y porque es un principio univcrsalmentc
reconocido que nadie puede mejorar su propio ttulo. Pero, en cam-
bio, si el mero tenedor enajena a su propio nombrc la cosa, segn el
artculo, se p n e fin a la posesin anterior y se da nacimiento a una
nueva posesin: porque el artl'culo 717 establece que la pusesi611 es
personal, que no se transmite ni se transfiere. Luego, no obstante que
el ttulo emana de un mero tenedor, la persona a quien se enajena pa-
sa a ser poseedor. Y cs tambiCn por esto que el articulo 683 establece
que si bien el tradentc no puede ganar la cosa por pr&@t5n, el ad-
quirentc puede ganarla; en oxas palabras, cuando el tradentc es mero
tenedor, si tranficre a otra persona, sta pucdc ganar k cosa pos pres-
cripcin.
Como la disposici6n del inciso 1P dcl ardculo 730 no distingue,
se aplica tanto a los bienes m w b k s como a los rafccs no insmitos.

El inciso 2," del articulo 730 contempla el aso rcfvente a l a bic-

insm.zos, y dice: "Con todo, si el que tiene la cosa en lugar
ncs r a k s
y a nombre de un poseedor insaito, se da por dueo de ella y la cna-
 LOS BIENBS Y LOS DBBECHOS REALES 517

jena, no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere por otra,

sin h competente inscripcin".
Ejemplo: Pedro, dueo y poseedor inscrito, me arrienda un in-
mueble. Yo, arrendatario, descubro que el titulo de Pedro tiene cierto
defecto legal y, sintindome con mejor derecho, Ic hago entrega m-
tcrial de la propiedad a Juan. Ahora bicn, esta entrega matcrial que
yo, mero tenedor, hago a Juan, no hace que Juan adquiera la posesin,
y tampoco que Pedro ~icrdala suya "sin la competente inscripcibn";
en otros terminos, con la competente inscripd6n cesa la posesin ante-
rior inscrita del poseedor, y la adquiere cl adquirentc del mero tenedor.
Y aqu surge la cuestin planteada ms arriba: {que entiende el
legislador por cornpctenk ins~+~ipn'dn?
Se han formulado dos intcrpretacbnes: 1) la "competente h-
cripcin" de que habla el artculo 730, inciso 2P, cs la inscripcin que
emana del verdadero poseedor; 2) "competente inscripci6nW es la rea-
lizada con las solemnidades lcgalcs por el funcionario compctcntc, en
el Conservador del departamento de la ubicacin del inmueble que
se transfiere.
1) La primera doctrina sostiene que compctcnk insmpcidtt es la
adecuada para poncr fin a la posesin existente y dar origen a una
nueva; tal inscripcin slo puede ser aquella en que el poseedor ins-
crito transfiere su derecho a otra persona, porque si bicn es cierto que
hay dos medios ms por los cuales se puede cancelar una inscripcin
y hacer cesar la poswihn inscrita existente (voluntad de las partes y
decreto judicial), ellos, por su propia naturaleza, no proceden en el
caso del mero tenedor de un inmueble inscrito que se da por dueo
de 41 y lo enajena, S610 considerando como competente insuipcibn
la que emana del poseedor inscrito anterior se puede mantener la con-
tinuidad de la propiedad inscrita y la cadena eslabonada de las ins-
cripciones.
Puede que parezca extrao -dicen los sostencdores de esta doctri-
na- que se exija que la inscripcin sea la del poseedor inscrito que
transfiere su derecho a otra persona cuando justo se trata de la hipte-
sis del usurpador que, pasando sobre el poseedor inscrito, enajena la
cosa. Sin embargo, hay casos que explican esta aparente contradiccihn :
a) el del poseedor inscrito que ratifiea la venta hecha por el usurpa-
dor del inmueble (Cdigo Civil, artculo 1,818); b) cl del usurpador
que, despues de enajenar el inmueble, lo adquiere por acto entre vi-
vos o por sucesin por causa de muerte, validndose entonces rctro-
activamente la venta (Cdigo Civil, artculo 1,819), y c) el caso del
618 DERECHO C N I L

usurpador que, tomando el nombre del verdadero dueo, hacihdose

pasar por l, suplantndolo, vende el inmueble usurpado inscrito: la
inscripcin de este ttulo injusto cancela la inscripcidn anterior, sin
perjuicio de que el verdadero dueo conserve su derecho para impe-
uar judicialmente la cancelacin de la nueva inscripcin, realizada do-
losamente, mientras no se extinga tal derecho por prescripcin.
Esta restringida aplicacin del inciso 2P del artculo 730 a que
conduce la doctrina de que competente inscripcin es slo la que ema-
na real o aparentemente del poseedor inscrito anterior, ha sido refu-
tada. Dicen los impugnadores que los casos a) y b) tienen ms rela-
cin con el dominio que con la posesin y que el caso de la letra c)
est expresamente excluido por la letra de la disposicin citada, que
x refiere al usurpador que, dndose por dueo dc la cosa raz, la ena-
jena u slc propio nombre.
En resumen, la doctrina en comento, afirma que la competente
inscripcin de que habla el artculo 730 no puede ser otra que la que
segn el articulo 728 es capaz de cancelar la inscripcin anterior. S610
as x armonizan los dos preceptos.
2) La segunda doctrina afirma que la competente inscripcin a
que se refiere el inciso 2." del artculo 730, necesaria para que la per-
sona que adquiere un inmueble dc manos del usurpador que se da por
dueo de t l entre en posesin y ponga trmino a la posesin anterior
inscrita, es la inscripcin de la enajenacin en cl registro que corres-
ponda segn 11 ubicacin del inmueble, efectuada con las solemnida-
des legales.
La ley admite que el poseedor inscrito pueda perder la posesin
como consecuencia de la enajenacin de la cosa por el usurpador, se-
guida de la competente inscripcin, y, por consiguiente, esta inscrip-
cin no puede ser otra que la del ttulo de enajenacin derivado del
usurpador. No ha podido referirse la ley a una inscripcin que pro-
ceda del poseedor inscrito, pues a ese caso alude el artculo 728, y el
artculo 730 se coloca en el supuesto de que no es el poseedor inscrito
el que enajena la cosa, sino, por el contrario, el que la ~ i e r d epor obra
del usurpador. De otro modo la disposicin del artculo 730, inciso 2.',
no tendra aplicacin y estara de ms, porque se ocupara de un caso
ya previsto y resuelto por el artculo 728.
Y la verdad es que el alcance de uno y otro precepto es diverso.
En tanto el artculo 728 se refiere a la cesacin de la posesin inscrita
a virtud de una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito trans-
fiere su derecho a otro, el artculo 730 alude, en cambio, a la prdida
 LOS BTENES Y LOS DERECHOS REALES 519
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de la posesin p r parte del poseedor inscrito, a virtud dc la iascrip
cin de un ttu10 de enajenacin conferido a un tercero, por el que
tenia la cosa en lugar y a nombre del poseedor inscrito.
La competente inscripcin de que habla el inciso 2." del artcu-
lo 730 no puede ser otra que la que se efecta con las solemnidades
legales por el funcionario competente, en el Conservador del Depar-
tamento de la ubicacin del inmueble que se transfiere. La nueva ins-
cripcin as practicada tiene la virtud dc cancelar la inscripci6n an-
terior que existe sobre la misma propiedad.
La jurisprudencia ha oscilado entre las dos doctrinas; pero ltima-
mente ha venido uniformndose en favor de la ltima (64).

723. Cancelacin de la inscripci6n en d c.aso del articulo 730.-

En el caso del artculo 730 del Cdigo Civil la nueva inscripcin prac-
ticada de acuerdo con los requisitos exigidos por el Reglamento del
Conservador de Bienes Races tiene la virtud de cancelar la inscrip
cin anterior existente sobre la misma propicdad. No cs necesaria la
cancelacin material de la inscripcin anterior, pues elia no podra ser
vlidamente cancelada por el que enajen la cosa (65).

724. Aplicacin restrictiva de la disposicin del inciso 2P del u-

ucnla 730 al aso que contempla.-El inciso 2P del artculo 7 3 es una
disposici6n excepcional y, por tanto, debe aplicarse restrictivamente al
caso que contempla. Y no sera ste, por ejemplo, el de una persona
que sin ser arrendatario ni detentador de la cosa por cualquier otro
ttulo de mera tenencia, prevalecindose de que al fallecimiento de una
persona, haban quedado momentneamente vacantes los bienes, y
mientras estaba pendiente el acto de aceptacin por su legtimo hue-
dero, hace la transferencia a un tercero segn documentos que no tes-
timonian dominio anterior del vendedor. La inscripcin de ese ttulo
no puede producir efectos legales y debe considerarse inexistente; la
inscripcin legtimamente hecha a favor del heredero subsiste en todo
su vigor. As lo ha declarado la Corte Suprema (66).
Sin embargo, algunos autores dan al inciso 2P del artculo 730 una
interpretacin amplia: no circunscrihen su aplicacin al tenedor de la
cosa a nombre de otro que la usurpa, sino que la extienden a todo tc-

( 6 4 ) Viase "Repertorio de Legislacin y Jnrispmdencir Chilenas". Cdigo Civil,

(romo IJ, segunda edicin), nmero 9 de la jurisprudencia del arrculo 728 y numero 8
de la del 730.
Iij) Idrm, nmero 11 de la iurisprudtincia del artculo 730.
( 6 6 ) Idem, nmero 7 de la jurisprudencia del anculo 730.
nedor material de un inmueble que lo enajena a su propio nombre.
Estiman que aunque la letra del artculo 730 no autoriza esta inteligen-
cia amplia, la legitima o justifica el espritu del legislador, el cual se-
ria que toda inscripcin habilita para adquirir la posesin, siempre
que concurran los requisitos de la tenencia y dc nimo de seor y
dueo.

725. E! adquirente del usurpador dc un inmueble no inscrito, ?ne-

cesita inscribir SU dtdopara adquirir h posesin?-La c o m p n k ins-
cripcr*bn, debe realizarla tambin el adqukente del usurpador de un
inmueble no inscrito? Sup6ngase que Primus sea dueo de un bien
raz no inscrito y que Secundus sea su arrendatario. Si el Gltimo, dn-
dose por dueo, lo vende a Tertius, para que ste adquiera la posesi6n
y Primus la pierda, ?ser necesaria o no la competente inscripci6n?
1) La respuesta, segn algunos, es de carcter afirmativo, porque
"el legisiador no ha podido querer decir que s6Io necesite el adqui-
rente inscribir su ttulo cuando se trata de un inmueble inscrito, sino
que, refiritndose a un caso en que el poseedor tiene inscrito el ttulo
sobre la cosa que a su nombre detenta otro y que ste usurpa y enaiena,
manifiesta que la posesin inscrita perdura mientras el adquirente no
inscriba a su vez. El articulo 730 est contemplando particularmente
la ptrdida de la psesi6n, no su ddquisicidn sobre la cual ya se ha es.
tablccido en el artculo 724 la regla general, que si la posesi6n procede
de un ttulo traslaticio de dominio, la posesin tratndose de inmue-
bles no puede adquirirsc sino por la inscripcin en el Registro del
Conservador; nadie podr adquirir la posesin de la cosa sino por es-
te medio ..." (67).
2) A juicio de otros, no es forzoso que el adquirente del usurpa-
dor de un inmueble no inscrito realice la inscripci6n de su ttulo pa,
ra adquirir la posesi6n. Razones: a) el inciso 2.' del artculo 730 se re-
fiere al casa de un poseedor insm'h y no puede extenderse la exigen-
cia de la inscripcidn al caso dc un poseedor no inscrito; b) habra in-
conxcuencia en exigir la inscripcin si se toma en cuenta que los ar-
tculos 726 y 729 expresan que cl simple apderamicnto material de
una cosa es suficiente para adquirir la posesin de un inmueble no
inscrito.
SegGn Somarriva, si se usurpa un inmueble no inscrito y el usur-
pador lo enajena, hay q m distinguir si el adquirente va a adquirir la
poscsin regular o la irregular. Si la regular, se precisa la tradicin he-
(67) Claro Solar, obra citada, tomo VII, p6g. 562.
cha por medio de la inscripcin, que debe redizarse, no en mandato
del articulo 724, sino en el del artculo 702, como quiera que cuando
se invoca un ttulo traslaticio de dominio, debe haba &adicin, y la
forma de hacerla, tratndose de inmucbles, cs por medio de la inscrip-
cin en cl Registro del Conservador de Bienes Races. Pero no cs mc-
ncstcr la inscripci6n si el adquirentc del usurpador adquiere la pose-
sin iwcgrrlw dc la cosa,

VI. FICCION Y PRESUNCIONES RELATIVAS A LA PRUEBA

726. Recuperacin de la pasesin pcrdih; ficcin de bbah teni-

do durante todo el tiempo intermedio.-La ley concede las acciones p
sesorias para conservar o rccupcrar la posesin de bienes races o de
derechos d e s constituidos en ellos. Y el que recupera legalmente la
posesidn perdida, se entiende habcrIa tenido durantc todo el tiempo
intermedio ( d c u l o 731).
Esta ficcin dc Ia Icy cobra importancia para la prescripcin ad-
quisitiva, que se funda en un estado psesorio continuado, sin interrup-
cin durante el tiempo fijado por la ley. Existe una dc las tspccics de
interrupcin natural de la posesi6n cuando se ha perdido por haber en-
trado en ella otra persona (artculo 2,502, NP 2.9. Y esta interrup-
cin natural provcnicnte de un acto humano produce el efecto de ha-
cer perder todo el tiempo de la posesin anterior, "a menos que se
haya recobrado legalmcntc Ia posesin, conforme a lo dispuesto en el
ttulo De las acciones posesorilrs, pues en tal aso no se entender5 ha-
ber habido intcrrupcin para e1 dcsposelda" (artculo 2,502, inciso
final).
Ntcsc quc la ficcin legal del artculo 731, "no es una simple
aplicacin de la resu uncin probatoria que establece el inciso final del
artculo 719 al disponer que "si alguien prueba haber os el do anterior-
mente, y posee actualmentt, se presumir la posesin en el tiempo in-
termedio", porque la ~ruebadel despojo o usurpaci6n de la cosa cn el
tiempo intermedio destruira los efectos de la presuncin simplemente
legal; sino que importa establecer que no ha existido intcrrupci6n pa-
ra el desposedo si legalmente ha recuperado la posesin" (68).

727. Presunciones para facilitar la prueba de h peai6n.A) Si se

ha empezado a poseer a nombre propio, sc presume que esta posesi611
(68) Claro Solar, ob. cit., tomo VII, p ~ .577, NO
. 896.
ha continuado hasta el momento en que se alega (articulo 719, inci-
so 1:). Basta, pues, que el que invoca la posesin a nombre propio
pruebe que en esa calidad empez a poseer para que la ley presuma la
continuidad de la posesin propia hasta el momento en que se alega.
Tal presuncin es simplemente legal y la parte contraria podra des-
truirla demostrando que la posesihn inicial se aansform6 despuCs en
mera tenencia.
2) Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno (69), se presume
igualmente la continuacin del mismo orden de cosas (artculo 719,
inciso 2:). Por tanto, el que alega que actualmente posee a nombre
propio, habiendo empezado a detentar la cosa a nombre de otro, debe-
r probar la existencia de un ttulo nuevo que le atribuya carcter de
poseedor a nombre propio.
Guarda armona el inciso 2P del artculo 719 con el articulo 716,
segn el cual, "el simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia
en posesin.. .9)

3) Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actual.

mente, se presume la posesin en el tiempo intermedio (artculo 719).
Por tanto, en este caso, para que entre en juego la presuncin hay que
demostrar previamente dos extremos: el hecho de la posesin actual y
el de que e1 poseedor actual ha posedo anteriormente.
Con la presuncin de la posesi6n en el tiempo intermedio h ley
favorece al poseedor, pues a ste sera muy difcil, y a veces imposible,
demostrar la contiiiuidad de la posesin en todos los instantes del tism-
po requerido.
Esta presuncibn, como todas las del articulo 719, es simplemcntc
legal que cede ante la prueba contraria.

(69) Se ha tachado de contradictoria la expresin "poseer a nombre ajena" em-

plearla por el inciso del artnilo 719, porque la posesin es a nombre propio y la
tenencia a nombre ajeno. Y as es en verdad si se considera la terminologia estricta que,
segiin el Mensaje, sigue el CMigo. Empero, la comodidad d e lenguaje justifica el usa de
esas palabrai, y, por otra parte, no d e k olvidarse que en u n sentido general y amplio
la idea de la posesin es, como advierte la docttina, un estado de hecho por el cual al-
guien tiene una cosa row o sin intencin de tenctla como propia. La criica es, par tanro.
sutil y discutible.
 Captulo X

LA PRESCRIPCION

I. DE LA PRESCRIPCION EN GENERAL

728. Deinicin; &ses.-Hasta aqu hemos estudiado como modos

de adquirir la ocupacin, la accesin y la tradicin. Veamos ahora el
cuarto modo de adquirir: la prescripcin, el Gltimo que estudiartmos
en este tomo, ya que la sucesin por causa de muerte la veremos en
cl tomo final. I

La percrjpldn, de acuerdo con cl artculo 2492 del Cdigo Ci-

.--. __
vil, "es un modo de-_- adgyirir las ...cosas ajenas, o dd extinguir las ac-
.-.-.- --..
ciones y derZiEG ajeno%, ,.-. por haberse posedo las cosas o no hakrsc
ej-,Fc;ao 'dicXTSsicciones
-.. -- y ~ ~ ~ ~ & ~ o s . ~ d ucierto
r + n tlapso
e , de tiempo, y
concur
-. -- o s C requisitos -le-les".
~ i e n i o O ~dems
De la definicinque da el Cdigo yx: deduce, en consecuencia,
que la prescripcin puede ser adquisitiva o usucapzn, y extintiva, li&-
raroria o prescripcin de acciones. La primera produce la adquisicin
de la propiedad y los dems derechos realq; la segunda opera la tx-
tinciii de las acciones y derechos ajenos,:,'

729. Crtica a la reglamentacin conjunta dentro del Cdigo.-El

legislador ha reglamentado la prescripcin cn el Ttulo XLII del Li-
bro IV, es decir, casi en el tnilo final, y sc ha ocupado conjuntamente
de ambas prescripciones. El prrafo l." da reglas generales aplicables
a ambas prescripciones; el prrafo 2." se ocupa de la prescripcin ad-
quisitiva; y los prrafos 3P y 4P los dedica el legislador a la prescrip-
cin extintiva
Esta ubicacin ha sido criticada por algunos, que estiman habra
sido ms lgico tratar cada una de l& presc&xion& en un lugar apar-
te: la prescripcin adquisitiva, dentro de los modos de adquirir, ya
quc, de acuerdo con el artculo 588 del Cdigo, qvn modo de adqui-
rir
-. -- y la-pres~ripc~n~ex1;I!~1iv~Je~o
el dominio; de los,.~odosde ex-
tinguir las obligaciones, ya que la enumera
m-p-lo;--dC]--c--c~lVII;. . - - - - - -
. >. ".
entre -
.-
ellos el_ artculoJSm,
_-.__.--

Sin embargo, l-ubicacin actual de esta materia en el Wigo

ticne sus justificaciones:
1) Se trata conjunbmentc la prescripcin adquisitiva y la extin-
tiva, porque hay reglas que se aplican a ambas prescripciones, como
son las que se encuentran contempladas en el prrafo 1P del Tni-
lo XLII.
2) En ambas prescripciones hay un elemento comn, que es el
transcurso del tiempo.
La tendencia actual, representada principalmente por los Cdigos
Alemn, Suizo e Italiano de 1942, es tratar separadamente la prescrip
cin adquisitiva y la extintiva.

730. Controversia sobre la unidad de la prescripcin.-Para algunos

la prescripcin adquisitiva o extintiva son dos instituciones diferentes.
Pothier lleg a decir que lo nico comn que tenan era el nombre.
Otros, sin embargo, estiman que la prescripcin es una sola institu-
cin, sea que se presente bajo la forma de adquisicin de derechos o
de cxtincin de obligaciones, pues en ambos aspectos dimana de la
misma necesidad social, opera de la misma manera y est sometida
casi a las mismas reglas.
La doctrina que sostiene la unidad de la prescripcin afirma que
toda prcscripci6n extintiva es a la vez adquisitiva, porque el deudor
&quiere su liberacin e incrementa su patrimonio wn el equivalente
del derecho extinguido por la prescripcin; y, por otro lado, la pres-
cripcin adquisitiva es al mismo tiempo extintiva. As se concluye -di-
cen los partidarios de la unidad de la prescripcin-, si x considera
que la propiedad es un derecho exclusivo, que por la prescripcin el
poseedor adquiere el dominio de la cosa y que, al operar la prescrip-
cin, el ducio primitivo no puede ejercer las acciones que como tal le
correspondan. De aqu se deducira quc la misma prescripci6n produ-
ce, por una parte, la adquisicin del dominio y, por otra, la extincin
 LOS BIEHES Y LOS DEBECHOS REALES .52.5
-
de las acciones del dueo. En la venta de cosa ajena, por ejemplo, los
dacchos del dueo se extinguen cuando el comprador gana el domi-
nio de la cosa por prescripcin.
Dicen tambin los partidarios de la unidad dc la prescripcin que
no slo es el tiempo elemento comn de la usucapin y la prescripcin
excintiva; hay adems otro: la Snmcidn del w u l ~ rdel derecho que
prescribe, inaccin que en la prescripcin extintiva consiste en el si-
lencio jurdico voluntario del acreedor frente al desconocimiento que
de su derecho hace el deudor; la inaccin se resuelve en la prescripcin
adquisitiva en el silencio jurdico que mantiene el propietario respec-
to del poseedor, cuyo nimo de seor y dueo implica un desconoci-
miento del derecho que aqul tiene en la cosa. Es verdad, agregan los
que afirman la unidad de la prescripcin, que la teora contraria se-
ala como elementos constitutivos de la adquisitiva el
tiempo y la posesin; pero si se mira el londo de las cosas se advierte
que el fundamento de la prescripcin es la inaccin del dueo, que no
reclama de la pertmbacin producida en su derecho por e1 tercero que
toma posesin de la cosa (1).
La verdad es que la teora unitaria confunde 10 econmico con lo
jurdico. Piensa que la prescripcin es una, porque de cualquiera de
ellas que se trate, siempre hay un enriquecimiento del prescribiente y
un emp&ecimiso correlativo del titular prescrito. Ha llegado a creer
que, como desde el punto de vista econmico, la unin de adquisicin
y prdida es indisoluble, tambin es inseparable la usucapin de la
prescripcibn extintiva. Jurdicamente, en la prescripcin adqujsitiva se
producen los dos efectos de que hablan los partidarios de la concep-
cin monista: el extintivo, que se da en el titular prescrito o propieta-
rio despedo, y el adquisitivo que se produce en el poseedor, en el
prescribiente. Pero, y por el contrario, la prescripcin cxtintiva tiene
un solo efecto: la extincin de la accin para recIamar el derecho. En
la prescripcin extintiva no se adquiere ningn derecho; la liberacin
de la deuda no es un derecho ni es la adquisicibn de un derecho: es
colamente la secuela necesaria del desaparecimiento del derecho del
acreedor. Extinguido el derecho de ste, desaparece la obligacin del
deudor.
Por otra parte, si bien la inaccin del titular del derecho que pres-
uic es nota comiin de ambas especies de prescripcin, en la adquisiti-

(1) Viov la Memoria de Pnieba de Hktor Mkndez, "Reglm comunes a roda pres-
cripin7', Concepcin, 1944.
526 DERECHO C ~ V ~ L

va interviene otro elemento, la posesin, que no se da en la presaip-

cin extintiva. Sin posesin, no puede haber usucapin aunque la iner-
cia y el silencio del titular del derecho sean absolutos. El hecho nega-
tivo de la inactividad del titular basta para fundamentar la prescrip-
cin extintiva; pero, tratndose de la adquisitiva o usucapin, es in-
dispensable adems, considerar un hecho positivo, la posesin del pres-
cribiente.

731. Razones en virtud de las cuales la prescripcin cst tratada al

final del C d i g o . - - k ~ . 1 a . o r c s r r ; r r ; i i n se.-tre tratada
.
E
I .
al finaLdelCod ' &.tiene una justificacin histrica. y.
thrica,- p r q E ah ocupa cle'~e&-'a Cdigo Francs;
-/- .. .

-queY .como
.. -
.- ,con mucha razn-iii-7ch6 . un-autor,
-. wiso
e1 legislador
cerrar su obra, coronarla, con una institucin corno t prescripcin,
que viene a estabilizar y d.+-g*arit!as --.
7--- - -- -
'.
. *. ...-
. . .contempla-
a. todos los derechos _ il.._C
.,

.
FoS-Znko del c&d2igo. -

732. Fundamentos y justificacin de ia prescripcin.-En .todos los

los tiempos juristas, filsofos y literatos han discutido la justicia y los
fundamentos de t prescripcin. Siempre sta ha tenido adversarios
apasionados. El p t a Enrique Weine (1797-1856), que estudi dere-
cho con cierto asco fsico, deea que slo un pueblo como el romano,
formado por bandidos y picapleitos, era capaz de inventar la prescrip-
cin y consagrarla en sus leyes, principalmente en el "Corpus Iuris
Civilis", "ese libro nico, cruel e infernal, que nos sentiramos tenta-
dos de llamar la Biblia dcl Diablo". Tambin hace notar "la justa re-
pugnancia con la que el viejo derecho germnico estigmatiza la pres-
cripcin; en la boca del campesino de la Baja Sajonia -agrega Heine-
todava vive el bello y emocionante refrn: "Cien aos de injusticia
no hacen un ao de justicia" (Hundert Jakre. Unreck muden nichc
e i ]ahr
~ Rcckt).
As, pues, es categrica la condenacin del que, con Goethe, es el
ms grande de los lricos alemanes y, xgn los peritos, el autor del
mejor poema escrito sobre el mar, llamado precisamente "El mar del
Norte".
Pero los juristas, no influenciados por el ritmo de las olas, en su
inmensa mayora justifican la prescripci6n por razones de d e n s o ~ a l
y prkctico. La seguridad social exige que las relaciones jurdicas no
permanezcan eternamente inciertas y que las situaciones de hecho pro-
longadas se consoliden. Por eso ha sido llamada la prescripci6n palro-
 LOS B~ENES Y LOS DERECHOS REALES 527

na del gnero humdno. Es evidente que se asegura la paz social si, trans-
currido cierto tiempo, a nadie se consiente, ni siquiera al antiguo pro-
pietario, atacar el derecho del que actualmente tiene la cosa en su po-
der. Por otra parte, hay un fondo de justicia en reconocer derecho al
que ha sabido conservar la cosa y la ha hecho servir o producir, y en
desconocer toda pretensin al propietario que no se ha ocupado de ella.
Por eso tambin puede decirse que uno de los varios fundamentos de la
prescripcin es la presuncin de que abandona su derecho el que no
lo ejercita, pues no demuestra voluntad de conservarlo. Y todava re-
sulta til sancionar con la prescripcin al titular del derecho que lo
pierde por su negligencia.
La prescripcin adquisitiva tiene adems un fundamento prctico,
especialmente en pases como el nuestro en que la inscripcin en el
Registro del Conservador de Bienes Races no prueba el dominio. Pa.
ra demostrar su derecho, el actual ~oseedordebera demostrar el de-
recho de propiedad de sus antecesores y de los antecesores de stos,
y as sucesivamente en una cadena ininterrumpida: no bastara al ac-
tual propietario presentar su ttulo; debera tambin probar que sus
antecesores tenan el derecho de propiedad, como asimismo el antece-
sor del antecesor y as sucesivamente, porque sabido es que nadie pue-
de transferir ni transmitir ms derechos de los que tiene, por manera
que bastara que uno de los causantes en esta escala infinita no hu-
biera sido propietario para que el actual titular tampoco lo fuera. F-
cil es comprender las dificultades de semejante prueba, llamada con
toda propiedad infernal (probatio diubolica), y fcil es tambin dar-
se cuenta de la injusticia que significara no reconocer al actual titular
su derecho porque uno de sus remotos predecesores, de cincuenta, cien
o doscientos aos atrs, careca de derecho. La prescripcin subsana to-
dos los inconvenientes, pues basta con acompaar, por lo general, t-
tulos de diez aos para probar el derecho que se alega.
Por lo dems, puede que hasta el remoto predecesor hubiera te-
nida derecho, pero que la prueba se haya esfumado por el largo tiem-
po transcurrido. Mientras ms tiempo pasa, la prueba se torna ms
difcil: "la memoria se oscurece, los testigos mueren, el papel se po;
ne amarillento, la tinta se descoloia. Y 2 dnde pondremos las archi-
vos en que se amontonan da a da los delgados escritos que sirven
para probar las menores de nuestras pretensiones?" (2).
En realidad, como dice eI profesor belga Ren k k k e r s , "la pres-

(2) Delrkrts, "Prcis de Droir Civil Belge", tomo 1, Bmxelles, 1954, pg. 850.
 528 DERECHO CIVIL

cripcin es la compensacin o reparacin que el tiempo nos debe por

las pruebas que nos arrebata" (3).
Puede que algunas veces la prescripcin encubra o ampare una
expoliacin: cuando aprovecha a un poseedor sin ttulo y de mala fe,
a un usurpador. Pero estas situaciones son raras y, en todo caso, es
culpa del verdadero propietario que en un tiempo largo ha sido i n d s
lente para reclamar su propiedad. Hay razn para que el legislador
piense que el dueo consenta en ese estado de cosas y, por consiguien-
te, en la enajenacin implcita de su derecho. Una ley romana deca
que es dificil presumir que no enajena quien ha consentido que se
usucapiese: "vix est enim, ut non videatur alienari qui patitur usucapi"
(Digesto, lib. 50, tt. 16, ley 28).
En fin, la prescripcin desempea una funcin social de gran im-
portancia; permite consolidar los derechos y asegura la paz social.

733. Reglas g e n d comunes a ambas cLases de prescripcin.-Co-

mo hemos dicho, el Cdigo, antes de entrar a regular cada prescripcin
en particular, da algunas reglas de carcter general, aplicables a am-
bas prescripciones. Siguiendo el orden del Cdigo, estudiaremos prime-
ro las reglas generales que son aplicables tanto a la prescripcin adqui-
sitiva como a la extintiva; ellas pueden reducirse a tres, y x pasan a
- estudiar de inmediato.

734. 1) Necesidad de alegar la prescripcin.-El que quiera apro-

vecharse de la prescripcin, +be
. alegarla; el juez no puede declararla
de oficio (artculo 2,#3).'1
La razn de esta disposicin es clara y no hace sino confirmar el
principio general de que el juez debe obrar a peticin de parte y slo
excepcionalmente por iniciativa propia.
La otra justificacin de la necesidad de alegar la prescripcin, ra-
dica en la posibilidad de que sta encubra un acto ilcito.
El legislador, haciendose cargo de esta circunstancia, coloca al
individuo en situacin de analizar, dentro de su fuero interno, si debe
o no acogerse a la prescripcin que lo favorece, porque bien puede que
"el procedimiento repugne al que &ea la cosa ajena y lo saba o lo
sabe luego".
Hay casos excepcionales en que el juez puede declarar la prescrip-
cin de oficio. Son ellos:

( 3 ) Idem
- m BIENES Y LOS DERECHOS REALES 520

1) La prescripcin de la accin pcnal;

2) La prescripcin de la pena;
3) La prescripcibn del caricter ejecutivo de un ttulo, de acuer-
do con el C a i g o de Procedimiento Civil; y
4) A virtud de una ley salitrera de 1906, tambin se poda de-
clarar de oficio la prescripcin de derechos salitrcros.
Pero este ltimo es ms bien un caso de caducidad, y no de pres-
cripcin.

735. 2 ) Renuncia de la prescripci8n; c h d o pude hactmc4e-

gn el ardculo 12 del Caigo Civil, pueden renunciarse los derechos
cuando slo miran al inters individual del renunciante y siempre que
no est prohibida su renuncia. De este solo artculo ya se desprende
que para estudiar la renuncia en la prescripcin debemos hacer un dis-
tingo, segn que la prescripcin se haya cumplido o no; en oros tr-
minos, segn que el plazo de la prescripcin haya corrido ntegramen-
te o no.
En el primer caso, mientras la prescripcin no se cumple, no es-
tamos en presencia de un derecho individual, porque la prescripcin
no est establecida en el solo inters individual sino en el inters to-
tal de la colectividad. De aqu que la prescripcin no pueda renunciar-
se antes de que se cumpla el plazo. Si no fuera as, la renuncia de la
prescripcin sera una clusula cornhn en rodos los contratos; no ha-
bra acreedor que no exigiera al deudor la renuncia anticipada de la
prescripcin. En esta forma la institucin desaparecera, y no prestaria
la utilidad que ahora proporciona.
Pero desde el momento en que la prescripcin ha sido ya cumpli-
da, la situacin cambia por completo: dc un derecho establecido en el
inters general, se transforma en un derecho de inters particular y
la Icy autoriza expresamente la renuncia de la prescripcin ( W i g o
Civil, artculo 23$4)2213
En ciertos casos, la prescripcin puede encubrir mala fe y el legis-
lador da al individuo de conciencia cabal la oportunidad dc renunciar
a ella una vez cumplida.
,.
736. Renuncia expresa y tcita.-Se& el zrticulo S494 del %digo
Civil, la prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente,
La renuncia es expresa cuando se hace en una declaracin expl-
cita.
Es &cita, cuando el que puede alegarla realiza un hecho o acto
14-Derecho Civil, 1I1
So DERECHO CIVIL -

que implica reconocer el derecho del dueo o del acreedor; por ejem-
plo, cuando cumplidas las condiciones legales de h prescripcin, el po-
seedor de la coca la toma en arriendo, el que debe dinero paga intere-
ses o pide plazo, o el que es demandado permite que se le condene sin
invocar a su favor la prescripcin.

737. Naturaleza jurdica de la renuncia de la prescaipcin.-S810

una vez aiegada la prescripcin el derecho prescrito se incorpora al pa-
trimonio del prescribiente o ste queda liberado de la deuda. Por tan-
to, si no se alega la prescripcin ninguno de estos cfectos se produccn
y m1 puede la renuncia hacer salir del patrimonio un clerecho que no
ha entrado. Dc aqu que la renuncia no pueda calificarse de enajena-
cin, ya que sta importa hacer salir del patrimonio un derccho.
La renuncia de la prescripcin es un acto abdicazivo en virtud del
cual cl renunciante declara expresa o tcitamente que se abstiene de
aprovecharse del beneficio de la prcscripci6n.
Consecuencias de este carcter abdicativo son: a) la renuncia a la
usucapin de un inmueble no est sujeta a inscripcin en el Registro
del Conservador de Bienes Races; b) la renuncia a la prescripcin no
da lugar al pago de ningn impuesto de transferencia, y c) no cons-
tituye ella una liberalidad o donacin.

738. Capacidad y poder necesario para renuncia a la pmwipCi6n.

-A pesar de que la renuncia dc la prescripcin no es una enajena-
cin, la ley, considerando que tal renuncia importa rechazar una ven-
taja patrimonial evidente (adquirir un dcrccho o liberarse de una
deuda), ordena que "no puede rcnyciar a la prescripcin sino el que
puede enajenar" (articulo 2,495). pues, el poder de disposicin
del derecho de que se trate, y por ende, no la capacidad plena y gcne-
ral de ejercicio, como sostienen algunos (4), sino la capacidad para
enajenar el derecho deterniinado que podra haberse incorporado o
haber permanecido cn el patrimonio del prcxribiente si ste sc hubie-
ra aprovechado del beneficio legal. As resulta de los tirminos de la
ley, que hablan, no de la capacidad de rna;cnar, sino del que p u d e
enaienar, o sea, del que tiene el poder de disposicin, que, como se
dijo oportunamente, siempre se refiere a un derecho determinado. Si
la ley considera la plena capacidad de ejercicio habra que llegar a la
conclusin de que el hijo de familia relativamente incapaz, que, con-

( 4 ) En este sentido, que el redacror combare: H h r Mder. E., "Regla comunes

a d a prescripcin", Memoria de Prueba. Concepcibn, 1944, N . O 40, pg. 84.
 LOS BIENES.YLOS D ~ C H O SREALES 531

fmmc a la Icy, pucdc enajenar los bienes mucblcs dc su peculio profe-

sional o industrial (artculo 246), no puede renunciar a la prcscrip-
ci6n adquisitiva & csos mismos bicnes cn razn de carccer dc la ple-
na capacidad de ejercicio. En otras palabras, le estara permitido hacer
lo ms, enajcnar un mueble de ese peculio, pero no lo menos, renun-
ciar a la usucapin dc e a misma cosa. Otro tanto sucedera con la mu-
jer casada bajo cl rgimen de sociedad conyugal y que tiene un patri-
monio reservado, es decir, un conjunto de bienes obtenidos por la mu-
jer con su trabajo separado del marido y los que con ellos adquiere.
Dicha mujer puede enajenar libremente sus bienes reservados muebles,
y tambin los inmucbles, si es mayor de veintin aiim (artculos 150,
159 y 173); pero no podra, de acuerdo con la opinin que aqu se
refuta, renunciar a la usucapin de csos mismos bienes. Una interprc-
tacin que pcrmite a un sujcto hacer lo ms y no lo menos o, en lti-
mo caso, un acto dc anloga trasccndencia al permitido, es absurda.
El moderno C. Civil italiano de 1942 consagra la misma solucin que,
a juicio del redactor, se desprende del Cdigo nuestro; dice: "No pue-
de renunciar a la prescripcin quien no puede disponer vlidamente
del derecho" (artculo 2,937, inciso l.'), o sea, cl que puede disponer
vlidamente de determinado derecho, puede tamhin renunciar a la
prescripcin de 61; nada importa que el sujeto no tenga la plena ca-
pacidad de ejercicio.

739. Renuncia de la prmxipcin por el reprtstahntc.-4Puede un

reprexnbnte legal renunciar a la prescripcin, ya sea adquisitiva o
exhtiva que ha corrido a favor de su representado? Los autores han-
ccxs discuten la cuestin, y algunos consideran que el representante
le& carece t n absoluto de la facultad para renunciar h prexrigcih;
otros; opinan qus puede hacerlo, pcro sujcto a ciertas trabas legalcs.
La solucin que da nuestro Cdigo, por lo -os aplicada a la
prescripcin adquisitiva, que estudiamos en este tomo, parece ser, a
juicio de Somarriva, la siguiente:
a) Rtspccto dt los immucbks, no podria el representante kgal re-
nunciar la prescripcin, sino slo con autorizacibn j t d d ; porque
slo puede renunciar la prescripcin el que tiene facultad de enajenar,
y con respecto a Im inmuebles el representante Iegiil m, prirde enaje-
nar fibremena los bienes races.
b) En cambio, respecto de los m W s , por lo rmnos c k m o ck1
C6diga, no existe ninguna traba para que el representante kgal p u c
da renunciar a la prescrpci6n.
 740. Inoponibilidad de ha renuncia al fiador.-El fiador puede o p
ner a1 acreedor la prescripcin renunciada por el principal deudor (ar-
tculo 2,4%), porque la renuncia de un derecho es de efectos relativos:
slo empece al que la hace.

prescribii.-El articulo &Y

741. 3) Personas que u en prescribir y contra las d e s se pude
da la ltima regla general aplicable a am-
bas prescripciones: las reglas relativas a la prescripcin se aplican igual-
mente a favor y en contra del Estado, de las iglesias, de las Municipa-
lidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de los
individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
Esta disposicin vino a poner trmino a una situacin de desigual-
dad que exista anteriormente: tanto las iglesias como el Fisco se en-
contraban en situadin privilegiada respecto de los plazos de pres-
cripci6n.
.L
11. LA PRESCRIPCION ADQUZSITIVA

742. Dtinicia.-De acuerdo con el adculo 2,492,

. -_
adpuisitiva o usucapin
_ _ _.._., _ _
puede,
definirse como- un
.--------.--, . _ modo
-..
dominio d X a s cosas comerciables.. - ,
ajenas,
*-_
por.. ..--- .-
.-. ---.duran-
haberla~.~osedo
te cierto tiempo con los requisitos k@s.
+. ..-

743. Cuactcrsticas.-1) L a prescripcin a un modo de .dguirir

- a n m i o , porque si bien la cosa que se a d q e r i T a interiormente
u n s o , el prescribicntc no la adquiere por traspaso de su dueo;
al' adquisicin se produce independientemente de cualquier relacin de
hecho y de derecho con el titular anterior" (5).

u- _. _--
2) La prescripcin sddo sirv-u - - 4 u i_r _i t_el_ _do mi&^ v los dc-
n<L d&hos redes, a cxccpn'dn de !m rmvidumhes dircohn'nua c
2wpannt.c~;o-, en consecuencia, para adquirir los derachas pcr-
sonales.
Como regia general, podemos decir que los derechos reales que
no son el dominio sc adquieren por el mudo de adquirir denominado
pres&pcj.dn, cuando el cons~hiycel daecho red no es duco de
(5) Mi Bomdi, "fartiniciones de Dciecho Privado", tcidutxi6n del imama
Biirrafo~,1953, N.O 152, p k 275.
 IA3S BWNES Y LOS DERECHOS REALeS 63.a

la cosa en la cual Cste se constituye. Ejemplo: si doy en prenda una

cosa que no es de mi propiedad, el acecdor puede adquirir por pres-
cripcin el derecho real de prenda, que no adquiri por la entrega de
la cosa garante, ya que le fue hecha por una persona sin poder de dis-
posicin, sin facultad alguna de constituir derecho real de prenda, .

3 ) La prescridin CS, y
regia general, un modo de adquiir o
Z M O +guiar, es e a , me iatCca~o~'~e-~~G~ulf~ apechs
--5 .-
---x*..

determinadas. Sin embargo, como ya lo insinu6bamos en una anterior

oportunidad, ercep~namentc la -prescripcin tambin pucde ser a
i L
ttulo universal cuando -.se---adqv&re_oprescribe d derecho dehcrencia.

4) La prescripcin es un modo de adquirir o ritulo gratuito, por-

que n o L F n i ~~a ~ C T @ s Z b i c ~ningiin
ti desembolso econmico,
ringuna prestacin.

5) La prescripcin
-
-c.
- 4-- ------*--
cs un modo de adquirir pdr
-- acto - entre &vos,
. ,-...- ,

porque para operar no tiene por supuesto necesmio la muerte de una

persona, sino, por el contrario, la vida dc tllu. Trtase de un hecho
que se genera y desenvuelve s i i relacin alguna con la muerte del su-
icto que participa en su prduccin y, al revs, implica la vida de tal
sujeto.
.. .
"
..
: B.
L-2
REQUIS~TOS DE LA P ~ E S C R I P C I ~ NA D Q U I S ~ A
----_ _.__,_ . -.
- u - - - _
',
744. Enumeracin.-Tres son los requisitos de la prescripcin adqui-
una cosa susceptible de esta prescripcin; - 2) existencia dc
sitiva: 1) ________.__ _ _ _ 7 _ _ - - - - -

posesin, y 3) transcurso de- - un lazo.

~ . -... .
7 .
. . Prop~amente,.la exigencia de
~-
-'- '

que haya una coSa*susc~%fe'eprescripcin es un supuesto y no un

requisito de ella,

11- Cosas susccptibics_ dc

--L.-q__ _ pescripcidn,,.-.
,,

745. Regla general.-La regla general es que las cosas sean suscep
tibles de prescripcin; slo por excepcin hay cosas imprescriptibks.

746. Cosv que no se pueden adquirir por prescripcih-1) b s de-

rechos pcrsondt~.As se desprende del artculo 2,498 dcl Cdigo Ci-
vil, que dice que se gana por prescripcin el dominio de las cosas cor-
puralcs races o muebles, y los otros derechos reales; pero no mcnciw
ns la prcsaipci6n dc los derechos personales.

2 ) L o s dmcchos de la pw~ptlidrd,o sea, cl conjunto de daechos .

inherentes al individuo, y que &te tiene por el solo hecho de ser l.

3) Los derechos n a k s cxprcsumcnze c x c c ~ o pors cl Icgisla-

dor. E1 Gnico derecho real imprescriptibk cs el derecho de servidum-
brt discontinua dc cualquier clase y continua inaparcntc (adculos 882
y 917).

4 ) Las cosas que esin fuera del comcrrio hitmano, es decir, las
m a s commcs a todos los hombrcs, como la alta mar, el &e, etc.

5 ) Las cosas indctcrminadas. El fundamento de Ia prcsuipciri

es la posesin, y ista neccsariamentc debe rccacr sobre una cosa deter-
minada.
6) Las cosas p p i r u . Es un principio inconcuso cn dcrccho quc
isna cosa d o se pucde adquirir por un modo.

7 ) Lar aguas del ccrritorio nncrncrml.

Todas las aguas de1 territorio
nacional son bienes nacionales dc uso pblico. En bcncficio particu-
lar las aguas sla pueden usarse si se obtiene un derecho de aprovc-
chamicnto concedido por la autoridad competente, salvo los casos ex-
presamente contcmphdos en la ley. Por prescripcin no se puede ad-
quirir el dominio de las aguas ni el derecho a usarlas (Cdigo de
Aguas, art. 9.9.
8) El dcrccho B ~crviircde .laigaas lluvia. Dice el Cdigo de
Aguas: "El dueo de un predio puedc servirse, dc ncucrdo con hs
leyes y ordenanzas respectivas, de las aguas lluvias que corren por un
camino pblico y torcer su curso para utilizarlas. Ninguna prcscrip-
cin puede privarle de este uso" (articulo 16).
747. Prcsuipcia de ia cuota de un comunero.-Viva polCmica exis-
te en torno a la posibilidad de la prescripcin cntrc comuneros.

a) O p i n i h negativa.-Algunos niegan que un comuncro pueda

adquirir por prescripcin la cuota de otro comunero, aunque la haya
gozado como nico dueo. Dan como razones Ias siguientes.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS =ALES 5

1) La i m p r ~ s ~ p i b i l i d adcd la acci6n dc particin establecida por

cl artculo 1,317 dcl Cdigo Civil, al decir quc la partici6n del objeto
asignado podr sicmprc pcdirsc con tal quc los coasignararios no ha-
yan estipulado lo contrario.
3) La cxclmividud dc la poscsin quc supone el m d o dc adqui-
rir llamado prescripcin, exclusividad que no existira t n ia,posesi6n
de los comuncros, porque cada uno dc cllos poccc la totalidad dc la
cosa comn y ninguno ticnc poscsin exclusiva sobrc una porcin d t
la cosa o sobrc una cuota determinada de clh, y la posesi6n ejercida
por un cornuncro cs a nombre propio y rarnbiCn a nombre de las dt-
ms.
3) La naturaleza incorpdrea de la parte cuotativa en la cosa indi-
visa, pucs los derechos cn sta no constituycn una cosa corporal, dctcr-
minada, susccptiblc dc poscsi6n material.
4) La historia de la ley. El artculo 816 del Cdigo Civil Fran-
cCs cxprtsa que "la particin puede scr pcdida aunque uno dc los co.
licrederos haya gozado scparadamcnte de una parte dc los bicncs de la
succsin, si no ha habido un acto de partici6n o poscsibn sscficicnte
para logrm la p r ~ s c ~ d n Estc " . antccedcntc don AndrG Bello lo t~
m en cuenta en los Proycctos dc 1842 (artculo 2P dcl Ttolo M I I )
c Indito (artculo 1,498), pues cstablcca cn el fondo una disposici6n
anlloga a la francesa. Sin embargo, cn cl Cdigo nada dijo sobrc si un
comuncro puede adquirir la cuota de otro por prescripcin. El habcrse
apartado cl seor Bello dc las normas de los proyectos, que admitan
tal posibilidad, revelara su cambio dc critcrio cn un sentido negativo,
mxime cuando los autores francesa ya haban planteado y discutido
si cabe la prescripci6n entre comuncros y esto aunquc su texto lcgal
prcsta asidero a la opinin afirmativa.

b) Opinidn afirmativa. Los quc aceptan que un comunero pueda

prescribir la cuota dc otro comunero haccn las siguientes considera-
ciones.
1) Es Iniiegabk que la accin dc particin tiene carcter impres-
criptible, yero slo mientras sc mantiencn lbs fundamentos dc la co-
niunidad, mictztras k~zasubsiste; mas, si sc extingue, la accin dc
particin tambin fenece y es indudable que si un comunero posee con
nimo de dueo exclusivo durante el plazo rcqucrido por Ia Icy sin
que los dems copartcipes hagan valcr la accin de particidn, la co-
munidad desaparece y, consiguientemente, la accin de particin.
2) La coposesin de la cosa por todos los comuneros se Besuaiece
633 DERECHO CKLL

desde el momento mismo en que uno de ellos se desvincula de la co-

munidad no reconociendo el derecho de los otros y pasa a gozar de
la cosa a ttulo privativo, y no de simple comunero.
3) Intcleczudrnente, la cuota de cada comunero aparece delirni-
d a y sobre ella tiene dominio y posesin exclusiva, y es de advertir
que nuestro C a i g o admite en forma expresa la posesin de las cosas
incwpwaks o que slo se conciben intelectualmente (articulo 715).
. 4) Si se puede ganar por prescripcin la totalidad del dominio de
una cosa ajena, el derecho ciento por ciento sobre ella, por decirlo as,
no hay razn para denegar la adquisicin por prescripcin del domi-
nio de una cosa que slo es ajena en cierto porcentaje.
5) Nada prueba el argumento de que ciertos Proyectos admitan
la posibilidad de que un comunero pueda prescribir la cuota de otro;
el hecho de que en definitiva en el Cdigo mismo, el legislador no es-
tablezca una disposicihn en igual sentido, podra tomarse como denior-
tracin de que la crey8 innecesaria, porque precisamente la prescrip-
cin entre comuneros quedara regida por las reglas gcneralcs.
La jurisprudencia se ha pronunciado las ms de las veces p o r la
opinin negativa (6). Pero hoy se tiende a aceptar que un comunero
pueda prescribir cn conna de otro, cuando no invoca su ttulo dc tal,
sino que alega posesin exclusiva, desvinculada de la comunidad.
Prescripcin ordinaria y extraordinaria.-Si se acepta que un co-
munero pueda prescribir cuando desconoce el derecho de los dems,
por lo general necesitara de la prescripcin cxtruurdinaria para adqui-
rir la cuota de otro comunero, pues sabr que existen otras personas
que participan en la cosa con derechos de la misma naturaleza que eI
suyo; en otras paIabras, casi siempre tendra la mala fe inicial de la po-
sesin irregular que slo conduce a la prescripci6n extraordinaria. Sin
embargo, es posible que, a veces, un comunero empiece una posesin
exclusiva regular y pueda, por tanto, adquirir la cosa por prescripcin
wdinmicr. Se presenta cl caso, por ejemplo, cuando un comunero ena-
jena como de propiedad exclusiva un bien de la comunidad. Como el
tercero adquiere por la tradicin $610 los derechos que correspondan
al enajenante, se forma una nueva comunid.ad entre dicho tercero y
los otros comuneros que no concurrieron a la enajenacin. Si al otor-
(6) Corte Suprema, senteacim publicdru en la "Revista de Derecho y Jurispru-
dencia", tomos: V (seccin primera, pg. 6 ) , XVIlI (seccin primera, p& 37), YXlII
(stccjbn primera, psig. 3 5 4 ) , XXVl (seccibn primera, pg. y > > ) , XXVlll (seccin
primera, pg. 546, hay voto diridcntt de Ira minhtros Burgos, Fontecilla y Mac Iver).
En el mismo wntido de la Corcc Suptema E ha pronunciado la b r t e de Valdivia ("Re-
vista de Derecho y Jurisprudencia", t o XXVIU,
~ seccin primera, pg. 546).
garse el contrato de compraventa e inscribirse, e1 comprador ignora.
ba que x trataba de una cosa comn indivisa, la posedn exclusiva que
comience ser regular, porque procede de justo ttulo y ha sido ad-
quirida de buena fe. No quita a ese contrato su carcter de justo ttulo
la circunstancia de haberx otorgado por un comunero que se hizo
pasar por dueo exclusivo, pues el artculo 704 del W i g o Civil no
enumera a tal contrato entre los ttulos injustos y ya quc aun la venta
de cosa ajena es ttulo valedero para este efecto. Por otra parte, tam-
bin hay buena fe, como quiera que el comprador tuvo la conciencia
de haber adquirido el dominio exclusivo de la cosa por medios legti-
mos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As se ha fallado (7).

2) Posesin
748. Necesidad de una posesin con nimo de scor o du&o.-Sblo
la vetdadera posesin, la que se cjercc con nimo de seor o dueo,
conduce a la adquisiciri de la propiedad por prescripcin. Por eso los
simples detentadores o meros tenedores, que reconocen dominio aje*
no, no pueden prescribir, como tampoco los que se aprovechan de la
omisin de los actos de mera facultad del dueo o de los actos de me-
ra tolcrancia del mismo.
749. Actos de mera facultad y de mera tolerancia.-La omisin de
.actos de mera facultad, y la mera tolerancia de actos de quc no re-
sulta gravamen, no confiere11 posesin, ni dan fundamento a prcscrip-
cin alguna (artculo 2,499, inciso 1:).
479 a. Actos de mera facultad.-Se llaman actos.de mera facultad
los quc cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad del consen-
timiento de otro (artculo 2,499, inciso final). El no ejecutar un acto
a que faculta el derecho de que se es titular, nada puede envolver a
favor de un extrao. As, el que durante muchos aos dej de edificar
en un terreno suyo, no por cso confiere a su vecino el derecho de im-
pedirle quc edifique (articulo 2,499, inciso 2.9. No podra este Glti-
mo alegar, por ejemplo, que desde hace ms de quince aos gozaba
de una vista a tra~tsdel predio no edificado y que, por consiguiente,
adquiri la servidumbre de no edificar, de impedir que el otro edifi-
que, pues construir en un predio es un acto de mera facultad del duc-
( 7 ) Sentencia de 8 de ocmbrc de 1937, "Revisu de Derecho y Jurispmdmch",
tomo 37, seccin segunda, pg. 27. Ver: R, tomo 26, seccin primera, pg. 130 (C. 11,
p66 139).
538 DERECHO m
50, de cuya misin no puede un tercero derivar posesin alguna gwc
lo liabditt para prescribir.

749 b. A c t a de mera tolerancia.-a) Concepto: Los =ros dc mera

mkranciu no estn definidas por la ley. Pcro puede dccirsc, dcsdc el
p n t o de vista del que los tolera, quc son aqucllos que para i l entra-
an el ejercicio de un derecho, como cs permitirlos o no, y a cuya cje-
cucin no se opone por btnevolcncia y considerando que no atentan
contra la integridad del contenido de su dcrccho. Desde el punto de
vista dcl taccro, son actos de mera tolerancia los qiic 1 realiza sin la
intencin de ejercitar un derccho propio, sino basndose cn la condes-
cendencia del titular del dcrccho ejercitado.

b) Fund~mcnto.-La falta de reaccin defensiva del tolerante en-

cuentra su explicacin en la bcmvoIencia, y &ta deriva, por lo gcne-
ral, de lazos familiares, amistosos, de buena vecindad o de otros por
el estilo que, en ltimo tirmino, cxtctiorizan alguna fraternidad hu-
mana. Si el dueo de un campo ticm una faja de terreno sin cultivar
y por ah pueden transitar, sin causar dao, los animalcs del veciiio,
2 por qu impcdselo? Si ese vecino obtiene alguna ventaja, como la
dc que sus bestias acorten el camino, y cl duco dcl predio atravesado cn
nada se perjudica, facilita la convivcncia el que la Icy se apresure a
dcciaru que Ios actos de mcra tolerancia de que no ruulta gravameii,
no confieren posesin, ni dan fundamento a prescripcin aIguna. De
este modo el dueo dc una cosa no tiene por qu inquietarse dd uso
o goce quc de clb haga un taccro y que para 41 -1 propictarie
rcsultan iiiocuos. Si el legislador no hubiera aclarado el punto, todos
viviran desconfiadas y recclocos dcl ms insignificante roce a sus de-
rechos, pensando quc con cl transcurso del tiempo pudra conducir a
la prdida o mengua de los mismos. Nadie se sentira tranquilo. Para
vivir en paz hasta es saludabk admitir pequcos usos que de nuestras
cosas necesite hacer el prjimo; de lo contrario, a nosotros tampoco
nadie nos ayudar en una emergencia dada y estaremos condenados a
la soledad de los egostas.
Ntcsc bien que cl Cdigo no obliga a nadie a tolerar nada; sdo
dice que si se produce la tolerancia que seala, clla no har suponer
el reconocimiento de un dcrccho dcl terccro, o un acto de posesin
que p d r a llcvarlo a la prescripcin adquisitiva. El fundamento de los
actos de mcra tolerancia es el anhclo dc facilitar la buena convivencia
de las hombres. Nada ms y nada menos.
 c) CaiificmMdndel &$o; considcrm'dn del hnimo de las dos pw-
#J.-Para calificar un acto como dc mera tolerancia o no, es preciso
atcndcr al nimo o voluntad de las dos partcs. Habri un acto de csi
naturaleza si cl agcntc, o sea, el que lo ejecuta lo hace sin initno dc
rcalizar un acto poscsorio o dc ejercicio de un dcrccho propio, y si, por
su lado, el quc soporta el acto lo hace por pura condcsccndcncia.

d) Signos extenos del arto qrcc s i n m p culificas el dnimo de

las pwes.-Cuando en un pleito se discute si un acto cs de posesihn o
dc mera tolerancia, habr que determinar el nimo de las partes atm-
dicndo, naturalmente, a algunos signos extcrnos ms o mcnos carac-
tersticos, cuya ponderacin razona& permitir descubrir el h c r o in-
terno del actor y cl demandado.
Desdc luego, por 10 general, el uso o goce que importa el acto de
mera tolerancia es inrignificantc pua el que lo soporta. En un pequc-
io campo dcjar que un par de burros o caballos del vecino ce deleiten
a diario con las hierbas, puedc que sea inocuo; pero no si los animaks
quc se introducen son numerosos. En la vida prctica, los hombres sue-
len dejar pasar los usos o los goccs insignificantes dc sus dcrechos; no
los grandes, y esto por las urgencias mismas dc la vida. Slo un santo
podra seguir con gusto las palabras de Jess: ' w u c - quiera quitarte
l a ~ n i c a ,alrgale tambin la capa" (8 a 10). As, pucs, cada vez que
un acto de USO y goce sea considcrablc, el juez sc sentir inclinado a
mirarlo como de posesin o dc ejcrcicio dc un derecho propio dcl
agente, y no como de mera tolcrancia.
De ordinario es caracterstica de cstc ltimo, tambin, la trnnriro-
ricdad o la intcrmz2cncia. Por ejcmplo, si una persona, micntras cons-
truye una obra en su terreno, ocupa con los materiales unos ccntme-
tros o un par de metros dc la amplia propiedad dcl vecino, todo in-
ducir a crcer que csa temporal ocupacin se hizo como un acto de
mera tolerancia. Pero no suceder lo mismo si la ocupacin es ms ex-
tensa y continua, agrcgndose la circunstancia de que el ocupante sea
constructor. Si no se prucba lo contrario, cl juicio se inclinar a supo-
-

ner ah el ejercicio de- un dcrccho propio o ;n acto dc posesin.

La frccucncia con que se rcpiten los actos puedc o no scr un sn-
toma dc acto de posesin; depende de diversas circunstancias. El mis-
mo Cdigo Civil pone como ejemplo de acto de mera tolerancia el que
u n propietario no impida que el ganado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas, hechos quc indudablemente han de ser
(S a 1 O j San Mareo, "Evangelio", capini!u \'; verscirlo 40.
frecuentes, y no por eso el propietario se impone la servidumbre de es-
te trnsito o pasto (art. 2,499, inc. 3.'). Pero si una vez al ao llega un
sujeto a instalarse por algunos das en la cabaa que hay en una p r s
piedad de campo, por espaciadas que sean estas visitas, reiteradas slo
cada doce meses, habr margen para pensar en un acto de posesin
ms que en uno de mera tolerancia, salvo, como en todas las hiptesis,
una prueba en contrario.
El uso pdblico, cxcluycnk y continuo de una cosa, sin oposicibn
de su dueo, hace presumir que ste presta su aquiescencia y constitu-
ye un acto de posesin apto para usucapir, o sea, para adquirirla por
prescripcin adquisitiva. Con mayor razn merecer este calificativo
la construccidn de una obra sdlida y - c s t ~ b kcn cl ten-eno vecino.
e ) Cuestin de hecho.-En cualquier caso, la verdadera naturaleza
del acto pucde probarse por los interesadas, y corresponde al juez del
h n d o resolver soberanamente si se trata. de un acto de posesin o de
mera tolerancia. La cuestin es, pues, dc hecho y, por ende, su solu-
cin depende de las circunstancias de cada caso concreto.
f ) Ccsm'dn de la tokrancia.-Los tolerantes, como los buenos, pue-
den dejar de serlo. El maestro del sarcasmo y la irona, el dramaturgo
ingles' George Bcrnard Shaw (muerto en 1950, y que tuvo la bonita
humorada de vivir 94 aos juveniles), dice: "Me he sentido tan Jzs-
graciado toda la noche por haber sido bueno. Ahora soy malo J. soy
dichoso". Pues bien, nada obsta a que el tolerante en cualquier tiem-
po decida no soportar ms los actos que dejaba hacer por pura coti-
descendencia. Al tercero no le sera licito alegar una presuncin de re-
nuncia del tolerante a oponerse a lo que hasta ese momento no reclia-
zaba. Es un principio axiomtico que nadie puede ser constreido a
dejar usar o gozar de su propio derecho a un extrao, si no tizne al
respecto el deber jurdico u obligacin de hacerlo, y esto aunque en el
pasado hubicre tolerado el ejercicio del derecho mismo,

3 ) Transcurso de un plazo
79. Fundamento del requisito.-Para prescribir adquisitivamente
no basta que se haya posedo una cosa susceptible de posesin; es pre-
ciso tambin que transcurra un plazo continuado, que la posesin se
durante el tiempo que seaIa la ley.
Este requisito da posibilidad al verdadero propietario para recla-
mar la cosa que est en poder dc otro; slo si despus de cierto tiempo
 LOS BIENES Y LOS DERECHQC REALES 54 1

el dueo persiste en su inactividad o negligencia para obtener la devo-

lucidn del bien que le pertenece, la ley concede preferencia al posee-
dor dejando la cosa definitivamente en sus manos.

Accesin de posesiones

751, Razn de ser.-La ley no exige que toda la posesin continua-

da de la cosa sea personal; por el contrario, permite juntar, agregar o
unir a la posesin de1 actual titular la de sus antecesores. Salta a la vista
la razn de esta franquicia. Como las cosas cambian con mucha fre-
cuencia de manos, sea por sucesin por causa de muerte o por acto
entre vivos, resultara muy dificil que una persona pudiera mantener-
se en la cosa durante el plazo fijado por la ley, y la prescripcin ten-
dra en la prctica escasa aplicacin.

752. Materias en las cuales se aplica la accesin de posesiones.-El

derecho reconocido a todo sucesor, universal o particular, de afiadir a
su posesin personal la de su causante o antecesor, se aplica para com-
putar el tiempo en la prescripcin adquisitiva y en las acciones pose-
sorias en que se requiere probar la posesin de un ao completo para
poder deducirlas. As se desprende de los artculos &S100 inciso 1.' y
9:R respectivamente (II), 21%'

753. Requisitos de la accesin de posesiones.-Para que pueda ope-

rar la accesin de posesiones es menester que concurran los siguientes
requisitos: a) que exista un vinculo jurdico entre el actual pmeedor
y su antecesor; b) que las posesiones que se suman sean contiguas y
no interrumpidas, y c) que las posesiones que se junten sean tiles pa-
ra prescribir.

a ) Debe existir un dncub jurdico entre el uctual poseedor y su

unece5or; en otros tlrminos, el actual poseedor debe ser sucesor o cau-
sa habiente del antececor en la posesin. En esta materia se entiende
por sucesor toda persona que, en virtud de una causa legal, deriva in-
mediatamente su posesin de otro individuo. Por falta de este requi-
sito, el ladrdn, aunque es poseedor, no puede agregar a su posesin la
de la persona robada, ya que sta no es jurdicamente su antecesor (12).
(11) Del Rlo Rodtigucr, Diego, "la accesin de posesiones", Memoria de Prueba,
Sinti*, 1951, pig. 23. Vase tambita el estudio de Herrern Silva. 'rtdrla de In m- '
si6n dc posesiona", publicado en la "Revista de Derecho" de La Universidad de Conap
c i h , Pao 111, COnrn~~in,1935, pip. 713 a 751.
(12) Del R'o, ch.cit., pg. 24, NP 35.
543 DERECHO CIVIL
--

Pm la misma razn el ocupante de un inmueble a titulo de heredero

del dueo de Cste, ttulo dimanante dc un testamento que despus fue
declarado nulo, no puede alegar la prescripcin adquisitiva aadiendo
a su posesin la del dueo o causante de cuya sucesin se trata. La
Corte Suprema ha dicho que en este caso la agregacin de posesiories
no cabe porque el causante, hasta su muerte, fue ducno y no poseedor
del inmucblc citado (13). A juicio del redactor no es sta la verdadera
razn; basta pensar que el dueo puede, como ocurre cn la prctica,
no invocar esta calidad, sino la de posecdor. En verdad, el ocupante,
establecida la nulidad del tcstamento quc lc daba el carcter de hcre-
dero, deja dc ser sucesor y el dueo no es juridicamentc antecesor su-
yo; por tanto, mal puedc el ocupantc invocar la posesin de1 dueo.
Del texto lcgal (artculos 717 y 2,500) se desprende que cs el su-
cesor el sujeto que puedc agregar a su posesin la del antecesor. Y co-
mo la accesin de posesiones cs un beneficio excepcional, no pcdra ex-
tenderse al caso invtrso: ci antecesor no pucdc agregar a su posesin
la del antccesor. E1 cjemplo clsico que citan los autores para cxplicar
csta ocurrencia cs el siguiente: se expropia a una persona el inmueble
despus de cuatro aos de haberlo ella adquirido y posedo; transcurre
un ao sin que el Estado pague Ia indcrnnizacin corrcspondientt, a
pesar de haber el expropiado entregado voluntariamente a aqul la
posesin dc la cosa; entretanto, el verdadero dueo se presenta para
reclamar cl pago de la indemnizacin; en tal evento, el poseedor ex-
propiado no podra pretender aadir a su posesin de cuatro &os el
;iiSo dc posesin de su sucesor, el expropiante, y rechazar de csta ma-
ncra al reivindicador con la prescripcin ordinaria de cinco aos.

Coposen'dn y ucccsidn de posesiones. El artculo 1,344 reconoce cl

carcter declarativo dc los actos legales de particin y de la adjudica-
ci6n cn cuanto atae al dominio, y el artculo 718 en lo que concierne
a la posesin. Dice este ltimo precepto: ~'5% e*
"Cada uno de los partcipes de una cosa que se poxa proindiviso,
se entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin
le cupiere, durante todo el tiempo que dur la indivisin.
"Podr pues aadir este tiempo al de su posesin exclusiva, y las
enajenaciones quc haya hecho por s salo de la cosa comn, y los de-
rechos reales con que la haya gravado, subsistirin sobre dicha parte si
hubiere sido comprendida en la enajenacihn o gravamen. Pero si lo ena-

( 1 3 ) Senrencia de 10 de septiembre de 1966, R. de D. y J.. t. 62, sec. l.', p i e 322.

-
LOS BENES Y LOS DERECHOS ItEhLES
-
543

jenado o gravado se extendicrc a ms, no subsistir la enajenacin o

gravamen contra la voluntad de los respectivos adjudicatarios".
El adjudicatario, como se ve, pucdc (no est obligado) aadir cl
tiempo de posesin transcurrido durante la indivisin 31 tiempo de su
posesin exclusiva. Si el carcter retroactivo de la adjudicacin se apli-
cara en su sentido riguroso, tal facultad no debera existir, pues la po-
sesin exclusiva debera entenderse que forzosamente existi durante
todo el lapso de la indivisin.
Ahora bien, cuando el adjudicatario aade a su posesin exclu-
siva el tiempo de la poscsin transcurrido durante la indivisin, su
jwto titulo ser la sucesin par causa de muerte o el otro hecho o acto
que origin la coposesin, y su poscsin exclusiva se mirar como que
empez en la fecha en que se prdujo ese hccho o acto. Pero si el ad-
judicatario no aade el tiempo de la indivisin, ?cul ser su justa t-
tulo? Se dice que la adjudicarin, porque, conforme al artculo 703,
Crta es un nuevo ttulo suficiente para legitimar la poscsin del adju-
dicatario. Por tanto, la posesin exclusiva del adjudicatario comienza
en este caso desde la fecha de la adjudicacin; no sc retrotrae aqu-
Ih a la fecha del hccho o acto que origin la posesin proindiviso.
Cuando el adjudicatario aade a su posesin exclusiva el tiempo
de poscsin transcurrido durante la indivisin, ;estamos frcntc a un
caso de accesin de posesiones propiamente dicho? No, porque dicha
accesin implica aadu dos posesiones distintas, la del causante y la
del' sucesor, y aqu no hay sino una sola posesin, la del sucesor, que
se considera existente a partir del acto o hccho que origin la copose-
sin y subsistente durante el ticmpo de sta y de la posesin cxclusiva.
La unin o accesin dc posesiones supone quc el causahabiente entra
en la posesin que tcnia el causante de su derecho, y aqu, relativa-
mente a la posesin que hubo durante el tiempo de la indivisin, no
hay ningn causante, pues la comunidad o el conjunto dc comuneros
no es tal: la posesin de ese lapso, cuando el adjudicatario aade &te
al de su posesin cxclusiva, es su propia poscsin, ya quc cc entiende
haber posedo cxclusivamentc la parte que por la divisin Ie cupiere,
durante todo eI tiempo que durO Ia indivisin,

b ) Lar posesiones que se suman deben scr contiguas y no interrum-

p i d a (artculos 717 y 2,500), o sea, no debe haber soluci6n de conti-
nuidad entre la posesin actual y la que se incorpora a ella ni debe
haber interrupcin natural ni civil de ninguna de las posesiones que se
untan o suman.
514 DERECHO CIVIL

Es de notar que la herencia yacente no se opone a la continuidad

de las posesiones, no produce una solucin de continuidad entre la po-
sesin del causante y la del heredero; en consecuencia, ste puede su-
mar a la suya la de aqutl (14).
Segn la ley, "la posesin principiada por una persona difunta
contina en la herencia yacente, que se entiende poseer a nombre del
lieredero" (articulo 2,500, inciso 2,'). Esta disposicin, que ha sido cri-
ticada por varios captulos, segn vimos, debe ser interpretada de acuer-
do con el contexto del Cdigo, en armona con las normas que esta-
blecen el sistema de que la posesin no se transmite, sino que princi-
pia en el sucesor (artculos 688, 717 y 722). Interpretado el artculo
2,500, inciso 2." de acuerdo con el contexto del Cdigo, slo significa
que la herencia, despus de muerto el causante, no queda sin pose-
sin por el hecho de permanecer yacente; terminada L posesin 'del
causante empieza inmediatamente la del heredero. "Y en este caso no
hay accesin de posesiones porque no se juntan dos posesiones distin-
tas; hay una sola posesin, la del heredero, que la adquiri desde que,
fue deferida la herencia, aunque lo haya ignorado (artculo 722)' y,
como por otra parte, los efectos de la aceptacin o repudiacin de una
herencia se retrotraen al momento en que sta haya sido deferida (ar-
tculo 1,239), resulta inconcuso que la posesin del heredero comenz
desde que la lierencia le fue deferida, sin que pueda estimarse inte-
rrumpida durante el tiempo de la yacencia. Ntese bien que hemos
dicho que no hay accesin de posesiones para el heredero en cuanto al
tiempo en que la lierencia estuvo yacente, porque este lapso es parte
integrante de la posesin propia del heredero, que comienza desde el
momento mismo en que muere el causante. Si el sucesor agrega la po-
sesin que tuvo el difunto en vida, entonces si que hay accesin" (15).

c) L,as posesiones que se juntan deben ser titiles p r u prescribir.

"Las posesiones que sc juntan deben ser todas tiles para la pres-
cripcin adquisitiva; si una de ellas es intil, no opera la accesin de
posesiones. Sera intil, por ejemplo, la posesin iniciada con un acto
violento por el que tiene un ttulo de mera tenencia; o la del que
posce clandestinamente habiendo de por medio un ttulo de mera te-
nencia" (16).
(14) I d m , pg. 31, N.O 45.
(15) Idem, pig. 21
(16) E. BeImar C., "Sobre ia utilidad de la posesin viciosa" ("Revista de Dere-
dio p Jurhpnidencir". secu6n Demh, pgs. 34 p 36); Del Rb, obra citada, pg. 32,
N.O 46.
--
LOS BIENES Y LOS DERECHOS FiEALES 5 45

754. Reglas que gobiernan la accesin de posesiones-Son las si-

guientes: l ) es facultativa; 2) tiene lugar la accesin respecto de ante-
cesores mediatos e inmediatos; 3) la apropiacin de la posesin del an-
tecesor es con sus calidades y vicios, y 4) el sucesor no puede escoger
slo los antecesores que le convengan.

1) la acccsin de posesiones es una facultad del sudesor. "La ley

deja a la voluntad del sucesor unir o no su posesin con la de su
causante o autor. As se desprende del uso que las disposiciones res-
pectivas hacen de las palabras "quiera" y "podr". En efecto, el ar-
ticulo X.7 dice: "Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la po-
xsii3'&1 sucesor principia en l; a menos que quiera aadir la de
su antecesor; pero en tal caso se la apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una
serie no interrumpida de antecesores". Y el artculo 718 dispone que
el adjudicatario podr aadir el tiempo que dur la indivisin al de
su posesin exclusiva. Finalmente, el artculo S,
estatuye en su in-
ciso l.": "Si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcidn
por dos o ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse
a1 tiempo del sucesor, segtn lo dispuesto en el artculo 717" (17).
La Corte de Apelaciones de Santiago ha declarado que al dispa-
ner el articulo 2,505 que la prescripcin x comienza a contar desde
la nueva inscripcin, establece una excepcin al ~rincipiogeneral del
artculo 717 que permite al poseedor agregar las posesiones anterio-
res (N),

El sucescw a cualquier ttulo puede usar la accesin de posesiones.

Nuestro Cdigo reconme a todo sucesor la facultad de unir su pose-
sin a la del antecesor; trtese de un sucesor a ttulo universal o de
uno a ttulo singular (articulo 717). Del mismo modo, es indiferente
que se trate de un poseedor a titulo oneroso o de uno a ttulo lucrativo,
pues la ley (artculos 717 y 2,500) ninguna distincin hace en cuanto
a la naturaleza de los ttulos & los poseedores.
Conviene hacer notar que la doctrina francesa, siguiendo prece-
dentes romanos, declara que el sucesor a ttulo universal continiia for-
zosamente la posesin del causante y que, por el contrario, el sucesor
a titulo singular, inicia una nueva posesin, pudiendo unir a la suya

( 1 7 ) Del Ro, ob. cit., phg 32, N,*48.

(18) Sentencia de 28 de octubre de 1948, "Revista de Derecho y Jurispmdencia",
tomo XLI, seccin segunda, p;ig. 9.
35-Derecho Civil, 111
5413 DERECHO CIVIL

el tiempo de la del antecesor. El Cdigo Civil italiano de 1942 adopta

igual criterio en su artculo 1,146 que, por lo dems, es una disposicin
anloga a la que contena su antiguo CMigo de 1865.

2 ) La accesin de posesiones tiene lugar respctm de antecesores

inmediatos y nzediatos. "No slo se puede agregar la posesin del an-
tecesor inmediato, sino tambin la del mediato. Se sobreentiende que
ste detx ser, s, inmediato del poseedor inmediato del que se aprove-
cha de la unin o accesin de posesiones, Supongamos que Tertius sea
el tercer poseedor de una cosa; el poseedor inmediato de l es el re-
gundo y mediato el primero, pero este primero es, por su parte, ante-
cesor inmediato del segundo poseedor.
"Nuestro Cdigo Civil acepta la accesin de posesiones de una
serie de antecesores, siempre que sta sea ininterrumpida (artculo 717,
inciso 2.*), o sea, no debe interponerse la posesin de otra persona eli-
tre la de los antecesores invocados por el actual poseedor. El funda-
mento de la facultad para agregar la posesin de una serie de antece-
sores lo explicaba Pothier diciendo que el sucesor se subroga en todor
los derechos que con relacin a la cosa tena su causante, entre los cuales
est el derecho que tena este para sumar a su posesi6n la de su propio
antecesor, y ste la del suyo, y as inintermmpidamente".
"Por fin, debe observarse que la cadena de antecesores se cuenta
desde el poseedor actual hacia atrs. Por cierto, y est de ms decirlo,
no es necesario apropiarse de toda la serie de posesiones anteriores; el
que se acoge a la accesin, sabr hasta qu antecesor llegar. A lo que
debe someterse, s, es a una cadena ininterrumpida hasta el antecesor
ltimo qu_p l elija. No puede, pues, rompcr el orden de los antecesores
para aprovecharse de la posesin de los que le convengan y saltarse la
de los que le perjudiquen" (19).

3 ) La posesin de los antecesores accede con SUS calidades y vicios

a la del sucesor que agrega aquClla. "Es facultativo para el actual po-
seedor unir a su posesin la del antecesor o la de una serie no interrum-
pida de antecesores; pero si realiza tal unihn, se apropia de la posesin
o p-iones aadidas, con sus calidades y vicios (artculo 7G).35l
"Cuando la posesin del sucesor y la del antecesor son de la mis-
ma naturaleza, ninguna complicacin hay. Si ambos renen las rnis-
mas condiciones para prescribir ordinariamente, el nuevo poseedor tie-
ne sin duda derecho para sumar las dos posesiones. Igual ocurre
(19) Del Ro, ob, cit., pg. 33, N.O SI.
 LOS BIENES Y LOS D m C H O S REALES
-54 7

si ninguno de ellos rene esas condiciones; ambos slo podrn alcan-

zar la prescripcin extraordinaria. En una y otra hiptesis las dos p
sesiones sucesivas del causante y el sucesor pueden sumarse, ya que
son de Ia misma naturaleza (20).
"Pero si los poseedores sucesivos no se hallan en la misma situa-
cin desde el punto de vista de la prescripcin, si uno solo de ellos
tiene justo ttulo y buena fe, surgen complicaciones. Para resolverlas
x da una regla sencilla y prctica: los aos tiles para la prescripcin
extraordinaria, no pueden servir para completar la prescripcin ordi-
naria; pero los aos tiles de sta pueden contarce para completar los
de aqulla (21).
"Nuestra jurisprudencia ha dicho reiteradamente que la posesi6n
irregular del antecesor, si se agrega a la del actual poseedor regular,
hace irregular la possin de este filtimo (22).
"Puede suceder q u e el actual poseedor slo invoque la posesin
de sus antecesores ms prximos, y no la de los ms lejanos. En tal ca-
so, la posesin de stos, como na accede a la del actual poseedor, nin-
guna influencia ejerce sobre ella, Las tribunales han declarada que no
habindose invocado por el que alega la prescripcin la posesin de
uno de sus antecesores, no cabe considerar los vicios que a sta puedan
afectar" (23) (24).

4 ) El sucesor no puede escoger slo los antecesores que le conuen-

gan. "Si el actual ~oseedorhace uso de la facultad que la ley le acuer-
da de poder agregarse a la propia posesin la del antecesor o la de
una serie no interrlrrnpida de antecesores, no podrl, dentro de la serie
de accesin, escoger a los antecesores que le convengan; deber acep
tar la posesin de todos ellos con sus calidades y vicios" (25).
El actual poseedor, para la agregacin de pmcsiones, no pucdc,
pues, imitar a las abejas, que liban de una flor s, y de otra no, saltn-
dose cualquiera intermedia.

(20) Planiol y Ripcrt, c i d o s por Del Rio, ob. cit., pgs. 3 3 y 34.
(21) Idem.
(22) "Gacmn de 10s Tribunnles", aos: 1881 (sentenciu 113, p 6 81); ~ 1910 (rc-
mo 11, sentencia 837, pig. 2 9 9 ) ; "Revista de Derecho y Jurispmdencia", tomo X, sec-
cin primera, pg. 152.
( 2 3 ) "Revista de Derecho y Jurispmdencia". tomo XIV (secci6n primera, ggi-
na 517): toma XXlI (secci6n primera, pg 1.085); tomo XXVI (recu6n primera,
pg. $41); torno XXXIV (seccin segunda. pig. 70); tomo XLTII ( e c i n segunda,
pg. 6 5 )
(24) Del Ro, ob. cir., pg. 33, NP 52.
1 2 5 ) Del Ro, ob. c i ~ pg.
, 34, N . O 53.
548 DERECHO CIVIL

755. Disociacin de posesiones-Si el poseedor actual no usa de la

facultad de agregar la posesin de los antecesores, puede l perfecta-
mente invocar slo la posesin que le convenga. Como la agregacin
de posesiones es una facultad del poseedor actual, nada impide que se
atenga a una sola. Ea posesin del antecesor y La del sucesor pueden
ser disociadas por ste, el cual puede invocar una u otra solamente, a
su eleccin, y de acuerdo con su inters. "El derecho de alegar slo la
propia posesin es evidente y no requiere explicaciones. La invoca-
cin de la posesin del antecesor se funda en que, si bien ste no trans-
mite su poxsin, traspasa en cambio todos los derechos que tena so-
bre la cosa, entre los cuales est el beneficio o ventaja que resulta de
su posesin para lograr la prescripcin" (26).
El poseedor actual slo alegar la posesin de su autor si, por ejem-
plo, este ltimo ya haba cumplido el plazo de su prescripcin, restn-
dole a aqul en cambia, tiempo para cumplir la suya. "Por el contra-
rio, si el autor tenia posesin irregular, el sucesor invocar slo su pro-
pia posesin si kta ha sido regular, ininterrrumpida y el tiempo de la
prescripcin adquisitiva ordinaria ha transcurrido ntegro" (27).

756. Generalidades.-La prescripcin adquisitiva supone la posesin

prolongada de la cosa por todo el tiempo wialado por la ley y la in-
acci6n del propietario, la no reclamacin de ste. Si uno de estos ele-
mentm llega a faltar, la prescripcin se interrumpe: si se pierde la po-
sesin de la cosa, la interrupcin es ~ r d si ;cesa la inactividad del
dueo, si ste reclama judicialmente su derecho, la interrupcin es civil.
Puede definirse, pues, la interrupcin de la prcsuipci6n, siguien-
do a Planiol, como "todo hecho que, destruyendo una de las dos con-
diciones esenciales de la prescripcin adquisitiva (permanencia de la
posesin, inaccin del propietario), hace intil todo el tiempo trans-
currido". Este queda definitivamente perdido y no se puede computar
en el clculo del plazo de prescripcin. Por tanto, una vez desapareci-
& /a om dP h jBfu~u-Upd4Y i d pmzbjmie A- mtimc m la
posesin de la cosa, debe comenzar una nueva prcscripci6n; el plazo
anterior a la interrupcin queda borrado a los ojos de la ley.

(26) Baudry b t i n e r i e , c i d 0 por Del Rio, ob. cit., pbg, 18, N.O 27.
( 2 7 ) Dcl Ro. ob. cir, pg. 33, N.O 50.
 LOS BIaNES Y LOS DERECHOS REAtES %n
757. Interrnpcin natod.-Es t d o hecho material, sea del h ~ m -
bre o de la naturaleza, quc hace pcrdcr la posesidn de la cosa.
Segn la ley (artculo 2,502), la interrupcin es natural:
1." Cuando sin haber pasado la posesi6n a otras manos, se ha he-
cho imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una here-
dad ha sido permanentemente inundada;
2." Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella
otra persona.
La interrupcin de la primera especie no produce el efecto propio
dc toda interrupcin, cual es, hacer intil todo el tiempo anteriormen-
te transcurrido; s81o produce el efecto de descontar del plazo de pres-
cripcin el tiempo que dur la interrupcin. La interrupcin natural
de la segunda especie s que hace perder todo el tiempo de la posesin
anterior; a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, con-
forme a lo dispuesto en el ttulo De Ias acciones posesotiar, pues en tal
caso no se entender haber habido interrupcin para el desposedo.

Heredad inundada. Si la heredad ha sido permanentemente inun-

dada por un plazo que no pase de los cinco aos, vuelve a sus antiguos
ciueos (artculo 653); el tiempo de la inundacin que haca imposi-
ble el ejercicio de actos posesorios, se descuenta del plazo de prescrip-
cin (artculo 2,502, inciso final). Si la inundacin permanente dura
ms de cinco aos, una vez que cesa no slo hace perder la posesin
del terreno, sino que tambin el dominio de ste, el cual no vuelve a
los antiguos propietarios sino que, conforme a las reglas contenidas
en e1 tinilo de la accesin, accede a los propietarios riberanos.
;Se aplica la interrupcin natural de la prescripcin por obra tic
h naturaleza a los inmuebles inscritos? Algunos opinan negativamen-
te, porqur la inscripci6n representara el c o ~ p u sy el animus constitu-
tivos de la posesin, y sta jams se perdera mientras subsiste la ins-
cripcin. Otros, como Somarriva, creen que el niimero 1." del artcu-
lo 2,502 tambitn se aplica a los inmucbles inscritos, porque dicha dis-
posicin ninguna distincin hace entre bienes races inscritos y no ins-
critos, y porque el tenor literal de la disposicin deja en claro que hay
interrupcin natural por obra de la naturaleza cuando se hace impo-
sible el ejercicio de actos posesorios, de actas de posesin material y
csto ocurre por imperativo de causas fsicas, siendo indiferente que el
inmueble est inscrito o no, Si una ~ropiedadse inund3, es imposible
cjercer actos posesorias, aunque aqulla est inscrita cn el Registro del
Conservador.
 Prdida de la poscsidn por M c r entrado en ella otra persona. Di-
jimos que el segundo caso de interrupcin natural se produce cuando
se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona (ar-
ticulo 2,502, 2."). Y sabemos que se deja de poseer una cosa desde que
otro se apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los casos
que las leyes expresamente exceptan (articulo 726). Tratndose de
inrnuebles inscritos, mientras subsiste la inscripcin, el que sc apodera
de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de
ella, ni pone fin a la posesin existente (articulo 728, inciso 2."). Por
tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito no interrumpe
la prescripcin.

758. interrupcin civil.-Si la prdida de la posesi6n produce la

interrupcin natural, la actividad del que se pretende verdadero due-
o de la cosa, que sale de su pasividad, trae la intenupcidn civil, que
es, segn nuestra ley, todo recurso judicial intentado por el que ce: pre-
tende verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor (artculo 2,503,
inciso l.").

Reqrrisitos. 1) Para que se produzca la interrupcin civil no basta

una gestin privada o extrajudicial; es preciso que se entable un re-
curso judicial, esto es, una accin ante los tribunales de justicia, cual-
quiera que ella sea, pues los trminos de la ley son amplios, como quie-
ra que se refieren a todo recurro judicial, a todo medio de hacer valer
judicialmente el derecho que se cree tener. Nada influye que la ac-
cin se ejerza por va de demanda o dc reconvencin.
2) Es necesario que e1 reclamo del pretendido dueo sea no~ifi-
cado al actual poseedor. As se deduce del articulo 2,503, lP, pues dice
que ni aun el que ha intentado el recurso judicial puede alegar la in-
terrupcin si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en for-
ma legal.
3) Para que se produzca la interrupcin civil de la prescripcin es
necesario, finalmente, que la demanda judicial se entable y notifique
antes de que haya transcurrido el plazo de prescripcin. La C. Supre-
ma ha dicho que "para que una prescripcin se interrumpa es menes-
ter que est corriendo el plazo legal necesario para producirla, porque
slo puede i.nterrurnpirse lo que est en desarrollo o continundose,
ya quc intcrrurnpi;,, segn el lxico, importa o significa "estorbar o im-
 LOS BIENES Y LOS DLICEWOS ICEALES 55 1

pedir la continuacin de una cosa" (28). Tambin ha recalcado ei Su-

premo Tribunal que es necesaria la notificacin de la demanda para
que se produzca la interrupcin civil (29).

Demanda ante t r ~ b u n ~incompetente.

l Tambin interrumpe la pres-
cripcin. Los autores y la jurisprudencia basan esta conclusin en di-
versas razones. Desde luego, como dice Planiol, las cuestiones de com-
pctencia son difciles de resolver, y no slo las partes se equivocan a me-
nudo sobre las reglas que las gobiernan, sino tambin los propios tri.
bunales; por eso, sera peligroso e inicuo privar de todo elccto til a
una demanda deducida ante tribunal incompetente. Dentro del terre-
no de la legislacin positiva, se agrega, la ley no distingue entre la
demanda deducida ante tribunal competente y la presentada ante tri.
bunal incompetente; tampoco incluye cl caso en examen entre los que
impiden alegar la interrupcin, a pesar de haberse intentado el recur-
,Y, judicid, y como estos casos son excepcionales hay que interpretar-

ios restrictivamente. Por ltimo, se aduce, lo decisivo para la ley es

que el pretendido propietario manifieste su voluntad de reclamar su
derecho, y esa manifestacin se produce hgase ante tribunal compe-
tente o incompetente (30).

Interrumpe la prescripcin la demanda deducida en un juicio en

que se anuld todo lo obrado por ser incapaz el demandante. La Corte
Suprema lo ha declarado as en un caso de prescripcin extintva, -que
es valedero tambin para la adquisitiva o usucapin. Segn el Supre-
mo Tribunal, la resolucin judicial que anule todo lo obrado en un
juicio por ser incapaz relativo el demandante, no tiene la virtud de
acallar el ejercicio de la accin del incapaz, porque Cstt ha manifesta-
do fehacientemente su propsito de reclamar el derecho (31).

Bibliograf3a especia!.-1) Luis Gallegos V., "Interrupcin de la prescrip-

cin adquisitiva", Memoria de Prueba, Temuco, 1949: 2 ) Luz Bulnes Aldunate,
"Interrupciln civil de la prescripcin adquisitiva". 3ieirioria de Prueba, Santia-
go. 1954.
(28) CaraciOn de fondo, 5 mago, 1945, "Rwisra de Derecho y Jurisprudencia",
romo 43, seccin primera, pg. 2 (considerando 5.', pg. 8 ) .
129) Casacin de fondo. 8 junio, 1945, "Rmista de Derecho y Jurisprudencia",
como 43, sfccin primera, pg. 18.
(30) Corre de Santiago, 29 de diciembre de 1903, "Revista de Derecho y Juris-
pmdencia", romo 1, segunda parte, pg. 283.
( 3 1 ) G r r c Suprrrna, 10 d s abril de 1928, "Revi~rade Derecho y Jurisprudencia".
romo XXVII, seccin primera, pg. 240.
66a DERECHO C M L

Efectos de la intnrupcidn

759. Rcg)? general.-La regla general, relativamente a los efectos

de la interrupcin, es que sta hace perder todo el tiempo anterior
que se lleva de posesin. Y si el prescribiente posee la cosa, empezar
a prescribir de nuevo, como si se tratara de la primera ocasin en que
lo hace.

760, Excepcin.-La regla general tiene su excepcin en el caso de

la interrupcin natural del N." 1P del artculo 2,502, es decir, cuando
sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el
ejercicio de actos posesorios. La interrupcin en este caso no hace per-
der el tiempo anterior; el efecto de ella es slo descontar el plazo du-
rante el cual no han podido ejercerse actos pcesorioc (artculo 2,502,
inciso 4.").
Sin embargo, en este extremo, para dejar completo el cuadro, no
debe olvidarse el caso de la heredad ifjundada, es decir, la que queila
cubierta por el agua. Si el terreno es restituido por las aguas dentro de
10s cinco aos subsiguientes, vuelve a sus antiguos dueos (C. Civil,
art. 653); de lo contrario ellos pierden no slo la posesin sino tam-
bin el dominio, que pasa al Estado como lecho, lveo, cauce o fondo
de ro, estero u otra corriente que se escurra por cauce natural. Si des-
p u b de los cinco aos las aguas dejan el todo o parte del terreno que
cubran, este terreno, en cuanto a su dominio, seguir el destino que
seale la aplicacin de las normas sobre accesin. aprtuiiamente ana-
lizadas. Por ltimo, tngase presente: a) que las porciones de terrenos
de un predio que, por avenida, inundacin a cualquiera causa queden
sepafadas del predio, pertenecen siempre al dueo del de ste y no for-
man parte del cauce del ro (Cdigo de Aguas, art. 72, inc. 3."); h)
que si bien el dominio de la propiedad inundada se pierde si el terre-
no es restituido por las aguas despus de los cinco aos subsiguientes
al hecho, el usufructo no, pues revive "por el tiempo que falta para
su terminacin" (C. Civil, art. 808).
La excepcin del caso de la interrupcin material que no hace
perder el tiempo anterior, presenta semejanza con la suspensif2 de la
prescripcin (art. 2,509); pero se diferencia fundamentalmente de ella
en estos dos puntos: 1) la interrupcin de la prescripcin obra tanto en
la prescripcin ordinaria como en la extraordinaria; la suspensin slo
opera en la prescripcin ordinaria, y 2) la interrupcin puede alegar-
 LOS BIENES Y LO9 PERECHOS REAW 553
_i

la todo cl que tenga inters en ella; la suspensin sdlo p e d e alegarla

aquel en cuyo favor el Lgislador la ha establecido.

7O a. Efecto de la interrupcin natural cuando se ha perdido Irt

posesin por habcr entrado en alla otra persona (articulo 2,502, 2P).-
En este caso se produce el efecto propio de la interrupcihn, es decir,
se pierde todo el tiempo corrido de prescripcin, con una excepcin:
si el poseedor, por medio de acciones posesorias, recupera la posesin
perdida, no se entiende haber habido interrupcin para el desposedo
(artculo 2,502, inciso final.
Esre precepto guarda arrnoiia con el artculo % del Cdigo Ci-
vil, segn el cual, el que recupera legalmente la posesin perdida, se
entender haberla tcnido durante toda el tiempo intermedio.
La excepcin se da slo si la posesin se recupera por medios lc-
gales, por medio de las acciones posesorias (artculo 2,502, inciso fi-
nal); si la posesin se recupera por vas de hecho, se produce la inte.
rrupcin, y cl quc nuevamente empieza a poseer, comienza una nueva
posesin, pincipiando a correr un nuevo plazo para el efecto de la
pmcripcib.
761. Personas que pueden invocar la interrupcin de la p r d p -
dn.-Al respecto, hay que distinguir entre la interrupcin natural y
la interrupcin civil.
La interru~cin natural de la prescripcin puede alegarla cual-
quiera persona que tenga inters en ello.
La interrupcin cisil, en cambh segn lo cstablccc el articulo
7,503, sIa puede alegarla el que ha entablado la accin. Y por una
razn muy sencilla: porque tanto los actos jurdicos como los actos
judiciales son de efectos relativos.

762. Interrupcin con respccto a Ios comnner0s.-La regla segn

la cual puede alegar la interrupcin civil slo el que ha entablado la
accin, tiene una peouea excepcin contemplada en el artculo 2,504
del Cdigo, que dice: "Si la propiedad pertenece en comn a varias
personas, todo lo que interrumpe la ~rescripcinrespecto dc una de
ellas, la interrumpe tambin respecto dc las otra".

763. Casos cn que ni aun la accin judicial produce cl efecto de

intcnurnpir la prescripcin.-Hay casos en que, a pesar de haberse ea-
tablado demanda judicial, no se produce la interrupcin de la pres-
cripcin. Son los tres casos que taxativamente enumera el artculo 2,503:
 "1: Si la riotificacin de la demanda no ha sido hecha en forma
legal;
"2." Si cl recurrente desisti expresamente de la demanda o se de-
clar abandoiiada la instancia ;
"3: Si cl demandado obtuvo sentencia de absolucin.
"En estos tres casos se entender no haber sido interrumpida la
prescripcin por la demanda".

764. 1.O Notificacin ilegal de la d e m a n d z 4 i la demanda o la

accin judicial no es notificada en forma legal, esta acci6n n o produce
el efecto de interrumpir la prescripcin.
Esta solucin del Cdigo no sc aviene con la interpretacin acep-
tada de q u e la demanda intupuesta ante tribunal incompetente b.asta
para producir la interrupcin de la prescripcin. Una filosofa con-
gruente, armnica o consecuentc debera predicar que tambin la no-
tificacin ilegal es apta para la interrupcihn, pues, como en la hip&
tesis de la incompetencia, demuestra dcl mismo mudo el cese de la
inactividad del dueo de la cosa o del que pretende serlo. Pero, tratn-
dose de la notificacin ilegal, la ley es perentoria y clara. No hay res-
quicio para eludirla ni para intrducir una armonizacin de principios:
dura Zcx, sed Zex.

765. 2.O Desistimiento expreso de la demanda 0 deciaracin de

abandono de da instancia-El que ha intentado el recurso judicial no
puede alegar la interrupcin de la prescripcin si desisti expresamen-
te de la demanda o se declar abandonada la instancia (ardculo 2,503,
NP 2.").
Desertimicnto de la demanda es el retiro de ella por el actor des-
pus de haber sido notificada al demandado. Tal desistimiento de-
be ser expreso y, adems, declarado en sentencia judicial. La senten-
cia que acepta el desistimiento, haya o no habido opodicin, extiri-
gue la accin a que i se refiere, cun relacin a las partes litigantes
y a todas las personas a quienes habra afecudo la sentencia del jui-
cio a que pone fin (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 150).
Esto significa que se producen los efectos de la cosa juzgada respecto
de las accioiies hechas valer en la demanda. Por tanto, el demandante
que se desisti y todas las personas a quienes habra afectado la senten-
cia del juicio a que pone fin no pueden despus demandar nueva-
mente al poseedor; si lo hicieren, a ste le bastar invocar la fuerza de
la cosa juzgada q u e emana de la sentencia que acepta el desistimiento.
 Abandono de la instancia es la extincin del juicio por no haber
realizado las partes, durante el plazo sealado por la ley, actos de pro-
cedimiento destinados a continuar o llevar adelante cl juicio iniciado.
La ley chilena dice que la instancia se enticndc abandonada cuando
todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecucin
durante un ao, contado desde la ltima providencia (Cdigo de P r e
cdimiento Civil, artculo 152). El fundamento de la sancin del aban-
dono de la instancia es la presuncin de desinters de los litigantes en
la coiitinuacin del juicio iniciado.
Ha de subrayarse que ese abandono no produce como efecto la pr-
dida de la accin; slo hacc perder el procedimiento, o sea, las actua-
ciones en el proceso abandonado. Dice la ley procesal que no se entien-
den extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes;
pero stas pierden el derecho de continuar el procedimiento abandw
nado y de hacerlo valer en un nuevo juicio. Quedan subsistentes, sin
embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten dere-
chos definitivamsnte constituidos (Cdigo de Procedimiento Civil, ar-
tculo 156).
Declarada por sentencia judicial abandonada la instancia, la ac-
cin interpuesta por el demandante no tiene la virtud de interrumpir
civilmente la prescxipcin. Pero, dado el efecto del abandono, que
slo hace perder el procedimiento, y no la accin, nada impide que el
actor entable nuevamente su accin en otro juicio, siempre que ella no
haya prescrito. Naturalmente, si prospera ahora la accin, la interrup-
cin se producir, en cuanto a su fecha, en relacin con la accin he-
cha valer en el nuevo juicio.

766. 3.' Sentencia absolutoria a favor del demandado.-El recurso

judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de la cosa
contra el poseedor, tampuco interrumpe la prescripcin de ste si ob-
. tiene el demandado xntencia de absolucin (artculo 2303, NP 3:).
?Qu se entiende por sentencia de absolucidn7 Para algunos, estas ex-
presiones, no definidas por el legislador, deben tomarse en un sentido
amplio; sentencia de absolucin seria toda sentencia que no acoge la
demanda, Segn el parecer de otros, sentencia de absolucin sera slo la
sentencia definitiva que drclara libre de la demanda al demandado en
razn de h a k r demostrado ste la legitimidad de su dcrecho o situa-
cin jurdica y la ilegitimidad de las pretensiones del actor. La deter-
rninaciil del colicepto no es, como se comprender, indiferente. Si de
acucrdo con una de las frmulas enunciadas una sentencia, a pesar dc
que rechaza la demanda, no puede calificarse de absolutoria, quiere
decir que el efecto interruptivo de aqulla no desaparece, la interrup-
cin de 1a prescripcin se produce. En este ltimo sentido, por ejem-
plo, y tratandose de la prescripcin extintiva, una sentencia dice que
el rechazo de la demanda ejecutiva por faltar al ttulo alguno de los
requisitos establecidos por las leyes para que tenga fuerza ejecutiva,
no importa obtener Ea sentencia dsdrrtoria de que habla el N.O 3 del
articulo 2,503 del Cdigo Civil que impedira ajegar la interrupciii
civil de la prescripcin de la obligacin que emana del mismo ti-
tulo (31 a).

767. Interrupcin; prescripcin ordinaria y prcscripcin exmordi-

naria.-La interrupcin opera respecto de ambas clases de prescripcin.
Razones :
1) La interrupcin de la prescripcin se encuentra tratada e n los
artculos 2,501 y 2,504 del Cdigo Civil; el artculo 2,506 clasifica la
prescripcin en ordinaria y extraordinaria. De manera, entonces, que
el legislador se ocupa de esta interrupcin antes de clasificar la pres-
cripcin en ordinaria y extraordinaria, lo que est indicando que ella
se aplica en ambas prescripciones;
2) En el caso de la suspensin de la prescripcin, que estudiare-
mos luego, en el artculo 2,509, el legislador se refiere expresamente
a la prescripcin ordinaria; en cambio, con respecto a la interrupcin,
no ha distinguido, y sabemos que es un principio generalmente acep-
tado que "donde la ley no distingue, no puede el hombre distinguir";
3) Por ltimo. como despus veremos, el articulo 2,510, refiribn-
dose a la prescripcin extraordinaria, tambin requiere que la posesin
sea ininterrumpida.

768. Prescripcin ordinaria y prescripcin extraordinari-De acuer-

do con el artculo 2,506 del Cdigo, la prescripcin adquisitiva pue.
de ser ordinaria o extraordinaria.
La prescripcin adquisitiva ordinaria tiene por fundamento la po-
sesin regular y el tiempo que requiere es menor. En cambio, la pres-
cripcin adquisitiva extraordinaria tiene por fundamento la posesin
irregular y, consecuentemente, el plazo que implica para prescribir es
mucho ms largo.
131 a) C. Suprema, 17 de noviemhr~1948, R. de D. y J., t. 46, src. l.%,
pis. 136.
 LOS BIENES Y LOS D-(16 =ES m-

769. Requisitos.-Adems de las condiciones generales a toda pres-

cripcin (prescriptibilidad de la cosa y posesin no interrumpida), la
ordinaria necesita dos requisitos propios: a ) posesin regular, y b) el
transcurso del plazo que la ley seala (artculo 2,507).
770. a) Posesin regular.-Es la que procede de justo titulo y ha
sido adquirida de buena fe, aunque sta no subsista, siendo necesaria,
adems, la tradicin si el titulo invocado para poseer es uno traslaticio
de dominio.
Como la buena fe se presume, excepto cn los asos en que la ley
establece la presuncidn contraria (articulo 707, inciso la0),quiere decir
qw, una vez cumplido el plazo lega[, al que alega la prescripcin
- ar-
dinaria le bastar, por lo generali exhibir su justo ttulo.

771. b) Transcurso del plazo.-El ticnpv necesario a la prescrip-

cin ordinaria es de dos aos para los muebles y de cinco aos para
lnq bienes races (articulo 2,508).
772. Forma de computar b s plazos.-En vista del silencio del le-
gislador respecto a la forma de computar los plazos de prescripci811,
tenemos forzosamente que aplicar las reglas generales, vale decir, los
articulas 48, 49 y 50 del Cdigo.
En otras legislaciones, como la francesa, por ejemplo, se dan re-
glas espciales para contar el plazo de prescripcin. Sin embargo, pa-
rece que nuestro legislador no lo crey necesario, ya que haba dado
la regla general en los artculos 48, 49 y 50.
Podemos decir, en sntesis, aplicando csos artculos, que el plazo
de prescripcin es continuo, corre sin interrupcin incluyendo los diar
domingo y los que sean feriados legales, ya que en el U i g o Civil la
regh general es que los plazos xan continuos.
Adems, este plaza es de das tompletor, y no se cuenta de hora
a hora, sino de medianoche a mediande, por manera que el primer
da no se cuenta.

773. S u p i 6 n de la diversa computacin del plazr, de aos mire

ausentes y entre presentes.-El inciso 2P del articulo 2,508, deca: "Ca-
558 DERECHO CML
.-

da dos das se cuentan entre ausentes por uno solo para d cdmpuro de
los aos". O sea, el plazo entre ausentes podra ser hasta de cuatro
aos para los muebles y de diez para los inmuebles.
Para los efectos de la prescripcin, se entenda por presentes a los
que viven en el territorio de la Repblica, y por ausentes a los que re-
siden en pas extranjero (artculo 2,508, inciso 3:). La expresin au-
sentes, en materia de prescripcin, era, pues, una palabra definida por
la ley, y a la cual, conforme al articulo 20, haba que darle en esta ma-
teria su significado legal y no otro.
La razn de ser de esta diferencia estaba en que las personas que
no residen en el territorio de la Repblica no tienen las mismas faci-
lidades para poder ejercitar sus derechos e impedir que las prescrip-
ciones se produzcan.
Por eso, para que tuviera aplicaci6n la regla de este artculo, era
necesario que la persona contra quien corria la prcscripridn rcfiditl-a
t n d cxcrunjem y no la persona que est poseyendo.
De lo dicho resulta que el plazo para la prescripcin ordinaria
fluctuaba entre dos y cuatro aos para los muebles y entre cinco y diez
aos para los inmuebles. Si durante todo el curso de la prescripcin,
la persona contra quien corra resida en Chile, el plazo era de dos o
cinco aos, segn la cosa fuera mueble o inmueble; si durante todo
el curso de la prescripcin, la persona contra quien corra resida en el
extranjero, el plazo era de cuatro o diez aos, segn la naturaleza de
la cosa.
Pero si durante el curso de la prescripcin, la persona contra quien
corra permaneca parte del tiempo en Chile y parte en el extranjero,
el plazo fluctuaba entre estos dos extremos; mientras la persona resi-
diera en el extranjero, cada dos das se contaban como un solo dia.
As, si la persona contra quien corra la prescripcin de una cosa mue-
ble permaneca un ao en Chile, y despus otro en el extranjero, el
plazo necesario para prescribir en su contra vena a ser de tres d o s ,
porque cada dos das se contaban por uno solo mientras ~ermaneciera
fuera de la Repblica.
Pero a partir del 1.' de octubre de 1969 esta distincin entre pre-
sentes y ausentes termin. As lo dispuso el artculo 1." de la Ley
N.O 16,952. Se consider que la inmensa rapidez de los medios de 'co-

municaci6n del mundo actual ponen al ausente en condiciones de t*

mar medidas para defender sus derechos como si estuviera presente.
Hoy, pues, para saber de inmediato o muy pronto lo que ocurre a
gran distancia no se precisa de ningiin fenmeno parapsquico, no
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 559

hay necesidad de tener la ~Iarividcncia,por ejemplo, de ese contern-

porneo de Kant que, segn asegura el clebre filsofo, vio desde Ga-
temburgo un gran incendio en la ciudad de Estocolmo (situada a ms
de cincuenta millas) y dio en una reunin detalles que ms tarde fue-
ron confirmados en todas sus partes.

774. Concepto.-Hemos visto anteriormente que por la intermp

cin el tiempo corrido de prescripcin, sea sta ordinaria o extraordi-
naria, queda definitivamente perdido. Ahora estudiaremos un fcn-
mrno anlogoy que puede ocurrir slo en>.la
- - L L - . - - prtscripcin
-. .. -..
"-" -- ordinaria:
--.
la
suspnsitt, que es la detencin del curso del plam de la prescripci6n
durante el tiempo que dure la causa suspensiva; pero desaparecida s-
ta, el plazo de la prescripcidn contina: el perodo anterior a la sus-
pensin se agrega al posterior a la cesacin de la misma, por manera
que el nico tiempo que no se computa es el transcurrido mientras
existid y subsisti la causa de la suspensin. Al rcvts de Io que aconte-
ce en la interrupcin, en la suspensi6n el tiempo anterior a ella no se
pierde, sino que queda simplemente detenido o paralizado. La suspen-
sin no borra el plaza de prescripcin; simplemente, le abre un parn-
tesis.
Supngase que un poseedor regular de un inmueble lleva cuatro
aos de posesihn ininterrumpida, al cabo de los cuales el dueo cae
en demencia, que dura dos aos, y cesa despues; la presuipci6n miel-
ve a correr transcurrido estos dos aos, y se consumar cumplido el
ao posterior a la suspensin, pues los cuatro aos anteriores a b t a se
suman al ao posterior a la misma, lo que d a cinco arios, que es el
plazo necesario para adquirir el dominio de los inmuebles por la pres-
cripcin adquisitiva ordinaria. Los dos aos de suspensin no se com-
putan.
Pero este parntesis puede estar no slo en d curso de una pres-
cripcin ya iniciada, sino tambin al comienzo. Si una persona entra
a poseer un inmueble estando dcmcnte el dueo, el plazo del poseedor
slo podr comenzar a correr una vez que el propietario recobre su
salud mental.

775, Efecto de la suspensin.-La suspensin detiene pero no ex-

tingue la prescripcin: cesando la causa de la suspensi6ny se le cuenta
560 DERECHO C ~ V I L

al poseedor el tiempo anterior a ella, si hubo alguno (artculo 2,509,

inciso 1.').

776. Fundamento o razn de ser.-E1 fundamento de la suspen-

sin de la prescripcin es la injusticia que supondra dejar correr sta
en contra de personas que se encuentran en la imposibilidad de de-
fender sus dereclios. Es verdad que los representantes de los incapaces
podran hacerlo por ellos; pero la ley ha querido salvaguardar sus de-
rechos hasta de la negligencia o desidia del representante legal que no
interrumpe la prescripcin que corre contra su representado. Considera
que no puede imputarse a ste la inactividad de aqul.
Algunos autores critican la suspensin de la prescripcin, porque
Iiace preponderar el inters particular del beneficiado con dicha sus-
pensin sobre el inters general o colectivo que importa la prescrip-
cin. Dcese que es una reaccin individualista contra una institucin
de carcter general. Pero se ha observado que el rigor del principio de
utilidad social cn que se basa la ~rescripcindebe m,origerarse y ha-
cerlo compatible, hasta donde sea ~osible,con el inters individual.

y 777. Su carcter excepcional.-La suspensin de la prescripcin es

un beneficio jurdico excepcional; slo existe en favor de las personas
que: la ley determina.

y 778. Campo de aplicacin.-Las reglas concernientes a la suspen-

sin de la prescripcin se aplican tanto a la usucapin coino a la pres-
cripcin extintiva. Respecto de la primera, en general slo cabe en la
ordinaria.

'779. Causas de suspensin.-La prescripcin adquisitiva ordinaria

se suspende en favor de las personas que en seguida w mencionan.
1P Los meilores; los dementes; los sordomudos; y todos los que
estn bajo potestad paterna o marital, o bajo tutela o curadura.
Ntese que gozan del beneficio los menores emancipados o no,
es decir, tanto los que son hijos de familia como los que n o lo son,
pues el legislador no distingue. Por la misma razn los dementes y los
sordomudos estn favorecidos por la suspensin, hllense o no decla-
rados en interdiccin.
La suspensin de la prescripcin adquisitiva contra la mujer ca-
sada slo se suspende tratndose de los bienes regidos por cl rgimen
de la sociedad conyugal. No se suspende la prescripcin que corre
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 561

contra la mujer divorciada o separada de bienes, respecto de aquellos

que administra (Cdigo Civil, NP 1P e ticico penltimo).
2P Tambien se suspende la prescripcin ordinaria en favor de la
herencia yacente (artculo 2,509, NP 2.'). Esta es una de las disposicio-
nes que ha inducido a algunos a calificar a la herencia yacente de per-
sona jurdica, puesto que dice que "se suspende la prescripcin ordi-
naria, en favor de las personas siguientes: 2P la herencia yacente".
Pero la verdad es que quien posee es el heredero ignorado y por in-
termedio del curador de la herencia yacente. Y la suspensin se expli-
ca por el temor a la negligencia de1 curador en interrumpir la pres-
cripcin.
Finalmente, la ~rescri~cin se suspende siempre entre cnyuges
(artculo 2,509, inciso final). Y esto por las razones sealadas a con-
tinuacin.
a) Si corriera entre cnyuges la prescripcin, sera su causa de
perturbaciones en la armona que debe reinar entre marido y mujer.
b) Con respecto al marido, hay otra razn. El marido tiene el
usufructo legal de los bienes de la mujer; y sabemos que el usufructua-
rio es un mero tenedor. En consecuencia, siendo el rnarido mero tene-
dor, por ser usufructuario de lw bienes de la mujer, no puede ~rescri-
bir, ya que el titulo de mero tenedor no da derecho a prescribir.
c) El marido, en calidad de representante legal de la mujer, es el
encargado de interrumpir las prescripciones que corran en contra de
los bienes de ella. Y ante esta circunstancia, si l dejara correr alguna
prescripci6n a su favor, con posterioridad la mujer podra responsabi-
lizarlo por no haber procedido a interrumpir dicha prescripcin.
d) Por ltimo, como veremos en su oportunidad, el legislador
prohbe las donaciones irrevocables entre cnyuges; y de permitirse
que hubiera prescripcin entre cnyuges, en el fondo esta prescripcin
podra encubrir una donacin irrevocable: bastaria simplemente con
la inacci6n del marido o la mujer para que el otro cnyuge adquiriera
por prescripcin el bien donado subreptillamente.

Se aplica tambitn la suspensidn mtrc cdnyugcs en la prcscrip

ddn extraordinaria? Se ha discutido si la suspensin de la prescripcin
enne cnyuges se aplica tanta en la prescripcin ordinaria corno en la
prescripcin extraordinaria.
a) Una primera opinin afirma que la suspensin de la prescrip
cin entre cnyuges opera tanto en la prescripcin ordinaria como en
la prescripcin extraordinaria Da los siguientes argumentos:
56
- 3----- DERECHO CIVIL
-- - - --
1) Donde existe Ia misma razn, debe existir Ia misma disposi-
ci6n: las razones que ha tenido el legislador para suspender la pres-
cripcin ordinaria militan tambin con respecto a la prescripcin ex-
traordinaria.
2) El articulo 2,509 enfticamente dice que sc suspende ~icmpre
la prescripcin entre cnyuges; en otros trminos, se suspende en to-
do caso.
3 ) Finalmente, si bien el artculo 2,511 dispone que Ia prescrip-
cin extraordinaria no se suspende a favor de las personas enumeradas
en el artculo 2,509, no alcanza a los cnyuges, pues ellos no estn se-
alados en los nmeros del artculo 2,509, sino que contemplados en
una disposicin aparte como es el inciso final del mismo articulo 2,509.
b) Una segunda opinin, entre cuyos partidarios figura don Al-
fredo Barros Errzuriz, sostiene que la prescripcin 5610 se suspende
entre cnyuges con respecto a ia prescripcin ordinaria, mas no con
respecto a la prescripcin extraordinaria. Da en apoyo de su tesis las
razones que siguen:
1) El argumento aducido de que donde hay la misma razon debe
haber la misma disposicin, no cabe aplicarse aqu: porque el articu-
lo 2,569 constituye un beneficio que la ley otorga, y es, por lo tanto,
una disposicin excepcional que no admite interpretacin analgica,
sino una interpretacin restrictiva.
2) Las palabras "sicrnprc cntrc cdnyugcs" que usa el legislador en
el artculo 2,509, no se refieren a la suspensin en la prescripcin or-
dinaria y en la extraordinaria, sino que sencillamente se refieren al
inciso anterior, es decir, que la que sc suspende siempre entre cnyu-
gs es la prescripcin, sea que la mujer est separada de bienes o est
divorciada. La no suspnsin de la prescripcin en favor de la mujer
que sc encuentra en estos casos slo rige para los krccros.
3) En cuanto al argumento que se deduce de la palabra "tnumc-
radd' del artculo 2311 del C a i g o Civil, se dice que dicha palabra
est tomada como indicadas, referidas o enunciadas, y no en el sentido
de sealadas con nmeros. Y no hay duda que los cnyuges c s t h
mencionados en el artculo 2,509 al que se remite el 2,511. ,
4) Finalmente, por Ia propia ubicaci6n de 1a suspensi6n en la
prescripciii ordinaria, aparece claro que se aplica slo a sta y no a
la extraordinaria.
780. LIis m u d a de suspensin son tarativas.-La disposicin del
articulo 2,509 dcl Cdigo Civil, es o no taxativa? En otros trrnhos,
zpodra alegarse otra causal de suspensin fuera de las mencionadas
en ese articulo? Parece indiscutible que slo se puede apIicar a esas
personas que enumera el artculo y no a otras; la enumeracin es
taxativa.
De aqu se colige que aunque una persona se encuentre en la im-
posibilidad absoluta y total para interrumpir la prescripcin, no se
suspende a favor de ella.

781. Diferencias entre la interrupcin y la suspensin de ]a pres-

cripcin.-La interrupcin y la suspensin, que son hechos que se ase-
mejan en cuanto ambos detienen el curso de la prescripcin, presen-
tan cuatro diferencias principales:
1) La interrupcin de la prescripcin es fruto o producto de la
naturaleza o de un acto del hombre; la suspensin tiene su fuerte en la
ley, obra de pleno derecho.
2) Siendo la suspensin un beneficio de carcter excepcional, slo
puede alegarla aquel en cuyo favor se encuentra establecida; la inte-
rrupcin puede alegarla cualquiera persona que tenga inters en ella,
cuando la interrupcin es natural, y el que ha entablado la accin,
cuando la interrupcin es civil.
3) Los efectos de ambos son diversos: la interrupcin hace perder
todo el tiempo corrido de prescripcin; la suspensin 5610 produce el
efecto de descontar el tiempo que ha durado Ia causa de .la suspensin.
4) La interrupcin tiene aplicacin tanto en la prescripcin ordi-
naria como en la prescripcin extraordinaria; a diferencia de *la sus-
pensin que, de acuerdo con el artculo 2,511 del W i g o C i d , s610
se aplica a la prescripcin ordinaria, mas no a la prescripcin extra.
ordinaria, salvo cI caso entre cnyuges, que es discutido.
Bibliografa especial.-Salvador Misene A,, "Suspcnsibn de la p~xripcin
adquisitiva", Memoria de Prueba, Concepcin, 1953.

782.$Iernentos propioslFuera de los elementos generales de toda

prescripcin (prescriptibildad de la cosa y posesin no interrumpida),
la extraordinaria tiene como elementos propios la posesi6n irregular
y el lapso de diez aos (artculos 2310 y 2,511).

783, a) Posesin irregular; ias posesiones viciosas-El Cdigo no

dice que la prescripcin extraordinaria exige la posesin irregubr; pe-
M4 DERECHO CiViL
.-

ro si se considera que la posesin regular conduce a la prescripcin

ordinaria y que toda posesidn no reguIar cs irregular, lgico es
concluir que es esta ltima el elemento propio de la prescripcin ex-
uacrdinaria.
La teora comn y tradicional sostiene que aunque la posesi6n sea
irregular, en n i n g h caso debe ser viciosa, porque sta no cs Gtil para
prescribir mientras subsiste el vicio de violencia o clandestinidad. Sin
embargo, se ha hecho ver, en contra, que no hay en el Cdigo Civil
Chileno ninguna disposicin que permita afirmar que el poseedor vi-
cioso no puede prescribir adquisitivamente. El artculo 2,510 slo im-
pide prescribir al poseedor vicioso, que alega la prescripcin, cuando
existe un titulo de mera tenencia en virtud del cual detenta Ia cosa;
de aqu se desprende que si el poseedor vicioso tiene a su hvor un t-
tulo de posesin, o simplemente carece de ttulo, puede prescribir ad-
quisitivamente. La posesin viciosa slo es un abstculo para prescribir
cuando existe un ttulo de mera tenencia; la disposici6n restrictiva no
puede extenderse mis a116 de sus trminos (31 a).

784. b) Lapso de diez aos.-El lapso necesario para adquirir par

la prescripcin extraordinaria es de diez aos ( a r t h l o 2,511). Este
plazo primitivamente era de treinta aos, a partir de la ley 6,162 de
quince y despus de la ley 1692 (que comenz a regir en este punto
el 1.' de octubre de 1%9) de diez aos, contndose segn las reglas
dadas por e1 Wiga en los artculos 48, 49 y 50.
El hecho de que la cosa sea mueble o inmueble es intrascendente.
Y como lo dice el artculo 2,511 en forma expresa, e1 plazo de
diez aos corre contra roda persona y no se suspende.

785. La posesin irregular debe sa inintcrmmpida, ya que la inte-

rnipcin es un f c n k n o que produce la prdida del tiempo corrido
en cualquier clase de prescripcin.
786. Ei ttulo, h buena fe y la tradicin cn relacihn con ia p
aipcin e s t r a o r ~ . - P a r a la prcscripci6n extraordinaria no se ne-
cesita la buena fe, porque basta para ella la posesin irre& y es tal
la quc carece de uno o ms de Ice requisitos que establece el utcu-
lo 702; y entre estos requisitos est ia buena fe.

(31 i)Eo clac scntido: Eduardo Belmar C, "Sobre la utilidd de Ir gmsesibn ri-
ciou'', d a l a pubIido en h "Rmism de Derecho y Jurkpnidcncie". aimo 45, uc*
u6n De&, pLgr. 27 i 36.
 LOS BIENES Y L w D ~ a muus
s &06

Tambin entre estos requisitos esd la tradicibn, cuando st invoc?

un tnilo traslaticio de dominio. Ahora bien, si falta la tradidi0n, hay
posesin irregular. Por eso es que el artculo 2,514 refirindose a la
prescripcin extraordinaria, dice :
"El dominio de las cosas comerciables que no ha sido adquirido
por la prescripcin ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo
las reglas que van a expresarse:
"1.' Para la pescripci'n extrcuwdinaria no es necesrtiio rftulo d-
gufio.
"2' Se prcsumc m ella de derecho la buena fe, sin embargo de
la fdta de un ttulo dquisitiuo de dominio".
No se ve el motivo que ha tenido el legislador para establecer
esta disposicin, pues la buena fe no es necesaria para la prcscripcin
extraordinaria.
"3.' Pero la existencia de un ttulo de mera e n e ~ i aRard pcm-
mir la mala fe, y no dar& lugar a la prcscripcsn, a menos & concw-
rrlr e $ m dos circunstancias:
"1.' Que el que se pretende dueo no pueda probar que en los 61-
timos diez aos se haya reconocido expresa o tcitamente su dominio
por el que alega la prescripcin.
"2.' Que el que alega la prescripcin pruebe haber poseido sin vio-
lencia, clandestinidad ni interrupcin por el mismo espacio de tiempo".
Es evidente que el legislador no ha sido del todo feliz en la redac-
cin de la regla 3.' del artculo 2,510. De la simple lectura parece des-
prenderse que el poseedor no podra prescribir por estar de mala fe,
cuando la verdad es que no ~ a d r ahacerlo por la existencia del ttub
de mera tenencia, por faltar la posesibn, elemento indispensable para
prescribir. (Esta disposicin no hace, pues, sino confirmar que la me-
ra tenencia no da lugar a la prescripcin, y que una de sus caracters-
ticas es la inmutabilidad),

787. La mera tenencia no da lugar a h prescripcin.-De los ar-

tculos 716, 719, 730 y 2,510 del Cdigo Civil, se deduce que la mera
tenenciano se cambia en posesin por el solo transcurso del tiempo?
por la sola voluntad subjetiva de parte del mero tenedor.
Sin embargo, del articulo 2,510 parece desprenderse lo contrario,
es decir, que a la regla contemplada en el artculo 716 del Cdigo, qi#
dice "que el simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en
p ~ ~ ~ ~ i sera
n " ,menester agregar: salvo el caso del artculo 2,510, re-
gla tercera. Mas, dados los trminos de uno y otro artculo. podemos
566 DERECHO .C W

decir que no existe. tal excepcin y que el articulo 2510, lejos de ser
una exqpcin al artculo 716, es su ms amplia y clara confirmacin.
Porque si bien es cierto que'el articulo 716 dice que el lapso de: tiem-
po no muda la mera tenencia en posesin, tambin no es menos cierto
que el articulo 2,510 seala un caso en que la mera tehcncia se muda
en posesin; pero, y he aqu lo interesante para el caso en cuestin,
este cambio no se opcra por el simple lapso de tiempo, sino con la
concurrencia de otros hechos que no dependen de la sola voluntad del
tenedor. Si tal cambio se opera, es porque se han realizado actos de
parte del mero tenedor, como tambin de parte del propietario, que
alteran por completo la situacin jurdica de ambos.
2 Cules son esas circunstancias? <Es qu condiciones puede prescri-
bir extraordinariamente un individuo que ha comenzado como mero
tenedor de la cosa? Para ello, es necesario que se produzcan dos cir-
cunstancias, a saber :
1.' Que el que se pretenda dueo, no pueda probar que en los
ltimos diez aiios se haya reconocido expresa o tcitamente su d a
minio por el que alega la prescripcin.
2.' Que el que alega la prescripcin pruebe haber ~oseidosin v i a
lencia, clandestinidad ni interrupci8n por el mismo espaclo de tiempo.
La presencia, c o p u 1 a t i v a de estas dos circunstancias indica
que el que comenz como mero tenedor, ha tenido la cosa como seor
y dueo: concurre la prueba negativa del desconocimiento del domi-
nio ajeno y 1a prueba afirmativa de que se obr como poseedor. De es-
te modo la mera tenencia se convierte en posesin, no ya por la sola
voluntad del tenedor ni por el simple transcurso del tiempo, sino tam-
bin, y esto es, lo,.pricipal, por negligencia de parte del dueo.

788. Semejanzas entre 1a prescripcin ordinaria y extraordinaria:

1) Ambas conducen a la adquisicin del dominio.
2) Tanto una como otra requieren posesin: una, posesibn regu-
lar, y la otra, posesin irregular.
3) En cuanto al cmputo del plazo, en ambas se apIican las re-
glas de los artculos 48, 49 y 50 del Cdigo Civil. k

789. Diferencias entre la prescripcin ordinaria y la extraordinaria.

-1) En la prescripcin ordinaria x requiere posesin regular; en la
prescripcin extraordinaria, posesin irregular.
2) En la prescripcin ordinaria, el plazo es de dos o cinco aos,
se$n se trate de bienes muebles o de bienes inmuebles; en la pres
-
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 56'7

cripcin extraordinaria, e1 plazo es de diez aos sin clase alguna de

distingas.
3) La prescripcin ordinaria se suspende en favor de ciertas per-
sonas; la prescripcin extraordinaria no se suspende, salvo el caco dis-
cutido de la prescripcin entre cnyuges.

E. PRESCRIPC~NDE DERECHOS REALES QUE NO SON EL DOMINIO

790. Reglas aplicables.-Cuando empezamos a estudiar la prescrip-

cin vimos que e1 artculo 2,498 del Cdigo Civil dice que se gana
ppr prescripcin ei dominio de Ias cosas corporales races o muebles,
que estn en el comercio humano, y se han con las condicio-
nes legales. Y agrega ese mismo artculo 2,498: "Se ganan de la,.mis-
ma manera los otros derechos reales que no e s t h especialmente cxcep
tuados".
Hasta aqu hemos visto la prescripcin, sus reglas y en la
adquisicin del dominio. Cabe preguntarse, entonces, 2 qu reglas y
plazos de prescripcin se aplican a los dems derechos reales? La res-
puesta la da el atculo 2@2. Segn esta disposicin, la regla gtneral
es que en la prescripcir)?fi los derechos reales se aplican las mismas
reglas y plazos del dominio. As, pues, la prescripcin del derecho de
hipoteca, usufructo, uso y habitacin se rige por las reglas estudiadas-

El mismo artculo 2,512 hace excepciones, que son las siguientes.

1.' El derecho de censo. Se adquiere por prescripcin extraordina-
ria de diez aos.
2.' El derecho de herencia. Se puede adquirir en dos forma: a) de
acuerdo con el artculo 2,512, por la prescripcin extraordinaria de diez
aos; y b) por la prescripcin ordinaria de cinco aos, tratndose: del
heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado la posesin
efectiva de la herencia y al cual servir de justo ttulo el decreto (ar-
ticulos 704 y 1,269).
3.' El derecho de servidumbre. Se adquiere segn el artculo 882.
Este dice que las servidumbres discontinuas de todas ciases y las servi-
dumbres continuas inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un
ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar .para constituirlas. '.

Dichas servidumbres no son susceptibles de adquirirse por ~rescrip-

cin. Motivo: les faltan los requisitos de publicidad y continuidad, in-
dispensables para que tenga lugar este m d o de adquirir.
508 DERECHO CIVIL
,
h servidumbres continuas y aparcntcs se adquieren como el do-
minio, pero la cxccpcin consiste cn que se adquieren siempre por pres-
cripcin dc cinco afios, haya p c s i h n r c e I a r o irregular y haya o no
justo titulo y buena fe cn la inscripci6n.

791. Adquisicin de la propiedad.-El efecto esencial de la pres-

cripcin cs hacer adquirir cl dominio al poseedor una vcz que ella x
ha cumplida

79L Cmo se realiza la adquisicin de b propie&d por ia usuca-

piOn o prwripcin adquisitiva.-la adquisicih de la propiedad se
produce retroactivamente y slo si el poseedor consiente en la adqui-
sicibn.

793. La adquisicin de la propiedad se produce retroactivamente.-

La prescripcin, una vez cumplida, opera retroactivamente, esto es, sc
reputa dueo al poseedor no slo a partir del da en que se ha cumpli-
do el plazo de la prescripcin, sino tambin en el pasado, desde el
momento en que comenz6 a correr la prescripcidn. Este efecto de la
prescripcin no lo enuncia expresamente la ley, pero se deduce, por
cjemplo, del artculo 1,736 del Cdigo Civil, segn el cual no ingresan
a la sociedad conyugal los bienes adquiridos por prescripcin iniciada
antes del matrimonio y cumplida durante la sociedad; si no tuviera
efecto retroactivo la -prescripcin, dichos bienes ingresaran al haber
social y no seran propios del correspondiente cnyuge.
El principio de la reuoactividad sc fundamenta o justifica, segn
algunos, como Colin y Capitant, en razn de que el tiempo prolonga-
do de la posesin pacf~cahace presumir que el antiguo dueo o reivin-
dicante actual no tiene derecho, habiendo abdicado de su propiedad
por un acto anterior, del que, por desgracia, el poseedor no puede en-
contrar la prueba. A juicio de otros, como Mazeaud, el principio de la
retroactividad se ha establecido en inters de los terceros, a fin de po-
der facilitar todos los actos que han sido realizados por el poseedor
sobre la cosa desde el comienzo de la posesin. Y as, la hipoteca cons-
tituida por el poseedor antes de cumplido el plazo de prescripcin,
a firme, pues se reputa que el poseedor es dueo desde que c a
menz a prescribir y, por tanto, tenia derecho a constituir hipoteca;
su acreedor hipotecario puede ejercer todos los derechos. Y a la invcr-
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS RXAiXS Me

sa, todos los actos realizados por el verdadero dueo en contra del cual
obr6 la prescripcin, pierden su efecto, pues sc estima que padi6 la
propiedad no desde el da en que se cumpli6 el plazo de prescripcin
sino desde la fecha en que sta comenz. Como anota Mazeaud, san
sadcados los terceros que trataron con el primer propietario. La ley
prcfiri6 inclinarse en favor de terceros que entraron en relaciones ju-
rdicas con el poseedor, porque ellos tenan fundamento para creer
que se entendan con el verdadero propietario: el poseedor es el que
prmnta externamente apariencia de dueo, como quiera qiu es l
quien realiza los actos de scforo sobre la cosa y lo normal y lgico,
cuando se negocia respecto a ella, es dirigirse al que la tiene en su
poscsi6n.

794. Consecuencia de la retroactividad de la pr&pdn.-1) Los

frutos producidos por la cosa desde el comienzo de la prescripcin
pertenecen al posecdor que ha prescrito; y como es considerado ducfo
desde esa fecha, no se encuentra obligado a devolverlos aun cuando
haya estado de mala fe.
2) Los gravmcnes impuestos por el prescribiente durante el pla-
w de prescripcin quedan a firme, se consolidan.
3) Y, por el contrario, los gravmcnes impuestos por el antiguo
dueo durante el plazo de prcscripcin, son inoponibles al poseedor.

795. La adquisicin de la propiedad slo se produce si el @ar

consiente en ella.-Hemos dicho al comenzar el estudio de la prescrip-
cin que si bien sta desempea un papel socialmente til, puede, a
veces, encubrir una injusticia o una incorreccin desde el punto de
vista moral. Por eso la ley deja a la conciencia del prescribiente el que
se aproveche o no de la prescripcin. De ah que, por un kdo, pueda
renunciarla y, por otro, este en la necesidad de alegarla. Ya nos hemos
referido a estos puntos (N? 734 y 735). Ahora nos limitaremos a tra-
tar la posibilidad de alegar la prescripcin por va de accin y por va
de excepcin.

7%. Alegacin de la prescripcin por da de accin y por va de

excepcia-Algunos sostienen que la prescripcin adquisitiva puede
ser alegada por va de accin y por va de excepcin; otros dicen que
s610 lo puede ser por va de excepcin, y, finalmente, una ltima opi-
nin expresa que la prescripcin adquisitiva debe ser alegada por va
de accin y no de excepcin.
570 DERECHO CIVIL

a) Los qur afirman que slo es procedente la va de excepcin w-

nificstan que, segn la concepcin civilista de la accin, sta siempre
nace de un derecho y la prescripcin no es un derecho sino un modo
de adquirir, por manera que no se divisara cul sera el dcrecho de-
ducido en juicio en la accin de prescripcin adquisitiva. En conse-
cuencia, si sta no es una accin, necesariamente debe ser una excep-
cin y, como tal, debe ser invocada. Cuando el demandante, agregan
tsos autores, alega la prescripcin adquisitiva, lo que hace es invocarla
como causa .de pedir de la accin correspondente. As, cuando para
recuperar la posesin de Ia cosa, el prescribiente entabla la accin rei-
vindicatoria, ~ q u es
lo que arguye el titular? SencilIamente dice pe-
dir la cosa de que no est en posesin porque cs dueo de ella, y lo es
por haberla adquirido por prescripcin (32).
b) Los que piensan que la prescripcin adquisitiva es una accin
responden que es falso que toda accin debe nacer de un dcrecho, y
la mejor prueba la dara la existencia de las acciones de nulidad y po-
sesorias, reconocidas en forma expresa por nuestro legislador y que,
precisamente, no nacen de ningn derecho real o personal (33).
Por otra parte, se aade, debe recordarse que toda exccpci6n pe-
rentoria es una defensa del demandado que time por objcto enervar,
matar, destruir, aniquilar, extinguir la accin del demandante, y la
prescripcin adquisitiva no tiene por nico fin enervar los fundaven-
tos de la demanda, privar al demandante de los medios de perseguir
el pago de su acreencia (como ocurre con la prescripcin extintiva,
que destruye,los medios de hacer cumplir la obligaci6n y no a Csta
sino obtener el reconocimiento del dominio del deman-
dado, sobre la cosa que se. pretende reivindicar, por la existencia de un
modo de adquirir sin conexin alguna con el ttulo del actor ni los
fundamentos de la demanda. El prescribiente demandado al oponer
la prescripcin adquisitiva .al demandante, debe hacerlo en una 're-
convencin, esto es: en una contrademanda, en la que ida PO; va
de accin, la declaracin de la presc'ripcin adquisitiva y, como conse-
cuencia, el reconocimiento de su dominio por habcr operado ese mo-
do de adquirir: la adquisicin del ~rescribiente demandado tiene Ia
virtud de extinguir el derecho correspondiente del actor, el antiguo
dueo de la cosa.
'En sntesis, cuando el prescribiente drmanda, los derechos quE"le

(32) En es& senrido: H. bfndet S., obra citada, pgs. 53 a 62, nmeros 21 a 27.
( 3 3 ) En este sentido: L. E. Contreras A,, "De la prescripcin extinciva civil", Me-
moria de Prueba. Concepcin, 1945, pgs. 108 a 117, nmeros 335 a 357.
 LOS BENES Y LOS DERECHOS W L E S
- 671

concede la prescripcin adquisitiva deben ser ejercidos por las accio-

nes que competan. Y en tales casos, &ra invocar la prescripcin ad-
quisitiva, como c a u s de pedir; por ejemplo, cuando pide la restitu-
cin de la cosa de que no est en posesin mediante la accin reivin-
dicatoria. Cuando el prescribiente es el demandudo, el prescribicotc
debe oponer la prescripcibn en una reconvencin y ha de hacerlo por
va de accihn, En consecuencia, cualquiera que sea la posici6n proce-
sal del prescribiente nunca puede entablar la prescripcin adquisitiva
como excepcin perentoria.

Jurisprudencia.-La jurisprudencia no es cIara ni uniforme en. el

punto que se examina. Algunos fallos aceptan o dan a entender que
la prescripcihn adquisitiva puede alegarse por va de accin y por va
de excepcin (34); otros resuelven enfticamcntc que debc aIegarse
como acci6n (35); y, finalmente, algunas sentencias aceptan Ia rxcep-
cin dc prescripci6n adquisitiva, pcro la mayora de las que siguen
esta tendencia no agregan que dicha prescripci6n debe entablarse ne-
cesariamente por esa va (36).

797. La accin de prescripcin debe hacmc vakr en la rcarnvm-

cin.-La reconvencin es una dcmanda contraria que efecta el dc-
mandado contra el demandante en cl mismo proceso o juicio que &te
entabl contra aqul. En eILa el demandado ejerce una acci6n cqntra-
ria e independiente dc la accin del demandante y cuyos elcctos pue-
de neutralizar. Todavia ms: en nucstra legislacin procesal no se exi-
gc, como en la alemana, que haya algn nexo entre la acci6n primiti-
va y la reconvencional o entre esta y las cxcepcioncs o defensas del
demandada que hace valer al mismo tiempo la reconvcncibn.
Ahora bien, los quc aceptan la existencia de la accin de prcscrip

(34) Corre Suprema, 1 7 octubre 1918, "Revista de Derecho y Jurispnidencia", m-

n o XV1, seccin primcra, pg. 301; Corre Suprema, "Revista de Derecho y Jurispni.
ciencia", tomo XXI, secci6n primera, pg. 595; Corte Suprema, 4 abril, 1946, "Rwisra
e; Derecho y Jurisprudencia", como XLlII, seccin primera, pgS. 418.
( 3 5 ) Corte de Sanriago, 20 de septiembre, 1919, "Revista de Derecho y Jurispu-
zcnc~a",tomo XlX, seccin primera, pg. 479; Corte de Temuto, 6 mayo, 1940, "Re-
risa de Derecho" de la Universidad de Concepcin, ao VIII, Gncepcin, 1940, pi-
Fria 2.667, ccinsidcrandos 15 a 19, pgs. 2.673 a 2.674; Corte Suprema, 13 de mayo
ce 1946, "Revista de Derecho y Jurisprudencia", tomo XLIIi, seccin primera, pag.'$67.
(3G) Cone de Santiago, E cnero, 1927, "Revista de Derecho y Jurisprudencia",
::.m0 XXVI, seccin segunda, p8g. 1; Corre Suprema, 12 enero, 1944, "Revista de De-
.%ho y Jurisprudencia", tomo XLII, s e ~ . l.*, pg. 23; Corre Suprema, 4 abril, '946,
-'Rmisra de Derecho y Jurisprudencia". como XLIlI, reccin primera, pg. 418: C o m
kprema, 15 diciembre, 1947, "Revista de Derecho y Jurispnidencia", tomo XLV, gec-
:.cn primera, pLg. 324.
cin adquisitiva dicen que la forma de oponerla es precisamente re-
conviniendo, deducindola en reconvencit5n. As, lo ha dicho, cntrc
otras, una sentencia de la Corte dc Temuco, segn la cual "h prcscrip-
cin adquisitiva alegada por el demandado no debe s u interpuesta
como simple defensa destinada a enervar la acci8n ejercitada en contra
suya, pues respecto de ella cs menester una declaracin expresa del tri-
bunal por ses una materia ajena a la controversia misma trabada en
ia demanda y su coneestaci6nm (37). La Corte Suprema ha resuelto
que "deducida cn juicio ordinario la accin de peticin de herencia,
debe oponerse como reconvencin la prescripcin adquisitiva del mis-
mo derecho" (37 a). Finalmente, la Corte de Concepcin seala que
la prescripcin adquisitiva debc hacerse por el demandado a travs de
la va procesal de la accin, reconviniendo; no puede prosperar si se
esgrime como excepcin perentoria (37 b).
Naturalmente, los que sostienen que la prcscripdn adquisitiva
constituye una excepcin y no una accin, arguyen, consecuentemente,
que la prescripcin adquisitiva no puede oponersc en la reconvencin,
porque en sta como en toda demanda, lo que sc hace valer son las
acciones y no las excepciones o los medios de defensa destinados a
enervar las acciones del primer demandante (38).

798. Oportunidad en que debe alegarse la prescripcin dentro del

juicio.-Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil dispone que las ex-
cepciones perentorias deben oponerse en la contestacin de la deman-
da (artculo 309, 3.'). Sin embargo, agrega que las excepciones de
prescripcin, cosa juzgada, transaccin y pago efectivo de la deuda,
cuando sta se funde en un antecedente cscrito, podrn oponerse en
cualqaier estado de la causa; pero no se admitirn si no se alegan por
cscrito antes de la citacin para sentencia en primera instancia, o de
la vista de la causa en segunda (artculo 310, inciso 1):.
Lgicamente, si la prescripcin adquisitiva se alega como acci6n
o si se considera que slo como tal puede hacerse valer, deber enta-
blarse al formularse la demanda o en la reconvencin al momento

( 3 7 ) Sentencia de 6 de mayo de 1940, "Revista de Derecho" de h Universidad de

Coyepcin, ao VI11 ( C o n q i n , 1940), pg. 2.667. En el mismo sentido: Corte de
Sanriago, 20 septiembre, 1919, "Revista de Derecho y Jurispnidencia", tomo XLX, sec-
cin primen, pig. 479.
(37 a ) Sntencia de 9 de septiembre 1966, R. de D. y J., r. 63. sec. l.', pg. 336.
( 3 7 b ) Scnancia de 27 de agosto 1971, R. de D. y J., t. 68, sec. 2.'. pg 52. La
Redaccin de esta revista cita aqu en la nota (a), diversos fallos sobre cmo debc
hacerse valer en juicio la usucapin o prescripcin adquisiriva.
(38) En este sentido: Mndez, ob. cit., pgs. 63 a 66,
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS RMLES 573
-
de contestarse la demanda; pero no en cualquier otro estado del jui-
cio. Por el contrario, si se hace valer como excepcin y se admite que
como tal puede hacerse valer, es indudable que la prescripcin adqui-
sitiva podr alegarse en cualquier estado del juicio (39).
La jurisprudencia ha dicho que la prescripcin adquisitiva, como
modo de adquirir que es, y por la declaracin de dominio que persi-
gue, es por su naturaleza de lato conocimiento. Por ello, aunque el
artculo 310 del C. de Procedimiento Civil, al referirse a la prescrip-
cin, no la haya limitado ni haga distincin alguna a su respecto, no
puede estimrxla incluida en esa referencia. Tal precepto no ha p d i -
do sino aludir Gnicamente a la prescripcin extintiva con que terminan
las acciones judiciales provenientes de un vinculo de obligacin y que
no corresponde a la prescripcin adquisitiva.. . En consecuencia, es
improcedente la excepcin de prescripcin adquisitiva opuesta por el
demandado en segunda instancia en ejercicio del derecho que confiere
el artculo 310 del C a i g o de Procedimiento Civil (39 a).

799. La prescripcin debe alegarse en trminos concretos.-La

prescripcin debe alegarse, no en trminos genricos, sino en los tr-
minos concretos aplicables al caso de que se trata, pues el juez no pue-
de declarar de oficio los eIementos con que debe ser alegada para po-
der decidir si es procedente. Y as, debe expresarse la fecha precisa des-
de la eual comenz a correr el plazo, ya que en la prescripcin es tan
importante el lapso de tiempo y la posesin o la inaccin en su caso,
como la invocacin o alegacin (40).

800. Quines pueden a1ega.r la prescripcin.-Desde luego, puede

alegar la prescripcin el poseedor, como quiera que en su beneficio se
encuentra establecida. Del mismo moda, los sucesores del prescribiente
(herederos, Icgatarios), comprtndindose los cesionarios, que son los
que suceden al titular por acto entre vivos. Pero no puede alegar la
prescripcin adquisitiva el que es dueo de la cosa, ya que ella es un
m d o de adquirir las cosas ajenas (41).
<Puede un acreedor ejercer el derecho de alegar la prescripcin
(39) "Rttiism de Derecho y Jurispnidcacia", tomo 111 (wccibn primera, pg 96);
awno MI1 ( k hprime- p& 80); mmo XVI (seaiin primero, pBg. 216); to-
mo XXI (wccih primeri, pg. 595); mmo XLIII (seccin primern, p b . 467).
(39 e) C de Santingo, 16 julio 1952. FL de D. y J., t. 49, sec. 2.*, p8g. 100;
C Supma, 9 sepiembm 1966, R. de D. g J., L 63,xc l., pdg. 336.
(40) " M m de D c h y J~rir~rudmcia'',tomo XXVII, reoci6n primrm, p-
Boa 349.
(41) "Revista de Derecho g Jurispnidencia", tomo XVIII, secci6n primero, pg. 482.
574 DERECHO CIVIL

que se opera a favor de su deudor? Se dice que no, porque en nuestra

legislacin positiva no hay una disposicin general que consagre tal
derecho a favor de los acreedores (42). Hay, s, una norma especial
relativa al fiador, quien puede oponer al acreedor la prescripcin re-
nunciada por el principal deudor (artculo 2,496).

801. Cundo entra el beneficio de la prescripcin al patrimonio

del prescribiente.-El hecho de que la prescripcin deba ser alegada
por el que quiera aprovecharse de ella (artculo 2,493), no significa que
el beneficio que ella envuelve se considere incorporado al patrimonio
del prescribiente slo a partir de esa alegacin; el beneficio lo adquie-
re el prescribiente desde el momento mismo en que se cumplen los re-
quisitos legales de la prescripcin, y el fallo que comprueba o recono-
ce sta se limita a declarar la existencia de un hecho ya producido, y
a deducir de l las consecuencias jurdicas que le son propias. En cuan-
to al electo retroactivo de la prescripcin, nos remitimos a las expIi-
caciones oportunamente dadas.

802, Inscripci6n de la sentencia que declara la prtscripcin de un

derecho real constituido en nn bien raz.-La sentencia que declara la
prescripcin adquisitiva del dominio de un bien raiz o de cualquier
otro derecho real constituido en l, deber inscribirse en el Registro
Conservatorio del departamento en que est ubicado el inmueble, por
disponerlo as el artculo 52 del Reglamento del Conservador, en la
parte final del NP 1:; el artculo 698 del C d i g o Civil y el artculo
2,513 del mismo.
Anteriormente ya hemos dicho cul es el objeto de esta inscrip-
cin: no representa el papel de tradicin, es decir, de modo de adqui-
rir, porque el modo de adquirir es la prescripcidn, y no puede adqui-
rirse una misma cosa por dos modos diferentes. En este caso, la ins-
cripcin responde a la segunda de las finalidades que la ley le atribuye,
esto es, la de dar publicidad a la propiedad raz, ~olocndolaen un
cuadro a la vista de todos, y manteniendo la continuidad de su histo-

(42) A ralz de una tercera de dominio interpuesta en el juicio ejecutivo deducido

por el =redor hipotecario, la Corte Suprema declar6 que este ltimo no puede aIegar
en su beneficio la prescrip~inadquisiriva que favorem al deudor. 35I vota disidente, los
ministros xores Tmcco, Sche~pelery Peragallo esharoa que el acreedor ejecuranre
pude oponer al wrcerisra de dominio todas las ercepcionei que podra deducir el eje-
r u d o para =tener su dominio. 35I este mismo juicio, el juez de primera, instancia y
la Corte de Apelaciones expresaron que ningn acreedor, hipotecario o no, puede ale-
gar esa prescripcin ("Revista de Derecho g Jurispmdencia", mmo XXXV, secci6n pri-
mera. pg. 424).
 LOS BIENES Y LQS DERECHOS RALES 575

ria. Esa inscripcin tiene por objeto colocar al inmueble bajo el rgi-
men de la posesin inscrita. En seguida, la inscripcin de la sentencia
judicial que declara la prescripcin constituye una medida de publi-
cidad dirigida a proteger a los terceros; pues sin su competente inscrip-
cin dicha sentencia es inoponible a terceros, no los afecta o, como dice
el artculo 2,513, no vale contra ellos.

s3i-ii c .
803. Necesidad de otro ttulo; fecha desde la cual comienza a cct-
n e r h prescnpcinrSegn el artculo S, "contra un ttulo inscrito
no tendr lugar la prescripcin adquis$iva de bienes races, o de de-
rechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro titulo ins-
crito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del segundo".
Esta disposicin es un simple corolario del artculo 728, que im-
pide adquirir la posesin de inmuebies inscritos por actos de apodera-
miento material. Se explica de que el artculo 2,505 sea consecuencia
lgica del artculo 728, porque si conEorrne a ste no se puede poseer,
tampoco se ~ o d r prescribir, como quiera que la prescripcin tiene por
fundamento a la posesin.

804. Cuestiones suscitadas por el artculo 2,505.-Son dos.

La primera plantea el problema de si el ttulo inscrito que habilita
para prescribir debe emanar necesariamente del primitivo poseedor ins-
crito contra el cual se hace valer la prescripci6n; en otras palabras,
puede estar totalmente desligado el ttulo dcl prescribiente respecto
del ttulo en contra del cual se prescribe?
La segunda cuestin consiste en saber si el artculo 2,505 se re-
fiere slo a la prescripcin ordinaria o, tambin, a la extraordinaria.

1. Inscripcibn desligada de la anterior

805. Planteamiento del problema; teoras.-Si la inscripcin de un

ttulo est completamente desligada de la inscripcin anterior, 2 tiene
el segundo ttulo inscrito la virtud de perrnirir la prescripcin en con-
tra del primero? Ejemplo: Primus es poseedor inscrito; Secundus, su
arrendatario, dndose por dueo del inmueble, lo usurpa y lo vende
a Tertius, inscribiendo ste su tnilo; 2podra este ltimo prescribir
en contra de Primus?
676 DEPECHO CIVIL

Algunos sostienen que la inscripcin desligada real y aparente-

mente de la del primitivo poseedor inscrito no pone fin a la posesin e
inscripcin de ste; por tanto, no da lugar a posesin y, consecuente-
mente, no habilita para prescribir.
Otros sustentan la teora contraria.
Como se comprender, la cuestin discutida se encuentra estre-
chamente vinculada con el alcance que se d a los artculos 728 y '730
del Cdigo Civil, ya estudiados. Si se considera que la inscripcin com-
petmte de que habla este ltimo es la inscripcin que emana del ver-
dadero poseedor, se deduce que la inscripcin del ttulo que no ema-
na del primer poseedor inscrito no da la posesin ni permite prescri-
bir en contra de ste. Por el contrario, si se considera que la inscrip-
cin competente es simplemente la que rene los requisitos de la ley,
del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, debe con-
cluirse que una inscripcin totalmente desligada de la anterior pue-
de cancelar la primera inscripcin, dar la posesin y, por ende, habi-
litar para prescribir en contra del primer poseedor inscrito.

806. a) Teora segn h cual las inscripciones de lcs ttulos deben

estar ligadas en aiguna forma.-Afirmaidn de eJta teorb. Aunque la
persona que invoca la prescripcin tenga ttulo inscrito, Cste no le da
la posesin legal necesaria para prescribir si no se deriva del poseedor
inscrito; al establecer el artculo 2,505 que contra el ttulo inscrito slo
tiene lugar la prescripcin adquisitiva en virtud de otro titulo insrrilo,
se refiere a un ttulo cuya inscripcion est ligada en alguna forma (real
o aparente) con la inscripcin del primer ttulo, con la inscripcin
del ttulo en contra del cual se aduce la prescripcin.

Razones. Conforme al artculo 728, para que cese la posesin ins-

crita es menester que la inscripcin se cancele, sea por decreto judicial,
o por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el
poseedor inscrito transfiere su derecho. Como se ve, en cuanto a la nue-
va inscripcin (que es el caso que corresponde), slo la inscripcin
del poseedor que transfiere su derecho tiene la virtud de cancelar la
inscripcin anterior. Por tanto, la inscripcin que no emana de l, la
del usurpador no pone fin a la posesin inscrita anterior; sta subsiste
e impide la existencia de otra posesin, porque toda poxsin es un
estado exclusivo; no teniendo posesin el que exhibe un tnilo inscrito
emanado de una persona que no es el poseedor inscrito, no puede pres-
cribir.
 LOS BIEXES Y LO5 DERECHOS REALES 577
--
- -

No contrara esta interpretacin el articulo 730, al expresar que

si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poscedor inscrito, sc
da por dueo de ella y la enajena, no se pierde por una parte la pose-
sin ni se adquiere por otra, sin la competente i?wcvipcin, pues sta
sera la capaz de cancelar la inscripcin anterior, y tiene tal virtud la
que emana del poceedor inscrito y no la de un extrao, como el usur-
pador. 2 Y cules seran estas situaciones en que el adquirente del usurpa-
dor podra tener competente inscripcin, emanada del poseedor ins-
crito? Entre otras, las siguientes: a) cuando el dueo ratifica la venta
efectuada por otra persona sin su autorizacin (artculo 1,818); b)
cuando el usurpador, despus de enajenar el inmueble, lo adquiere por
acto entre vivos o por causa de muerte, validndose retroactivamente
la venta (artculo 1,819); c) cuando el usurpador, suplantando al ver-
dadero dueo, venda el inmueble inscrito usurpado: la inscripcin de
este ttulo no justo cancelara la inscripcin vigente.

,4plicaciones prcticas del artculo 2,505. "Reconoce esta doctrina

que debiendo emanar la nueva inscripcin del p o ~ e d o rinscrito ante-
rior,. en la prctica oeurrir ordinariamente que el adquirente, al ins-
cribir su ttulo, se har dueo por tradicin del inmueble y, por tanto,
no tendr necesidad de recurrir al modo de adquirir llamado prescrip-
cin. Sin embargo, se sostiene, pueden presentarse diversos casos que
confirmaran la tesis segn la cual la nueva inscripcin debe emanar
del poseedor inscrito para que proceda la prescripcin.
Tal ocurrira, tratndose de titulos justos, cuando la tradicin no
opera la transferencia del dominio por no llenar alguno de los requi-
sitos exigidos por ia ley para su validez. En una situacin semejante,
no se transferira el dominio en razn de no ser vlida la tradicin;
pero cancelada la inscripcin vigente por medio de la nueva inscrip-
cin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho al adquirente,
cesa la posesin anterior y eomienza la nueva, mediante la cual puede
llegar a la prescripcin adquisitiva del inmueble. Por ejemplo, si oror-
gado vlidamente el ttulo de compraventa de un inmueble inscrito,
el vendedor se resiste ms tarde a hacer la tradicin y contra la vo-
luntad se le lleva al Registro del Conservador obligndoxle a firmar
la correspondiente inscripcin, la tradicin del dominio no valdra por-
que no se habra efectuado voluntariamente (Cdigo Civil, artcu-
lo 672); pero si la nueva inscripcin permanece vigente, porque el
vendedor no entabla las acciones del caso, podra el comprador ad-
quirir por prescripcin el dominio del inmueble a virtud de su ttulo
 678 DERECHO CIVIL
-

emanado del poseedor anterior. Estos ejemplos podran repetirse en

todos los casos en que, segn la ley, no x ha efectuado una tradicin
vlida" (43).
"Pero es en los casos de inscripcin de un ttulo no jurto en los
que, segn esta teora, tendra una aplicacin ms vasta el artculo
2,505, interpretado en la forma que hemos sealado.
Recordemos el ejemplo que ponia esta misma teora al interpretar
el articulo 730: el del usurpador que suplantando al poseedor inscrito,
enajena el inmueble. La inscripcin que verifica el adquirente cancela
la inscripcin anterior, ya que procede aunque sea aparentemente del
poseedor inscrito. Ahora bien. semejante enajenacin no habria trasla-
dado el dominio, pues el que aparece transfiriendo, no es el verdadero
dueo de la cosa. Pero, de acuerdo con el artculo 683, la tradicin
verificada por el que no es dueo, da al adquirente, en los casos y del
modo que las leyes sealan, el derecho de ganar por prescripcin el
dominio de que el tradcnte careca, aunque el tradente no haya tenido
ese derecho. As, el enajenador habra otorgado a favor del adquirente
un ttulo no justo, falsificado; mas, si dicho adquirente lo inscribe y
la inscripcin se hace sobre la del ttulo anterior, para lo cual no ha-
bra inconveniente en razn de revestir el ttulo todas las apariencias
de la legalidad, se habr verificado una inscripcin competente, en
que el poseedor inscrito aparece transfiriendo un derecho a otro y, por
consiguiente, se habr puesto trmino a la posesin anterior, y se ha.
br dado, asimismo, origen a una nueva posesin inscrita.
Esta posesin, en razn de ser injusto el ttulo de que procede,
ser irregular y, por 10 tanto, servir slo para prescribir extraordina-
riamente el inmueble inscrito a virtud de esta nueva inscripcin liga-
da, como lo quiere la ley, a la inscripcin anterior.
Anlogo a este caso es aquel en que el ttulo es conferido por una
persona en calidad de mandatario o de representante legal de otra sin
serlo, lo mismo que cualquiera otro de los casos en que no existe un
ttulo justo para el adquirente, en conformidad al artculo 704 del
Cdigo Civil" (44).
Dcjcnsorcs de a t a tcoria. Entre los principales sostenedores de la
teora de que el nuevo ttulo inscrito a que se refiere el articulo 2505
debe emanar forzosamente del poseedor inscrito anterior, se cuentan

(43) Lira. "El rigimcn de la inscripci6n conseniamria", Alegato, Santiago, 1927,

c i d 0 p r J. Htrrera Silva, "Nuestro sistema posesorio inscrito", Memoria de Pmeba,
Sanriago, 1936, pg. 143.
(44) Herrcra Silva. ob. cir., pg. 145.
 LOS BIENES Y LOS DERZCHOS ILEALES 579

don hrturo Alessandri Rodrguez y don Alejandro Lira. El primero Ia

expuso en su ctedra y en el alegato publicado con el nombre "Pres-
cripcin de bienes inscritos" (Santiago, 1924). El segundo la desen-
vuelve principalmente en dos aleg.atos publicados con los nombres de
"Contra ttulo inscrito" (Santiago, 1917) y "El rgimen <!e la inscrip-
cin conservatoria" (Santiago, 1927).

807. b) Teora segn la cual las inscripciones de los ttulos peden

estar desligadas.-a) Afirmacin de esta tcora. Para cancelar la ins-
cripcibn existente y obtener posesin del inmueble que se pretende
prescribir, no se requiere relacin alguna entre la inscripcin anterior
y la posterior. La prescripcin contra ttulo inscrito es posible a virtud
de otro ttulo inscrito, que bien pucde no emanar del poseedor inscrito
anterior, sino de un tercero que enajena como propio el bien raz y
hace entrega material del mismo al adquirente que inscribe su ttulo
de enajenacin.
b) Razones. 1) Si bien el artculo 728 establece que para que cese
la posesin inscrita es necesario que la inscripcin se cancele, sea por
voluntad de las partes o por una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrita transfiere su derecho a otro o por decreto judicial, es de obser-
var que el inciso 2.' del artculo 730 se pone en el casa en que el me-
ro tenedor de ese inmueble inscrito lo enajene a su nombre, y en este
evento el adquirente mediante la competente incripcin adquiere pa-
ra s la posesin poniendo fin a la posesin antcrior. Esta competente
inscripcin no puede ser la que emane del poseedor inscrito, pues ese
caso lo considera el artculo 728 y no es dable suponer semejante re-
dundancia. Por tanto, es forzoso concluir que Ia ley al hablar de com-
petente inscripcin se est refiriendo a aquella que se efecta de acuer-
do con los requisitos exigidos por el Reglamento del Conservador de
Bienes Races. La nueva inscripcin as practicada tiene la virtud de
cancelar Ia inscripcin anterior que exista sobre la misma propiedad.
2) Si e1 ttulo del prescribiente debiera emanar forzosamente del
poseedor anterior, ste no podra reivindicar: se opondria a ello la obli-
gacin de garanta que pesa sobre el que transfiere una coca a ttulo
oneroso; por otra parte, el nuevo poseedor no tendra para quC asilarx
en la prescripcin, sino que se limitara a invocar la tradicin como
modo de adquirir. Y es de notar, sin embargo, que nuestros tribunales
continuamente aceptan reivindicaciones del antiguo pomdor inscrito
contra el actual y ste ltimo invoca para defenderse la prescripcin.
3) El articulo 2,505 carecera de sentido si la Icy no hubiera ad-
580 DERECHO CIVlL

mitido la posibilidad de una inscripcin que no proceda del poscedor

inscriro. En efecto, si para que S& competente ia inrcripci6i es me-
nester que emane del poseedor inscrito que transfiere en ella su dere-
cho a otro, es evidente
-
que no podra presentarse el caso de prescrip-
--.-----.-a--- - .. -
.A-.-

un t a 0 inscrito, puesto que slo puede prescribir el que

cin conua---.--
poscc. contra el propietario que no posee, y el antiguo poseedor inscrito
no tendra la calidad de propietario, pues la habra perdido al trans-
ferir SU derecho a orro por la nueva inscripcin.
4) El artculo 2,505 no contiene la exigencia de que el ttulo deba
emanar del anterior poseedor, aunque slo sea aparentemente (como
el caso del falso n a n d a ~ i oo del que teniendo el mismo nombre del
poscedor inscrito se hace pasar por &te).
5 ) Pretender que la segunda inscripcin debe emanar real o apa-
rentemente del antiguo poseedor, es darle a la inscripcibn el carcter
de modo de adquirir derivativo, en tanto que por su esencia es ori-
. .

6) Si la nueva inscripcin hubiera de proceder ncccsariamente del

poscedor inscrito, para que se pudiera estimar cancelada la inscrip-
ci6n anterior o iniciada una nueva posesin, ya no se tratara del caso
en quc sc pone el artculo 2,505, de una prescripcin "contra un titulo
inscrito", sino simplemente de una tradicin, cn virtud de la cual el
poseedor inscrito transferira su derecho a otro. Este se hara dueo de
la cosa por el modo de adquirir tradicin y no necesitara recurrir a
la prescripcin.
La teoria contraria scala algunos casos m u y rebuscados eri que
el adquirente del poseedor inscrito DO adquiere el dominio por tradi-
cihn, sino por prescripcin. Pero se objeta que ellos son tan excepcio-
nales que no permiten fundar una teora interpretativa de disposicicl
nes legales. Todava m&: no puede decirse en el ejemplo del vendedor
a quien s: obliga a realizar la inscripcin contra su wluntad, que tal
inscripci6n "emana" de 61; en cuanto a la situacin del tercero que su-
planta al poseedor inscrito y enajena el inmueble, tampoco cs posible
sostener que el nuevo ttulo emana de dicho poseedor inscrito y que
existe entre ambas inscripcin (entre la de este ltimo y la rclizada
a favor del adquircntc del suplantador) la debida continuidad, puts
el que aparece enajenado no es el poseedor inscrito.
7) No es efectiva la afirmaci6n de la doctrina convaria de que
si la nueva iascripci6n emanada de un tercero codicra posesin, ha-
b r h pluralidad de posesiones en opicii6n al caracter exclusivo de la
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REUU Sgl
--

posesin sobre una misma cosa. La inscripcin emanada de un tercero,

conforrnc al articuIo 730, es una inscripcin competente que pone fin
a la poscsin anterior; el poseedor inscrito que era dueo slo conscr-
va el dominio, pero pierde la posesin, que pasa a manos del tercero
que ha adquirido del usurpador y ha inscrito su ttulo. Y .es por eso
que el primer poseedor inscrito puede ejercer contra este tercero la ac-
ci6n reivindicatoria, que es precisamente la que ticne el duco de una
cosa singular, dc que no est en posesin, para que el poseedor de ella
sea condenado a rcstitusela (articulo 889).
8) Es falso, como pretenden los adversarios, que si sc admitiera
la teorla segn la cual la nueva inscripcin emanada de un tercero
-

confiere posesin, se produciria un vaco en la historia de la propiedad

ralz, pues precisamente para llenarlo la ley obliga inscribir la senten-
cia que reconoce la prescripcin adquisitiva (Cdigo Civil, artculos
689 y 2,513; Reglamento del Registro Conservatorio, articulo 52,
N."1:).
9) En cuanto a la continuidad de los poseedores inscritos, es na-
tural que ella cew. Y as lo comprendi el legislador al estabIccer en
el mismo articulo 2,505 que la prescripcin se comienza a comar des-
de la nueva inscripcin, derogando as el principio general, que per-
mite aadir la posesin del antecesor a la del sucesor, pues el ttulo de
ste no emana de aqull, y cs 16gico por tanro que no tenga Iugar la
suma o accesin de posesiones. ~ ' 4(.4
10) La nica interpretacin del artculo 2,505 conciliable con las
dems disposiciones del Cdigo es la de que la prescripcin contra
ttulo inscrito es posibIe a virtud de otro ttulo inscrito, que bien pue-
de no emanar del poseedor-.- inscrito
-. - -h
. u c
enaiena como propio un inmueble y hace entrega material del mismo
a h .
En efecto, "tenemos, en primer lugar, que el artculo 725 consa-
gra la eficacia de la psesin inscrita mientras no sc cancele la ins
cripcidn por cualquiera de las tres maneras que dicha disposicin se-
ala. Mientras subsista la inscripcin, no obstante el apdermiento
que haga un tercero de la cosa sobre la cual recae el ttulo inscrito, no
se pierde 11 posesin por una parte ni se adquiere por otra. Pero re-
lacionando este precepto con el artculo 730, se explica su alcance en
d scntido J c que aquclla firmeza y vigor de la posesin inscrita est
limitada al caso de la aprehensin material que haga un tercero de la
propiedad inscrita, sin que medie de su parte nueva inwripcin. Des-
de que interviene una nueva inscripcin, que ee el caso del artculo
5ii2
- DERECHO CIVIL

730, inciso 2.', se pierde la posesin para el primer inscrito 7 se ad-

quiere para el segundo; el artculo 728 se refiere, pues, d caso del
apoderamiento por un tercero del inmueble inscrito sin nueva inscrip-
cin. Y el artculo 730, al caso del rcrcero que apodcrndasc dc dicho
inmueble lo enajena y el ttulo logra inscribiirce. En este caso, sc pierde
la posesin por una partc y x adquiere por otra. Entendidos as estos
artculos, guardan perfecta armona con el precepto del articulo 2,505,
que consagra la prescripcin contra ttulo inscrito a virtud de una nuc.
va inscripcin que, segn se ha tratado de demostrar, no es necesario
que emane del poseedor inscrito, sino de un tercero que usurpa el bien
raz y lo enajena, inscribindose el ttulo de enajenacin y hacindose
entrega al adquirente de la tenencia material del inmueble" (45).
Los sostenedores dc la opinin aqu expuesta insisten m quc para
que la nueva inscripcin confiera postsih a adquirente del tercero
que enajena m inmueble inscrito ajeno, es necesario que vaya acom-
paada dc la tenencia m a m a d del inrnucbk, pws no se pucdc
prescindir, conforme al artculo 700 del Cdigo, del carcter de hecho
que representa Ia posesin, que es, por definicin, la tenen& de una
a s a con animo de seor y duo. Con csea inteligencia se evita dar
electos posesorios a las meras inscripciones de papel.
3) Defensores de esta t e d a . Entre otros, pueden citarse don Os-
car Divila, don Leopoldo Urrutia, don Luis CIaro Solar, don Manuel
Somarriva, don Jorge Herrera Silva, don JosC Claro vial, etc. (46).

808. Jurisprudcnci~-En la jurisprudencia se encuentran senten-

cias que aceptan una y otra tewa; pero en este ltimo tiempo nucs-
tros tribunales parecen inclinarse p o ~la interpretacin que no requit-
re vinculacin alguna entre la inscripcin posterior y la anterior, en
los trminos explicados (47).

(45) Herrera Silva, ob. cir. pgs. 150-151.

( 4 6 ) Oscu Divila, "Poserin y prescripcin de inmuebles iaw;riios", Santiaga,
1928; Leopldo Urnitia, "Vulgarizacin sobre la posesin ante el Caigo Civil Chileno",
en Ia "Revisa de Derecho y Ju~is~nidencia".tomo XXXI; Clnm Solar, obra citada,
romo VII, NO . 893, pag. 569; Samarriva, teora que sosrienc cn su ctedra y que resu-
me en la senrcncia que como miembm integrante de la Corte de Apelaciones de Santia-
go ~edacte1 28 de octub~ede 1943 ("Revista de Derecho g Jurispmdencia", romo XLT,
seccin segunda, pig. 9 ) ; Luis Herrera Silva, ob. cir., pgs. 139 7 siguientes; CIaro
Vial, ob. cir., $B. 255 y siguientes.
(47) V h e en ate sentido: "Revista de 13errcho y Jurisprudencia", tomos: XXVI
(seccin primera, pg. 24 1 J ; X U ( ~ c i nsegunda, pg. 10) ; XLIIl (seccin segun-
da, pg. 65); XLVI [ceccibn primera, pg. 311). En sentido contrario: "Revisra de
D e d o y Jurisprudencia", tomos: XXI (seccin primera, pg. 351) ; XXX (seccin
primera, pg. 206) ; ecc.
I
 LOS ~~ Y LOS DERECHOS l U l E S 883

809. Adquisicin por prcsuipcin cxtraordinaria d e un iiPautblt

inscrito; necesidad de ttulo inscrito: teoras.-El artculo 2,505, ~ s re-
c
&re cxclusivamcntc a la prescripcin ordinaria o se aplica tambin a
la extraordinaria? <Puede adquirirse por la prcscripcin exuaordina-
ria un inmueble inscrito, sin necesidad dc ttulo inscrito? Dos teoras
hay al respecto.
a) Don Ruperto Bahamonde, seguido por don Juan Esteban Mon-
tcro, afirma que el artculo 2,505 se rcficrc slo a la prescripcin ordi-
naria; en consecuencia, un inmueble inscrito sc puede adquirir por
prescripcin extraordinaria sin ncccsidad dc titulo inscrito. En con-
formidad a esta doctrina, el individuo que sc apodera matcriaimcntc
de un inmuebIe inscrito, y lo pscc durantc diez aos sin violencia,
clandestinidad ni interrupcin, se hace dueo de 61 por la prcscripci6n
extraordinaria.
En abono dc esra tesis sc argumenta:
1) Que el Mensaje d i u quc el lapso de treinta aos (piazo anti-
guo de la prcscripcin extraordinaria) consolida todos los derechos y
extingue todas las obligaciones, de tal manera que nadie puede rccla-
rnar dcspuis dc este espacio dc tiempo un derecho que no ha ejercido.
2) Quc cl artculo 2,510, quc rige la prcscripcibn extraordinaria,
no cxigc ttulo alguno.
3) Que para la prescripcin extraordinaria basta la posesin 'irre-
gular, y que cs tal la que carecc de uno o ms de lw requisitos scala-
dos en el articulo 702.
4) Que uno de los requisitos cs la uadicin, la cual cn el caso de
los inrnueblcs, se verifica por medio de la inscripcin, de tal manera
quc si falta !a inscripcin, quiere decir que falta h tradicin, lo que
hace que la posesin sea irregular y slo sirva para adquirir por pxs-
cripcin extraordinaria.
Agrgase que de no accptarsc esta doctrina, jams habra ~rescrip-
cin extraordinaria contra ttulo inscrito y se llegara al absurdo de
que la ley protege al propietario negligente, en perjuicio del que ua-
baja en el inmueble.
La Corte de Santiago acoge esta opinin en una sentencia del ao
1927 (48).
--
(48) Sentencia de 8 de enero de 1927, "Revista de Derecho Jurisprudencia",
romo XXVI, seccin segunda. pig. 1.
Mi
--
DERECHO c m -- -- -- - - -- --
h) La opinin contraria cuenta con la casi unanimidad de 109 r r 3 -
tadistas (Fabres, Aguirre Vargas, Clara Solar, Barros, Errzuriz. ,%les-
sandri) y es la que ha triunfado en la jurisprudencia. Segn ella, en
contra de un ttulo inscrito no hay prescripcin ordinaria ni extraor-
dinaria, sino en virtud de otro titulo inscrito, de manera que la regla
de1 artculo 2,505 es absoIuta. Las razones que hay para pensar as son
las siguientes.
1) El artculo 2,505, que n o atablece distincin alguna entre pres.
cripci6n ordinaria y extraordinaria, a diferencia de otros artculos en
que se habla especialmente de una u otra especie de prescripcin. La
colocacin misma que el artculo tiene hace ver que el legislador no
ha querido hacer distinciones, puesto que lo coloc antes del articu-
lo 2,506, que divide la prescripcin adquisitiva cn ordinaria v extra-
ordinaria, En la distribucin de los artculos en este ttulo FR nota o
advierk un mtodo perfectamente lgico. En primer lugar, el articu-
lo 2,498, que define la prescripcin; en seguida, los artculos 2.499 a
2,505, inclusive, que contienen reglas generales aplicables a la prescrip-
cin adquisitiva, entre las cuales se cuentan las relativas a la intcrrup-
cin, a los actos de mera Facultad o tolerancia, ttc.; luego viene el ar-
tculo 2,506, que divide la prescripcin adquisitiva en ordinaria i- eu-
traordinaria. Siguen los artculos 2.507, 2,508 y 2,509, que reglamen-
tan la prescripcin ordinaria; el 2,510 y el 2,511, que reglamentan la
prescripcin extraordinaria, y el 2,512, que considera la prescripcin
de los dems derechos reales. Pues bien, dentro de este orden I.qico
adoptado por el Iegislador, el articulo 2,'505, que dice que contra ttulo
inscrito no habr prescripcin sino en virtud de otro ttulo inscrito, es-
t colocado entre las reglas generales aplicables a toda clase de pres-
cripcin.
2) En el provecto, el actual articulo 2,505 estaba colocado entre
las reglas aplicables slo a la ~rescripcin ordinaria, a contiiiuacin
del que lleva actualmente el NP 2,506. Al hacerse la redacci6n defini-
tiva del COdigo, se traslad de las reglas de la prescripcin ordinaria
a las reglas aplicables a toda prescripcin, lo que evidencia la intencin
del legislador de hacerlo extensivo a la extraordinaria.
3) La regla del articulo 2,510, que regula la presaripciii ru-
traordinaria, es de carcter general, porque se refiere a la adquisicin
por ese medio de toda clase de cosas, muebles e inmueblcs. El artcu-
lo 2,505 es especial, porque s610 se rcficre a los inmuebles, y es doble-
mente especial, porque entre los inmuebles 5610 %erefiere a los que han
entrado definitivamente bajo el rPgimen de la propiedad inscrita; y en
 LOS BIENES Y LOS DERECFlOS REALES 583

conformidad al artculo 13, deben prevalecer las disposiciones especia-

les sobre las generaIes cuando entre una y otras haya oposicin.
4) Es una regla de hermen4utica consagrada en el artculo 22,
que el contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una
de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida corres-
pondencia y armona. Ahora bien, dentro de un estudio comparativo
y de conjunto de todas las disposiciones que reglamentan la posesi6n
inscrita, la nica conclusin lgica es que contra tnilo inscrito no
haya prescripcin, ordinaria ni extraordinaria, sino en virtud de otro
ttulo inscrito. Se trata de adquirir el dominio, que es un derecho real
en una cosa corporal, y por abreviacin se habla dc adquirir la cosa.
Para adquirir por prescripcin, es necesario haber posedo, y la nica
manera de adquirir la posesin del derecho de dominio es mediante
la inscripcin. Adems, el artculo 728 dispone que mientras la ins-
cripcin subsista, el que se apdera de la cosa a que se refiere el tfnilo
inscrito, no adquiere posesin dc ella ni pone fin a la posesi6n ante,
rior, lo que significa que el simple apoderamiento de un inmueble
inscrito no da posesin, y sin posesin, mal se puede llegar a adquirir
por prescripcin; de manera que sta es la nica doctrina aceptable
para armonizar las disposiciones de los artculos 728 y 2,505.
5) Los articulas 726 y 729 que se suelen invocar en apoyo de la
doctrina contraria, no tienen aplicacin en este caso, parque en ellos
se trata de inmuebles no inscritos.
6) No es efectivo, como se sostiene, que dentro de esta teora no
habria nunca lugar a la ~rescripcin extraordinaria contra ttulo ins-
crito, porque la habr cada vez que la posesin sea irregular, cuando
cl titulo no sea justo, cuando haya sido adquirida de mala e; y ya vi-
mos que los ttulos injustos tienen la virtud de cancelar la inscripcin
anterior y confcrir la posrsiri; y en este caso? siendo la posesin irre-
gular, por el ttulo iniusto, la prescripcin a que d origen ser extra-
ordinaria.
7) Los antecedentes que sirvieron de fuente a esras disposiciones
del Cdigo Civil, como el artculo 2,505, Fueron el caigo Prusiano y
el Proyecto de Cdigo Espaol de Garca Goyena, y en ambos se esta-
blece la imprescriptibilidad de los inmucbles inscritos cuando n o sc
invoca un ttulo inscrito.
8) El argumento quc sc hace de que la ley protege al dueo que
no trabaja, en desmedro del que trabaja en el inmueble, no es argu-
mento jurdico; pcxir ser una crtica estimable para modificar b ley,
pero no para interpretarla.
 En su inmensa mayora los fallos de los tribunales decham
que contra titulo inscrito no hay lugar a prescripcin ordinaria ni CK-
traordinaria, sino e n virtud de otro ttulo inscrito; y que cl simple a p
deramiento no da posesin, y, por lo tanto, no puedc conducir a k
prcscripcin (49).
Ntese bien que lo anterior no sirve para amparar inscripciories dc
p a p l contra poseedores materiales de inmueblcs no inscritos. A mc-
nudo ocurre que sc sabe que una persona cs poseedor material de un
inmucblc no inscrito, y entonces un tercero fragua con otro una com-
pravcnta de csc bien, y el supucsto adquirtntc, previa publicacin de
avisos, lo inscribe a su nombre; cn seguida, demanda de reiviidicaci6n
al poseedor esgrimiendo la inscripcin ms o menos reciente. Nuestros
tribunales han declarado guc semejante inscripcin, que no deriva del
verdadero dutno y quc no representa tampoco ninguna realidad pose-
soria, es inepta para desposeer al poseedor material dcl bien raz. As,
por ejemplo, un fallo declara: "Si la vendedora del bien r d z no ins-
crito no era duca ni poseedora dcl mismo y el comprador lo inscri-
bi previa publicacin de avisos, mal puede prosperar la demanda rci-
vindicatoria dc ese inmueble dirigida en contra de quien lo ha p i d o
materialmentt sin violencia, clandatinidad ni interrupcin por ms
de treinta aos. Para el acogimiento de la demanda habra sido nccc-
sario quc el actor acreditase haber adquirido el dominio del bien raz
por tradicin. Y cn la especie tal posibilidad no se bba, pues es un
hecho de la causa que la vendedora no era duea" (50).

(49) "Revista de Derecho 7 Jurisprudencia", tomos: VU (seccin primen, pL

&na 294); XiX (seccibn prirnern, pg. 102); XX (smin primera, pig. 472); XKX
(seccin primera, pg. ZDG); etc.
( 5 0 ) C. Suprema i de agosto de 1971,R. d e D. 7 J., t. 68, sec. l.', pg. 230.
 Captulo XI

DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS Y DE LAS

LIMITACIONES DEL DOMINIO

818. Concepto*-Las restricciones gcnricas y las legales de la pro-

piedad, analizadas en el captulo dedicado a ese derecho, no conshhi-
ycn en verdad una disminucih de las facultades que cl dominio
otorga; son ms bien supuestos o condiciones normales de la existen-
cia y el ejercicio de la propiedad, que se imponen por cl solo bccho
de que Csta viva y se dcsenwclva, como t d a institucin juridh, en
el seno de la agrupaci6n social. Un dominio toalmcntc absoluto, s i n
cortapisas de clasc alguna, ts inconcebible; no ha existido ni puede
existit.
Pero fuera de estas restricciones quc constituyen el rdgimen nor-
mal u ordinario de la propiedad, hay otras quc importan una dismi-
nucin dc las facultades dc tal derecho, que ya no son las l b d a s
limitaciones o condicioncs ordinarias dc 41. Por cso dc &tas C! legisla-
dor se ocupa al tratar del derecho de propiedad mismo; en cambio,
dc las lirnitacioncs que implican una reduccin del contenido del do-
minio, el legislador se ocupa en otros ttulos.

811. Dcrecbos reales limitados; su razn dc ser.-Los dercchos rea-

les limitados o restringidos son aqucIlos quc, comparados con el de-
recho real patrn, el dominio, presentan un contenido ms limitado o
reducido. El usuructo, por ejemplo, otorga al usufructuario las facul-
tades dc uso y de goce, pero no la de consumo o destruccin de la cosa.
Como seala la doctrina, los derechos reales limitados sc: inspiran
588 DERECHO C M L

en un principio de solidaridad social: las cosas objeto de dominio son

tiles en primer lugar al propietario, y por su mediacin a la econo-
ma nacional; pero en ciertos casos pueden y d e k n prestar tambin
utilidad a otras personas, aunque cn menor medida que la que da el
dominio pleno.

812. Ciasiicacin de los derechos reales limitados.-Los dere-

chos reales limitados se clasifican en dos grandes categoras: derechos
reales limitados de goce y dcrechos reales dc garanta. L o s primeros
son los que permiten el uso directo de la cosa; los segundos son los
que facultan la utilizacin indircrra de la cosa, esto es, su valor de
cambio, para el caso de que no se cumpla la obligacin cuya ejecucin
garan rizan.

813. a) Enunciacibn de Ios derechos reales timitados de goce.-En

nuestro ordenamiento jurdico son derechos reales limitados de goce:
e1 fideicomiso, e1 usufructo, el uso, Ia habitacin y Jas servidumbres
pred iales.
a ) Se llama propiedad fiducicrria la que est sujeta al gravamcin
de pasar a otra persona, por el hecho de verificarse una condicin. El
fiduciario, que es la persona que tiene la propiedad fiduciaria, si bien
puede mudar la forma de las especies comprendidas en el fideicomiso,
no puede, por lo general, como el propietario absoluto, menoscabar su
integridad y valor; por el contrario, est obligado a conscrvarIos.
B )El tsstsfructo es un derecho real que consiste en la facultad de
gozar de una cosa ron cargo de conservar su forma y substancia, y de
restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible (consurnible); o ton
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pa-
gar su valor, si la cosa es fungible (consumiblc) (artculo 764).
7 ) El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalrnen.
te, en la facultad de gozar de una parte limitada de las utilidades y
productos de una cosa. Si se refiere a una casa, y a la utilidad de ma-
rar en ella, se llama dcrecho de hahit~cidn(artculo 811).
a ) Servidumbre predial o simplemente scrvidurnbrc, cs u n grava-
men impuesto sobre un predio en utilidad de otro predio dc distinto
dueo (artculo 820). E1 gravamen se traduce en la prestacin de ser-
vicios determinados por un predio a otro de distinto dueb. El conte-
nido de las servidumbres no es, por cierto, el mismo; es muy diverso,
srgn de la que se trate. As, por' ejemplo, la servidumbre de acueduc-
to consiste en que puedan conducirse las aguas por la heredad sirviente
 LOS BIEKES Y LOS DEW.CHOS REALES SS9

a expensas del interesado; comprende el derecho de co~isuuir obras

de arte y desages para que las aguas se descarguen en cauces natura-
les (Cdigo de Aguas, artculo 193). La servidumbre altias non lo-
llendi impone al dueo del predio sirviente (el que sufre el gravamen)
la prohibicin de elevar sus paredes o el edificio ms all de cierta al-
tura (artculo 823).
Una enumeracin de las mltiples formas de servidumbres pre-
diales sera imposible. Pera, en general, puede afirmarse que las servi-
dumbres conceden un goce muy limitado sobre la propiedad inmue-
ble ajena.

814. b) Enunciacin de los principales derechos reales de garanta.

-Son tales la prenda y la hipoteca.
x La prenda es el dereclio real que el deudor o un tercero constitu-
yen a favor del acreedor sobre una cosa mueble determinada en ga-
ranta del crdito, quedando habilitado el acreedor, en caso de que ste
no se pague, para ejercer la facultad de realizacin de valor.
Si el dueo del objeto garante lo conserva en su poder, la prenda
se llama sin desplazamiento; si lo entrega al acreedor o a un tercero.
la prenda es ordinaria o con desplazamiento.
p La hipoteca es el derecho real que el deudor o un tercero cons-
rituyen a favor del acreedor sobre un inmueble determinado e n ga-
ranta del crdito, permaneciendo la cosa en poder de su duefio y que-
dando habilitado el acreedor, en caso de que el crdito no se paguc,
para ejercer la facultad de realizacin de valor.
La prenda y la hipoteca confieren al acreedor, furra del. derecho
de persecucin -comn a todo derecho real-, el llamado der-echo o
facultad de realizacin d e valor, que permite al acreedor, una vez ven-
cida la obligacin, a instar, en conformidad a la ley, la venta de la
casa garante, a fin de poder cubrir o percibir el importe ntegro del
erdito con el producto de la venta.

815. El censo.-Los derechos reales de garanta que hemos visto

anteriormente, la prenda y la hipoteca, sirven para caucionar cualquier
derecho personal o crdito; hay tambitn otro dereeho real que desem-
pea b hnein de garanta pero s61o para un derecho personal deter-
minado, con el cual forma una unidad institucional: es el censo. Vea-
mos esquematicamente su configuracin jurdica.
Dice el C a i g o Civil que se constituye un censo cuando una per-
sona (censuario) contrae la obligacin de pagar a otr (censualista)
 un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, y gravando
una finca suya con la responsabilidad del rdito y del capital (artcu-
lo 2.022). Ejemplo: Primus vende a Secundus una finca en dctermi-
nada suma de dinero, convinindose que esta suma siga en poder del
comprador, el cual constituye un censo, es decir, contrae la obligacin
de pagar un rdito o canon anual al vendedor, gravando la finca.
No hay obligacin de devolver el capital; el censuario que est al
da en el pago de los cnones puede hacerlo si voluntariamente lo
quiere, y en tal caso la carga del censo se rcdirnc (artculos 2,029,
2,030 y 2,039).
*
CorrcIativo a Ia obligacin de pagar los rditos, es el derecho per-
sonal de eeigirlos por parte del censualista. Dicha obligacin es pro-
piamente una carga real, que es el gravarncn que afecta a una cosa y
cuya prestacin debe hacerse por el titular activo del derecho real (el
dueo de la finca en el censo) o de la posesin que existe sobre ella.
Trtase de una carga real para el dueo dc la finca, deudor de los
cnones o rditos, porque Ia obligacin de pagar cI rdito, canon o
censo, como tambin sc llama, sigue siempre al dominio de la finca
acensuada, aun respecto de los cnones dcvcngados antes de la adqui-
sicin de la finca; salvo siempre el derecho del censualista para diri-
girse contra el censuario consiituido en mora, aun cuando deje de po-
seer la finca, y salva adems la acci6n de saneamiento del nuevo posee-
dor de la finca contra quien haya lugar (articulo 2,033).
Pero e1 censualista tKne no slo un derecho personal, sino tam-
bin un derccho real para perseguir la finca accnsuada cuando el cen-
suario no paga los choncs vencidos (artculo 2,034).
Ambas situaciones estn resumidas por la ley al decir que "el de-
redio de censo es personal en cuanto puede dirigirse conua cl ccn-
suario, aunquc no esti en posesin de la finca acensuada, y real en
cuanto se persigue sta" (artculo 579). Como derecho red, e1 censo,
dentro de nuestra Iegislacin, ~oclradefinirse que es el derecho que
grava a un inmucblc para garantizar el pago del capital impuesto sr+
bre tl y los cnones o rCditos que debe efectuar el dueo del inmueble
en r d n de haber reconwido a otra persona ese capital a perpetui-
dad, o por tiempo indcfinido y correspondiente a los r4ditos.

Nur~rdezajurfdsca.-El censo presenta semejanza con el mutuo

hipotecario o prtstamo a interb garantido con hipoteca. Pero sc dife-
rencia en que cl mutuo siemprc impone la oblipcin de devolver el
capital prestado; el censo, por el contrario, no obliga a devoJver el ca-
 LOS BiENES Y LOS DERECHOS REhLEC 591

piral reconocido (artculo 2,030). Por otra parte, los rditos no son in-
tcrescs, cs decir, cantidades que sc deben adcmds del capital; son slo
la nica contraprcstacin del censuario a la del capital que reconoce
al censualista. Finalmente, la hipoteca garantiza una obligacin pura-
mente personal; cl censo garantiza una carga real. Agrguese todava
que la hipoteca puede o no acceder a un contrato principal, segn ce
constituya o no; la garanta del censo, en cambio, es inherente e in-
separable del contrato dc censo.
Dcbe concluirse que el censo, considerado cn su unidad instini-
cional, no es una simple forma dc otras figuras jurdicas, sino una ins-
titucin dc caracteres propios y peculiares.
Por otra parte, no puede dejar de recalcarse que es un resabio his-
trico ligado con la economa y organizacin social de los tiempos
feudales. Hoy a nada responde; s81o sirve para atormentar a los estu-
diantes en los exmenes. Debe scr barrido del Cdigo Civil.

816. Carcter real de los derechos de garanta.-a) Algunos auto-

res sostienen que los derechos reales de garanta no son en verdad de-
rechos reales, porque, cn algunos casos, como cn la hipoteca, el acrec-
dor no tiene un p d e r directo sabre la cosa.
b) La refutacion resulta sencilla. Todo depcnde del concepto que
se tenga sobre lo quc significa ese &er. Si se mira como una relacin
material y tangible, claro que los derechos en referencia no seran
rales. Pero dicho criterio es errneo. Su aplicacin nos lkvara al ex-
tremo absurdo de calificar como derecho real el depsito por b sola
circunstancia de que la cosa se coloca materialmente en poder del dc-
positario.
Jurdicamente, por poder directo sobre la cosa d e k entcndcrsc
todo poder que puede ejercerse sobre ella por el titular dcl derecho
sin mediacin de otra persona; la existencia o no existencia dc actos
materiales de aprehensin es indiferente. Si st considua que el arrcc-
dor hipotecario puede instar, sin cl concursa dc terceros, la venta dcl
bien garante para pagarse con el producto de ella, es innegable que
posee un poder directo sobre el bien raz hipotecado.
c) Un sector doctrinario, con el gran jurista italiano Francisco
Carnelutti a la cabcza, sostiene que la prenda y la hipoteca no son de-
rechos reales, sino instiniciones de derecho pucs dichas ga-
rantas atribuiran una accin ejecutiva de carcter particular, que se
distinguira de la accin ejecutiva comn por ser especial y reforzada.
En contra, la opinin mayoritaria hace ver que la sujecibn de la
 593 DEBECHO CIVIL

cosa d poder de expropiar del acreedor (es decir, al poder de pedir

a la justicia que se desposea al deudor de la cosa garante para ser ven-
di& y con cl precio pagarse del crdito) existe desde el momento J c
Ia constitucin de la prenda o hipoteca y por tanto antes del proceso.
En cuanto al tercero adquirente, desde que adquiere la cosa queda
expuesto a la eventualidad de la accin de ejecucin forzada y tieiie
la obligacin de no disminuir la garanta del deudor (como en ia hi-
poteca, C. Civil chileno, art. 2,427). De estas rawnes fluye tambin
que la prenda y la hipoteca pertenecen al derecho sustantivo y que su
naturaleza es real.
a

817. Concepciones sobre los derechos reales limitados.+) La con-

cepcin clsica afirma que el dominio es una suma de derechos par-
ciaIes, autnomos p r o encerrados dentro del dominio; los derechos
reales limitados son fraccionarnientos o desmembrarnientos de la pro-
piedad: se separan de ella y la dejan con uno o ms miembros o frac-
ciones de menos. Al constituirse un derecho real limitado, se sustrae
del dominio un derecho parcial para que viva fuera de sre; por ejem-
plo, al establecerse un usufructo lo que se hace. en buen romance. es
sacar desde dentro de la propiedad el derecho de usufructo contenido
en ella, atribuyndose a persona distinta del dueo. A ste lo sucedera
en la facultad de que se trate el titular del derecho real limitado; el
Itimo de los nombrados adquirira por tradicin el respectivo derecho.
b) La concepciiz moderna sostiene que el derecho de dominio
lejos est de ser la suma de una serie de facultades; es un derecho
nico que comprende todos los poderes posibles de goce y disposicin;
los derechos reales limitados no son facultades desgaiadas o despren-
didas dcl dominio, que, existiendo con fisonoma propia dentro de s-
te, se sacan al exterior. Nada de eso. Las facultades que forman el con-
tenido del dominio no tienen, dentro de ste, autonoma alguna; to-
das ellas forman un derecho nico, el de propiedad. La autonoma de
las derechos reales limitados slo existe cuando ellos se consideran fuera
del dominio, siendo de notar que no nacen desprendindose de ste;
surgen originariamente, ex nouo: no son derechos desmembrados de
la propiedad, que antes vivan dentro de su contenido, sino que son
derechos nuevos que, las ms de las veces, vienen a limitar el dominio.
Por tanto, el titular del derecho real limitado no sucede al propietario
y b t c no traspasa su facultad; el titular del derecho real limitado no
su titularidad por tradicin o transmisin del propietario, si-
no por constitucin del derecho a su favor.
---
LOS BENES
--
Y LOS DEBICHOSp
p
-
.
REALES 483

Segn esta concepcin m d e r n a , es absurdo decir que el propieta-

rio tiene dentro de su derecho de dominio, como parte de ste ( p r s
dominii), el derecho de usufructo sobre sus bienes; as lo prueba la
circunstancia de que cuando 13 propiedad y el usufructo se rcntln
cn una misma persona, no se dice que el Itimo se agrega o junta a la
primera, sino que el derecho de usufructo se extingue por confusiin
o cansolidaciii, Ms tcdava: si los derechos reales Iimitados fueran
fricuItades que hubieran salido del dominio, 31 desaparecer o cxtinguir-
se ellos, la propiedad no recobrara, como recobra, por virtud de su
elasticidad, en forma autom9tica su plenitud, sino que seria necesario
un acto del titular del derecho real limitado que reintegrara la facul-
tad al dominio del cual sali, o se desmembr. Por fin, hay derechos
realcs limitados que no pueden haberse separado de la propiedad, y
esto por la muy sencilla razn de que la contradicen; tal, Ja scrvidum-
bre de no construir ms arriba de cierta altura: dentro de las faculta-
des del propietario est la de elevar su construccin hasta donde le pue-
da ser til, y la facultad del titular activo de la servidumbre dtius non
tollendi se traduce en ~ o d e rexigir al dueo precisamente lo contrario
d e 10 que ste puede hacer: que no construya ms all de cierta altura.
?Cul es la concepcin que inspira al C d i g o Civil Chileno? Pa-
rece que Ia clsica, segn fluye de algunas de sus disposiciones. As,
por ejemplo, seala como regla para proceder a la distribucin dc los
efectos hereditarios, la de que si dos o ms personas fueren coasignata-
rios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de
los interesados scparar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso
para darlos p r cuenta de la asignaciii (artculo 1,337, regla sexta).
Refirindose a la constituciii dc la servidumbre, habla de la tradicirr
de ella (artculo 698), o sea, el Cdigo parte de la base de que la fri-
cultad que otorga el derecho de servidumbre ya exista dentro del do-
minio y que se traspasa al dueo del fundo dominante. En el Mensaje
dcl Cdigo Civil se dice que "la constitucin de todo derecho real.. .
exige una tradicin" (l), lo que supone considerar existente dentro
de la propiedad el derecho que se constituye a favor de un tercero a,
a l menos, la facultad que ese derecho otorga.

(1) El hfensaie dice textualmente: "Ia rransferencia y tranxnirin de todo dere-

cho rcal, exceptuadas, romo he dicho, lar servidumbres exige una rradicin; y Ir nica
forma de tradicin que para esar actos corresponde es la inscripci6n e n el Re~istroCon-
srvarorio". Esta redaccin dudosa parece significar que la constitucin dc una wwi-
dumbre no erige tradicidn, lo que, conforme al sistema del Cdigo, no es exacto, como
lo prueba el arrculo 698 del mismo. lo que se quiso decir es que el derecho de mr-
Vidumbre no se transfiere por la inscripcin consematotia.
3 ,-Dcraho Civil. 1I1
 Siin embargo, el Reglaincnto del Registro del Conservatorio de
Bienes Races entiendc claramente que la consrirucin de un derecho
representa cl dar origen a un derecho nuevo que, por lo mismo, por
no existir antes, no se atribuye a un sujeto mediante la tradicin. En
efecto, en una disposicin dice que deben inscribirse los ttulos trasla-
ticio~del derecho dc usufructo, censo, hipoteca, etc., constituidos en
inmurbles, es decir, alude a derechos ya constituidos a favor de un
tercero y que ste traspasa despus, y en otra disposicin aparte liabla
dc la constitucin de esos mismos derecho? (artculo 57, 2P), o sea,
se refiere a derechos nuevos, no existentes antrl; dentro del dominio rii
fuera dc l.

818. Los derechos reales limitativos del dominio.-Hemos dicho

que derechos reales lirnitudos son los que comparaAcis can el derecho
real patrn, el dominio, presentan un contenido ms restringido. La
mayor parte de estos derechos son, al mismo tiempo, limitazivos de
la propiedad, porque limitan o restringen las facultades o poderes que
ella otorga. Asl, por ejemplo, el usufructo es un derecho limitado, por-
que slo confiere la facultad de uso y goce de la cosa, y es, a la vez, un
derecho Iirnitalivo del dominio, porque restringe la amplitud dc Ias
facultades del propietario, le impide el ejercicio de las facultades de
uso y goce. La propiedad fiduciaria, cn cambio, es un derecho real
Is'midrsdo, m4s precisamente una propiedad descolorida o restringida.
Sin contar con que est sujeta a extinguirse por el climplimicnto de la
condicin, no faculta al propietario fiduciario para alterar la integri-
dad y el valor de las esp-ies comprendidas en el fideicomiso; el fidu-
ciario es, por lo general, responsabIe de los menascabas y deterioras
que provengan de su hecho o culpa (articulo 758). Si se reconoce que
la propiedad fiduciaria cs una propiedad, aunque ms restringida que
la ahsoluta. resulta evidente que es un deecho real Iimimio, pero no
un derecho Eimiza~ivodel dominio, porque mientras existe el fideico-
mi* no hay sino la propiedad fiduciaria, no hay otro derecho de pro-
piedad al cual la fiduciaria venga a limitar.: En una palabra, la p r s
fiduciaria es un dominio limitado, peio 'no una lirnitaci8 -del--
dominio.
7- - :
La inclusin que el CCidigo hace de la propiedad fiduciaria entre
las h i r a c i o n e s del dominio slo puede explicarse considerando que
las restricciones que aqul la importa representan una limitaci6n al do-
minio absoluta absuactamcntc considerado.-(
/.'
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 595

819. Tcrmino1oga.-Los derechos limitados o restringidos se cono-

cen tambiin con otros nombres: fracciones o desmernbraciones de la
propiedad, limitaciones del derecho de dominio y derechos reales so-
bre cosa ajena.
a) Los que consideran que los derechos limitados nacen ex nouo,
lgieamenre deben rechazar la denominacin de de~rnernbracionesdel
dominio. Sin embargo, suele usarse por todos con el fin de diferenciar
los derechos limitativos del dominio de las reswiceiones normales de
la propiedad.
b) El nombre de Izmitaciones del domlrzio no abarca a todos los
derechos limitados porque, como ya hemos dicho, si bien por lo ge-
neral producen ese efecto, liay casos en que esto no sucede, como ocu-
rre con la propiedad fiduciaria. Por otra parte, es posible que exista
un dereeho limitado que produce el efecto de limitar el dominio, pe-
ro que, en un a s o dado, no haya lugar para que el efecto opere: si se
tiene un derecho limitado sobre un mueble, por ejemplo, un usufruc-
to, y el propietario abandona la cosa gravada, el usufrueto, hasta que
no se adquiera por ocupacih la cosa abandonada, persistir como
usufructo sobre una rcs nullius y, por ende, no limitar ningn do-
minio. No puede pensarse que el usufructo desaparezca, ya que es un
derecho real autnomo que concede un poder inmediato sobre la co-
sa, y mal p d r a privar el propietario, por su sola voluntad, a l usu-
fructuario de su derecho.
c) La denominacin de derechos &re cosa ajena es, en general,
correcta, porque normalmente los derechos limitados recaen sobre- co-
sa de dominio ajeno, perteneciente a un tercero. Slo hace excepcin
el caso del derecho real limitado sobre res nullius.
En resumen, el nombre ms seguro y propio, porque abarca to-
dos los fenmenos, es el de derechos reales limitados o restniigiJos,
porque en todos ellos se da el rasgo comn de su contenido limitado
en comparacin con el dominio. El nombre de limitaciones del domi-
nio o de derechos limitativos del dominio es justo slo cuando cl dere-
cha limitado produee tal efecto.

820. Ubicacin dc los derechos reales limitados dentro del Cdigo

Civil.-El Ttulo VIlI del Libro II del Cdigo Civil, intitulado "De
las limitaciones del dominio y primeramente de la propiedad fiducia-
ria" (artculos 732 y siguientes), se refiere a sta, al usufructo, el uso,
la habitacin y las servidumbres.
 Captulo XII

L A PROPIEDAD FIDUCIARIA

1. GENERALlDADES

821. Definiciones.-En oposicin a la propiedad absoluta est la

propiedud fiduciaria, que es "la que est sujeta al gravamen de pasar a
otra persona, por el hecho de verificarse una condicin" (articulo 733,
inciso 1:).
La constitucin de la propiedad fiduciaria se llama fideicomiso. Es-
te nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad fiduciaria
(articulo 733, incisos 2P y 3:).

822. Personas que intervienen en el fideicomiso.-Son tres: el cons-

tituyente, el fiduciario y el fideicomisario.
1) El constituyente. Es la persona que dispone de una cosa suya en
favor de otra a quien grava con la obligacin de restituirla a una ter-
cera si se verifica una condicin, Llmase restitucin "la traslacin de
la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el fideico-
miso" (artculo 733, inciso final).
2) El fiduciario. Es la persona que recibe la cosa con la carga de
res titucidn.
3) El fideicomisario. Es la persona a quien si se cumple la condi-
cidn, debe hacerse la restitucin, el traslado de la propiedad que reci-
bi primeramente el fiduciario.
Ejemplo: Primus (constituyente) deja una casa a Secundus (fidu-'
 DERECHO CIVIL

ciario) para que la adquiera Tertius (fideicomisario) cuando ste se

reciba de abogado.

823. La condicin resolutiva en el fideicomiso.-El articulo 732 di-

ce que "el dominio puede ser limitado de varios modos: 1P Por ha-
b u de pasar a otra persona en virtud de una condicin". En trminos
tan amplios quedan comprendidos todos los casos en que la propie-
dad est sujeta al gravamen de pasar a otras manos si se reajiza una
condicin. As, por ejemplo, tendra un dominio resoluble el compra-
dor de una casa que qued adeudando parte del precio; si no cumple
esta obligacin, se resuelve el ttulo, el contrato, y consecuentemente
la tradicin; la casa, por el cumplimiento de la condicin resolutoria,
pasara o retornara a poder del vendedor. Pero no es a esta especie
de propiedad resoluble a la que se refiere el Ttulo VI11 del Libro 11
del Cdigo Civil, sino a la propiedad fiduciaria, en la que al revs de
lo que suele ocurrir en otros actos sometidos a condicin, sta opera
slo para el futuro y no retroactivamente.

824. Existencia de un solo derecho en la propiedad fiduciaria-El

fideicomiso impIica un solo derecho, el de propiedad, que se ejerce por
el propietario fiduciario y puede llegar a ejercerse posterior y sucesiva-
mente por el fideicomisario, si se cumple la condicin. Los otros dere-
chos reales que constituyen limitaciones suponen necesariamente la
coexistencia de dos derechos de distinto carcter jurdico. En el usu-
fructo, por ejemplo, dos derechos se ejercen concurrentemente, el del
nudo propietario como seor y dueo de la cosa y el del usufruchia-
rio en el mero goce de ella; en las servidumbres, el dueo del predio
sirviente ejerce el dominio y el dueo del predio dominante, el dere-
cho de servidumbre. Otro tanto sucede en los derechos reales de ga-
ranta: el dueo de la, cosa dada en prenda o hipoteca ejerce el dere-
cho de dominio y el acreedor ~rendarioo hipotecario, el derecho de
prenda o hipoteca, que lo habilita para sacar a remate la cosa dada en
garanta, cuando el deudor no paga.

85. Sustitucin fideicomisaria.-En general, sustitucin heredita-

ria es la designacin de una persona para que reciba la herencia o le-
gado en defecto, o despus del primer llamado, De ah que haya dos
clases principales de sustitucin: la vulgar y la fideicornisaria.
La primera, llamada tambin directa o subn'diaria, es aquella en
.que el sustituto recibe la herencia o legado en defecto del primer fa-
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS -LES 699
-
-

vorecido que no quiere o no puede aceptar la liberalidad (artculo

1,156).
Sustitucin fidcicomi~aria, indirecta u oblicua es aquella en que
el sustituto recibe la herencia o el legado dcsputs del primer favorecido
que disfrut de Ia liberalidad durante cierto tiempo.
La verdadera sustitucin es la vulgar; sin embarga, en la fideico-
misaria se considera que hay ru.ctitucidn porque, cumplida la condi-
cin, el fideicomisario pasa a ocupar el lugar del primer llamado a re-
cibir la cosa asignada, el fiduciario: el fideicomisario susktayc al 6-
duciario.
Dice el Cdigo Civil que "sustitucin fideicomisuria es aquella
en que se Ilama a un fideicomisario, que en el evento de una condi-
cin se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propie-
dad fiduciaria. La sustitucin fideicomisaria se regla por lo dispuesto
en el ttulo De In propiedad fiduciuria" (artculo 1,164).

826. Breve noticia histrica del fideicomiso y las sustituciones fi-

deicomisarias.-El fideicomiso naci en Roma como un media para
eludir las incapacidades de suceder, de que adolecan, entre otros, los
peregrinos. El causante o fideicomitente hacia un ruego a1 fiduciario
para que traspasara los bienes al fideicomisario, el incapaz. En un prin-
cipio, par este carcter de mero ruego, no se conceda accin judicial
para exigir su cumplimiento; ste dependa por completo de la buena
fe y conciencia de la persona a quien se haca el ruego (fidcs). De este
hecho y de la frmula que se sola usar, lleva la institucin el nombre
de fzdri tuac committo (encomiendo a tu conciencia) (1).
Posteriormente, "Augusto comienza a alterar el caricter tico del
fideicomiso y a convertirlo en institucin jurdica; encarga la resolu-
cin de algunos casos aislados de fideicomiso a los cnsules, para que
les dieran efectividad; esta prctica es continuada y en corto lapso de
tiempo se impone el principio de la exigibilidad de estas disposicio-
nes de ltima voluntad. No obstante, Ia va procesal contina siendo
inaccesible para cl fideicomiso, ya que tericamente persiste la idea de
q u e el deber que con $1 se impone al fiduciario es puramente tico y
no iurdico. Se podia, empero obtener su efectividad por va del
procedimiento extraorclii~ario,en un principio slo ante los cnsules, y
1115s tarde, a partir de Claudio, segn la importancia de la disposicin,
ante stos o ante un magistrado especial, el praeeor fideicommi~smius,
(1) Jors-Kunkel, "Derecho Privado Romano", traduccin casrelIana del alemn,
B3rcilona, 1965, pgs. 500 a 502.
800 DERECHO CWXL
- -
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u
-
.
-

y e n su lugar el gobernador en las provincias. Reconocido tal carcter

de disposicin jurdica, se construyen reglas especiales aplicables a la
instinicin, pero ya desde la poca clsica sc advierte cierta tendencia
hacia la fusin de ellas con las propias de los legados, y en el derecho
justinianeo esta fusin se alcanza definitivamente".
"Como una variedad del fideicomiso, apareci en la misma Roma
otra institucin que respondia a fines muy distintos, y ha sido el ger-
men de las modernas instituciones fideicomisarias: el fideicomiso su-
cesivo, gradual o familiar por medio del cual el testador haca varios
llamamientos para la restitucin sucesiva de los bienes o prohiba 13
enajenacin de los mismos con objeto de que se conservaran en los in-
dividuos de una familia determinada. Con esto se perseguan los si.
guientes fines: a ) poner freno a las prodigalidades de los hijos y sal-
varlos de la miseria, defendindolos dc s propios; b) evitar la disnlu-
ci6n de las grandes familias y perpetuarlas en el tiempo. dndoles por
asiento u n patrimonio inalienable; c ) favorecer a tos jibertos, iiacin-
doles donacin de alguna finca en la cual habian de cultivar a p r p e -
tuidad la memoria del fundador. Estos fideicomisos dieron lugar n
tantos abusos, que Justiniano se vio obligado a disponer, para que los
bienes no quedasen siempre fuera del comercio, que el fideicomiso fa-
milix se cxtinguia en e! cuarto grado (Novela 159)" (2).

827. Vinculaciones: mayorazgos, obras pas, patronatos y capella-

N=.-En la Edad Media, se desarrollaron las substituciones fideicomi-
sarias bajo la forma de uinculaciones o unculos. Tal es el noinbre ge-
nrico que designa una serie de gravlmenes e instituciones iurdicas
que se caracterizan por sujetar un conjunto de bienes, unidos e inte-
gros, al dominio perpetuo de una serie de sucesores, en el orden esta-
blecido por el fundador, con determinadas cargas u obligaciones y con
prohibicin d e enajenar, Las mismas al abras, en otra acepcin, de-
notan la unin y sujecin de ciertos bienes al perpetuo dominio d c
una familia o de una serie de sucesores, con prohibicin de enajenar.
Distinguanse las vinculaciones de1 fideicomiso familiar romano por
dos caracteres: la perpetuidad y el sealamiento de un orden detcrmi-
nado y preestablecido de suceder.
La especie ms importante de la vinculacin era el mayorazgo
(del latn, "mayor natu", mayor de nacimiento, primognito, porque
generalmente el orden sucesorio se fundaba en las preferencias de
( 2 ) Casrn, "Derecho Civil Espaol, Comiin y Foral", tomo 1V. Madrid. 1944, p i -
gina 465.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 801
- 7

masculinidad y primogenitura), palabra que tiene tres acepciones. En

una expresa el derecho del primognito ms prximo para suceder en
los bienes sujetos al perpetuo dominio de su familia; en otra seala el
conjunto de bienes vinculados; y, en una ltima, significa Ia persona
que los posee o ha de heredarlos. Algunos han observado que hay ma-
yorazgos en que no sucede el primognito y que tambin los hay que
no son perpetuos; pero se ha contestado que tales casos n o son mayo-
razgos o lo son impropios.
Los vnculos se establecen generalmente en forma de obrar piar,
como patronatos, capellanias.
Llmase loha pia toda fundacin dirigida a fines de piedad o be-
iieficencia, entendindose en general por fundacin eri este caso la alec-
tacin de bienes o la renta que ellos producen al fin previsto por el
instituyente o fundador.
Patrottato es el conjunto de derechos que tiene la persona desi&
nada en la respectiva fuiidacin sobre los bienes vinculados a la obra
pa.
El trmino "obra pa" se refiere, pues, a los fines que p e r s i ~ e
la fundacin; y la denominacin de "patronato" se da en atencin a
los dercchos de los administradores, llamados ptronor ( 3 ) .
Capellana es una obra pa o fundacin hecha por una
persona. el fundador, afectando ciertos bienes o las rentas que ellos
producen al pago de los servicios religiosos que aquClla ha tenido en
vista (generalmente celebracin de misas en cierta capilla, iglesia o
altar). La persona que recibe los bienes y a cuya propiedad pasan con
la mencionada carga, es el titular de la ca~ellana.su pseedor o patro-
no. La cosa gravada se llama finca rapellnica.
Las vinculaciones presentan inconvenirntes d e orden econmico,
pues sustraen los bienes a la libre circulaciii e impiden su solcita con-
servaciri y mejoramiento, ya que sus poseedores no demuestran mayor
inters en el cultivo de un suelo cuyo goce no es perpetuo; tambin
ofrecen serios reparos de orden moral y familiar, como quiera que fo-
mentan la envidia entre los Iierrnanos y la consiguiente discordia fa.
miliar. Por estas razones y por la desigualdad que enuaan entre los
individuos, las vinculaciones comenzaron a ser barridas desde la Revo-
lucin Francesa. Algunos cdigos las suprimieron por completo (Di-
namarca, Rumania, Cdigo Italiano tle 1865) y otros las aceptan e n
forma muy restringida (Francia, Espaa. Cdigo Italiano de 1942).
( 3 ) Vase Larran Echeverra, "Las vinculaciones ante el Derecho", Memoria de
Priieba, Santiago, 1929.
w12 DERECHO CIWL

828. El fideicomiso y las vinaulcionu en la historia del Derecho

Chileno.-Mientras rigi la antigua legislacin espaola, los fidcicomi-
sos y las vinculaciones tuvieron plena eficacia en Chile. Lograda la
Independencia, los patriotas consideraron que eran instituciones per-
turbadoras del desarrollo econmico del pas e inconciliables con los
principios republicanos. En julio de 1818, O'Higgins suprimi los ma-
yorazgos; pcro hubo de dejar sin efecto el decreto. Durante la legisla.
tura del ao 1826, el Congreso dedic quince sesiones ardorosas para
discutir una nueva tentativa abolicionista, la cual qued frustrada; aun
cuando los intereses creados eran escasos, sus tidares constituan un
clan poderoso y los prejuicios estaban muy arraigados (4).
La Constitucin de 1828 declar abolidos para siempre los ma-
yorazgos y tod.as las vinculaciones que impidan la libre enajenacin
de los fundos (artculo 126). Estableci que sus actuales poseedores
dispondrn de ellos libremente, excepto la tercera parte de su valor
que se reserva a los inmediatos sucesores, quienes dispondrn de ella
con la misma libertad. Finalmente, agregaba que los actuales posee-
dores que no tengan herederos forzosos dispondrn precisamente de
los dos tercios que le Iian sido reservados, en favor de los parientes ms
inmediatos (articulo 127).
Tales precsptos no tuvieron casi ninguna aplicacin. La Consti-
tucin de 1833 fue ms sabia; quiso asegurar la libre circulacin de los
bienes y, al mismo tiempo, respetar el derecho de los sustitutos sea-
lados por el fundador. Por eso prescribi que "las vinculaciones de
cualquiera clase que sean, tanto las establecidas hasta aqu como las
que en adelante se establecieren, no impiden la libre enajenacin de
las propiedades sobre que descansan, asegurndose a los sucesores lla-
mados por la respectiva institucin el valor de las que se enajenaren.
Una ley particular arreglar el modo de hacer efectiva esta disposi-
cin" (artculo 162). Y esa ley es de 14 de julio de 1852. Dispuso la
exvinculacin de los bienes races vinculados; pacaron stos a ser ena-
jenable~ y comerciables. A este efecto, la propiedad vinculada se tasa-
ba; el valor de la tasacin, deducidos los costos de sta y de las dems
diligencias necesarias a la exvinculaci6n, deba imponerse a censo (S),
al cuatro por ciento, en la misma finca o en otra que diera igual o
( 4 ) Vase Francisco Antonio Encina. "Historia de Chile", como 1X (Santiago,
1748), p8g. 298, N.O 5 .
(51 "Se consriruye un cea.ro cuando una persona contrae la obligacin de pagar
a orra un rdito anual, reconociendo el capital correspondiente, g gravando una finca
suya con la respansabilidad del rdito y del capital. Este rdito x llama censo o clrnon;
la persona que 13 debe C ~ B I U ~y OSU, acreedor censrulis~u" (Cdigo Civil, articulo 2,022).
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS H A L E S 603

mayor garanta. Exvinculada una finca, entraba al rgimen normal

de los bienes, como si jams hubiera estado sometida a la vinculacin;
poda disponerse de ella libremente, entre vivos o por causa de muerte.
Despus, el Cdigo Civil, en su articulo 747, preceptiia que "los
inmuebles actualmente sujetos al gravamen de fideicomisos perpetuos,
mayorazgos o vinculaciones, se convertirn en capitales acensuados, se-
gn la ley o leyes especiales que se hayan dictado o se dicten al efecto".
Mantuvo el Cdigo, pues, la ley de 1852, sobre exvinculacin de
bienes sujetos a mayorazgos, vincuIaciones y fideicomisos perpetuos.
Algunos aos ms tarde, otra ley especial, de 21 de julio de 1857, dis-
puso tambin la transformacin en capitales aensuados de los patro.
natos, capellanas y dems fideicomi& sucesivos, como asimismo de
los inmuebles sujetos a prohibicin perpetua de enajenar o cuya inalie-
nabilidad hubiere de durar mis de una vida o por mis de treinta aos.
El procedimiento de la exvinculacin establecido es semejante al de
la ley de 1852.
En razn de la guerra con Espaa, el Estado de Chile se encontr6
en difcil situacin financiera y para procurarse una fuente de recur-
sos dict las leyes de 24 de septiembre y de 21 de octubre de 1865. so-
bre traslacin de censos de las propiedades particulares al Estado. Di.
chas leyes establecieron la forma de redimir los censos que se haban
constituido como consecuencia de la transformacin de las antiguas
vinculaciones. En conformidad a ellas, los propietarios que queran li-
bertar sus fundos del gravamen deban depositar en arcas fiscales la
mitad (en aIgunos casos un poco ms) del valor del gravamen que de-
seaban redimir; el Estado lo reconoca ntegramente y verificaba el
pago de sus intereses en conformidad a las fundaciones respectivas. Me-
- -

diante este sistema el Fisco obtuvo fondos y los particulares ganaron

porque rediman el censo entregando poco ms de la mitad del capi-
tal, pagando el Estados los rditos como si hubiera recibido todo el
cnpital.
La ley de 5 de octubre de 1866 restableci en todo su vigor la ley
de 21 de octubre de 1865, extendiendo a seis meses cada uno de 10s
plazos en ella designados. Otra ley, de 11 de agosto de 1869, dispuso
que no se admitirn redenciones de censos en virtud de la ley de 24
de septiembre de IR65 si el gravamen que impongan al ~ r a r i o Nacio-
-
nal exceda del 7% anual sobre el capital efectivo que se eroguc.
Finalmente, resta por citar dos leyes ms relacioliadas con esta
matcria. La ley 4,448, de 31 de octubre de 1928, autoriz al Presidente
(le la Repblica para hacer ingresar a fondos generales de la Nacin
604 DERECHO CIVIL
--..... .

30s reditos o cnones de censos, capellanias y vinculaciones redimidas

en arcas fiscales que hubieren dejado de cobrarse durante diez aos
consecutivos. Por su parte, la ley 5,466, de 31 de agosto de 1934, declara
que los intereses que pague el Fisco por los capitales depositados par
concepto de redencin de censos, estarn afectos slo a las contribu-
ciones que graven los intereses de los bonos de la deuda interna del
Estado.

829. Jurisprudencia.-Subre viiicubcioiies puede verse una sentencia cie 26

de junio de 1952, "Revista de Derccho y Jurisprudencian, romo XLIX, seccin
primera, pg. 205, y las sentencias que en esta pgina y las siguientes seala
dicha revis~a. Vase tambin "Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chi-
lenas", Cdigo Civil, tomo 11, 2.= edicin, Santiago, 1969. nrt. 747, pigs. 154-156.

830. El fideicomiso y la substitucin fideicomisaria en el Cdigo

Civil.-Tales instituciones no tienen en nuestro Cdigo Civil vigente
los caracteres que presentaban en la antigua legislacin; no entraba11
la libre circulacin de los bienes, pues estn prohibidos los fideicomi-
sos sucesivos y se reputa fallida toda condicin que tarde ms de cin-
co (antes 30 y 15) aos en cumplirse. El Mensaje del Proyecto clc C-
digo Civil dice al respecto: "Consrvase, pues, la substitucin fideico-
misaria.. ., aunque abolida en varios Cdigos modernos. Se ha reco-
nociclo en ella una emanacin tlel derecho de propiedad, pues todo
propietario parece tenerlo para imponer a sus liberalidades las limi-
taciones y condiciones que quiera. Pero admitido en toda su extensiii
este principio, pugnara con el inters social, ya embarazando la cir-
culacin de los bienes, ya amortiguando aquella solicitud en conser-
varlos y mejorarlos, que tiene su ms poderoso estmulo en la esperan-
za de un goce perpetuo, sin trabas, sin responsabilidades y con la fa-
cu1t::d de transferirlos libremente entre vivos y por causa de muerte;
se admite, pues, el fideicomiso, pero se p r o h i k n las substituciones gra-
duales, aun cuando no sean perpetuas; excepto bajo la forma del cen-
so, en el que se ha comprendido por coi-isiguiente todo lo relativo al
orden de sucesin en las vinculaciones. En el censo mismo se ha11 ate-
nuado las especialidades que lo hacen perjudicial y odioso".
"ES una regla fundamental en este proyecto la que ~ r o h b edos o
ms usufructos o fideicomisos sucesivos; porque unos y otros embara-
zan la circulacin y entibian el espritu de conservacin y mejora, que
da vida y movimiento a la industria. Otra que tiende al mismo fin es
la que limita la duracin de las condiciones suspensivas y resolucorias,
 os BIE~;ES Y LOS DERECHOS REALES
--
r0.5

que en general se reputan fallidas si tardan mis de 30 (aliora 5) aos

cn cumplirse".

831. La colocacih del fideicomiso en el Cdigo.-Don Jacinto Cha-

c6n considera que si bien no se puede reprochar de impropia la colo-
caci6n de los fedeicomisos en el libro del Cdigo que trata de ia pro-
piedad, porque entraa una limitacin de sta, se puede, sin embargo,
criticar al legislador "de falta de filosofa en el mtodo por haber ba-
sado en un accidente ms bien que en la esencia del asunto la coloca-
cin de 10s fideicomisos". Y el accidente es que eI fideicomiso limite
el dominio; lo esencial est en la transmisin de Ia propiedad lieclia
a titulo gratuito. Por su naturaleza de acto a titulo gratuito y por la
procedencia cle los principios que rigen las sucesiones, el fideicomiso
debi colocarse en el Libro 111 y no en el 11 del Cdigo Civil" (5 a).
La critica del seor Chacn no ha encontrado eco. Y al contrario,
se la estima infundada, pues parece lgico tratar el fideicomiso en el
mismo lugar de la propiedad, ya que el Cdigo la considera como una
propiedad limitada: el dominio, como dice el Mensaje, est limitado
por una condicin que verificada, lo hace pasar a otra persona, la cual
10 adquiere irresoluble y absoluto. Por otra parte, 10s fideicomisos tam-
bin ~ u e d e ninstinrirse por acto entre vivos. Lo esencial, para los efec-
1 0 3 de la ubicacin, es la naturaleza del derecho y no la manera de
constituirlo. Est bien colocado, pues, el fideicomiso en el libro del
dominio.

2. CONSTITUCION DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA

832. Requisitos para la existencia del fideicomiso.-Son tres: 1)

que los bienes sobre los cuales se constituye la propiedad fiduciaria
sean susceptibles de constituirse en fideicomiso; 2) que se constituya
a favor de dos personas, el fiduciario y el fideicomisario; y 3) que la
traslacin de la propiedad del primero al segundo dependa de una
condicin.

833. Cosas que pueden constituirse en fideicomiso.-No puede cons-

tituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una htrcncia o sobre una
cuota determinada de ella, o sobre uno o m& cuerpos ciertos (artcu-
lo 734). La f r a x inicial de la disposicin ("no puede constituirse fidei-
( 5 a ) Jacinto Chacbn, "Exposicibn raz~nmdm y estudio comparativo del Wip Ci-
vil Chileno", tomo 11, tercera edicibn, Santiago, 1890, pgs. 218 y 219.
comiso sino") demuestra que la enumeracin de las cosas sobre las
que puede constituirse fideicomiso es taxativa.
Corno el fiduciario debe restituir la cosa misma que constituye el
fideicomiso, la cual est obligado a conservar en su integridad y valor,
no san susceptibles de fideicomiso las cosas genricas (es decir, las de-
terminadas por los caracteres comunes a tods los individuos de su es-
pecie o gnero: un automvil de turismo o simplemente un autom-
vil) ni las cosas consumibies. E1 propsito de excluir las cosas consu-
mibles aparece de manifiesto si se considera que en el usufructo se re-
glament especialmente el constituido sobre tales cosas (articulo 764).
Ls ley 4,827, de 17 de febrero de 1930, sobre comisiones de con-
fianza de los Bancos, hoy incorporada con leves modificaciones 3 la
Ley General de Bancos (Decreto con Fuerza de Ley N." 252, de 1960,
publicado en el "Diario Oficial" de 4 de abril de ese ao) faculta a los
bancos comerciales e hipotecarios para ser administradores de bienes
constituidos en fideicomiso, cuando as se haya dispuesto en el acto
constitutivo; y agrega que las cosas fungibles constituidas en fideico-
miso deben invertirse en la forma que indica (D.F.L. citado, artcu:
10s 48, N.O 8 y 52).
Esta disposicin supone que el fideicomiso pwde consistir en bie-
nes consumibles (pues la palabra fungibles aparece empleada como en
algunos preceptos del C. Civil en su significacin de consumibles),
Pero' la propia naturaleza del fideicomiso, que excluye de su objeto
mismo los bienes consumibles, y la historia de la ley sobre Comisi*
nes de Confianza de los Bancos, que no pretendi innovar, demues-
tran que el legislador de esra ltima no expres6 tier. su pensamiento.
Parece indudabIe que quiso decir que si el fideicomiso contuviere c*
sas fungibles, su inversin se har en conformidad a la disposicin
que seala. Interpretada en esta forma la ley armoniza con el sistema
del Cdigo CiviI, porque un fideicomiso sobre una herencia o sobre
una cuota determinada de ella, puede contener cosas consumibles ( c s
mo el dinero), y en tal caso el objtto sobre que recae el fideicomiso
no son las cosas consumibles, sino la herencia o la cuota determinada
de ella (6).

834. Solemnidad de Ia constitucin del fideicomiso.-los fideicomi-

sos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en ins-
trumento pblico, o por acto testamentario (articulo 735, inciso 1:).
( 6 ) En ese senudo: H. Reramal A., "Algunos problemas wbre propiedad fidu-
ciaria", Memoria de Prueba, Santiago, 1953, N.O@I6 a 19, pigs. 28 a 30.
,
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS lCEhLES 607

Sea muebIe o inmueble, pues, la cosa que se constituye en fideicomi-

so, el acto de la constirucin es siempre solemne, y la solemnidad est
representada, segn los casos, por la escrinira pblica o el testamento

835. Inscripcin en el Registro del Conservador de Bienes Rdces.-

La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un in-
mueble deber inscribirse en el competente Registro, que es el de Hi-
potecas y Gravmenes (Cdigo Civil, artculo 735, inciso 2.0; Regla-
mento del Registro Conservatorio de Bienes Races, artculos 52, 2P y
32, inciso 2.").
El rol de la inscripcin conservatoria es discutido. Nadie duda de
que la inscripcin del-fideicomiso constituido por testamento, no en-
vuelve tradicin, porque en tal caso opera el modo de adquirir llama-
do sucesin por causa de muerte, y sabido es que una cosa no puede
adquirirse por dos modos diferentes. Segn Alessandri, la inscripcin
del fideicomiso constituido por acto testamentario representa una so-
lcmnidad (7); a juicio dc Claro Solar, la ley exige dicha inscripcin
como medio de evitar la solucin de continuidad de las inscripciones
7 de dar amplia publicidad a Ias mutaciones de dominio (8).
En el fideicomiso constituido por acto cnke vivos sobre un in-
mueble, la inscripcin representa la rradicidn de la propiedad fiducia-
ria del constituyente o fideicomitente al fiduciario, Este es, en el scntir
de algunos, su nico rol ( 9 ) ; pero en el pensamiento de otros, la ins-
cripcidn, adems de simbolizar la tradicin del fideicomiso constituido
entre vivos, sera solrmnidad del acto constitutivo, de tal manera que
si no se realiza no habra adquisicin del dominio- ni fideicomiso, $es
e1 acto constitutivo adolecera de nulidad absoluta por falta di un
requisito exigido en atencin a la naturaleza del acto (artculo
1,682) (10).
La Corte Suprema ha resuelto que aunque es efectivo que debe
inscribirse la constihicin de un fideicomiso que afecta a un inmueble,
esta inscripcin no es un requisito esencial para el valor del acto, y
de consiguiente su omisibn no trae consigo la nulidad del fideico-

-
miso (11).
(7) Alcssandri, segn la versin raquigriica de sus clases. Sigue a ste W. OtA-
rola A-, "Las reinscripziones en el Registro Conservatorio de Bienes Races", Memoria
de Pmeba, Concepcibn, 1947, pg. 31.
( 8 ) Claro Solar, obra citada, tomo VIII, Santiago, 1933, pg. 27.
( 9 ) Claro Soiar, obra citada, tomo VIII, pg. 26, N.O 915.
(10). Alessandri, segn la versin tnquigrhfica de sus clases.
( 1 1 ) Sentencia de 28 de ocrubre de 1926, R., romo XXIV, seccin primera, ph-
gina 455.
N8 DERECHO ClVlL
-
-~

836. ;Pnede un fideicomiso adquirirse por prescripcin?-a) La res-

puesta negativa se basa en la <lisposicin q u e establece que los fidei-
comisos no puedcn colistituirse sizo por los medios que indica (ar-
ticulo 735), y eiitic ellos no se seala la presciipcin. Y esta omisin,
en u n precepto dc redaccin limitativa, resulta ms decidora si se con-
sidera que el Cdigo expresameiitc dispone que cl usufructo se puede
adquirir por prescripcin (artculo 76, N . O 4.").
b) La respuesta afirmativa encuentra apoyo en el precepto segn
el cual se gaiirii-i por prescripcin el dominio y los otros derechos rea-
les que no estn especialmente exceptuaclos (articulo 2,498), y la pro-
piedad fiduciaria no lo est; no hay ninguna disposicin que diga que
el fideicomiso no puede adquirirse por prescripcin.
Atenindose a una rigurosidad conceptual y terminolgica prolija,
el profesor Soinnriva enseaba que distintas cosas son la adquisici~i
y la constitucin. A su juicio, nada se opone a la adquisicin del fedci-
comiso sobre cosas ajenas por medio de la prescripcin; pero -agre-
gaba- no se hable de constitucin del fedeicomiso por prescripcin,
porque la constitucin no la forja el decurso del tiempo.
Sin detenerse a analizar si la sutil distincin reciin rnunciarla rs
cn el fondo exacta o no, el redactor est con los que estiman que ci
fideicomiso puede adquirirse por prescripcin. Esta inttrpretacin, fue-
ra de su valor formal, tiene, ademjs, un fundamento sustancial que
iio puede ser contradicho: no hay ninguna razn basada en la natura-
leza de las cosas que induzca a excluir el fideicomiso de los derechos
que se pueden ganar por prescripcin.
Por io dems, el Cdigo considera la propiedad fiduciaria como
una forma de dominio o propiedad, por manera que al mencionarse
Csra se envuelve tambin la fiduciaria, el dominio limitado por una
condicin que verificada, lo hace pasar 3 otra persona, ia cual lo ad-
quiere irresoluble y absoluto. De ah que a1 enumerarse los derechos
reales slo se cite el dominio (articulo 5n), sin discriminacin, y no
se aluda a la propiedad fiduciaria; sta se estima comprendida eii aqul.
De1 mismo modo, al decir el Cdigo que se ganan por prescripcin el
dominio y los otros derechos reales que no estn rspccialmente excep-
tuados (artculo 2,4981, la refcrencia al dominio debe o puede enren-
derse a sus dos formas, la absoluta y la fiduciaria.

837. Existencia de dos personas.-Puesto que la propiedad fiducia-

ria es la que est sujeta al gravamen de pasar a otras manos por el
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 609

hecho de verificarse una condicin, es lgico que para que opere deba
haber dos personas: una que tenga la propiedad mientras pende la con-
dicin y otra que la reciba, cuando la condicin se haya cumplido.
La persona que adquiere la propiedad al constituirse el fideico-
miso, con el gravamen de restituirla a otra cuando se cumpla la con-
dicin, se llama fiduciario, y la persona que adquiere la ~ropiedad
cuando se cumple la condicin se llama fideirornisario.
Adems, en el fideicomiso hay que distinguir el constituyente o
fideicomirente que es la persona que constituye el fideicomiso.
De aqu resulta que el fiduciario es el primero que goza de la
cosa, pues disfruta de ella desde el momento de la constitucin del
fideicomiso hasta el momento en que se cumple la condicin.
El derecho del fiduciario es el mismo derecho de propiedad, pero
a este derecho le falta, segn la opinin tradicional, una de sus carac-
tersticas, la perpetuidad: est expuesto a extinguirse por realizarse
una condicin que es recolutaria para el fiduciario, porque pone fin al
derecho en sus manos. El fideicomisario entra a gozar de la cosa cuan-
do la condicin se ba cumplido. La condicin para l es suspensiva,
porque mientras pcndc manticnc cn suspenso el derecho.

838. En el fideicomiso no hay sino un derecho: el de propiedd-

La existencia de dos personas en el fideicomiso es indispensable poi-
que es de su esencia, pero no significa que en el fideicomiso hayan dos
derechos; no hay ms que uno solo, d derecho de propiedad, que es
ejercido sucesivamente por el fiduciario y el fideicomisario. Puede com-
pararse esta situacin con un tren en marcha entre Santiago y Valpa-
raso, al cual no puede subir sino una persona; al salir el tren de Santia-
go lo ocupa el fiduciario, el que continuar ocupndolo hasta que se
cumpla la condicin. Mientras el fiduciario vaya en el tren, el fidei-
comisario no puede subir a l; slo tiene la expectativa de poder subir.
Si se realiza la condicin, desciende el fiduciario y su& el fideicomi-
sario; se extingue para siempre el derecho del fiduciario, y slo enton-
ces el fideicornisario adquiere el derecho, que hasta entonces .haba es-
tado en suspenso.
Veamos ahora quines pueden ser estas personas y las situaciones
que pueden presentarse.

839. El fiduciario debe ser una persona cierta y determinada que

exista en el momento de constituirse el fideicomiso.-Es un principio
fundamental de ciencia jurdica que para adquirir derechos se pre-
3'3-ik~xh0 Civil, 111
6 10 DERECHO CIVIL

cisa existir. As vemos aplicado este principio en el articulo 77, segn

el cual 10s derechos que se defieren a una criatura que est en el vien-
tre materno, no los adquiere en el momento de la delacin, sino en el
momento del nacimiento, y mientras tanto, esos derechos permanecen
en suspenso sujetos a la condicin de que el nacimiento se efecte.
Aplicando estos principios al fideicomiso, tenemos que llegar a la
conclusin de que el fiduciario debe wr persona, y debe existir en el
momento de constituirse el fideicomiso.

898. Los fiduciarias y fideicomisarios pueden ser varios, pero no

sucesivos.-El constituyente, a virtud de lo que dispone el artculo 742,
puede nombrar no slo uno, sino varios fiduciarios o fideicomisarios,
pero stos no pueden ser sucesivos, es decir, no pueden ser llamados
al goce de la cosa uno en pos de otro; todos los fiduciarios nombrados
deben gozar de la cosa conjunta o simultneamente y todos los fidci-
comisarios deben adquirirla en la misma forma.

841. Silencio respecto del fiduciario en ~hconstitucin del fideico-

miso.-Puede acontecer que el constituyente guarde silencio respecto
del fiduciario, As, por ejemplo, en una clusula testamentaria puede
expresar: "Dejo mi casa a Pedro una vez que se reciba de abogado".
En este caso, Pedro es fideicomisario porque va a adquirir la casa una
vez cumplida la condicin; pero nada dice cl constituyente respecto
de quin va a ser fiduciario. El silencio del constituyente lo ha subsa-
nado el legislador en el artculo 748 del Cdigo, en el cual establece
que cuando nada se dice con respecto al fiduciario, tendr la propie-
dad fiduciaria, estando pendiente la condicin, el propio constituyente,
si viviere, o sus herederos.

842. Falta del fiduciario; dcrtcho de acrecer.-Para estudiar la al-

ta del fiduciario, hay que distinguir segn que falte antes que se le
defiera el derecho o despus.

a ) Si se produce esta falta ante1 de que se le defiera el derecho,

como por ejemplo, deja el testador a Pnfilo de fiduciario y Pnfilo
es llamado al cielo por su nombre antes que el testador; en este caso,
hay quc subdistinguir segn que el testador o el constituyente haya
nombrado un substituto al Fiduciario o no.
El legislador no reglamenta expresamente los substitutos del fi-
duciario, sino que, como despus veremos, en los artculos 743 y 744 se
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 61 1

refiere a los substitutos del fideicomisario. Pero es evidente que no hay

ningn inconveniente legal para que el constituyente designe un subs-
tituto al fiduciario.
Ahora bien, si en este caso que estamos poniendo falta el fiducia-
rio y hay nombrado un substituto, la propiedad fiduciaria pasa al subs-
tituto. As, por ejemplo, dice el testador: "Dejo tal casa a Pedro y si
Pedro no existe a mi fallecimiento, a Juan, para que pase a Diego
cuando se case". Si la hiptesis ocurre, la propiedad fiduciaria pasa a
Juan.
Si falta el fiduciario y no se ha designado substituto, de acuerdo
con el artculo 748, pasa la propiedad fiduciar2 al constituyente, si
viviere, o a sus herederos.
Pero puede suceder, como acabamos de indicar, de que existan
varios fiduciarios. En tal caso, de acuerdo con el artculo 750, existira
enee ellos el derecho de acrecer. En otros trminos, quiere decir que
si hay varios fiduciarios y falta uno, la porcin del que falta se junta
con las dems. Ejemplo: Dice el testador: "Dejo esta casa a Pedro, Juan
y Diego, para que pase a Antonio cuando se reciba de abogado". Fa-
lkce el testador, pero antes haba fallecido Pedro. Entonces, la porcin
de Pedro acrece a Juan y a Diego, es decir, se junta a la cuota de stos.

b) T d o lo que precede es discurriendo sobre la base de que falte

el fiduciario antes que se le defiera el derecho. Pero si falta dcspur
y la condicin an no se cumple, la propiedad no puede pasar al fidei-
comisario. Ejemplo: Dice el testador: "Dejo esta casa a Pedro para
que la adquiera Juan cuando se reciba de abogado". Fallece el testa-
dor y Pedro adquiere la casa, en tanto que Juan no se recibe an. Des-
pus fallece Pedro. Cuando fallece el fiduciario, ya transferido el de-
recho, como la propiedad fiduciaria es transmisible (artcub 751), pa-
sa el derecho a sus herederos. Y stos continuarn con la ~ r o ~ i c d a d
fiduciaria y la restituirn al fideicomisario cuando se cumpla la con-
dicin impuesta.

843. Momento cn que debe Qistir el fidcicomicari0.-El fideic~

misario, como sabemos, es la persona a quien pasa el dominio una vez
que se cumpla la condicin. Al igual que el fiduciaria, el fideicorni-
sario puede ser tanto una persona natural como una persona jurdica,
pues sta tiene la misma capacidad que la persona natural. Sin em-
bargo, entre el fiduciario y el fideicomisario hay una diferencia, y ella
dice relacin con el momento en que deben existir ambos. Vimos p e
612 DERECHO Cfvn

co ms arriba que el fiduciario debe existir al momento en que se cons-

tituye el fideicomiso; en cambio, en lo que respecta al fideicomisario,
no es necesario que l exista en ese momento: basta que exista al mo-
mento de cumplirse la condicin, porquc slo entonces adquiere el de-
recho; antes no tiene ninguno.
El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la
propiedad fiduciaria no exista, pero se espera que exista (art. 737).
Debe existir, si, en todo caso, antes de que pasen ms de cinco aos
desde la delacin de la propiedad fiduciaria (artculos 737 y 738 e1.i
relacin con el 739).

844. Pluralidad de fideicomisarios.-Al igual tambin que cn el

caso del fiduciario, de acuerdo con el articulo 742, puede acontecer que
el constituyente designe dos o ms fideicomisarios. La ley lo hculta
para ello en forma expresa. As, por ejemplo, dice el testador: "Dejo
esta casa a Pedro, que pasar a Juan y a Diego, si Fulano es Presidente
de la Repblica". En este caso, existen dos fideicomisarios. Pero, an
ms, tampoco hay inconveniente -porque as lo establece im-
plcitamente el articulo 746 del Cdig- para que los dos, tres o ms
fideicomisarios puedan ser personas que no existan, sino que se espera
que existan. Ahora bien, en este caso dispone el artculo 746 que los
fideicornisarios irn entrando en el goce de la cosa a medida que exis-
tan, a medida que se vaya cumpliendo la condicin. As, por ejemplo,
dice el testador: "Dejo esta casa a Pedro para que pase a Diego, Juan
y Antonio, cuando se reciban de abogados". Se recibe Diego de abo-
p d o , entonces entra al goce del fideicomiso, cuatro aos despub, Juan
se recibe, tambin entra al fideicomiso; y, por Gltimo, al recibirse, en-
trara Antonio. Cumplida la condici6n respecto de uno de los fideictl
rnisarios, entra ste en el goce total de la cosa, extinguiendo el derecho
del fiduciario. Y los otros fideicomisarios irn entrando en cl goce de
la cosa a medida que se vaya cumpliendo la condicin de la cual pen-
de su derecho.

845. Falta de nombramiento del fideicomisario.-Tambin puede

presentarse el caso de que el testador o el constituyente guarde silencio
respecto de la persona del fideicomisario, y diga, por ejemplo: "Dejo
esta casa a Pedro, que ia perder si contrae matrimonio con Fulana de
Tal".Indiscutiblemente que aqu Pedro tiene el car4cter de propie-
tario fiduciario; pero no ha determinado el constituyente quin es el
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALEC 613

fideicomisario. En otras palabras, no ha determinado el testador a

quin va a pasar la propiedad una vez cumplida la condicin.
En esta hiptesis, no resueIta por el IegisIador, s e g h algunos no ha-
bra inconveniente en aplica. por analoga lo que el artculo 748 del
Cdigo establece con respecto al fiduciario. Y aplicando ese artculo
analgicamente, tendramos que sera fideicomisario el propio consti-
tuyente, o en caso de faltar ste, sus herederos. La Corte de Apelacio-
nes de Santiago declar que la posibilidad de que el constituyente pue-
da ser fjdeicomjsario se halla implcitamente desechada en nuestro de-
recho, pues si bien el artculo 748 dispone que a1 faltar el fiduciario
estando an pendiente la condicin, gozar la propiedad el mismo cons-
tituyente si viviere, o sus herederos, no hay precepto alguno que otor-
gue igual facultad al constituyente en cuanto al fideicomisario. Por
otra parte, de aceptarse la teora que el constituyente puede ser fidei-
comisario, como la ley lo faculta para gozar la cosa por el fiduciario que
faltare, resultara que en una misma persona podran reunirse las tres
calidades de constituyente, fiduciario y fideicomisario, lo que pugna
con la naturaleza del fideicomiso (12).
El redactor no estima acertada la interpretacin judicial transcrita.
Desde luego, el hecho de que una situacin est reglamentada no sig-
nifica que otra que no lo est deba necesariamente considerarse. inad-
misible. Puede que la ltima slo importe un olvido del legislador,
una laguna de la ley, que sea solucionable de acuerdo con los princi-
pios de integracin del ordenamiento jurdico. Es el caso de la omi-
si6n del nombramiento de fideicomisario.
La circunstancia de que un precepto (el artculo 748) trate for-
malmente la falta de designacin expresa del fiduciario y de que no
haya ninguna disposicin que resuelva la falta de designaci6n del fi-
deicomisario, sera argumento para reehazar la posibilidad de mirar
al constr*f~yenrccomo ti'deiamisario, c m d o no ha sido nombrado
n; u' el precepto del artfculo 748 consagrara un favor de la Icy, o se
mimare disposicin prohibitiva u otra cosa por el estilo; pero nada
de esto sucede. El arr'kula 748 e3 una iunplc norma supletof~ade b
voluntad del hombre, periectamente aplicable cn una hiptesis diversa
si concurren razones anslogas o parecidas.
Por otra partc, el hecho de que en determinados supuestos pu-
dieran reunirse en una misma persona las didades dc constituyerite,

(12) Scntencin de 15 de abril de 1943, "Li juriipnideacii aJ Di+', ao XV, d-

gian 154 (C. 11-12, &kg. 237).
614 DEXECHO CML

fiduciario y fideicomisario no atenta,contra la naturaleza del fideico-

miso si al momento de constituirse ste no hay identidad enue fidu-
ciario y fideicomisario; el que posteriormente se produzca tal identi-
dad slo significa que el fideicomiso se extingue por confundirse la
calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario (articulo
763, N? 6.").
En resumen, nada se opone a la aplicacin analgica del rtcu.
lo 748 en cuanto seala al constituyente como fiduciario cuando &te
no se designa expresamente en la constitucin del fideicomiso; por tan-
m, y del mismo modo, si no se designa al fideicomisario, toma esta
calidad el propio constituyente, si vivicre, o sus heredera.

896. Efectos que pmduce la alta de1 fideicomisario.-Para estudiar

los efectos que produce la blta del fideicomisario, hay que distinguir
segn que el& se produzca antes de cumplida la condici6n o despus
de verificada Csta.

1) El fidcicomisari falta an#~ de que se cumpla Ira condicin.

As, por ejemplo, dice el testador: "Dejo esta casa a Pedro hasta que
Juan se reciba de abogado"; pero Juan fallece antes de recibir el ttulo.
En este caso, el fideicomisario falta antes de que se cumpla la cm-
dicin.
Puede suceder que el constituyente haya designado un substitrsto
y, entonces, pasara ste a ocupar el lugar del fideicamisario. Pero si
no Iray substituto, el fideicomisario que falta, como lo establece exprc-
samente el artfculo 762, no transmite a sus herederos ni siquiera la
expectativa de llegar a ser duea alguna vez de la cosa: porque, como
ya lo hemos dicho, hay una condicidn que tcita o expresamente siem-
pre existe en el fideicomiso, y ella es la de que exista la prsona del
fideicomisario al momento de cumplirse la condicin. De manera que
en este caso, no habiendo substituto y faltando el fideicomisario, lo
que acontece es que lisa y llanamente se consolida la propiedad del
propietario fiduciario: porque falla la condicin. Y como el propieta-
rio fiduciario es dueo de la cosa bajo condici6n resolutoria, y ha fa-
llado sta, pasa a ser dueo absoluto de la cosa dada en fideicomiso.

2 ) Fdta el fideicomisario una vez verificada la condicidn. Este caso

no presenta ninguna dificultad: si falta el fideicomisario una vez ve-
rificada la condicin, quiere decir que la cosa pasa a sus herederos, de
acuerdo con las reglas generales de la sucesin por causa dc muerte.
 LOS BIENES Y LOS DEaCHOS REALES 616

847. Los substitutos de los fideicomisuios-E1 legislador se refiere

expresamente a los substitutos en los artculos 743 y 744. Son substitu-
tos aquellas personas a quienes, por disposicin del constituyente, pa-
san los derechos si el fideicomisario deja de existir antes dc la restitu-
cin, es decir, antes de que se traslade la propiedad en su favor.

847 a. Principios que rigen las snbstituciona-1) Las substitucicr

nes se entienden vrrlgurer, es decir, s610 operan cuando el fidejcomisa-
rio o el fiduciario faltan antes de que se defiera su derecho. Si el fidei-
comisario falta antes de cumplirse la condicin, que es el hecho que
para l determina la adquisicin del derecho, obra en su lugar el subs-
tituto; pero si falta despus que la condicin se ha cumplido, enton-
ces el substituto no tiene derecho alguno, porque ya el fideicomisario
ha adquirido la propiedad absoluta de la cosa, y a su muertc se trans-
mite a sus herederos. Tal es lo que dispone el artEculo 762. Veamos un
ejemplo; habla el testador: "Dejo mi quinta frutal a Nicanor para
que la adquiera Pablo cuando escriba y publique una "Oda a la ciruc-
la". Escrita y publicada sta, mucre Pablo: no hay duda que, como ya
se cumpli la condicin, Pablo adquiri la propiedad y, al morir, la
transmite, a sus herederos.
2) No hay ms substitutos que los que expresumenk haya desig-
nado el constituyente; no hay substituciones subentendidas, y, adems,
pueden nombrarse varios substitutos que sean llamados sucesivamente
uno a falta de otro. As lo disponen los artculos 743 y 744. Este Gltimo
artculo excluye hasta los descendientes legtimos del f i d e i c o m i ~
nombrado, porque como dice el articulo 762, el fideicomisario que fa-
llece antes de la restitucin no transmite ninglin derecho.

848, Prohibicin de los fideicomisos sricesivos.-Por razones de

conveniencia pblica, que se expresan en el Mensaje que acompa
el C&igo Civil al Congreso, la ley prohae la constitucin de fidei-
comisos sucesivos: embarazan la circulacin de los bienes y entibian el
espritu de conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la in-
dustria. Dice el artculo 745; inciso l.": "Se prohibe constituir dos o
ms fideicomisos sucesivos, de manera que restituido el fideicomiso a
una persona, lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo eventual-
mente a otra".
La sancin de este artculo debera ser la nulidad absoluta, pues
se trata de una ley prohibitiva; sin embargo, el legislador seala otros
efectos para el caso de la infraccin, y, en conformidad al artculo 10,
616 DERECHO CIVIL

deber aplicarse esta sancin especial. La sancin que establece el ar-

tculo 745 es la de que si de hecho se constituyen dos o ms fideicomi-
sos sucesivos, adquirida la cosa constituida en fideicomiso por el pri-
mer fideicomisario, se extingue para siempre la expectativa de los de-
ms. La ley considera que todos los fideicomisarios que el constitu-
yente ha sealado como sucesivos, tienen en este caso el carcter de
substitutos, de manera que cuando uno de ellos, en el orden de pre-
cedencia sealado por el constituyente, adquiere el fideicomiso, pone
fin a la expectativa de los restantes.
Supongamos que se constituya un fideicomiso en el que A. se re-
cibe de una cosa en el carcter de fiduciario con el gravamen de en-
tregarla a B. cuando se cumpla la condicin, el cual B. deber, a su
vez, restituirla a C., cuando se realice la segunda condicin. y C. a D.,
cuando una tercera condicin' se cumpla. En este caso, cumplida esa
primera condicin, adquiere la cosa B., y por este solo hecho cesa pa-
ra siempre la expectativa de C. y D.; pero si en el momento de cum-
plirse la primera condicin B. no existe, de manera que no puede ad-
quirir Ia cosa, la adquiere C., que para este efecto es considerado como
substituto, y al adquirirla C. se extingue la expectativa de D., y si al
cumplimiento de la primera condicin, faltan B. y C., la cosa la ad-
quiere D.

849. Constitucin a la vez de un u s u h c t o y un fideicomiso.-la

ley impide que una cosa est sujeta sucesivamente a un gravamen;
pero permite que una misrm propiedad se constituya a la vcz tn usu-
fructo a favor de una persona y en fideicomiso a favor dc otra (ar-
tculo 736). Por ejemplo, dice don Andrs Bello en una nota, se deja
el usufructo de una cosa a B. por diez aos, y se dispone al mismo
tiempo que pase la misma cosa a C., con tal que se reciba de abogado.
"La duda que puede ocurrir acerca de csta disposicin es la si-
guiente: mientras no se cumpla la condicin $ a quin toca la propie-
dad de la cosa? No a B., porque se supone que la intencin del testa-
dor es concederle un mcro usufructo; ni mucho menos a C., que, micn-
tras pende la condicibn, no tiene derecho alguno actual, sino eventual,
esto es, una simple expectativa. Sc trata, en una palabra, de saber quin
es respecto a1 fidcicorniso el propietario fiduciario, que mientras dura
el usufructo es al mismo tiempo nudo propietario de la cosa fructua-
ria. La respuesta es obvia: la persona que debe quedarse con dicha
cosa si el fideicomisario no cumple la condicin. Si el testador no ha
designado otra persona, la propiedad fiduciaria pertenece a los hcrcde-
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 617

ros del testador, el constituyente. Supongamos, en efecto, que a la

expiracin de los diez aos, est todava pendiente la condicin, el
usufructo se consolida entonces con la propiedad, los herederos gozan
fiduciariamente de ella mientras pende la condicin; si sta se cumple,
restituyen la cosa al fideicomisario; si falla, la adquieren en propie-
dad absoluta. Dado el caso que se cumpla la condicin mientras dura
el usufructo, adquirira el fideicomisario la nuda propiedad y conti-
nuar el usufructo hasta la expiracin de los diez aos; a menos que
el testador haya dispuesto otra cosa" (13).

Una clusula muy frecuente en los testamentos es la que sigue:

"Lego tal cosa a A,, y cuando A. se muera, pasar a B." Cabe pregun-
tarse si en este caso hay usufructo o fideicomiso; ser fideicomiso si la
restitucin de la cosa depende de alguna condicin, y en este caso hay
condicin, y es la de que B. exista al tiempo de morir A,, porque en
todo fideicomiso va envuelta la condicin expresa o tcita de existir el
fideicomisario al tiempo de la restitucin; de manera que si en el mo-
mento de la muerte de A., B. no existe, la propiedad no estar sujeta
a restitucin y pasar a los herederos de A. en forma de ~ r o ~ i e d a d
absoluta.

850. Existencia de una condicin.-El tercer requisito necesario

para que haya fideicomiso es la existencia de una condicin, la cual
no puede faltar porque es la que le da su naturaleza jurdica a la ins-
titucin. Sabemos que condicin es todo hecho futuro e incierto del
cual depende la adquisicin o la extincin de un derecho. Lo que ca-
racteriza a una condicin es la incertidumbre de su realizacin. To.
do fideicomiso lleva en s una incertidumbre, y es sta la ms funda-
mental diferencia entre el usufructo y el fideicomiso, porque el usu-
h c t o siempre termina, mientras que la terminacin del fideicomiso
es eventual: puede que se verifique la rcstitucibn y puede que no.
Por eso las asignaciones a da, que no equivalgan a condicibn, no
constituyen fideicomiso, segn lo dispone expresamente el artculo 741.
El artculo 1,083 dice: "El da incierto e indeterminado es siempre
una verdadera condicin, y se sujeta a las reglas de las condiciones".
De manera que cuando se hace una asignacin a da incierto, se
constituye un fideicomiso; igualmente, las asignaciones a este da in-

(13) Nota al vticulo 883 del Pmyem de 1853, que correponde al arrmtiIo 736
del W i g o vigenu.
818 DERECHO C M L

cierto, sea determinado o no, son sicmprc condicionales; y, finalmente,

la asignaci6n desde da cierto pero indeterminado es condicional, y
envuelve la condicin de existir cI asignatario en ese da, como lo dice
el inciso 1." del artculo 1,085, quc cn su inciso 2P agrega: "Si sc sabc
que ha de existir el asignatario en ese da (como cuando la asigna-
cin es a favor dc un establecimiento permanente), ttndr lugar lo
prevenido en el inciso 1." del articulo precedente", que dice: "La asig-
nacin desde da cierto y determinado da al asignatario, dcsdc el ma-
mento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa asignada y
el dcrccho dc enajcnarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes
que llegue el da".
A estas disposiciones se remite el artculo 741.
Determinar si una asignaci6n es usufructo o fideicomiso, resulta,
a veces, difcil; cada caso queda entregado a lo que resuelvan los jue-
ces, quienes para hacerlo debern tomar en cuanta la intencibn del
tcstador.

851. ;De qu naturaleza es la condicin de que pende ia d t r i -

cin de un fideicomiso?-De acuerdo con las reglas que hwos csm-
diado, puede decirse quc es resolutoria y suspensiva a la vez; es res%
lutoria respecto del fiduciario, puesto que su cumplimiento va a extin-
guir su derecho; y es suspensiva para el fideicornisario, ya que mien-
tras la condicin est pcndientc, su derecho esti en suspenso.
La condici6n del fideicomiso no opera retroactivamcntc; por tan-
to, subsisten todos los actos ejecutados por el fiduciario sobre las cosas
mientras las tuvo cn su poder.

852. La con&ci&n jurdica o legal del fideicomiso.-Al lado de las

condiciones que las partes pueden o no insertar en los actos jurdicos,
segn lo determine ni libre arbitrio, hay otras que forman parte de la
constitucin o esquema mismo de dichos actos y que el legislador im-
pone como requisito o presupuesto de ellos, no pudiendo, en conse-
cuencia, las partes prescindir de esas condicioncs. Las primeras se lla-
man de hecho o vokuntwias (condiciones feti); las segundas se desig-
nan con los nombres de legal~s,tcitas o d e derecho (condiciones iuris).
Estas Itimas pucden defiiirsc, pues, como aquellas en que el hecha
futuro e incierto constituye, por disposicin de la ley, un presupuesto
o requisito de la eficacia de un acto jurdico. Trtase de imposiciones
o exigencias de la ley derivadas dc la misma finalidad objetiva dcl ac-
to; son hechos que tipifican a ste y forman parte de su csquema ca-
 LOS BTEW Y LOS DEEE~Z~OC REALES 619

ractcrstico e inamovible. La incertidumbre es una consecuencia necc-

5&a de la naturaleza dcl acto en que debe concurrir la condicio iuris;
por ende, la mencin expresa de eIla no agrega ni quita nada a dicho
acto. Finalmente, las condiciones jurdicas o legales, al menos en prin-
cipio, producen slo efectos para el porvenir (ex nunc) y no obran ha-
cia atrs, con efecto retroactivo (ex tunc).
Ahora bien, el fideicomiso tiene una condicin jurdica: la exis-
tencia da idticomisario a la poca en que corresponde trasladarle a
l la propiedad desde las manos del fiduciario; dice el Cdigo: "El fi-
deicomiso supone sumprc Ia condicin cxpresa o tcita dc cxistir cl
fideicomisario, o su substituto, a la poca de Ia restitucin (art. 738,
inc. 1):.
El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la
propiedad fiduciaria no exista, pero se espera que exista (art. 737). No
importa que falte el fideicomisario en el momento en que es llamado
al goce del derecho el fiduciario, porque en ese entonces slo hay para
el primero una expccbtiva, de manera que basta que su existencia mis-
ma sca tambin una expectativa. Pero la incertidumbre debe despejar-
se a la epoca de la restituci6n, porque es la poca en que al fiducia-
rio toca asumir la titularidad del dominio, y toda adquisicin de de-
rechos suponc neccsariamcnte la cxistcncia del sujeto adquirentc al
tiempo de la adquisicidn. Lo dice la lgica y eI Cdigo, no una vez
sino muchas, As, por ejemplo, declara el Cdigo que para ser capaz
de adquirir una herencia o un legado que se deja bajo condicin sus-
pcnsiva es preciso existir al tiempo de abrirse la sucesin y tambin
en el momento de cumplirse la condicin, y agrega que a pesar dc es-
to scrn vlidas las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse
la sucesin no existen, pero se espera que existan, con tal que ellas
existieren antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de
la sucesin (art. 962).

853. Si el fideicomisaxio falta ates de l a restitucin de la cosa, el

fideicomiso se extingue.-Siendo la existencia del fideicornisario a la p ~
ca de la restitucin un supuesto o requisito para que sta opere, na-
tural es que si el fideicornisario allece o falta antes de que llegue el
momento de la restitucin de la cosa, se extinga el fideicomiso, por-
que la condicin ha fallado, y fallida la condicin se consolida el de-
recho del fiduciario. Por eso el artculo 762 dispone que "el fideico-
misario que fallece antes de la restitucibn, no transmite por testarnen-
to o abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la simple
620 DERECHO CIVIL

expectativa, que pasa ipo jure al substituto o substitutos designados

por el constituyente, si los hubiere".

854. ~ncertidumbre de la existencia del fideicomisario a la poca

de la restitucin.-Por su naturaleza los actos sujetos a condicin juri-
dica o legal envuelven necesariamente una incertidumbre, y en el fi-
deicomiso esta incertidumbre esencial es la existencia del fideicomisa-
rio o su substituto a la &poca de la restitucin. Otras incertidumbres
pueden o no determinar la eficacia de la propiedad fiduciaria; pero
slo como agregados a la bsica de la existencia del fidricomisario. Por
eso el Cdigo dice que "a esta condicin de existencia pueden (es de-
cir s y no) agregarse otras copulativa o disyuntivarnente" (art. 735,
inc. 2.").
De la discunstancia de que la existencia del fideicomisario sea una
condicin, un hecho incierto fundamental, resulta que si es segura la
existencia del fideicomisario a la poca de la restitucin, no hay coii-
dicin ni por ende fideicomiso. No hay fideicomiso si no cabe duda
de que el llamado fideicomisario pasar a ser titular de la propiedad,
dueo, desde el da en que la persona a Ia cual se le defiri el goce de
la cosa deber restituirla. Ejemplo: "Dejo a Antonio Torres Heredia,
hasta su muerte, mi quinta "El Camborio"; y despus de los das de
Antonio, pase dicha quinta a la Municipalidad dentro de cuyos limi-
tes jurisdiccionales est situada". Siendo la Municipalidad una perso-
na jurdica de existencia permanente (al menos es lo ordinario y nor-
mal), se sabe que existir5 y que tarde o temprano recoger la propie-
dad. La asignacin del ejemplo ts un usufructo. En cambio, si el asig-
natario fuera una persona natural se tratara de un fideicomiso, por-
que nacer o morir antes de la poca de la restitucin es un hecho in-
cierto. Nadie sabe si el que se espera, vendr, y tampoco se sabe cun-
do el que ya vino bajar hacia el polvo.
En concordancia con todo lo expresado, el Cdigo Civil, en el p-
rrafo De lar asignaciones tcstamcntaricu a da, seala que la asignacin
desde da cierto y determinado da al asignatario, a partir del momen-
to de la muerte del testador, La propiedad de la cosa asignada y el de-
recho de enajenarla y transmitirla; pero no el de reclamarla antes de
que llegue el da. Dice, por ejemplo e1 testador: "Dejo mi casa a No-
ra desde el 18 de septiembre del ao 1980". Muere el 1.' de enero de
1979. Desde este da es propietaria Nora, pero no podr reclamarla
antes del 18 de septiembre de 1980; mientras tanto, la casa la tendrn
en usufructo mis herederos. Pero si el testador impone expresamente
 LOS BIENES Y LOS DEUECHOS REALES 621

la condicin de existir el asignatario (la Norita del ejemplo) en el

da prefijado (el 18 en el ejemplo), habra fideicomiso, pues se est en
presencia de un hecho incierto.
La asignacin desde da cierto, pero indeterminado, es decir, del
da que se sabe llegar, pero no cundo (como el de la muerte), es
condicional y envuelve la condicin de existir el aisgnatario ese da. Si
se sabe que ha de existir el asignatario en ese da (como cuando la
asignacin es a favor de un establecimiento permanente, diee el Cdi-
go, ms exacto seria decir "una persona jurdica permanente"), esta
persona adquiere la asignacin desde que se defiere (art. 1,085). En
este caso no hay incertidumbre porque, como dice Bello en una nota,
"el establecimiento legal permanente es una persona eterna". La per-
sona jurdica adquirir, pues, la propiedad de la cosa asignada desde
la muerte del testador; pero no tendr el derecho de reclamarla antes
que llegue el da cierto, pero indeterminado; hasta que llegue y el da
se determine por la ocurrencia del hecho considerado, tendr el usu-
fructo de la cosa la persona que haya sealado el testador. Ejemplo
puesto por el mismo Bello en una nota: "Goce Juan mi hacienda tal
hasta su muerte; y despus de los das de Juan, pase dicha hacienda
a la casa de expsitos".
Al redactor le parece natural la necesidad de que exista el fidei-
comisario a la fecha dc la restitucin; pero no comprende por qu el
Cdigo exigi que el cumplimiento de ese requisito fuera sirmpre in-
cierto. Piensa que lo esencial es la incertidumbre sobre la suerte de. Ia
propiedad, si pasa a manos del fideicomisario o se consolida en las del
,fiduciiio. Por eso si el fideicomiso es una persona jurdica, bien
podra operar otra condicin que la de existencia. No se comprende
la razn por la cual no pudra dejarse la propiedad de una cosa a una
persona para que pase al patrimonio de una persona jurdica si se cum-
ple una condicin cualquiera. Pero, en fin, no vale la pena insistir en
a t a observacin, sobre todo en los tiempos actuales en que la propie-
dad fiduciaria tiende a suprimirse de los cdigos, recogindose algu-
nos de sus aspectos dentro de los moldes del usufructo.

855. Condiciones agregadas copulativa o disyuntivamente a la de

la existencia del fideicomisario.-El artculo 738 dice que a la condi-
cin de que exista el fideicomisario a la poca de la restitucidn, pue-
den agregarse otras copulativa o disyuntivamente.
Son copularivas las condiciones destinadas a cumplirse conjunta-
mente, de tal manera que si una de ellas falla, no tiene lugar la res-
titucin; cuando se han agregado varias condiciones ~o~ulativamente,
es necesario que todas ellas sz cumplan para que el fideicomisario pue-
da reclamar la cosa
Son disyuntiuas las condiciones destinadas a cumpIirse la una o
k otra; pero entendindose que siempre deber cumplirse la condicin
tcita que indica el articulo 738,
Cuando se lega un automvil a Pedro para que lo entregue a
Juan si se recibe de abogada y si se casa, hay tres condiciones que de-
ben cumplirse copulativamente, es decir, hay tres hechos que deben
realizarse para que Juan tenga el derecho dc reclamar el automvil:
1) que sc reciba de abogado; 2) que se case; y 3) quc exista a la p
ca de la restitucin. Si se realizan estos ucs hechos, adquiere el auto-
mvil, pero si cualquiera de estos ues hechos deja de realizarse, si fa-
lla alguna de las condiciones, ningn derecho adquirir.
Recurdese que estos hechos deben realizarse dentro de los cinco
aos siguientes a la delacin de la propiedad fiduciaria, de manera
que si sc casa o si se recibe de abogado con posterioridad a cx lapso,
tampoco tiene derecho.
En cambio, si se lega un automvil a Pedro para que lo entregue
a Juan si se casa o si se recibe de abogado, h a y dos condiciones dis-
yunrivas; no es necesario que se cumplan conjuntamente las dos, no
es necesario que los dos hechos se cumplan para quc Juan adquiera el
legado. Basta con la realizacin de un solo hecho, y as, si x casa,
adquirir el automvil, aun cuando no se haya recibido de abogado
y viceversa; pero en todo caso es menester que exista al tiempo de la
restitucin, porque la condicin tcita que supone la ley concurre co-
pulativamente con todas o con una o ms de las sealadas por el wns-
tituycnte.

856. Tiempo en qne caduca la condicin ea el fideicomiso.-Dante

Aljghieri deca en "El Infierno" de su "Divina Comedia": "Non men
che saper, dubbiar m'aggrada", o sea, "No menos que el saber me pla-
ce el dudar". Esta demostracin de sabidura y gusto especulativos no
cuadra en el terreno prctico en que la falta de certidumbre es infer-
nalmente perniciosa. Nadie quiere trabajar y mejorar las cosas que est
expuesto a perder en cualquier momento. Por eso, el W i g o Civil pro-
cur no dejar por mucho tiempo en la incertidumbre la suerte defi-
nitiva de Ia propiedad fiduciaria y dispuso que "toda condici6n de que
ptnda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de cinco aos
en cumplirse, se tendr por fallida,. . Estos cinco aos se contarn
 LOS BLEhXS Y LOS DERECHOS REALES 623

desde la delacin de la propiedad fiduciaria" (art. 7391, cs decir, des-

de el da en que el fiduciario es llamado al goce de la propiedad fidu-
ciaria; en otras palabras, desde el da en que se le lhma a recibir la
cosa sobre la cual est constituida tal propiedad.
Hay una excepcidn a ese plazo de caducidad. Cuando es la muerte
del fiduciario el evento de que pende la restitucin, o sea, la trasla-
cin de la propiedad al fideicomisario, no se entiende fallar la condi-
cin aunque el fiduciario viva ms de cinco aos (art. 739). En este
caso l goza de la cosa como propietario hasta el fin de sus das. Esta-
blecer lo contrario -que, conforme a la regla, el da de la muerte de-
biera ocurrir denno de los cinco aos- habra sido no slo absurdo
y un poco macabro, sino tambin una tentacin para algn fideicomi-
sario desaprensivo: ante el temor de que se le escapara la propiedad
por no ser llevado oportunamente el fiduciario al seno de Abraham
o limbo de los justos, pudra verse impelido a mandarlo por su cwn-
ta, y el asesinato, aunque a veces ha sido calificado como un arte, re-
pugna, mxime cuando La muerte, como deca un escritor madrileo,
no genera ninguna cosa agradable, excepto ...
las viudas.

857. Determinacin de la condicin cuando es ia muerte dci fidu-

ciario la que fija la fecha de la restitucin.-La simple lectura del d c u -
lo 739 podra hacer creer que la muerte de una persona es condicin,
puesto que da reglas para el caso de que la muerte del fiduciario sea el
evento de que penda la restitucin del fideicomiso; pero la muerte de
una persona no puede ser, ni es, una condicin, porque lo que carac-
teriza a sta es su incertidumbre, y la muerte es un hecho cierto. As
lo ha entendido el artculo 1,081. De manera que por expresas dispo-
siciones del Cdigo, la muerte de una persona no es condicin, pws
carece del requisito de la incertidumbre. Cabe entonces preguntar dn-
de est La condicin en este caso, cuando es la muerte del fiduciario
el hecho que determina la fecha de la restitucin. La condicihn est
en la existencia del fideicomisario en el da de la muerte del fiducia-
rio: que aqul exista o no en el infausto da es, evidentemente, un he-
cho incierto. La disposicin, ubicada en el ttulo relativo al fideica
miso y no en el del usufructo, mira el asunto del lado del fideicomi-
sario. Para l, la propiedad es desde da cierto pero indeterminado, o
sea, el comienzo de su derecho lo marca una condicin. Por eso, el C-
digo, al hablar de las asignaciones testamentarias a da, seala que "la
asignacin desde da cierto pero indeterminado, es condicional, y en-
vuelve la condicin de existir el asignatario en ese da" (art. 1,085,
624 DERECHO ClVlL
- -

inc. l."). Por tanto, si en la constitucin del fideicomiso se dice que la

cosa que se deja a uno deber restituirse a otro el da de la muerte del
primero, por ese solo hecho se entiende la condicin de existir el mis-
mo da el segundo, y hay fideicomiso, Don Andrs Bello remacha la
conclusin con el siguiente ejemplo: "Dejo mi hacienda a Pedro, con
el cargo de dejarla despus de sus das a Juan", Juan es fideicomisario
segn el artculo 1,085, y si muere antes que Pedro, caduca el grava-
men impuesto a ste, y Pedro retiene la hacienda sin cargo de restitu-
cin. La asignacin es un verdadero fideiromiso" (14).
Cuando no es la muerte del fiduciario el evento de que pende la
restitucin, el fideicomisario, si no existe al momento de constituirse
el gravamen, deber existir antes de que pasen cinco aos, pues de lo
contrario esa condicin de existencia se tiene por fatiida (artculos 738
y 739). Sin embargo, el Cdigo admite que las personas que al tiem-
po de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, ad-
quieran la asignacin si llegan a existir antes de expirar los drea aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin (art. 962, inc. 3."). Resulta,
pues, que en el fideicomiso la referida condicin de existencia tiene
un plazo de cinco aos para cumplirse, y diez tratndose de asigna-
ciones testamentarias. Ahora bien, como el fideicomiso no slo puede
constituirse por acto entre vivos, sino tambin por acto testamentario
(art. 735), quiere decir que cuando se constituye por esta va, o sea, a
travs de una asignacin testamentaria, cabe dudar si a dicha condi-
cin de existencia se aplica el plazo de diez aos contemplado para las
asignaciones o el de cinco previsto para el fideicomiso. $Cul es la
disposicin que debe prevalecer? 2 Cul ha de considerarse particular
o especial? A juicio del redactor, prima la norma del artculo 739, por-
que ella figura despus de la que establece que los fideicomisos pue-
den constituirse por acto entre vivos o por acto testamentario y, en
consecuencia, el plazo de caducidad de la condicin, el de cinco aos
que marca el artculo 739, se aplica cualquiera que sea la va de la
constitucin del fideicomiso. El artculo 739 es la norma especial o
particular de ste, y su especialidad comprende tanto al fideicomiso
constituido por acto entre vivos como al constituido por acto testamen-
tario. Adems, no habra razn justificante para hacer Ia distincin y
aplicar a la condicin de.existencia el plazo de caducidad del artcu-
lo 739 cuando el fideicomiso se constituyera por acto entre vivos otor-

(14) Ejemplo puesto en uno de las proyecros a1 arrculo correspondiente al 1.087

del Cdigo.
 LM BIENES Y LOS DERECHOS REALES 625

gado en instrumento pblico, y el de las asignaciones cuando se cons-

tituyera por acto testamentario.
La diferenciacin de plazo, por lo que: toca a la condicin de exis-
tencia, entre las asignaciones testamentarias en general y las que im-
porten un fideicomiso, no existfa originariamente; el plazo era uno
mismo: treinta aos en el Cdigo aprobado en 1855, y quince despus
de las modificaciones que le introdujo la ley NP 6,162, de 13 de mar-
zo de 1938. La diferenciacin anotada se produjo con la ley N? 16,952,
de 1P de octubre de 1968 y que entr en vigor un ao despus. Esa
ley modific diversas disposiciones de nuestro ordenamiento jurdico
y acort principalmente diversos plazos de prescripcin y de otro ca-
rcter. Pues bien, el proyecto de esta ley enviado por el Ejecutivo, con-
sagraba en los artculos 739 y 962 un mismo plazo de caducidad, el
de cinco aos. La Cmara de Diputados aprob en idnticos trminos
el proyecto; pero la Comisin de Constitucin, Legislacin, Justicia y
Rcglamento del Senado alter el plazo en el artculo %2, y lo exten-
di a diez aos. Consider, segn expone en su informe, que en las
hiptesis de esta norma fijar un lapso de slo cinco aos, equivaldra
a hacer desaparecer la institucin, pues, dadas las circunstancias con-
cretas en que ella suele operar, el plazo resulta muy exiguo. La modi-
ficacin fue aceptada por el Senado y la Cmara no puso reparos en
un nuevo trmite constitucional. Y as qued definitivamente en la ley.
La razn expuesta en el informe dicho es vaga y abstracta. Quiz
podra aclararse pensando en las asignaciones ofrecidas en premio a
los que presten un servicio importante, asignaciones que valen si el
servicio se presta antes de expirar los diez aos subsiguientes a la muer-
te del testador, aunque la persona que preste el servicio no haya existi-
do en ese momento (art. 962, inc. final). Si el servicio que se busca
premiar requiere, por cualquier circunstancia, un lapso prudencialmen-
te largo, se comprende que el de cinco aos pueda scr insuficiente.
As ocurrira, por ejemplo, en los incentivos para descubrimientos cien-
tficos que suponen ensayos e investigaciones de largo tiempo. Pero en
la otra hiptesis del artculo %2, la de las asignaciones a personas que
al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan,
no habra razn para fijarles un plazo distinto a la condicin de exis-
tencia del fideicomisaio. La ley pens de otra manera y hay que res-
petarla.

858. Plazo de caducidad de las condiciones que no lo tienen fijado

por ley.-Segn algunos, cuando la ley no ha fijado u n plazo maximo
40-Derecho Civil, I I I
para que Ia condicin se cumpla, las partes pueden fijar uno cualquie-
ra, aunque sobrepase los 10, 20 o ms aos, y si no fijan ningn pla-
zo, la condicin puede cumplirse en cualquier tiempo, y no se tiene
por fallida sino cuando es cierto que el acontecimiento no suceder.
Por el contrario, otros afirman que toda condicin caduca en el plazo
mximo sealado para la prescripcin extraordinaria (actualmente diez
aos). E1 Mensaje del Cdigo Civil y diversas disposiciones revelaran
que w es el espritu del legislador. Entre d e s preceptos se citaba el
artculo 739, relativo al fideicomiso, porque, en concordancia con otros,
estableca un plazo de caducidad para la condicin igual al requerido
para la prescripcin extraordinaria. Pero desde la vigencia de la ley
NP 16,952, la mentada concordancia desapareci; en virtud de la mo-
dificacin introducida por dicha ley, el artculo 739 prev ahora otro
plazo. Este, que es de cinco aos, "se refiere exclusivamente a la con-
dicin de que pcnde la restitucin de un fideicomiso, ya que no otra
puede ser la interpretacin del precepto, y no a las condiciones en ge-
neral". As lo subraya la Comisin de Constitucin, Legislacin, Jus-
ticia y Reglamento del Senado en su informe sobre el proyecto de
aquella ley.
El problema de la caducidad de las condiciones en general y las
dos tesis enunciadas ser4n objeto de profundizacin en el estudio de
las obligaciones.

3. DERECHOS Y OBLlGACIONES DEL FIDUCIARIO

859, El propietario fiduciario es dueo de ia cosa constituida tn fi-

deicomiso; consecuencias.-lomo ya hemos dicho en ms de una oca-
sin, en el fideicomiso o propiedad fiduciaria existe un solo dcrecho,
el derecho de propiedad que, radicado primero en manos del propie-
tario fiduciario, bajo condicin rcsolutoria, despus puede pasar a ma-
nos del fideicomisario. Corolario de esta afirmacin es que cl propieta-
rio fiduciario es dueo, tiene el derecho de dominio sobre la cosa cons-
tituida en fideicomiso. Y tan dueo cs el propietario fiduciario, que
el artculo 893 del Cdigo Civil expresamente le da la accin rcivindi-
catoria, que es la accin que defiende e1 derecho de dominio.
Consecwncias dc que el fiduciario sca dueo de la cosa constuida
cn fidcicmiso, son las que a continuacin sc estudian.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 627

860. 1.O La propiedad fiduciaria puede traspasarse.-Como el pro-

pietario fiduciario es dueo de la cosa dada en fideicomiso, el artcu-
lo 751 del Cdigo Civil establece que la propiedad fiduciaria puede
transferirse por acto entre vivos y transmitirse por causa de muerte,
Pero es evidente que la transferencia o transmisin del fiduciario
no puede ser idntica a Ia transferencia o transmisin que hace un pro-
pietario absoluto: el legislador forzosamente ha debido considerar Ja
situacin del fideicomisario, que si bien mientras pende la condicin
carece de derecho, tiene, sin embargo, una expectativa de llegar a ser
dueo de la cosa, cuando se cumpla la condicin. Y, precisamente, a
virtud de esta expectativa del fideicomisario es que el legislador en el
artculo 751 establece que la propiedad fiduciaria puede transferirse y
transmitirse, pero con el cargo de manunerla indivisa.
La disposicin del artculo 751, desde este punto de vista, con-
cuerda con el articulo 1,317 del Cdigo Civil. Vimos que generalmen-
te puede pedirse la particin de una cosa comiin, pero hay ciertos ca-
sos en que el legislador expresamente consigna la solucin contraria,
es decir, ordena mantener indivisa una cosa. Uno de estos casos es el
de la propiedad fiduciaria, y ello en consideracin al futuro derecho
que puede tener el fideicomisario. En consecuencia, si se enajena la
propiedad fiduciaria, lleva el mismo gravamen, es decir, se enajena
con el gravamen de restituirla bajo las mismas condiciones que antes.
De modo, por ejemplo, que si dice el testador: "Dejo mi casa a Pedro,
que pasar a Juan si se recibe de abogado", Pedro puede vender la casa
a Diego; pero al adquirir la casa Diego, siempre subsiste b condicin,
el mismo gravamen bajo el cual la tenia el fiduciario; y, por lo tanto,
recibido de abogado Juan, Diego tendra que hacerle la restitucin.
En esta solucin que da el Cdigo no hay sino una aplicacin del
principio ya conocido por nosotros que dice: nadie puede traspasar
ms derechos que los que tiene, Y de aqu, entonces, que si el propie-
tario fiduciario es propietario condicional y enajena su derecho de d~
minio, pasa al causahabiente en las mismas condiciones, bajo la can-
dicin resolutoria.
Si el da prefijado para la restitucin es el de la muertc del fidu.
ciaro, y ste enajena \a pro$iedad fiduciaria tn vida, ser i~trnpresu
muerte la que determine el da de la rcstinicin (artculo 751, inc5
so 2: parte final).
Si Primus ticnc una propiedad que a su muertc deber pasar al
fideicomisario Secundus, y cnaJena en vida dicha propiedad a Tertius,
628 DERECHO CML

ste deber restituirla a Secundus igualmente el da en que fallezca

Primus.

861. Prohibicin de enajenar entre vivos la propiedad fiduciaria-

Cuando nosotros estudiamos la clusula de no enajenar, su alcance y
valor jurdico, dijimos que el legislador en el artculo 751 permite que
el constituyente prohba la enajenacin de la propiedad fiduciaria. Si,
pues, el constituyente prohhe la enajenacin entre vivos de la propic-
dad fiduciaria, sta no podr enajenarse (artculo 751, inciso 2:).

862. Caso en que no es m m i s i b l e la propiedad fiduciaria.-La

trlansmirin de la propiedad fiduciaria tiene tambien un pequeo to-
pe dentro del Cdigo: no es transmisible por testamento o abintestato
el derecho del propietario fidueiiario, cuando el da prefijado para la
restitucin es el de la muerte del propietario fiduciario (articulo 751,
inciso 2.9.
La razn de esta disposicin no puede ser ms lgica y simple:
si la condicin resolutoria del derecho del fiduciario es su muerte, quie-
re decir que fallecido el fiduciario, pasa la propiedad al fideicomisa-
rio, y, por Lo tanto, cesa el derecho del fiduciario y mal puede trans-
mitirlo a sus herederos.

863. 2.' El fiduciario puede gravar su propiedad.-r'Quien

lo ms, puede lo menos", dice el adagio. Y de aqu, entonces, que si
el fiduciario, como acabamos de ver, puede transferir y transmitir su
derecho, con mayor razn puede gravarlo con un derecho real hipote-
cario, una servidumbre o un censo. Tiene para ello perfecto derecho y
as lo establece en forma expresa el artculo 757 del Cdigo Civil.
Pero, nuevamente en este caso, el legislador sale en amparo del
fideicomisario; y al constituir el gravamen no puede hacerlo el fiduck-
rio con entera y absoluta libertad, sino que debe cumplir con ciertas
condiciones, que son las siguientes:
1) Deber hacerlo con autorizacin judicial dada con conocimien-
to de causa; y
2) La constitucin de este gravamen ha de hacerse con audien-
cia de las personas que esbblece el artculo 761: el propio fideicomi-
sario, o si ste es una persona que aGn no existe, sus ascendientes leg-
timos, los representantes de las personas jurdicas, cuando ellas s m
los fideicomisarios; y, por ltimo, el defensor de obras pas, cuando el
fideicornisario fuert un establecimiento de beneficencia.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 629

<Qu sancin acarrea la constitucin de un gravamen por parte

del fiduciario sin cumplir con esas dos exigencias? La inoponibilidad
de este gravamen al fideicomisario. Dice el articulo 757: "En cuanto
a la imposicin de hipotecas, censos, servidumbres y cualquier otro
gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarn a los
bienes de la persona que viva bajo tutela o curadura, y las facultades
del fiduciario a las del tutor o curador. Impuestos dichos gravmenes
sin previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, y con au-
diencia de los que segn el artculo 761 tengan derecho para impetrar
providencias conservatorias, no ser obligado el fideicomisario a reco-
nocer losJ'.
De tal manera que si se constituye una hipoteca sin proceder de
acuerdo con lo establecido en el mencionado artculo 757, el fideic-
misario, si llega a ser dueo de la cosa dada en fideieomiso, sencilla-
mente no est obligado a reconocer este acto del fiduciario. Y si es
demandado por el acreedor hipotecario, le opone la excepcin de in-
oponibilidad diciendo que eI gravamen no lo afecta, porque as lo es-
tablece el artculo 757.

869. La cosa constituida en fideicomiso es inernbargable mientras

se halla en manos del fiduciario (Cdigo Civil, articulo 1,618, NP S.",
y Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 445, N P 14).
Pero la inembargabilidad del fideicomiso comprende nicamente
la propiedad misma, o derecho de dominio, pero no los frutos que ella
produzca, los cuales pueden embargarse, porque incrementan el patri-
monio del deudor sin ninguna limitacin y quedan afectos al pago de
sus obligaciones (15-17).
La Corte de Santiago ha declarado que es inembargable la mera
expectativa del fideicomisario sobre el fideicomiso (18). Anotemos que
en Alemania el fideicomiso slo se admite en materia de herencias y
que la Corte Suprema del Reich Alemn resolvi que es embargable
la expectativa del heredero que podramos llamar fideicomisario (19).

865. 3.O Libre administracin-Si el fiduciario puede, como hemos

visto, enajenar y gravar ia propiedad fiduciaria, con mayor razn ten-
dr el derecho a la libre administracin de elh. As lo dice expresa-
(15-17) 6 n e de Santiago, 31 mano, 1914, "Gaceia de los Tribunales", ~ i i o1914,
primer wmesrm, sentencie N.O 73, pbg. 155.
(18) Sentencia de 1." de julio de 1899, G. 1899, tomo 1, N." 2.003, pg. 1.6>5.
(19) Loewenwamr, "Derecho Civil Alemn Comparado", Editorial Nwcimenro,
SQntiqo, 1943, pig. 677.
630 DERECHO CML

merite el Cdigo y agrega que cl fideicomisario podr mudar la for-

ma dc las especies comprendidas en el fideicomiso, pero conservando
su integridad y valor (artculo 758, inciso .):1

866. 4P Goce de frutos.-For ltimo, el fiduciario tiene derecho a

gozar de los frutos de la cosa dada en fideicomiso.
Respccto de esto no cabe la menor duda, por dos razones:
l." Porque el dueo de lo principal es dueo de lo accesorio; y si
el fiduciario es propietario del bien dado en fideicomiso, tambin debe
ser propietario de los frutos; y
ZP Porque, de acuerdo con el artculo 754 del Cdigo Civil, el
fiduciario ticnc los mismos derechos y obligaciones que el us~frucma~
rio salvo ciertas modificaciones que despus veremos; y el usufructuario,
de acuerdo con los artculos 789 y 790 del Cdigo civil, tiene derecho
a los frutos naturales y civiles de Ia cosa fructuaria.

) OBLIGACIONES DEL FlDUCIARIO

867. l.@Conservacin de Ia cosa.-Las obligaciones del fiduciario

son do.$: conservar la cosa y restituirla en el momento dc cumplirse
la coiidicibh de la cual pende su derecho.
Hcrnos dicho que el fiduciario tiene la libre administracin de
la cosa, pero debe cuidarla como buen padre de familia; por lo tanto,
resporide l hasta de la culpa leve, esto es, de la falta de diligencia o
cuidado quc los hombres emplean de ordinario en los negmios pro.
pios; es responsable de todo menoscabo surido por la cosa y que pro.
veriga dc su hecho o culpa (artculo 758).

868. 2.' Formacin de inventario.-Para determinar bien la ex-

tensin de Ia obligacin de restituir que puede tener el fiduciario y la
de respo~idrrpor los menoscabos y deterioros, la ley lo obliga a formar
u n invcritnrio solemne en los mismos trminos que el ucufructuxio
(artculo 754); ninguna disposiciri lo excepciona en este punto.
Pero el propietario fiduciario, al revs del usufructuario, no est obli-
gado a rendir caucihn de concervacitn y restitucin, sino en virtud de
sentcticia judicial que as lo ordene como providencia conservatoria
(artculo 755).

869. 3.O Pago de las expensas; distincin de Atas.-Mientras la c*

sa esti e11 marios cltl iiduciario ~ u e d rrequerir ciertas expensas. En ge-
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 631

neral, Ilmanse expensas, impensa o mejoras los gastos que se hacen

o realizan en una cosa. Desde el punto de vista de su utilidad se clasi-
fican en necesarias y no necesarias; las primeras pueden ser ordinarias
y extraordinarias, y las segundas, Gtiles o voluptuarias.

870. a) Expensas necesarias.-Reciben este nombre porque su omi-

sin producira el deterioro, menoscabo o prdida de la cosa. Pueden
ser ordinarias o extraordinarias.
1. Expcnsas ordinarias de conservacin y ctlltivo son los gastos
ms o menos peridicos que exige el uso natural de la cosa y que son
indispensables para conservarla, cultivarla y hacerla producir: gastos
en las labores de las tierras y sus abonos; limpia de los canales de re-
gado; reparacin de las cercas; reposicin de los cristales quebrados
en las puertas o ventanas, etc.
Corresponden al fiduciario que goza de los frutos todas las expen-
sas ordinarias de conservaci6n y cultivo (artculos 754 y 795), sin que
nada pueda exigir por ellas al fideicomisario.
Igualmente, son de cuenta del fiduciario las pensiones, cnones y
en general las cargas periaicas con que de antemano haya sido gra-
vada la cosa constituida en fideicomiso y que durante su goce se de-
venguen. Corresponde asimismo al fiduciario el pago de los impuestos
peridicos fiscales y municipales que se hagan exigibles durante el go-
ce de l, sea que se hayan establecido con anterioridad a la delacin
del fideicomiso, sea con posterioridad (artculos 754 y 796).
2. Expensas extraordinarias de conservacin, llamadas tambin
obras o refacciones mayores necesarias, son las que ocurren por una
vez o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la conserva-
cin y permanente utilidad de la cosa (artculo 798). Son de necesidad
como las obras ordinarias, pero, a diferencia de stas, no son ms o
menos peridicas, sino que se hacen una vez o a largos intervalos de
tiempo: reconstruccin de una muralla que amenaza ruina, construc-
cin de un dique para evitar inundaciones del predio, etc.
Si bien gravan al fiduciario, como sus beneficios se extienden al
fideicomisario, por ser obras de carcter permanente, la ley considera
equitativo ponderar los intereses de uno y otro para disponer al efecto
ciertos reembolsos del segundo al primero. Dice el Cdigo (artculo 756)
que el propietario ficluciario es obligado a todas las expensas extraordi-
narias para la conservacin de la cosa, incluso el pago de las deudas y
de las I-iipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el caso de la resti-
tucin, tiene derecho a que previamente se le reembolsen por el fidei-
632 DERECHO CML

comisario dichas expensas, reducidas a lo que con mediana inteIigencia

y cuidado debieron costar, y con las rebajas que van a expresarse:
1.' Si se han invertido en obras materiales, como diques, puentes,
paredes, no se le reembolsa en razn de estas obras, sino lo que valen
al tiempo de Ia restitucin;
2.' Si se han invertido en objetos inmateriale~,como el pago de una
hipoteca, o las costas de un pleito que no hubiera podido dejar de sos-
tenerse sin comprometer los derechos del fideicomisario, se rebaja de
lo que hayan costado estos objetos una vigsima parte por cada ao
de los que desde entonces hubieren transcurrido hasta el da de la res-
titucin; y si hubieren transcurrido ms de veinte, nada se debe por
esta causa.

871. b) Expensas no necesarias,-Reciben este nombre porque su

misin no produce el deterioro, menoscabo o prdida de la cosa. Pue-
den ser tiles o voluptuarias.
a ) Son tiles las expensas o mejoras que aumentan el valor venal
de la cosa (artculo 909, inciso 2.'). En otras palabras, son expensas
tiles aquellas que, si no se hacen, no menoscaban la cosa, pero que,
hechas, aumentan la productividad de sta o su valor comercial. Ejem-
plos: plantacin de una via en un fundo, construccin de un mo-
lino, etc.
fl ) Se entienden por mejoras voluptuaria~(o deleitosas, como las
llamaba la legislacin espaola antigua) las que slo consisten en ob-
jetos de lujo y recreo, como jardines, miradores, fuentes, cascadas ar-
tificiales, y generalmente aquellas que no aumentan el valor venal de
la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin
insignificante (artculo 911, inciso 2:).
La apreciacin de s una mejora es til o voluptuaria debe hacer-
se en relacin con la naturaleza o destino propio de la cosa. En un
predio dedicado a la agricultura, la construccin de fuentes ornamen-
tales, debe estimarse como una mejora voluptuaria; pero ha de califi-
carse de til en un parque de recreo explotado comercialmente.
El fiduciario no tiene derecho a reclamar cosa alguna en razn
de mejoras no necesarias (sean estas tiles o deleitosas, pues la ley no
distingue), salvo en cuanto lo haya pactado con el fideicomisario a
quien se haga la restitucin; pero puede oponer en compensacin el
aumento de valor que las cosas hayan producido en las especies, hasta
concurrencia de la indemnizacin que debiere (artculo 759).
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES 633

872. Derecho del fiduciario a llevarse las obras no necesarias si el

fideicomisario no se allana a pagarlas.-Puede suceder que el fiducia-
rio no deba indemnizacin alguna por no haber producido menosca'-
bos o deterioros en las especies, j tiene derecho en tal caso a llevarse
los materiales que pueda separar sin detrimento de la cosa, si el pro-
pietario no se allana a abonarle lo que despus de la separacin val-
dran? En materia de usufructo, el Cdigo reconoce expresamente es-
te derecho al usufructuario (artculo 801), pero nada dice tratndose
del fideicomiso. Sin embargo? la doctrina de los autores piensa que el
fiduciario tambin tiene el derecho a que nos referimos. Razones: a) el
principio de que nadie puede enriquecerse sin causa a costa ajena; b)
el derecho en comento la ley lo concede aiin al poseedor de mala fe;
y c) si puede llevarse los materiales que es posible separar sin detri-
mento de la cosa, el usufructuario, que ha hecho las mejoras sabiendo
que necesariamente tendr que restituir el bien fructuario a da cierto,
con mayor razn debe reconocerse el mismo derecho al fiduciario que
slo est obligado a restituir condicionalmente el bien constituido en
fideicomiso y que ha podido decidirse a hacer las mejoras tiles per-
suadido de que en definitiva le corresponder la propiedad absoluta por
ser la condicin de difcil cumplimiento, dndola ya por fallida (1).

873. 4.O Restitucin de la cosa-Si la condici6n falla o no se cum-

ple en el tiempo hbil, es decir, dentro de los cinco aos siguientes
a la delacin de la propiedad fiduciaria, se extingue el fideicomiso,
con arreglo al artculo 763, N."5.". Extinguido el fideicomiso, desapa-
rece la condicin resolutoria que afectaba al derecho del fiduciario;
se consolida su derecho y adquiere la propiedad absoluta de la cosa y
desaparecen, por lo tanto, las limitaciones y restricciones establecidas
por la ley en resguardo de los intereses del fidejcomisario. Por eso no se
afirma que el fiduciaria tiene que restituir la cosa, sino que se dice que
puede encontrarse en situacin de tener que restituirla, lo que sucede-
r si la condicin se cumple; y puede no verse en la obligaci6n de res-
tituirla, si la condicin falla.
Si la condicin se cumple, se produce el efecto contrario: se ex-
tingue el derecho del fiduciario y nace el derecho del fideicomisario, y
habr llegado el momento de que el fiduciario cumpla la segunda de
las obligaciones que la ley impone: rcstiguir la cosa. Pero para esto es
necesario que el fideicomisario exista en el momento de cumplirse la

(1) Claro ?al=, obra c i d n , tomo VIII, SLnlingo, 1933, pg. 92.
634 DERECHO CNIL

condicin, porque de lo contrario no adquiere derecho alguno ni trans-

mite nada a sus herederos.
Se llama restitucin, como lo dice el inciso final del artculo 733,
"la traslaci6n de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha cons-
tituido el fideicomiso".
La condicin que opera la restitucin es para el fideicomisario sus-
pensiva, y resolutoria para el fiduciario.
Conforme a los principios de la condicin jurdica, no hay efectos
retroactivos: subsisten todos los actos ejecutados por el fiduciario sobre
las cosas mientras las tuvo en su pder. Si la condici6n fuera de kccko
podra plantearse el problema de la retrmctividad; pero no lo es.

874. Indemnizacioncs.-En 'la propiedad fiduciaria, cumplida la

condicin, el fideicomisario recibe la cosa de manos del fiduciario y
debe ste indemnizar los menoscabos y deterioros sufridos por la cosa
que provengan de su hecho o culpa (artculo 758).

875. Derechos de retencin.-Cuando el fiduciario tiene derecho a

reembolsos o indemnizaciones por parte del fideicomisario, puede ha-
cer uso del derecho legal de retencin en contra de este ltimo. En
otros trminos, no le restituye la propiedad al fideicomisario, se la
retiene mientras no le pague, por ejemplo, lo que le corresponde en las
expensas extraordinarias. El legislador no reconoce expresamente este
derecho al fiduciario en el Ttulo VXII del fideicomiso; pero, como de
acuerdo con el artculo 754 el propietario fiduciario tiene los mismos
derechos que el usufructuario, y a ste se reconoce expresamente el de-
recho de retencin con respecto al nudo propietario (artculo 800), la
conclusin es que el fiduciario tiene igual derecho.

876. Excepciones a las reglas de los derechos y obiigacioncs del fi-

duciario.-Las reglas recientemente explicadas en cuanto a las faculta-
des, derechos y obligaciones que tiene el fiduciario, sufren tres excep-
ciones, consagradas en los artculos 749 y 760 del Cdigo Civil. De in-
mediato procedemos a su estudio.

877. 1) Tenedor fiduciario.-Dice el artculo 749: 'Si se dispusiere

que mientras pende la condicin. se reserven los frutos para la persona
que en virtud de cumplirse o de faltar la condicin, adquiera la pro-
piedad absoluta, el que haya de administrar los bienes ser un tenedor
fiduciario, que slo tendr las facultades de los curadores de bienes".
 LOS BIENES r LOS DERECHOS REAWS 635

El primer caso de excepcin es, pues, el del tenedor fiduciario. Dc-

jo esta casa, dice el testador, a Pedro, y mientras Pedro se recibe de
abogado, tendr la casa Juan con la obligacin de entregar los frutos
a Pcdro cuando se rcciba dc abogado. En el ejempIo, Juan es meramente
un tenedor fiduciario, y tiene los mismos derechos de los curadores de
bienes, que estn estabIecidos en los artculos 473 y siguientes del C-
digo Civil, especialmente cl artculo 487. Por cierto que las facultades
de este tencdor fiduciario, como despues veremos, son mucho ms exi-
guas que las de un propietario fiduciario.

Administracin por un Banco de los bienes constituidos en fidei-

comlro, Los bancos comerciales e hipotecarios que tengan establecido
un departamento especial de comisiones de confianza pueden ser ad-
ministradores d c bienes constituidos en fideicomiso, cuando as se haya
dispuesto en el acto constitutivo. Ni el propietario fiduciario ni el fi-
deicamisario, ni ambos de consuno, pueden privar al banco de la ad-
ministracin. Si no se determinan los derechos, obligaciones y respn-
sabilidades del banco, correspondern a ste las del curador de bienes
(Ley General de Bancos, artculo 48, N-" 8).

878. 2) Fiduciario con derecho a gozar de la propiedad a su arbitrio.

-Dice el artculo 760, inciso 1:.' "Si por la constitucin del fideico-
miso se concede expresamente al fiduciario el derecho de gozar de la
propiedad a ru arbitrio, no ser responsable de ningn deterioro".
En este caso, el constituyente da al fiduciario el libre goce de la
propiedad. Quiere decir esto que el fiduciario puede cambiar la estruc-
tura o destino econmico de la cosa (v. gr. transformar la via reci-
bida en un olivar) y que no es responsable de los deterioros que pro-
vengan de la culpa leve. No puede, sin embargo, considerarse que esta
exencin lleguc a comprender el dolo, destruccin voluntaria de la
cosa dada en fideicomiso en vista de la restitucin ya prxima; ni
tampoco la culpa grave, que se asimila al dolo. Eri caso dc que el fidu-
ciario incurriera en culpa grave o dolo, podran pedirse las medidas
conservatorias adecuadas (artculo 761), a pesar de la concesin del
libre goce por el constituyente,
879. 3) Libre disposicin de la propiedad por el fiduciario; fideico-
miso de residuo.-Dice el artculo 760, inciso 2.": "Si (al fiduciario) se
le concede, adems, la libre disposicin de la propiedad, el fideicomi-
sario tendr slo el derecho de reclamar lo que exista al tiempo de la
restitucin". Es el llamado expresivamente fideicomiso de residiro.
636 DERECHO cnm
-
En este caso, el fiduciario pucdc enajenar ios bienes comprendidos
en el fideicomiso, sin que estas enajenaciones queden sujetas al grava-
men de la resolucin en el evento de curnplirx la condicin. Sin ern-
bargo, los tratadistas reconocen en este caso, como en el anterior, que
la exencin no llega a comprender la culpa grave y el dolo, dc modo
que si 13s enajenaciones no se hacen en provecho del fiduciario, sino
nicamente con el fin de daar al fideicomisario, podra el fiduciario
verse obligado a Ia indemnizaci6n.

880. No hay fideicomiso si sc autoriza al sucesor para enajenar la propie-

dad transferida o uansniitida y mstituirja por otra.-la Corte de Santiago, en
sentencia de 15 dc abril de 1943, expresa:
"El propsito que IP ley supone al constituyente del fideicomiso es el de
q u r la cosa sujeta al gravamen de pasar a otra persona por el hecho de verifi-
carse la condicin sea esa COJO y no ara, situacin que se deduce ron toda cla-
ridad de la definicin que del fideicomiso contiene el articulo 733 del Cdigo
Civil y que no existe en la transaccin de la especie, en la que se faculta libre-
mente a la Recoleta Dominica vara enajenar la propiedad y proprcionarse otra
que Uene mejor los fines de su institucin.
la circunstancia expuesta en el considerando anterior se halla precisamente
corroborada por los articulo 751 y 760 del Miga Civil, al referirse a la enaje-
naciiin de la cosa por el fiduciario, puesto que con ello se demuestra que el le-
gislador contempl -salvo prohibicin expresa del constituyente- la enajena-
cin dc la especie, pero no su sustitucjOn por otra, para que se pudiera hacer
cfectiva en ella Ia restitucin.
Sobre esto es oportuno agregar que la nica facultad que otorga el artcu-
lo 760 del Cdigo Civil al fideicomisario, es la de reclamar lo que exista al tiem-
p de la restitucin, pero no contempla el caso revisto en Ia transacciin de 1834,
de venderse el fundo Apoquindo y adquirirsc otro predio e n su lugar: faltara
la traslacin de la propiedad fiduciaria. A este respecto cabe aadir que precisa-
mente el Cdigo Civil rrstringi lo que sohre el parricular dispona el articulo
907 del Proyecto de 1855, que en su nmero 2.O dccla que si el fiduciario con
facultad de gozar la cosa a su arbitrio, la enajenaba a titulo oneroso, debera al
fideicoil~isariolas especies. que hubiere recibido en cambio y tendria cobre stas
los mismos derechos que sobre las especies primitivas" (20).

4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDEICOMlSARIO

881. Mienuas no se cumpla la condicin cl fidciwmisacio tiene ana

mera expectativa-El fideicomisario, mientras est pendiente la condi-
cin, no tiene ningn derecho; tiene slo la expectativa de llcgar a ser
( 2 0 ) Revisir "La Jurisprudencia aI Da", ao XV (Smriago, 1943), consideran-
dos 13 a 15. pbp 237.
 LOS. BIENES Y LOS DERECHOS REALES 637

propietario de la cosa una vez que se cumpla la condicin. As lo es-

tablece expresamente el artculo 761 del Cdigo Civil.
Sabemos que el efecto propio de la condicin suspensiva es sus
pender la adquisicin del derecho. Y de aqu, entonces, que no es
extrao que siendo para el fideicomisario la condicin de carcter sus-
pensivo, mientras ella est pendiente, no tenga ningn derecho, sino,
como dice el artculo, una simple expectativa de llegar a ser dueo de
la cosa una vez que se cumpla la condicin.

882. Venta de la expectativa de adquirir el fideicomiso.-Aun cuan-

do el artculo 761 del Cdigo Civil dispone que el fideicomisario, mien-
tras pende la condicin, no tiene derecho alguno sobre el fideicomiso
sino la simple expectativa de adquirirlo, sin embargo, esa misma dispo-
sicin le reconoce la facultad de impetrar, cuando la propiedad fidu-
ciaria pudiese peligrar, providencias conservativas. Y esto significa otor-
garle proteccin a un verdadero derecho eventual. Tal proteccin, uni-
da al derecho que tiene de ser odo cuando el fiduciario imponga gra-
vmenes a los bienes en fideicomiso (art. 757) y a la necesidad de un
pacto entre fiduciario y fideicomisario para tener aqul derecho a re-
clamar de ste algn pago en razn de mejoras no necesarias (art. 759),
evidencia que los fideicomisarios pueden contratar sobre la expectativa
o, mejor, el derecho eventual, para el caso de llegar la restitucin. Se.
mejante interpretacin, adems, aparece corroborada con la regla ge-
neral del artculo 1,813 del Cdigo Civil, que en ciertos casos permite
vender las cosas que no existen pero que se espera que existan y aun,
atendida la naturaleza del contrato, hasta la mera suerte (21).

883. Si el fideicomisario fallece antes de cumplirse la condicin,

nada transmite a sus herederos.-Diversas consecuencias se desprenden
del hecho de que el fideicomisario no tenga ningn derecho actual an-
tes de cumplih la condicin. La principal de todas es la consignada en
el artculo 762 del Cdigo, que dispone que si fallece el fideicomisario
antes de cumplida la condicin, no transmite nada a sus herederos; la
propiedad pasa a los substitutos, si los hay, o si no, se consolida en
manos del propietario fiduciario.
La razn de esta disposicin ya la hemos apuntado en ms de una
wassn. En el fideicomiso hay una condicin subentendida que, tcita

( 2 1 ) C. Suprema, 10 de enero de 1918, G. 1918, primer semestre, nmero tG,

pg. 59.
638 DERECHO CIVIL

o expresa, jams puede faltar: la existencia del fideicomisario al mo-

mento de cumplirse la condicin. Ahora bien, si fallece el fideicomi-
sario antes de cumplida la condicin, ya falla la primera condicin,
falla la condicin sine qua tzon, es decir, la indispensable. De aqu que
se consolide el dominio en manos del propietario fiduciario o pase a
los substitutos, si los hay.

884. El fideicomisario puedk impetrar medidas conservativas.-La

expectativa o, mejor, el derecho eventual que tiene el fideicomisario mien-
tras est pendiente la condicin, merece proteccin, y el legislador auto-
riza al fideicomisario para impetrar las medidas conservativas que le
convengan, si la propiedad pareciese peligrar o deteriorarse en manos
del fiduciario (artculo 761, inciso 2.").
Basada en esta misma razn, hay otra disposicin del Cdigo quc
tambin concede medidas conservativas a todo acreedor condicional:
el artculo 1,492.
No es raro, entonces, que cl legislador repita esta misma regla
aqu en el artculo 761, pues tambin en el fideicomiso hay una con-
dicin suspensiva. Lo interesante de esta disposicin ti que establece
una curiosa representecidn legal. En caso que el fideicomisario, como
bien puede acontecer, cea una persona cuya existencia se espera, pero
que no existe actualmente, la ley faculta para impetrar estas medidas
conservativas a los ascendientes legtimos del futuro fideicomisario. Es
una representacin legal bastante curiosa y "sui gcncris", segn se ve.
Tratindose de personas jurdicas, ias mencionadas providencias
conservativas ticnen derecho a solicitarlas los personeros de las c o r p
raciones y fundaciones interesadas; y cl defensor de obras pas, si cl
fideicomiso fuere a favor dc un establecimiento de beneficencia (ar-
tculo 761, inciso )'.3 parte final).

885. Derecho de ser odo culndo se quiere gravar la casa fiduciaria.

-Ya adelantamos poco ms arriha que, de acuerdo con el artculo 757,
tiene otro derecho el fideicomisario: el de scr odo cada vez que se
quiera imponer un gravamen a la cosa dada en fidcicomico. As, si se
quiere hipotecar la cosa, darla en prenda, constituir en ella un censo o
una servidumbre, debe ser consultado el fideicomisario, bajo sancin
de que despus, si as no se hace, no lo obligue cl gravamen que el
fiduciario constituy6 en la cosa.
 LOS BLErJES Y LOS DERECHOS REALES 089

886. Facultad para solicitar que tl fiduciario rinda caudn.-Un

tercer derecho del fideicomisario es, de acucrdo con el artculo 755, la
facultad de solicitar judicialmente que se rinda una caucin por parte
del fiduciario. Como en otra oportunidad dijimos, el fiduciario no est
obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin, salvo que ju-
dicialmente se ordene a pedido del fideicornisario.

887. El fideicomisario puede reclamar la cosa una vez cumplida la

condicin, porque, entonces, cesa el derecho del fiduciario; ya que &te
es un propietario condicional.
De lo dicho se deriva que el fideicomisario puede reclamar judi-
cialmente la cosa en caso que se negara el fiduciario a restitursela.

888. Derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios.-El fideico-

misario tiene derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios por los
menoscabos o deterioros quc provengan de un hecho o culpa del fidu-
ciario (articulo 758).

889. Efectos de la coidicin cumplida y de L fallida con respecto

d fiduciario.-Puede suceder que la condicin se cumpla o falle.
Si falla la condicin o demora ms de cinco aos en cumplirse,
caso en que tambin se entiende fallida 2 qu ocurrc? Pues que el dere-
cho del fiduciario, dc condicional que era, por estar sometido a condi-
cin rcsolutoria, se convicrte en un derecho puro y simple, en una pro-
piedad absoluta; y, por lo tanto, al fallar la condicin se cxtingue m for-
ma definitiva la expectativa que tenia el fidcicomisario de llegar a ser
dueo de la cosa dada en fedeicorniso,
Por el contrario, si se cumple la condicihn, el fidcicomisario pasa
a ser dueo; el derecho del fiduciario se extingue ckfinitivamente. La
propiedad del fidcicomisario queda como plena, pura y simple, a me-
nos que el constituyente, al mismo tiempo que un fideicomiso hu-
biere constituida sobre la cosa un usufructo, caso en que cl fideicomi-
sario estara obligado, naturalmente, a respetar dicho usuhcto. Pero
tal situacin es excepcional.

B) OBLIGACIONES

890. Reembolso al fiducivio dc las upuiiras c x t r a o M - L a s

obligaciones del fidcicumisario se reducen a que, un vcz cumplida la
condicin, dc acuerdo con el artculo 756, debc reembolsar al fiducia.
640 DERECHO CIVIL

rio las expensas extraordinarias que hubierc ocasionado la cosa dada

en fideicomiso; disposicin que examinarnos anteriormente.

5. EXTINCION

891. Diversas causala-El fideicomiso se extingue por diversas cau-

sales, sealadas en el articulo 763 del Cdigo Civil. Las veremos una
en pm de otra.

892. 1) Por la restitucin.-La restitucin es una palabra definida

por el legislador, en el inciso final del artculo 733, que dice: "La tras-
lacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se llama restitucin". Y se realiza cuando se cumple la
condicin.

893. 2) Por la resolucin del derecho dc su autor, como cuando se

ha constituido fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pac-
to de retroventa, y se verifica la retroventa. As, por ejemplo, le com-
pro a Pedro una casa; pero estipulamos en cl contrato que Pedro se re-
serva la facultad de comprar a su vez la casa en el plazo de cuatro aos,
plazo mximo de acuerdo con las reglas que estudiaremos en su opor-
tunidad (artculo 1,885). Ahora bien, van corridos dos aos y yo cons-
tituyo un fideicomiso sobre esta casa; pero sucede que, cumplidos los
cuatro aos, Pedro hace uso de su. derecho de rccomprar la casa que
yo haba dado en fideicomiso. Entonces, si se resuelve el derecho que
yo, constituyente, tena sobre la casa, tambin se resuelve el derecho
del fiduciario y del fideicomisario, porque si se resuelve el derecho del
causante, tambin se resuelve el derecho del causahabiente. Esto es lo
que significa la disposicin.

894. 3) Por la destruccin de h a s a dada en fideicomiso, conforme

al artculo 807. En otros trminos, aqu el legislador se remite a las re-
glas del usufructo, que despus veremos. En sntesis, se reducen a lo
siguiente: si la destruccin de la cosa es total, se extingue e l f i d e i c ~
miso; en cambio, si la destruccin es slo parcial, subsiste el fideicomi-
so sobre el resto.

895. 4) Por la renuncia de1 fideicomisario antes del da de la ,res- .

tituun.-La expectativa del fideicomisario de llegar a ser dueo es un
psible derecho que ce encuentra establecido en su inters individual.
 LOS BiENES Y LOS DERECHOS RISALES 641

De modo que, aplicando el artculo 12 del Cdigo Civil, habramos [le-

gado a igual conc!usin aun sin disposicin particular y expresa.
Pero Ia renuncia del fideicomisario es "sin perjuicio de los dcrc-
CIIOS de los s~~bstituior",es lecir, la renuncia dcl primero no afecta a
los ltimos, pues tda'renuncia es un acto personal que no alcanza a
los extraos, Si renuncia el lideioomisario, se acda la expectativa de los
substitutos, y stos entran a ocupar el lugar de aqutl.

8%. 5) Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo

hbil.-El fideicomiso se extingue por haber fallado la condicin o ha-
ber demorado ms de cinco aos en cumplirse. Sabemos que en este
caso se produce la consolidacin del dominio en manos del fiduciario,
quien pasa a ser dueo absoluto y pleno.

897. 6) Por confundirse la d i d a d de nico fideicomisario con h

de nico fiduciario.-As, por ejemplo, dice el testador: "Dejo esta ca-
sa a Pedro, y cuando su hijo Mario se reciba de abogado pasar a l".
En cste caso, fallecido Pedro, que es fiduciario, como el fideicomiso, de
acuerdo con el artculo 751, es transmisible, y como cl heredero de Pc-
dro es su hijo, resulta que &te pasa a scr, a la vez, fiduciario y fidei-
comisario. Por lo tanta, x extingue el fideicomiso.
Otro ejemplo: Pcdro es fiduciario y ruan fideicomisario; Pedro le
compra a Juan su eventual derecho al fideicomiso, y rene las calida-
des de: fiduciario, par efecto del acto constitutivo, y de fideicomisario
por compra. Tambin se extingue t l fideicomiso.

#7 bis. Extincin en virnid de la expropiacin realizada por la Cor-

poracin de la Reforma Agraria. Referencia.-Viase ms adelante el
nmero 980 bis.
 , Captulo XIII

DEL USUFRUCTO

1. INTRODUCCION

898. Los derechos de goce.-Por lo general, las facultades del dc-

m i n i ~ . . g .gpce+disposicin,
e~ se ejercen por una misma persona. Pero
puede ocurrir que el uso-y el goce sean ejercidos por un sujeto y la
facu1.M-h &ip>ngr; por otro. En tal caso, el $mero tiene un de%
cho de goce sobre la cosa: y puede corresponderle en virtud de una
relacin creditoria con el dueo o en razn de un derecho real, segn
su derecho de goce sea personal o real.
El derecho personal de goce existe merced a un vnculo jurdico
que une al titular con el dueo de la cosa: este Gltimo, cumpliendo su
obligacin, pone el bien a disposicin del primero para su disfrute. As
sucede, por ejemplo, en el arrendamk~toy en el comqdato: e1 arren-
datario y el cornodatario, meros detentadores de cosa ajena, disfrutan
de sta en virtud del respectivo contrato.
El ..derecho
_q__l__._.dl r & ~ egoce no implica ningn vnculo jurdico entre
su titular y el dueo de Ia cosa: el primero goza de ella por obra de
su derecho, que lo colma en relacin directa con el bien. Por tanto,
el propietario ningn acto est obligado a realizar para poner la cosa
a disposicin del titular del derecho de goce.

899. Servidumbres pcrsona1e~-Entre las limitaciones del dominio

nuestro Cdigo Civil seala el gravamen de un usufructo, uso o habi-
644 DERECHO c m

tacin a que una persona tenga derecho en las cosas que pertenecen
a otra (artculo 732, inciso 2.").
Estos derechos reales de goce (usufructo, uso y habitacin) fue-
ron agrupados en el Derecho Romano, al menos en la poca de Justi-
niano, baja la comn denominacin de servidumbrer perronales, en
contraposicin a las servidumbres prediales: las p rime ras se establecan
en inters de una persona y las segundas en el inters de un fundo o
predio.
Defnense las servidumbres personales como los. derechos redes es-
tablecid- s.obre cosa ajena en interts de una persona.
EI Cdigo Francs repudi la clasificacin antedicha y suprimid e1
nombre de servidumbres personales; vea cn stas un resabio feudal.
Nuestro Cdigo Civil y la mayor parte de los Cdigos modernos si-
guieron el mismo derrotero y slo consideran como servidumbres las
llamadas p'cdi~zles.En cuanto a los derechas de usufructa, uso y habi-
tacin les dan simplemente su nombre especfico. .
Sin embargo, los Cuigos Alemn de 1900 y Suizo de 1907 vuel-
v a a la nomenclatura romana, pues te6ricamente parecen estimar
que las servidumbres ~ersonalestienen puntos de contacto con las rta-
les, que justificara la denominacin genrica de servidumbres para
unas y otras. Con todo, la mayora de los autores modernos se pronun-
cian en el sentido contrario, ya que atribuyen distinta configuradn
jurdica a las servidumbres y a los derechos de usufructo, uso y habi-
cin. Anotan al respecto profundas diferencias y, entre otras, las si-
guientes: l) las servidumbres reales o prediales constituyen relaciones
jurdicas perpetuas o permanentes, en tanto que los derechos de usu-
ftucto, uso y habitacin tienen carcter temporal; 2) el usulucto. pue-
de recaer sobre bienes muebles o inmuebles, mientras que las servi-
dumbres siempre tienen por objeto estos.ltimos; 3) el usufructo da so-
bre la cosa la totalidad del derecho al disfrute, no as las scnidumbres,
que s61o limitan la propiedad en un sentido determinado y parcial. Se
agrega, tambin, q w el usufnicto, uso y habitacin tienen finalidades
econmicas distintas a las de las servidumbres prediales. Mientras stas
buscan promover la explotacin de los fundos que no pueden utilizarse
adecuadamente en su aislamiento, el usufructo, el uso y la habitacin
procuran a. una persona un sustentamiento.

900. Servidumbres personales irregulara.-la doctrina reconoce

otra clase de servidumbres personales, llamadas servidumbres persona-
les irregulares, anmalas o personales limitadas. Tal designacin no
 LOS BLENES Y LOS. DERECHOS
.-
REALES 645

se refiere al usufructo, uso y habitacin, sino al derecho real que de-

terminada persona tiene sobre un servicio o una utilidad especial que
un fundo o predio es susceptibIe de proporcionar. Se sealan, enbe
otras, como servidumbres irregulares las de pastos, leas y dems pro-
ductos de los montes de propiedad particular, el derecho de cazar en
un predio ajeno, el concedido a una persona y sus descendientes de
ocupar determinadas ventanas de una casa ajena para presenciar los
festejos locaIes (derecho de balcbn). Algunos incluyen tambiEn, en
ciertos supuestos, el derecho a ocupar determinada localidad en un tea-
tro (derecho de palco o butaca). Sera el caso, por ejemplo, del dueo
de una sala de espectculos que, a1 venderla, estipulara en favor de s
y sus familiares ese derecho.
A juicio del redactor, aunque en la doctrina de algunos pases se
discute el punto, dentro del Derecho Chileno no podran constituirse
esta clase de servidumbres. Los derechos reales son limitados en su n-
mero; slo existen los que el legislador reconocc, y cl nuestro, desde
la definicin (artculo 820), slo considera las servidumbres re di al es,
las que se imponen sobre un predio en utilidad de otro predio de dis-
tinto dueo. Los mencionados servicios o utilidades no podran ser
objeto de un derecho real de servidumbre, sino de un derecho perso-
nal que afectada a los contratantes, a las personas ligadas por el pacto
y a nadie ms; el gravamen no pesara sobre el predio sino sobre el
dueo de ste al momento de celebrarse el acto. Y as, por ejemplo, si
el propietario de un bosque se compromete a dejarme cazar durante
toda mi vida en ese lugar, no podra yo, por ese sola hecho, exigir al -
comprador o nuevo propietario del bosque que respete la estipulacin
suscrita con su antecesor, el antiguo dueo o vendedor.

4 2. GENERALIDADES SOBRE EL USUFRUCTO

901. Fuentes legales.-El usufructo se encuentra tratado en el C&
dico Civil en el ttulo IX del Libro 11, artculos 764 y 810.

3 i '7 902. Definicin.-"El derecho de usufructo -dice el Cdigo- es

un__._.derecho real que..consiste en la facultad de gozar de una cosa con
cargo.-
~ - conservar .su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo,
de
si la cosa no es fungible; o con cargo de devolver igual cantidad y ca-
lidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la cosa es hrngible"
(artculo 764).
 646 DERECHO C M L

903. Elementos personales del usufructo.-El usufructo, como e!

fideicomiso, supone necesariamente dos personas: e&ujructuari. que
tiene las facultades del uso y goce de la cosa, y el nudo p o p h o ,
que si bien est desnudo del uso y el goce, tiene la facultad de d i s p a
. f
slcion.
La persona que crea, establece o d a origen al usufructo se_llania
S, , coastitu~ente. Este puede quedar totalmente al margen del derecho
o pasar a ser uno de sur elementos personales. Ninguna ingerencia
tiene si el usufructo de la cosa se lo da a un tercero y la nuda propie-
dad a otro; pero puede desprenderse slo de la nuda propiedad y re-
servarse e1 usufructo (en tal caso el constituyente sera usufructuario)
o, por el contrario, puede desprenderse del uso y el goce y conservar la
nuda propiedad (caso e n que el constituyente sera nudo propietario).
+,

. 904. Usufructo simple y u s u h c t o miltiple (simultneo y sucesivo).

-T2 -Segn las personas a quienes se concede y las formas cmo a ellas
f - se atribuye, el usufructo puede ser simple, si se concede a una+tsola per-
sona, o mltiple, si a varias. Este ltimo se subdivide en s r m u l ~ n e o
y sucesivo. El usufructo simultheo confiere un goce actual a todos los
usufructuarios~~~onstituye una especie de comunidad de usufructo. El
usufructo ,-s u ~ -.e s i ~ d delagoce a los titulares del derecho a uno e n pos de
otro. Segun se ver, nuestra legislacin constituir dos o ms
usufructos sucesivos o alternativos (artculo 769).

vi 905. Caractersticas.-El dereclio d e usufructo presenta las caracte-

rsticas que a coiitinuacin sealamos.

I ) F x r l e r d w de $:oLe, Comprende el uso y el goce de la cosa

(rrrrrs y fructus), el aprovechamiento de sus frutos. El usufractuario
tiene, como se ha dicho, las ventajas prcticas de la cosa, al paso que
el nudo propietario tiene un derecho terico.

2) Es un &echo- - - -real,
- . - - porque se ejerce sobre una cosa sin respecto
a determinada persona.
Del carcter real del derecho d e usufructo (reconocido por el mis-
mo C8digo en diversas disposiciones, artculos 577, 764), se desprenden
diversas consecuencias, como la dc que es posible defenderlo mediante
la accin rzivindicatoria y, si recae sobre inmuebles, pueden usarse las
acciones posesorias ante las perturbaciones en la posesin del derecho.
 LOS BTEMS Y LOS DERECHOS ICEALES 047

3 ) Es un. derecho de goce completo, porque permite gozar de to-

~

y
dos los7FFutosnaturales civiles de la cosa. Par el contrario, los dere.
chos de goce llamados de uso y de habitacin son mucho ms res-
tringidos.

4 ) .+
Es rsna limicacibn del dominio, pues impide aI tinilar de &te
-
e1 ejercicio del uso y el goce; restringe la amplitud de Ias facultades del
propietario de la cosa gravada con usufructo.

5 ) Es zrn derecho ternpord, a diferencia del dominio que es pcr-

petuo. usufructo, como dice la ley, tiene una duracin limitada, al
cabo de la cual pasa al nudo propietario, y se consolida con la pro-
piedad (artculo 765, inciso 2.").
Resalta en este punto su diferencia con el fideicomiso, el cuai no
supone necksariamente que la propiedad pase de manos del fiduciario
a las del fideicomisario, pues si no se cumple la condicin no opera la
restitucin. En cambio, el usufructo fatalmente debe terminar, ya que
est sujetb a un plazo, y es tal el hecho futuro y cierto, que siempre
llega.

6) Es un de!ccdo intransmisible
, -.- -. -. - - -a-~-
o abintestato.
por.-- testamento--. .-
Pe- '
ro notese que la intranimTsXXdad afecta al usufructo,- y- no a a-nuda
propiedad, que puede transferirse por acto entre -.. vivos y transmitirse
por causa de muerte (artculo 773).
7 ) Es un derec'jlo srrjeta
-A.--- -. .- a plazo, en lo que tambin se distingue
del fideicomiso, que siempre supone-una condicin. Y aqu aparece
uno de los casos en que resulta importante distinguir entre el plazo y
la condicin: una asignacin testamentaria sujeta a plazo, nunca se-
r fideicomiso, pero s usufructo; y a la inversa, una asignacin testa-
mentaria sujeta a condicin, jams ser usufructo, pero s fideicomiso.

8) Es .- ---- sobre
-.. un derecho ---. cosa ajena, como ya insinuamos al desta-
car su carcter de Iimitacin del dominio. Un principio fundamental
dice que nadie puede limitar su derecho en benefici propio, y de ah
que el usufructo no pueda ser ejcrcido sobre una cosa propia y que sea
esencial que las calidades de nudo propietario y de usufructuario se
encuentren separadas.

906. El usufructo supone dos derechos coexistentes.-El fideicomiso

sq-zc un solo derecho, e( de dominio, que se encuentra
v ero en
 m a s del fiduciaria y despub, si se cumple la coridic0n, en las del
fideicomisario. EL usufructo, en cambio, envuel~edes derechos aetueua-
lec cwxistentes, e l del usuructuario y el del nudo propietaria (arricu-
Is 765, inciso 1.): El dueo y poseedor de la tosa es este ltirn~,quien
conserva la facultad de disposicidn: el usufructuario es ~Oloun mero
deten6;ldor de Xa fivsct (articulo 4'14, inciso 1P), pero es duefio y posee-
dar de su dereclio Bt. us~fructo,

907. EiIcmeotos d o . Objeto del wufnicm-gl legislador scRal

raxativmcnre las cosas abre las cuales se puede constituir fideicamiso
(zcimla 734); pero nada dijo respecto de este punto en el usufructo.
Por tanto, debe concluirse que pueden ser objeto de usufructo rsdas
I;ts coszs3 mycbles :5 inrnueblq corpmalm Q iracarpuaales, y &rito los
bienes en su unidad total o m una de sus partes.
"La doctrina cientgfifica clasifica E.] U S ~ ~ U C E Opor
, razn de las ca-
sas objeto del misma, en propio o narrnd, si recae sabre cosas no cm.
surniblcs, e imprglpi~u anesrmd (llmadr~en Derecha Rsnano cuasi
wscffucb) si recae sobre cosas consumiblcs; tokrl y pqr&dj segirn ab;ar-
que. todo o prh de los frutos de la cosa; s i n g d ~ ry u n l m ~ dse&n ~
remiga aobrc casas o derechos determinados o sobre un parrinronia,
corno una herencia" (1). En la prctica son muy frecuentes las usufruc-
tos sobre iz universalidad de una sucesidn s sobre una cuota de ella,

tisiifnrdo de cosas c o d b l a ; mfmufntrtus-De acuerdo

con la tcara clasica o =adicional, el usufsucta sobre cosas consumbfes
es un usufmcto impropia o anasmal, pues el propis 0 norrnaI implica
f el cargo dc conservar la forma y substancia dc la cosa (rdoa r m m i
r~bda~clls),g tf no puede suceder c6an las bienes con~umlbles
porque su uso normal cansiste en su de~~cucci6n material o civil, Por
eso los ramanos dctcrminaran quc cuando una persona lega el =U-
h c t o del conjunto de sus bienes, el usufructuario no denc derecho
alguna sobre los consumibles. Pero fn%s tard<i, a comienzos de k 6pe.
cra imperial, un serudaconsulta de fecha desconwida prrniti6 legar
e1 usuhcto de t d a clase de bienes; estos nuevos Iepdas &ron 112-
mada quaji trrw fr#ctm. La ciencia juridica reserv esta designacin
especialmente p r los usufructos sobre cosas cansurnihle~.
Slyirn esta concepcin, el usufructo de los bienes caslsumibles se
convierte en un traspaso de la propiedad con Ta obligacin de r c s t i t u k
- (E) CetrSn, obra c i d s , toma U. pHg 133.
--- LO$ B E = Y LOS TZRlXCHOS MALES 649

a su dueo igual cantidad y calidad del m k o gkero (&stiundcm

efusdm genrrk), a de pagar su valor al fin de1 usuucto, El cuasi*
usufuawio na seria, pues, usufructuario, sUto propietario, pudiendo
en esta calidad disponer de h cosa; s61o con~aeriauna obligacidn de

L a s r;~zoncscon que se justifica la necesidad del traspaso del dct

minio al cuasi-usufructuaria son: la incompatibilidad del goce de las
cosas, cuyo uso implica su desisauccin, con la propiedad de otro, y la
necesidad, a m o condicibn sise qua tsen, de ser prapiemia para p d e r
consumirlas legrirnamentf~ ( 2 ) ,
Otra cuncepti0fi afirma que el cuasi-usufructo encaja prkcttr-
mente dentro del concepto tcnico del uszthcto y niega la necesidad
imprescindible de ser propietario para poder consunais l e $ b m e n t c
las cosas objeto del cuui~usufructo.Al cuasLusufr~ctuarioromo al ucus
fructuario se concede el derecho de &rse de hs cosas y apropiarse,
no de Sstas mismas, sino de la utgidad que ellas procuran, y si bien
es verdad que cl nrasi-asiIfmcmario debe destruir o disponer de la co-
sa cansurnibk para prsr~nirxsesu urilidad, tal hecho no quiere decir
que adquiera jurkliarnente rt duminip de ella, del. mism modo que el
ladrldn que consume i l e g h e n t c h t o s ajmos no adquiere Xa pra
piedad por la consumicii5n, sino q ~ cla desmye; efectGa una apm
piacihrt en sentido econmico, pero ns jusidico, El cuasi-usuhctuario
no adquiere propiedad alguna sino ci derecho dc ~ N i r s ede la cosa,
b mal, al revs del Iadrbfa, pude destruir llg;timamenze, m e r d al
consendrnienm dcl d ~ e oO nudo propietbtiu. En c~nsemenCldl,bata
eI momento de la consurnci6n hay un derecho de goce en cosa consu-
rnible etjcna, subsistiendo cI derecho de propiedad en el nudo propie-
tario; consumida la cosa, se pierden al r n k m h p o la propiedad y
'el desecho en ros2 ajena, Hasm el rnomnts miama de h tcinsunicbn
ris perfectamenee compatible el derecho del cuasi-usdructuario con el
deirecho de propicdeclad del nudo propietario. "Lo incornpa~ikts $1
ejercicio del primero con la subsistencia de la propiedad. IMas a t o no
impide que 9c pueda hahlw de1 goce de: una cosa cosurntble ajena
porque all donde termina ta propiedad $e otro acaba tambin el p r s
pie disfrute, con la consurnicitYn del objeto comn re ambas derechss,'
Za no subsistencia $e la prspiedad despub de1 goce es una conxacn-

( 2 ) Jura Jotdm &m, 'El m&usufrnci derecho de m e sobm cosa eje-

as", esmdlo publicado ca "'huarfo de nErecbo Ud". I {Madrid, 194#), pii-
394
 cia irnpu~stapor la naturaleza dcl objeto, garc cn nada afecta a la na-
turaleza d d derecho" (3).
La concumicin es una consecuencia siel disfrute y si Cstc, por la
naturalw de las cosas, conduce a la destnrcci6n de hs mismas, resulta
lbgica el dehrr que en virtud de la ley corresponde al cuasi-usufructuario
de restituir e1 tmttindern (otro tanto de las especies recibidas) s cl
valor, el cual restablece el equilibrio roto por la consunnpCin (4).
Diversas consecuencias se sigucn de la doctrina tradicional del
cuasi-usufructo y de fa que lo encuadra en el concepto tCenica del ucu-
fr~rricto,especialmente en le relacionado can Ja p6rdida de la cosa y fia
quiebra del cuar;busuEruetuario, Satrdo es quc 1% c w perecen p a
su Sueno (res pclrif domina) y lo es, .sse$Un la tesis clsica, a partir de
la tradicin, el cuasi-usufructuariq si ias cosas, antes de ser consumi-
das, se destruyen por caco fortuito, la res~nstrbilidd rme sobre el
cuasi-usufructuario. En cambia, de acuerdo con & otra coneepcin, la
perdida de Ia cosa por caso fortuito lri wprta el nudo propietario, por-
que su dereelio de dominio subsiste hasta la eonsumicl6n de las espe-
cies, En a s o de quiebra del cuasi-usufmcruaria, como las smas conrsu-
mibtes le: han sido traspasadas en propiedad (scg6n h csncep1iC;n ua-
dicioml), caen ellas en 12 masa de la quiebra en beneficio de 'tos
acreedores de aqu4l; d nudo propietario queda c m 9 un simple acree-
dor ordimri4 por eI cr4dito permnal, a la rcstihici0tz del ganliraardm
o del valor. La salucicin es diversa si se sigue la otra tesic: coma Iia prG
piedad de 1 3 5 especies consumrbks ia conserva eI cansthyente, lo ni-
ca que ingresa a fa masa cs el derecho dc goce del cuasi-usufnxctuaria,
El CQdigs Civil chileno sigue la conapclst clihica, se&n se ve-
r& a continuaci61x.

\ 909. El cuasi-mufnicto en d Cdigo Civ Chikno,Nuatro Cb

& digo no emplea Ia terminologia de cuasi-wufsucto, pero consoga la
C institucihn en cl artculo 789, que dice: "Si d uruIrona re constituye
La+-
sobre caca furrgbies, $1 us~&wulirio.se -Baadud5.a &.&.y -el gr*
pietario se htrce meramente acreedor a la crrrega de &tras e;cpecies dct
igual cantidad . y calidad, o del valor que h a s tengan al tiempo de ter-
minarse el usdmcto",
La ley al hablar de cosas f~rsgiIrIcx se refiere a hs constlrni&tes,
pues ~ d f oellas, de acuerdo con La concepclon tradicional seguida, ei-
---..--.--.--. h.
--
Los BIENES Y LOS DERECHOS RmLm 651
-" -
".
-
A -
".

gen la atribucibn dcI dominio al cuasbusufructwria para su disfrute;

no s: justigicaria esa atribucin respecto de las cosas fungibles si al
mismo tiempo no son con~umibles, como quiera quc pueden presta
una utilidad r e i t e ~ d asin que se destruya o altere su substancia, El a-
dcuIo 587 del Crdigo Civil Franch, =tecedente del. nuestrq dude a
las cosas consurnibles. Son estas, pues, las que ha considerado tambih
el Cdigo Civil Chileno; la palabra fungibles est emphda en su acep-
elQn de comumibks.

910. Diferencias en la Iegislaci6~chiena entre el usarhticta y e2 c&-

usufnicta,-l) EI usufructuario es mero tenedor de fa cosa cuyo usu-
fructo le pertenece (articula 714); e! cuasi-usufructuario se hace duc-
o de Jas especies sobre que reeae su derecho (artculo 789).
2) El usufructuaria est obligado a restituir la mknia cosa que
recibi: su ob1igaci.n es de espeie o cuerpo cierta; el cuasi-usuhc-
tuario sis tiene Ia oblifyaci8n de restituir otro tanta jtantundisrn) de
la misma tispecic o el valor estimado en dinero: su obligacibn es de
ghero. La obligilci6n del cuasi-usufrucntariu no tiene par objeta 10s
bienes mismos que se k entregan, sino una cantidad de cosas de la
misma especiey calidad +afa suma repmentrrtiva de su valor,
3) Consrccuencin de que ef mufr~cmadwsea ddcudar de especie o
cuerpo cierto y e1 c~fa~i-~~uf11ctuaritadeudor dc gnero, es que en 4
p ~ h casoi soporta las riesgos el nudo propietario y en ef segundo,
k1,qkasi;usufructwrio. Si la cosa se pierde o destruye por: casa fortuito,
el usufructuario nada deber6 J nudo propietario; Cste carga con la
ptrdida, pues 1% cosas perecen para su duea (res gerit domino). Par
el contrario, c1 cuasi-usaifrucniario responde siempre di?] caso hrttnito,
porque es deudor, no de una coca determinada, sino de una cierta m- *
tidad de cosas de un determinado g9neao, y el gti'nero no puece (.e-
n e a non petmntf,

911, Cms-usufmcta y mutuo.-Los que siguen la corriente tradi-

cional que inspira nuri-seo C a i g o declaran imposible establecer dife-
rencias, en cuanto a la estructura juridica, entre cmsi-usufmcta p mu-
tuo a prhtamo de consunzct, porque este ltimo da tmbi4n a1 mutua-
ria la propiedad de la cosa mutuada, y e1 mutvaslee no tiene sino ei
derecha de exigir la rc.estituciSn de igual cantidad de toas del mismo
gbliera y calidad que: las prestadas (artculos 2,197 y 2,198). Stti em-
bargo, se aducen diferencias entre una y otra instimcl0n:
1) El tltulo constitutivo es diferente en uno y otro caso: ef cuasi-
 usufructo puede cansrlmkse por leyF testamento o contrata, y cl mu-
tus dls por este ltimo.
2) El d e h r de prestar caucin y hacer inventaria solemne s6jo
existe para d cuasi-usufrucmario.
3) Las causas de extincin no son Comunes a ambas figuras ju-
rdicas,
Coma se ve, las notas diferenciales no son de esencia sino acci-
dentales.

912. Criticas a $la bstdnxd0 dd usafruetai-El usuhcto fia sido

criticado porque n es favorable F a la bueno adrainlstracihn de los
bienes. EI usufructuario tiende a abusar, a sacar el mayar provecho po-
sible de la cosa que debe despiiCs restituir, sin que le importe el me-
noscabo que ella sufra. Si los bienes dados en usufructo exigen gran-
des reparaciones o gasto'; impr~antec,ser4 difcil que el usufructutuio
Tos haga, pues zendrfi. temor de que la compensacin econOmica La apr*
ve& el nudo propietario. Y &te, p r su parte, titmpco esta& I h o a
hacer sac~ificias,temerosa de: que si el usuhcto sc prolonga por mur
C ~ Q tiempo el ganancioso ser el usufructuario, Tobas estas dificulta-
des tratan de suprarse con unt adecuada reglamentacin Icgal,
Sin desconocer 30s incunvcniencirs, fa existen& del ~5ul"n3ctaea
los Ctjdigos es defendida parque presta una p s i h utilidad scrcial,
corno es la de ""asepriar a una persona recursos s e p o s durante su vida
sin quitar la propiedad de os bienes a las herederos cansanguhcas".
En La lcgblurzdn chi! $ ~ ~ i k ~ ;b&&a
t . a no se trata del usufruetcr ni
de otro derecho limitado. fin embargo, esrabtblkcsc que la tierra, el sub
suelo, las aguas y Tus bosques, que ssa de exclusiva dei Es-
tad% pueden caintedersg en usrcf7kcsto. (Basa de la Leghhc6n civil so.
vii.ca, art. 21, inc. final; C. Civil de la RtphMica de R&, art. 95,
inc. 27,

FP 3, COWfllWCJON DEL UCjUFRUmO

+
%% 913 Divcrsog madw-'"El derecho de usufructo 4 i c e cl C&ip-
$ re puede conrti~kdc vanos modos:
"tP Por la ley, como el del padre de fmiliq sobre ciertos bienes
dtl hijo;
"1P Fos tcsmmto;
"3: Por donac$n, venta u otro acto entre vivos, y
 tos BIINEZ: Y MS DIWZCWBS R E A W 653
-- --. m- P~P
-_-
"1: Se fauedr rarrrbi6.n adquirir un usufructo por prescripcin"
(mculo 7%).
La d o c t r h presenta una agrupacin ms sistemitica, Habla $C
usufructo legal (constituido por ky), volsn&ri~ (constin$o por la
voIuntad del hombre, sca por acta entre vivos o par testamento) y
mixto (adquirido por prescripcin).
Habrfa que agregar la w&ncicr j~dicii11cuando el juez fija como
pensin alimenticia un dwccho de usufructo, uso'o Kabitacin sotire bie-
nes del alimentare en favor de1 alimentlrio (Ley NP 14.908, de 5 de
octubre de 1962, sobre abandono de familia y pago de peaasiones a l h e n -
tic&$ m. 11).

924, N h e r a de mufnictos Icgales en la legishcin chifem-Un

precepto del CMigo Civil (artculo 810) califica como usufructos le-
gales el del padre o madre de familia sobre Ciertas bienes del hijo, y el
ctel marido, coma administrador de la sociedad congugah en Iol; bie-
nes de la mujer, A1pnm autores agregan como mufnltto legal. el de
los poseedores "provisorios" de tos bienes del desaparecido sotire el
patrimonio presuntivu de &te, pues aurique el 630dIgo no seala este
caso corno usufructo, concurriran los requisitos que dan fisonoma a
ral derecho.
0-

915. Reglas ~spcUrrcs,-La misma disposicidn antes mencionada

dice que el usufructo legal &1 pa&e o madre de famila sobre ciertos
bienes del hijo, y el del marido, como administrador de la sociedad
ccrnyupl, en los bienes de la majer, estn sujetos a las reglas especia-
les del rirtlo De !a gazria gomlca8 y del dtulo De l~ socieda-d conytcgst
(artculo 810).
La dIi:mcin. carreispnde s&lo en parte a b taalidad, En efecto,
el usufructo del padre (a r n d r t ) de familia estfi reglamentado (ar-
a 245); pero el del marido wbre fm hieincs de la mujer
ticuloseF?
ninguna cy lo cstarblecir, ningin precepto de1 titula De la srsckdd
maytig~Ilo regbmenta o siquiera nombra= El proyecto de 1853 s61o
rececomria como uslifmcto legal t del padre de familia sobre c'tetos
bienes del hijo; el Ilmado Proyecto lnCdito hace ;alusin, coma el C6-
digo dcflnltivo, d uus&uctu Itgal del m i d a sobre tos bienes de. la
rnUjer (articulo 959, quivalente al actual xhitcuo 810). Esta diferen-
cia entre un pioyccto y otro parece indicas el. propsito del legisladc~s
de crear d referido usuf uctcs del marido. Sin embargo, a Ia postre, en
el Cdigo mismq nada. se eiitrucrur6; slo qued la referencia a dicho
usuiruclo,

916. Usufracto legal del padre de familia; cara~terlsttcla,-los bic-

ncs del hijo no emancipado son de t r e s clases, y Cada una de tIh for-
ma un p*ciblio especial. El profesional o i ~ t l t r s t dse compone dc los
bienes adquiridos por el hijo cn CI ejercicio de todo empleo, profcsi6n
liberal, industria u oficio mcchnico (articuto 243, NP )1: y de las
minas que tI hijo dcnunciarc o registrare ( U i g o dc Minerh, arria-
lo 12). Ei peculio ducndicio exrvdordinsrio est.5 integrado por dos
grupa dc bienes: i)10s bienes adquiridos por el hijo a ti~uicrde de
nacih, herencia o legado con la condic-itn expresamente impuesta
por el donante o testador que: tmg el usufructo de estos biencs el
hije~,y no cl padre (arricub 243, 2:); b) las herencias o Iegados que
hayan pasado al hijo por incapacidad o indipidad del padr&, o por
haber sido &te desheredada (articulo 2437 3P). Tambien forman parte
dcf palio adventicio extraordinario los bienes donadas o dejados en
herencia o fegride al hija 'bgjajo condicin de obtener Ia emancipau6n.
Esta candicibn no puede curnplksc porque 1a ley no seala como cau-
sal de emaneipaci6n la valuntad de un tercero; por eso m la misma
ley, en el deseo de favorecer aJ. hijo, sc dice que la condlciiin de man-
ciparx se entiende cumplida privando al padre del usufructo dc esos
bienes y dndoselo al hijo (ardalo 2638)- El peculio adee-n~itied i -
nudo comprende todos los dems bienes, cs decir, los que no entran
d peculio profesional ai al adventicio rsxcrcisrdin;lrio, Sobre los bienes
de cste peculia (adventicio ordinario) el hija tfene la prcrpjedad y d
adre el deicho de usufmeto.
+-E--
El usufrfruao legal dcl padre de familia p r c m a cierta cwmtc*
rs#icm que lo distinguen del usufructo ordinario: a) el padre no goza
d d derscho de pcrxcucirn, esta es, el derecho de perseguir el crjcrct-
da de su derecho cualquiera que sean las manos asen que se mcutntre
Xa c w sobre la cual recae: didas los bienes del *irnonio dd &o,
el padre no puede reclamar el usdmcto; b) coste usufructo del padre
es gerr;omlsimo, y como d no puede cnajcmsc, retizlnckce, trms-
mituse, ni embargarse (arricdos 1,464, N? 2P, 12, 951, &4f4 y 2,4425);
C) e1 padre corno wuhctuafio no es obligado a h fianza o a u c i h
que genaalaicnte d&n dar los usufructuarios para la comrvri~6n
y re$titun de fa cosa fruch~iarlrr (ar~icufo245); d) el usufnrceo del
padre: termina con la ernamipaci6n def hijo (artculo 244),
--
-.-.-.-------~- --A
U I S BIQMS Y M S DI;RECHOS REALES
--
- --
m
9'27. Usufnicto legal del marido sobre los bienes de &a mujer; cm-
t m v a a mbrc b naturaleza jddfes de este dcreho de pe,--A psar
de que algunas dispmicfones kgaIes califim dr u s u h c m el derecho
de g m que ucae el marido, como administrador de Za sociedad ron-
ytigfil, tn fus bienes de: la mujer (Udlgo Civil, artlcds 810 y 2,466;
Ley de Quiebras, articula 611, ciertos autora le niegan tsc csucrer y
lo considehan simplemente mmo un derecho ltgat de goce (51, Afir-
man, desde luego, que no es un usufnicto legal parque iningum ley
lo ha establecido, y no sc pucdc concebir un derecho kgal sin ley quc
10 consagre; y si es verdad que d articulo 810 lo nombra ts para m-
nifcstar qw est sujeto a las reglas especiales del tfnilo De Ea sc~kdad
conyugal, pero en dicho titdo nada sc dice al respecto ( 6 ) . Por 10 de-
ms> sse agrega, ese pretendido usufructo no parricipi de ninguno de
los caracteres de tal: no existe respecto de rcrrccras ni se ejerce een la
cosa fructfera misma sino sobre los frutos de ciertos bienes, mienaas
estos pertenecen a la mujer; enajenadas, como ya no son propias de la
mujer?el marido no podra pretender ejercer este derecho con rc~pecto
a j nuevo propietario (7),
E1 derecha a 10s frutos de los bienes de la mujer es un derecho de
gwe que compete: a la sociedad conyugal Si Io ejerce eI marida es
parque Ic est canfiada la administracin de los bienes de la mujer y
de los sociales, snrre Iglf cuajes se camprenden Ios frutos de esos bie-
nes (articulo 1,725, NO . 2."). E1 earcttr de mddnistrdsr cs t l que
habilita d maBdo para percibir los h t m ; ru pcrcepii5n cs uno de la "

actos adminismcorx'oi; que puede ejecuta en cuanta administrador de

Im bienes miaicls y dc su mujer ((S).
Y esto exytiea, " i ~ nnsc~sibdrle r e m f u a h no&n del usu&uc-
to ~rsonalisirno,gor qu tl marido no necesita rcndir cauc%n, ni
hacer inventario para tomar la admfnistt.aci6n de Iw bienes de la mu-
jer, por guk no puede cdidcr, arreadar o hipotecar este derecho g por
gu4 sus acreedores no pueden subrogarse en U" (9),
La Iey dezha inembgabIe e f llamada rsufrwm del marida $0-
-- ( 3 ) @onda Ba~ri.g, 'm tm ~gfmenes mitrimonida, en gemral; del ptrimo-
nio de Is racidud coa$ugrl y de d a uno de i a dayugcs", Memoria de P m k h*
prcncg Chile, Sslroi'ngo, 1924, n h m 92, p i s 167.
{6) A. AIewndri R, "Tfoaido Wctica de la Ceparhchm MeuimwUlkar, de
la %xif$td Conyugrai y de Im Bknrs Rwadcpl de L Mujer &dan", SPnriagrt, 1933,
34.' 604, p6s. 394335-
17) Ibfdcm.
( 8 ) Ibidera*, N,*606, p6g. 398.
f 91 Pbfdcan, N,"607, pkg. 398.
 F.."
LO$ BIENES P LS IIIEEMCS REME4 a?

919, Gmer;ilidadcz~-El ua&cta constimido por la vulmtad del

hombre pwde scrlo por un acto jurdico entre v4m1 a por k$kmcnco,
y putdc ~stabltccxsca titulo gr.~rui&u a t$nnlo oftcmdo, Sc carnstituye
a tinilo gratuito por donacin, sea entre vivos fdanachn i r c v d l c ) ,
sccl par caum de muerte (dunacin revscabfe), y par testamento, en
una asignacin a ttulo universal (hcrtncia) o en una asigmcifrn a
titulo singular (legado).

m. 2) UseEnrctu mmtitaida por acto tntrrci vi--1) dcio t"bnsti-

tutim. Entre vivas, el contrato constittltlvo cs gencrafrncntc a titulo
---_-_unadon&&;
gratuito, - ratam QUE sea a ttulo ontrnso (ven% pera
muta, trancacch), pues cl usufructo se txfingue por h muerte del
usufmctuario, aunque ocurra antes del dla o condicin prefijada para
su tcrmimciln (asticuto 306,rlicim 2P), g tal ckcunstanclll 4 i e c Ja
scrand- imprime al ntgocto un car4c~rahtorio, d me= d d c cl
punto de vista rcorimica. Al momcnro dc celbram: el contrato no
puede detcrrnhss Ia cquivaicn& dc prestaciancs, pues la muerte del
usufmcmrio puede inclinar la bala- a uno u otro hdo: si fallccc
prcmahiramentc, hnbr concluido m contrsto ventajoso el nudo pro-
pietario; pcro si aqul Ifcga a una edad nvanzada, ocu~~ lo mtraria.
Y CQ verdad nadie & c&do ni C~XXLOabandonar.$ esta tierra de Iro-
nes y lagartos. Parquey como dccia tt novclisaa francb Hanoraro dc
hfzac, "h muerte ts t;in repentina en sus caprichos, como una m e s a -
na CQ SUS dcsdcncs; pwo es ms fid, pues jams ha h d o m d t - , a na-
dic't ASE escrjbi6 el genial novelista que, cnuc otras ~ctiaidadea,tra-
bajO con un prwuradoi: dc lar; tribumlts, y gan rica experiencia con-
.
trayendo inmensas dcudas ., Cerrada esta anoucldn marginal, vuloa-
mos a la mnaaitucirin del usukucto.
Lambi4n cn Ia pargtndn puede ttonsr'ituir%un usufructo, Dc xuer-
da con k ley, "si dm o rnlis pcrssnas fueran criasignamhs d t un pre-
dio, podr d partidar c m el l~gnmoconsenhrmicnto dc Iw interesa-
dos separar dc la propiedad e1 usufructo, habitaci6n o uso para dalas
por cuenta dc fa asianacifin" (ar~rculo1,337$ regla 6.7, Algunos aut* 1
rcs dicta que en tstc casa el us&ucto se eonstituyc por sentencia ju-
dicid, porque el kbitro es m jucr y l;x particin, en esta ocurrencia,
un juicio, Pero otros autores absrrvm, con razn, que aqui el usufruc.
tc, sc constituye por un acto v3lunaaario dc los interesados, pues 51 can-
sentimiento de Pstas es la nota decisiva; el partidos simplemente com-
prueba. o verifica el acuerdo.

2) Vm #M la q#e puede mnstit#ir$e el u~jrtrctopor mnEra#O.

Corno mata un autor, "la creacin de un usufructo par contrato pue-
de hacerse de dos maneras diferentes: por va de enizjen121iidn y de re-
&nc.r'cin. En el primer caso el usufructo es directamente r-1 objeta del
contratu: se crea a favor de una persona que antes no tena el goce de
la cosa, En el segurado cafa Ia c o f a ~ r i t ~ c idel
h usufructo no es sino e1
resuleada indirecto del cantrama el propietario enajena a n d a pro-
piedad de la cosa, resexvnduse el usufructo, El goce J.r la casa o, m-
jo~; SU ejeicicia, no se "desplaza": queda en poder de ler p a o n a que
anteriormente la tenia; s61o que desde: ese momento lo ejerce a titula
de usufructuario y no a ttulo de propietario".

3) carric fe^ e~nsen$rrrirlo solemne del ccinsd$#tivia, El usu-

fructo eonsrihiiido por acto entre vivos es c o t l ~ e m ~ se
d , perfecciona
par el solo concliathienta de 12s partcs, si reae sobre cosas muebles;
pero es soEemnt si recae sobre inrnuefile~:no vale si no se omrga par
instrumento pUb1ico inscrito (articulo 767). La Xey alude evidente-
mente a la especie de instrumento y6blictco que se llama escritura p-
blica,

4) Papel de la inseripcgn conicr~atoriz.A juicia de alganos, la

tnica solemnidad quc requiere la csnstitucin del usufructa por acto
entre vivos es la escritura pblica; la inscripcin en eI Registro del
Conservador de Bienes Raiccs s6Io scra el modo de adquirir, la forma
de amrgar el derecho real que tiene por causa remota el canuatra; la
fnscripahn no sera una solmnidad. La palaba "inscrito" can que Mr-
mina el articulo 767 nada agregaria a lo disput~;ropar el arri-u10 586,
se@n el cual la u;a$ici6n del derecho de usufructo constituido en bie-
nes races sc efectilia por la incuigsln del tr'tulu en cl Registra del
Conservador; esa palabra ("inscrito") seria simplemente una cunfir-
m a c i h del artculo @ti y no impararia el establecimiento dc un re-
quisito o solemnidad para el perfeccionamiento del acto en que se ins-
tituye el wufructo, As ambien lo c~rraborarieiel Reglamento del Re
giswo del Conservador de Bienes Raicts, que ordena la insrripcihn de
fa rnstitt-4LPdn dcl usufructo que haya de reaer sobre inmuehlris por
acto entre vivas (articulo 52, N,D 2:).
En opinihn de otros, las sokmnidades de Ia constihici6ri d d uau-
-
-.....
- P
LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
- . -.- "".
- - - ~ ~ -..-- ...
----..P
A-
- ... ----
859

frurrri son dos: la escritura publica y Za jnseripcin, &xmpc?iando m-

ta \ttrna un doble cI dc solemnidad y el de rnodbde adqui-
rir; por Grito, si falta la inscripcin, no s6h no se adquiere el daecho
real de usufructo, sino que tcrrnpoco se constituye, el; inexisrenre pcr
ausencia de una de las solemnidades prescritas par la ley para su ge-
neracin, As se desprendera de la ktra de ia ley que habla be instru-
mento pblico i f ~ s r n i a(artculci 767).
La jurisprudencia en un principio se tnclind por esta Glrima te-
sis (13); pero los fallos ms recientes de la Corre Suprema cc: inclinan
p r la afirniacidn de que la inscripcidn no es una solemnidad de la
constitucin del usufructa (14).
La ioscripcicin del usufructo sobre inrnuebles debe liaccrse en el
Registro de Hipotecai y GravAinencs (RcgEamento del Conservador de
Riener; Races, art. 32); si se hace en otro, como en el dc Propiedades, la
inscripcih carece de valor.

921. b) Usufructo constituido por testarnentsi--L1 rnads misi be-

mente de constituir el usufructo es una clusula tesrdmentria, Cual-
quier testamento, solemne s privilegiado, es apto para establecer el
usufructa. Y en este caso ninguna instripcibn es necesaria, porque la
fey (COdip Civil, articulo 767; Reglamento dd Reghtro Cnnsrva-
toria {le Bienes Rar'ces, articula 52, NP ):2 $610 impone la Lnscripcibn
del usufsucro que recae sobre bicnes races por acra entre fifuox.
As, pues, "si el usufructo se ha constituido por testamenta, la inl;..
tripi'ih no es necesark para que el ucufructuaro adquiera el derecho
de usufructo, puesta que 10 adquirir6 p r el r n d o de adquirir llama-
do sucesin par causa de muerte y no es, por lo mismo, necesario que
para que el usufructo quede conctthido a su favor s regtlice la ins-
cripcin. Pero esto no significa que no sct Inscribir un nsufia.rct.o so-
tire inmueble consairuido por testamento, pues ef heredero cn r d a
caso deber5 Inscribir ese inmueble par lo que respecta a la auda pro-
piecIad xpxadarnente del usufructo, es decir, inscribir eI inmueble
...-
(13) Corte Suprema, ? dr noviembre de 4316, R,, romo 24, ~ ~ ~ primera, i o n pt
gina 340.
(14) Senreracia de 16 de julio de 1331 ("E. de D. y f.", wmu 48, wc 1.'. pi-
gina 3f4j, y de 13 de diciembre de 2934 ["R. de D. y J.", tamo 51, sec. l.', pg. 603 1.
Dice Iii primera: "La inscripcihn M es pregimence raw wIemrrldd de la cnasciruiin
dri usufructo, como pudiera en apariencia despreodesse de lole t k r m h s del d a f o 761
dci &digo Civil; es un acto posterior, disguesm para la tradiun dd derecho =al, de
modo que ia ppl~brr iwz&a con que terrofna epe pzrcepro, Radit agregar a lo que ye
disposzian los tdrri'euIos 686 y 696 de1 CMigo Gvil &fe la ~apuieranciix dp dtcrnrni-
nodos derechos" (considerando 6+*,pigv 369 3 .
 con el gravamcrPde1usufxucto qtlc comprime el dominio que le &mmiv
ti6 el ~ t a g o rcon esa limitaci&n, y acleds hatira debido inscribir ef
tesmento af inscribii el decreto de p s i b n efectiva de la k e n a
tia" (Ir).
\

92t) CkndBnd&nfome al Mip, "se pude m b i h 4-

quir: un usufructo por prcscripcibn" ( d c u l a 767, N? 4:). En atc
casa el usufructo se dcnomh mixtzb porque ta pracripci6n adqufsi-
tiwa es un modo de constimir que resulta a la vcz de la ley y de un
hecho del hombre.
?,.,a mcnein de la consttucih dcl wufruau por pregcripcr&n n
to sino una confuniacibn de ta regla gmc';rl ronfor"rnc a la mal x ga-
nan por prescripcih lss derechos mies que no c s t h cspecidrnenrt
~fxctpmdoc(mnilo2,498),
En fa p&ctitct, la prescripcih del w6zPruceu sc pmtmta tara v a ,
"pucii g c n a h n t c la prtacripidcin rtfctirb a la t~,tald;lCtde la pnz
piedad; pto tendr*!i p f c r t a cabida mando 1-1 uwhucm emana de unzr
persona que no a& el dominio de la cosa f n i c ~ i ay mnstituye,
por lo m b o , sin dsrcclrs el uadructo": el u s u f n i c ~ i oque
de la cosa por cl tiempo y m las. condkionra que dttcrlnina la 1% la
adquiere por prtaipcin.

I Tmp +do pan IP pmaipd6n dd m i f m ~ - C m o

el CcMigo no consagra ninguna regla cxccpianat rmpccto del usuhtri-
m, &te st adquiere par la prcstripclt4n dc la misma manera que el
; dominio ( m f ~ l o2312). PUFmto, d cl uwfnicninria a pwcjor re-
; gular adqukird e l usuhcm por t prucflpcin ordinaria de Mw,
si la c m h d a n mueble, y de cid& &a si a inmueble (nrtku-
I lo 23B). Si el wufrurtdo cs -dar irnguiar7 adquirir5 ct uru-
h e m pw lla prcscripcihn tx%raordinariade dica &m (wdml~2311),
.
D. USUPRfJCR3 CON- POB S E ~ N C WfUDI[CIht

92%Crso contan@& camo pedaOL abmaf&-Zti I q N? 14m,

de 5 de aenrbm de 1%& fija el texto definitivo de la Ley N? 5,740, m-
brc abandono de f d i a y pgo dt penslona aIimcn.tich. Y dispone
 que esras pcrwioncs no pude fijarla ef jaez en dinero que el
alunentantc debc pagar al alimt~lwo,sulo que m b i $ n puede Gjtur-
los en forma de usuhcta, uso o babixacibn sobre bienes del alhen-
mte, &te no pdr6 entonces enajenar esos bienes sin autorimci6n
del juriz Si se trata de un inmueble, dicha "pd1ibici6n~4th hassi-
birsc en e! Caniislrvador de Bienes Races (m. TI, inc. IP), La bcrp-
cin de tal pr&&iti6n de enajenat es lo Gnico que se necesita para el
gtxe del usufructo en rtfercnca, Y esta importa pswindir del atar-
gmiento de una mima pbfq cosa ajustada a derecho1 p w no
se trata de un contrato de usuhcta, 4110 de tuia fmma legal de pen-
s i h alimenti~h(1Q,
En lm ~ S C en ~ S que se fija como p s l h alimenticia ur% Qcrecha'
de usufructo, ust, o habitsicirjn s o b e bienes del aIimcatant%;el w-
ffucnrario est cxcnto dc cauc0n de conservaci6n y restitucin de h
c a z hucmria y de 4ri obligacin de practicar inventario solemne, y el
hbitadsr y cl &o de b abllgacih de hacer inventario, que: es la
que en lw casos ordinarios It impone h ley, pues nunca tienen la de
caucih. En %dos lm casm bastar un invhtario simple (a. 11,
inc 2:).
Si cl alimentante contrarh f a s nosmas anteriormente cxpwm,
aun anm de haba= &hiao la hmipci6n de la pruhibicibn de ena-
jena ef inmueble sometido a usufmcto, uso o habitadrin a m o pcn-
si6n alimenticia, incurre cn las apremia que sehla la Ley dc abm-
dono de familia y paga dc pensiones alirnenticirta (m. Ik, inc, 3P)-

924 s, Rczapimladn,-Dijbrn que d usufructo es simple si se con-

cede a una sola persona, y rndlhpte si a varias. Estt Gltimo se suMivic
de cn ~fmp~Ikjneo y ruccsiuo: el prrntno confiere un ~ g o c tactual a
dos kx; u s u f r u c r ~ o sy constituye m especie de cmunidad de u a
bao; eI segundo da ei guce a las riruhes dcf derecho a una en pos
de &O.

e 925. Acejmci6ii del ocofrnno simarltncoIIe& puede constituir uo

ns&uct;a a favor de dos o m65 p"onas, que lo eagan s h u l h -
mcn.te, por igual, s se@ las cuotas r l t t c t r m i d por el cona&uyentr;

(16) Gnt- de ApeI~cionm dc $Prad~go, S9 mayo 11969, R de D. p J., t 66,

se^ a:, p6g. ?O (considerando 3.q p4% 31).
9;:
9
y podr3n en efite caso los usufrimctuarios dividir crltre si el usufruct
de cuaiquier modo que de comn acuerdo les parecicre" (artculo 771

d
Cuartclo Iiay dos o mas u~ufructuarios,la ley recclnoce el deredo
m o sea, que se aumente o agregue el derecho. ~i<%G&s o
ms los usulrurtuarios, hay entre ellos derecho de acrecer, y dura la
G
totalidad de! usufructo hasta la expiraciOn del derecho del Ultimo de
30s usuFrwruarios (articulo 790, inciso 1."). Y as?, por ejemp10,si se
deja en usufructo una casa ri Primus por dos anos, a %=us i o r cua-
rro y a Tertius por s&, una vez curnfilido CI plazo de ~ri&&,la parte
que gozaba iste la siguen gozando Secundus y Tertirrs; cumplido el
plaza de kcbtndus, contina la rntaIidrid del usidlructo Ter-
tius, y siilo una vez expirado el derecho de ste se consolida con la
proopkdrad.
La regla de que entre dos o mis usufructuarios hay derecho d t
acrecer. jr de que la totalidad clel ucufructo dura hasta la eqiiraci6n
del derecho del ltimo de los uoufrucruarios, FOIO se eritlcnde ii e1 cons-
tituyente rrcr Ira dispuesto que terminado un usufructo se curi-
solidt. con la propiedad (artculo 780. inciso 2.7, As, el carrsriiuyentc
puede establecer que, cumplida el plazo de uno cfe los u\;ufructriarios,
se consolide su c u a a con el dominio.

3ri
926. Prohibicib de constituir usufmctos sucesivos o dternntivor-
3 La ley prohibe constituir diis o ms usufructos sucesivas o alternati-
vos (artfculo '959. inciso lP), porque, como deca el Mensaje, "unos y
otros embarazan la circulacin y entibiati el espritu de coriservacidri
y mejora, que da ~ 1 ~ 1y 3r n o ~ i r n i e ~a ~lat ~izldustria".
l!sufrucro z ~ t r eso el concedido 2 ras personas una decpuds
de otra. Usufructo a / s ~ t I v oes el concetltdo a varas personas suce-
sivat~ente,pcxo de modo que al te~rninarel tiempo del ltiino de 10s
Ilctrnado5, vuelvci nuevamente a r;mrde la cosa el pirneru, y despu8
);, el ~ieguntio,etc, Es un usufructo sucesivo y c i r c u i a r , ~ f l g , ~ o :se deja
a Prlmus una msa en usittructa pur cinco aos, cumplidos los cuales pa-
sar en el mrsmo czricter a Secunrlus por un lapso igual, en seguida
vu'iverh a Prirnuc e11 la misma forma, y despus ta Sccunduc, y asi inde-
finidamente o por cicrto nmero de arias,
La sanciiira de la profbicicin de las usufructos sucesivos y alterna-
tivas no es la nulidad, porque el legislador seala un efecto especial a
la csntrfivenci0n: los usufrai&rua~iusyiateriom =se consideran como
para el caso de falrax los anteriores antes de deferirse el
usufructo. E1 primer usufructo que tiene efecto hace caducar a
 LOS BIES+S Y LOS DERECHGS REALES
~~~
663

Im orras; p r o no durra sino por el tiempo que le estuvicre designado

(articulo 769, incisos 2.8 J: 3.0). Ejemplo: se deja un fundo a P~irnus
por quince aos, para que pase despubs aaSecuridusmmbidn por quin-
ce 3170s; el usufructo n o es nula, stao que se considera que Secundus
es substituto de Primas, g aquCl slo podrh adqurrk eI usufructo si
ste por cualquier causa llega a falar al momento de. deferirse el usu-
fructo; si tal no acontece, Primus recibe su usufructo, caducando el
cteretho de Securiduq; el usufructo de Primus durar &lo par el tiem-
po q ~ el~ econstituyente le design6, o x a , no aprovcctiar el -t c m p de?,
/
usufructo mducnda,

927. Substitutos+-Nada se upme a qtie tl constituyente designe

srahstirutos del nudo paopictario o del usufructuario; pero cci. et~tictnde
que la subsritucl6n cs ulrigar, o sea, que el designado en segundo o
ulterior lugar es $610 para el caso dc que falte el primeramente llama-
do antes de drferlrs: el ustlfruceha. Otra sustieucin, por cuyo efecto el
us~ifrlictopasara al ulterior Ilamado sin que falte el que lo ha sido
primeramente, sera inaceptable, pues pricticarnente conduciria al es-
rablt:cimienta d:: iorj usufructos sucesivos que proh%e la ley.
"
A .e

f'
928. ProhaiciOn de mnstituir muhcto ob; una condisn o a un
plazo que saspmda su. ejercicio.-Se prohibe constituir usufructo algu-
'
no baja una condicidn s ia un plazo cualquiera que suspenda su ejer-
cicio. Si de hecho se constituyere, no tiene valor alguno (artculo 968,
inciso 1:)'
EI p k ~-.pg la condicibn se -idmiten s6lo para pnex termino a la
+-

dura13611 del usrifructo; pero no para susprr!iii.r I*r inrici:tr:ih de1 rjcr-
cia'io de estc derecho seal, La prohibicin tiende a impedir la existen-
cia virtual o disimulada de los usufructos sucesivos, pues mientras pen-
diera la condicihn gozara de la cosa una pcrsona y, cumplida la con-
dici~i,enti-aria a1 goce O ~ T S ,el risufructuario.
Ex(~epcii>rtat'mc~zte, Ja Iey reconoce valor al usufruito btraj una
condicin o a un plazo quc suspende su ejercicio, cuando se constituye
p condicih se ha cumplirliii, o el plazo ha expirqcio
p s ~ e ~ t . ~ m e ny t la
antes del ?iltic:tnenrcr del tcrtadsr (artculo 'ia, inciso l o )porque
,
en esta hiptesis dade el momento en que el usufructo puede ejercer-
se, al fallecimiento del tertador, aparece cama puro y t;impIt. Y tal no
ocurre tn cf. usufructo constituido por ctcto entre vivos, por escritura
phbllcia, ya que cn este caro el usufructo debetia ejercerse desde Ifi fe-
 cha &ma de la esuittva conttitutv;r y a iukiatin dcf
a esta fecha X
tjcrcicio esta suspendida.
La exctpci611 a hvar del umfmcto constrtufda por tatamento es
una mera apficacibn de las reglas gencralcs que el C6digo establece tn
los art_culos 1,082 y 2,072 sobre fa asignaciones ~tcsramtntariasa d h y
1% asignaciones tawctntcrrh eandkrfonde~.

921). Dpiad6n 1'hitarfz-Ef tf~~fnicto tiene una duraci6n limitada,

al cabo dc la cual pai;a al nudo propietario, se consolida con la prc+
p~cdad ( d a l o 765, k d w 2?),
El ~ftnstituycatepucds fijar la duracin del usufmcto por un de-
b 4 ~ r n i s a d oAvnpo o par toda la vida de{ w~fr~cttcwr'ct,y si @mi@fija
tiempo alguno, se entiende constituido el derecho por ladp In uidg Bd
xrsrcfrwc~w~o.Cuando &re es una cmparaeidn a faadkd-n cualquiera,
cl plazo del usufructo no pude pasar dt ~rtrlataarE2 (arthfa 770).
Si el usuructo es por tiempo d e t u m i d a y el usuhctuaria mur.
rc antes, lw herederos dc &te no Ic suceden en cf goce fiasta la m-
rari6n del plazo prefijado por cl cmsttuytntq parque el u~ufmtoes
hiianskifible por kmmento a &Utnaatu (articula 773, inciso 2:).
La. rnucrtc del ustlfructuarlo pone ircrmprt fin al usufructo.
930* EJ. tblxru d d etnfnrrt8 @5: =metase n mndidx~-Sibien
h t&dn del usufnrlto no pude sutrardbse o urna tondci6n, cI
fin o ia cxtin46n del mismo pwdt serla. Pero condici6n no supri-
me ta cxipntia del plazo, ya que toda u s l t h t a es por esencia tem-
poral; d efecto que pucdc prducir la condicidn cs &lo anticipar la
d c i h del ustthcto, pnigndolt fin antes dc Ia llegada dcl plam:
m caw alguno puede retardar h cxtinilih d s all dc la expiracih
del tkrnina SI fa condicicin se cumple mtcs del plazo, cf usufructo
t u h a y s t coqsolida con la propiedad; si h cfondiriiin no se cumple
mta dct plazo o anim dc la muerte de1 u s u ~ u t ~ sedn i o ~ 10s casas,
re mka corno no escrita (artculo nl),y cntoncrj, It5giclamcnk3cl um-
h c e o terminair can Ia cxpiracidn del p b o can 1;i. muerte dci um-
hr&o,
Eii, 4, DERECHOS DEL U S m U m A B I O
931, O k r w i h n pd; caexhmda de dm d w a h e h tl um-
h c t o cmxisten das dcrcchm d e s ; ef dt pmpKW3 cn mana d d
nudo pr~pietans,y el dercxho de z ~ s h c t o ,cn muias del u h c ~ u a -
ria, Pcro ambos tienen vida indtpdlcnk; tf6- dc-&?idg-
dUzin#osque reeacn &re una rnkm-De
"* abf qilc su3 titulates nct
sian~&munrn~s, parguc fa mrnunldad supnc h cxiwcntaia dc dos dew
rcchos de Edtntica natwalza, y $1 dercfbo ds rzsufructa es d&to drl
dc propiedad.

932 2) &r:tcbs dc rrw y gmx.--Camo d nombre lo indica, el usu-

fructuario ~ c n cel d m d o de usar y gozar dc h cosa h a a r i a ; y dc*
zcwrdo can el articulo del Cdigo Civil, cf u s u h u c b o dr: la
3
usa fnt~hraria,wtA semeu o, tn ese uso, a las sml$umbrcs qw gfa,
ven b c m fructuaria; pro, a su vez, gcm de las strulddres, activas
constituida9 a favor dtf predio dada en usufructo.
Igualmentes dc acuerdo con el artfcuio 785, en cstc uso y gricc d
u s ~ ~ aprovc&a i o de bs aumentos naturales que re& lia r r o a ~
fruesurtra, sca por acccsiirn, aluvidn, etc.

933, S) DtK&tr dc perrriV3 los ~ C O I S ; a q n l h pmm___nI o ~p16b-

diarta-E1 udnxtuario time dcrmfto a loir f&ms naturafa y ei&.
if&& suerte corren las frutos f i a d a que $E encuentran penditn-
r t s 21 monaenro de la dthciiin del u n r h m l Segn el ~utcula781,
pcrtcneccn al uruhuettlario, as; como los pcndicntts al momento dc la
restitucin coritspondcn al i f...d o propietaria.
,

Lor fnim civily dc acuerdo mn d &tculo 3ab, r porbcn df

a da Ejeyplo: Pedro de$ cn usufructo a fuan una casa, pero la casa
ataba m&-&da, digamos por cinco aim; si al mmenca de la dch-
ci&ndel umfntcto I hcorridos ds aos y d i o y sc haban pagada
al propietario los cinco aos de renta dt arrcndamlsnto, toca al nudo
pmplttario entregar d usufnactuaio f a das &os y medio de renta que
caEn tn el plaza en quc J ~ a scr5 n u s u ~ ~ o .
Lo contrario suctdc ta txtfaclrin. Ej6nplo: cl usufnrtmio
haba arcndado el bien dado en usufmaa pr>r cinco %nos, percibien-
do por adelantado la rcna de los cinsa &m; pasa un &o y sc essctin-
guc d wdmcto: debe dtvot~cfal nudo p r o p i ~ i olas cuatro sm que
fiabia percibido p r adehtadq porque 103 frutos civiks gcftcntccn
al mufructuatio cffa P dh.
~.F~1~tociv&~~~;rii9iifnmctadcactincrds,
dadrid...r5abEmgs quc romo t t legishdcrr ninguna Simlrcltibn hpu-
sq puede datx cn usufntat? una caa h v d , un cr&ta, Ahora
bien, el vsvfructuario del crdito tiene derecha a percibir los intereses,
ya que Cstos cmstituyen una especie de fruto civil, Todavia ms, una
vez expirado el credito, p d r i a el usufrurtuarili cobrarlo, reteniendo el
capital hasta el tirrnins de1 usufructo,
Respecto al usufructo sobre acciones de una sociedad, la Oiuperin-
tendencia de Clrrnpaias de izegrrros, Socie&des Anbnirnas y Bolsas
de Comercio, h , ~dicho que "'Ins tiividepidsa que reparte una sociedad
pertenecen en todo caso riI accionista usufructuaria, como quiera que
eilos son justamente los frutos civlies que produce fa aeci6n constitui-
da ex1 usufructo, y sobre IQS cuale~recae precisamente este Gltirns de-
recho. En cambio, la apci6n para suscribir nuevas acciones correspon-
de al nudo propietario, quien, corno no goza de los ctividerictos oror-
gados para pagarlas, dcberi, si desea hacer usa de ella, desembolsar
dinero de su propio peruIio para e s a ubjsto. Et hecho de que en la
prktica se entreguen directamente las acciones que rxz emiten y se com-
pensen en forma iautomieica con el divdencfa que se otorgci simult5-
Piearnentc, no cambia 13 sitwci6n exprisacia, pues jurdicamente el di-
videndo es sicrnpe Ia suma nominal de dinero que se acuerda repartir,
y no Ias acciones que san adquiridas por los accionistas en virtud de fa
suscripcin que se les ofrece y cuyo valor pagan can la compcnsacih
del dividendo" (1).
La Lortr Suprema, par su parte, ha declxadci que *'constituido un
usufructo sobre acciunrs d t uri banco, las acciones liberadas emitidas
mediante tl traspaso a capital dc utilidades acurnuIada~ien un fondo
de reserva especial. pzrtenecen al nudo propietario con fa misma car-
ga vsufructuarIa que grava 12s a c e i ~ n eantiguas
~ (21,
En el dereehr, itstltano lm premios y otras utilidades aieatorias
produc~dacpor un tni10 dc crdito corresponden al propietario como
valar apital; el ilsufrucmarjto slo riene el goce de esos premios y
urilicladec (C. Civil, art, 1,998). Em significa que se consagra la mis-
ma doctrina de la sentencia chilena reciC5n wanscriea, Ida razOsl esta-
ra en que Jos frutos civiIes exige:en el requinto de fa periodicidad, ca-
rcter que no tienen tstfes premios y, par Io misma, ila pueden pcrte-
necer al usufructuaria, que d i o riene derecho a apropiarse los frutos
y no otros incrementos dc la casa. Esta razlat seria tambin valedera
en el derecho chilenq si ce conrluyc: que Pste supone Ia pixriodicidad
de los rendimientos de 12 cosa p x a calificarlos de frutos.
41) Oficio 283, de 29 de marzo de ZS14f;. Vasc el libro de EItq Sbnrhes Torres,
"Usufructo de xcioner de soctcdades meicaariles". (Prabiemais eare urofrursuario y nuw
do propietario), Ivladrid, 1946.
( 7 ) Sentencia 5 agorw 1355, R. de D. g J., t. 52, ssc. lad,pig. 223,
 LO5 BIENES Y LOS DERECHOS REALES 667

El misma criterio prevalece en ka doctrina y la iusisyrudencia fran-

cesas, que 10 aplican, entre otros cams, a las rcparticianes entre ac-
cionistas de un fonda de reserva cctnstituidcr con beneficias no disni-
buidos en dividendos, principal rnen te cuando estas reparticiones se lza-
cen bajo la forma de atribuci6n gratuita de acciones nuevas a 10s ac-
cioraissilc (3). En cuanto a los rditoy; O beneficios no distribuidos se
arguye que, por el hecha mismo de no haber sido repartidos, tales su-
mas han cesado de scr frutos, como quiera que han sido capitalizadas,
y al u(;ufructu;iriocorresponde sobre ellos sla el goce hasta ei fin del
usufructo (4).

935 3) Derecho a ciertos pradustos,-El usufructuario, por regla

general, sSio tiene derecho a los frutas, yero no a los prductos. Mas,
el legislador, expresamente, concede al usufrucruario derecho a ciertos
prcxluctos que participan de algunos caracteres de 10s frutos: bosques
y arb-ktrsldos, minas y canteras, ganados o rebaos,

a ) Goce de bosque$ y arbolado.r. Dice el artkulo 783: ""E goce

del usufructuario de: una heredad se extiende a Im bosques y arbuh-
dos, pero con el cargo de conservarles en un ser, reponier-do los Lbs-
les que derribe, y resjmndicndo de su naenoscabo, en cuarzo no dcpen-
d3 de causas nati~raleso accidentes hrtuitos".
Pongamos p ~ casor que en la finca frt~ctrsariahaya una vifiad tiene
derecho el urufructuario n Ias uvas; pero n o pritdria arrancar la vuia
y rfedicar tl sitio a nocedal o noguera!.

b) Goce de mincas y t-anzwas ea acrual laboreo. Segn se ha dicho,

el usniiructo supone el goce de la cosa fructuaria dejando a salvo su
sustancia; por tanto, si 4sra con 4 usa y goce se agota a mella profun-
damente, en rigor no debe ni puede ser objeta de usufructo. El apro-
vechamiento de las minas por 1% extracci0ri de las sustancias que 135
constituyen, no significa aprovecharse de las f r u m de ellas, si se par.
te del concepto cliisico o tradicional que supone que eI fruto pesf&jtli-
camence vuelve a yrducir~;eo renacer. Y ocurre -corno deca Juan
Gutirrrez, un comentarista del siglo XVXI- que ateni6ndose a Ia rea-
lidad ni, es wsceptible de usufructo zma cantera, "porque tn Espafia

(3) Coiin t.r Capiaanr, 'TrsiaP de Droit Civir", r. 11, Pars, 1953?R.' 273, pgs. 158-
179, y k iurispfdenria ah citada,
( 4 ) lbn j ~ l l i a de la Marapdihre, "Prbcis de Dmit Civil"', r. il, Pasis, 1961,
N.O 136, p g 6.4.
la piedra no renace, y tiampixo en la myo& de h rcgione~"(5)-
En pus3cSa-l de yerdad la cxpiabcibn d t Ia mina sipifrca que h c o a
misma es consumida y ne queda a d v o su saratanciri, Sin cmbarga, d
CSdigo Civil, considerando que cf agotamitrxto dc hs minas es knro,
equipara los minerales o p~ducatx;ds clks a bs frutos y dispone: "Si
3a COM fractuaria cornprcnde minz y canteras en actual hborcaf po.
dr6 el usufructuario aproyediatse de ella y no sc-4 responsable dc ia
dkminuci6n de productos que a conseicuench s&rcvcnga, con d que
&ya &servado I;rs dispctsicionts dc fa ordenanza respectiva", decir,
dcl W i g o de Mineria (=t. 784).
Como E] u s u f r u c ~ i odebe respetar la ferasa d t h cosa fructua-
ra (%t. 769, la ky no lo autoriza para explotar nuevas minas o can.
teras, sha 5610 b en actual lattorerr, o sea, bs quc lo esdn d deferirse
el usufr.ucrio,
Sabemos que, de acicucrdo con las disposicionrs constitucionales, la
ky determina qd sustancias 9lincras puede e1 Estado dar a los @-
culares m concesin de explofaci6n o mplotacibn, y fzultan al con.
cesionario para dispancr por acto entre vivos o prtr causa de muerrt
dc sus dcrtchos: (arte 14 NP 10, ha
cioc 5P y 6:). Luega, puede dar en
is
usufrt~ctola concesi0n sobre la mina, sdvo disposctin legal expresa
en usntraro.

c ) Goce HC ganado$ O rcliaiiar. Hay quc distinguir fa siruaclbn cn

quc se d;l tf usufructo de uno 0 m i o s mimales ransiderados indivi-
daalmente, y aquella cn que se da cn U%Ufructtaun ganado, considera.
do como una mivemalidad.
2'E"
a ) Al primer a s o se a p l b la re& genval del arrlculo 787, st-
gGn h cual "el usuhctuario de rniieblt tiene el derecho de ser-
~ k s ede dla se& su nturdm y dcstls; y m1 finde1 usdmcto na
es &ligado a tatituK% sino en t l csrado cn que se hdlq rapnditndo
s o h n t c dc aquellas pirdidas o dcrctioros que provengan de 4 dolo
a d p d . El wubucruario, p u q de& restituir lar mimos mimales en
el atada en quc M tncwnttCnI S i respnder p r la natural dkmiaiu-
dc5n de fuc~zaspor el trabajo .y la vejez, haciendo suyos el sti&cd,
las astas, Xa lana, la leche y las uQ3,cs dair, todas fis h r o s de las
animales, Tatrxbien puede &mcr fmtm civiles dc Icw mismos, aren-
dhduIas, ganando prcmiw con un caballo de a m a , ttc, Putde, por
exccptiSn, apIicarsc h rtgla de1 articula 789, manda los animales rson
( 5 ) Jura GuGrrar, "De nitstiwa priftKar =#ml i t lqcs reslas de Ea De
I i ~ ~ g u a pnr
di dr .1 n ~ - f iul Y i o i n dW. Libm VU. 'Tiido de
lu': Mdrid. Edimr Jtun de is G m t ~ M , D M l I f Xd12), C h b a XXXYI.
 dcsrinados a la venta o a b t q como si x: censrituyc un wufrucm so-
brc noviflw de engorda.
Recu&dw que cl rticds 789 dice que "si el usufmto se mnsti* '
tuyc sobre fungibles, e1 u s u & u w i o sr: hace duaa de ellas, y el
propietaria sc hacc mcrmentr acrtcdm a la entrega de otras especies
de igual cantidad y calidad, B dcl valor quc &m~cn$arral tiempo de
tcrrninarac e1 zisufructo".
B ) En cl x p d o caso ngu encc;tntram.s$ en prcscnck de un usu.
lucro de ganado propllmentc dicha; a &I sc aplica el articulo 788, que
$4
di=: "El usufrumario de ganadas o rebaios es obligada ci reponer
los animalcs que mueren o se picrdrn, pera d o con tl incremmto m
m a t de las dientos gangdos o rebanos; saIvo quc la mrrertc o *di&
fumen hputablcs a su bccfia a culpaf pws, cn ate w deba6 in-
dmnizztr al propietario.
"Si el ganada o rebao p c c c del todo3 a en gran parte por tfccto
de una epidtma u otro caso fortuito, tl usufructuario no estar obfi-
gads a rcpricr Ias mimatils perdidw, y cumplir con tntregar Im des-
pojos quc hayan podido salvast".
V m m quc R aplican cierta reglas propia3 c~nsesucnciade que
el ganada constituye una universalidad dllrrinta de los animales quc
la componen. Los dcrcchos drt usuEructuario son mucho m& amplios
que las que tiene rf u s u f r u a i s de animakc individualmente consi-
derados, ya que no 41s hace suyas los frutos dc los anhiris, sino
que puede disponer dc todm los que ctansidcic inhbiles para la repro-
ducclon, de las animala de engorda y dc f;ts c r h ; su &lig;ici6n es
slo r e s b i r un rebao p no rc&tulr Ists mismos a n h a l s ; csta drlL
gacin cst limita& en cuanto al nmero, dc moda quc drtx rcsrimir
igual cantidad. Si hay exnoso, pude: $&poner de los animales sobra-
tcs; pro si &Im,&la estlt &ligda a reponer con & mismas das.
Esta disp~ibicici6nconcuerda ws la del ardalo I$8V9 referente al
cax, en que sc arrfcnda un fundo con ganado.

936, reglas del d&o de goce del usziheto pcdctrr dv0gme9

worqac son su~lctariasds la voIun& de partes, Expresa el articu*
$0 791 quc 'To dc&o en l a articulas prrtcdcnter E mtcnder4 sin per-
juicio dc las mnvtncion~sque s&ic la m a ~ r i aintervengan mtre el
nudo prspictario y el tpsufruchtario, a dc las vvcntajas que en la com-
tfnrcin de1 tisufrucro se hayan cancedida txpicsamcna at nudo pro-
pietario o al usufrucntatio".
 kg6n normas especiales, el Banca que es administrador de bienes
gravados ron mufructo, no puede ser privado de la adrninistracirn de
los bientic comprendidos en ste, ni por e! usufructuario ni por el nudo
propietario, ni por ambos de coasuno, Tal prohibicin rige nmbitn
respecto del propietario fiduciario y del fideicornisario, cuando el Ban-
co es designado administrador de bienes consutuidos en fideicomiso
(Ley General de Bancas, art, 48, nbrneros 8 y 9).

93?. 4) h r c c b o a administrar la cosa fractuaria=-Es evidente que

tiene el usufructuario derecho a administrar la casa fructuaria, par-
Q
si,
que para poder gozar de una cosa es necesario administrarla. Por lo
Q-7 demis, ia parte final del articulo 777 asi lo indica: "El usufructuario
pcirlr4 en todo tiempo reclamar la adrninistrarfn prestando la sauci6,n
a que es obligado".
li, Dentro de la administraci6rn, el usufructuario puede .qzlnt(rzr el
'?%;en dado en usufructo. Aai, si re rnc deja una casi en usufructo, tcn-
p derecho a arrendar ia casa; parque, como vimos en su oportunidad,
1 forma de ejercer esta facultad de percibir 'tos frutos en el derecha
de doi$inio, p c d e hacerse por actos rnatesiaks o por actos juridicos y
el arrendamiento es una de stos*
Adminlptuacidn de Prn banco de Ior bicriez g r ; ~ ? a u dcan
a usrrfvucfci.-
Lus bancos comerdaIes e hipotecarios que por tarerrneriio de su de-
parramenta especial de comkiones dc: confianza administrtan bienes
gravados con usufructo, tienen los derechos y Xas dligacloner que les
hubiere sealado el constituyente y, en su defecto, los que el C<jciigo
Civil (en su articulo 777) confiere a1 nudo propietario cuando el usu-
fructuario no rinde saifci6n (Ley General de flanctos, art, 58, N.O 9).

93% 5 ) Ikreeho dt hipe~ecarel psul-ucto.--El usufructuario pude

dar en hipoteca su dtrc~hade usufrucrq de acuerdo con cl ruitcu-
la @Ut4: ' l a hipoteca no p d r i tefietr lugx sino sobre bienes raicec
qdi&osean en propiedad a usufructo, o sobre naves".
La hipoteca del usufructo no significa que el acreedor hipotecrio
vaya a ~ r c i b i r10s frutos; estas los sigue percibiendo el usufmcnrario.
El derecha del acreedor hipotecario se reduce a poder e r n b a r b y M-
car a remate el goce, ton excluGli6n de la nu& propiedad, si el wu-
frucrtuaria no paga la obligaci6n principal que es4 garantizada con la
hipoteca.
 LOS BIEWS Y L O S DERZCHOS REALES
- tfil
-- -.-.p. -.-- -"

f 939. 6 ) Derecho de mrndar y ceder e1 usufmcto.-"El tisnfructua-

1 ' rio puede dar en arrienda el usufructo y cederlo a quien quiera a ttu-
lo oneroso o gratuita" (articuio 793, inciso 13)-
A pesar de que los tkrninos de Ia disposicihn legal aluden al M M -
fracto, x discute si el objeto de. la ccsiiin es propkalnentc este derecho
o su e+t"cPci~,el trmolnmcnto del desecho de usufructo.
La cuesri0n tiene importancia prctica, Si el cesionario adquiere
el derecho de usufructo (inmueble), puede hipotecarlo (arritulo 2,418);
par el contrario, si el cesionario no adquiere sina el ernalurnento del
derecho de usufructo, quiere decir que este queda en poder del ceden-
te y sdio 61, en calidad de titular del derecho de usufructo, podr%hi-'
pcitecarls. Recordemos que "emolumenta'\vienc del latn emdarnztx-
Eum y, literalmente, significa "suurna pagada al molinero por moler el
grano", y de ah que en general la palabra denota ganancia, sin per-
juicio de que exprese .el concepto, dentro de algunas materias, en for* +

ma mis especifica o circunstanciada, En el usufructo el emofurnento

vienen a Ser los frutos a que tiene derecho el usufructuario.
Diversas preceptos legales inducen a pensar que el obkta de la
ccsin del usufructa no es el usufructo mrsrno, sina su ejcrckio, el
cmolurnenta del derecho, Entre otros textos, pueilen citarse los si-
guientes.
a) EI que declara que, cedido el usufructo a un tercera, el tedente
+( ;
!f permanece siempre directamente reponsable al prapierario (anicule,
' 793, inciso .):2 Esto importa decir -expresa Ja Corre Suprema- que
el derecho de usufructo continG2 radicada en cl usufrtrctuaria y que la
que se cede no es el derecho mismo, sino los frutos a que tiene derecho
ei usufructuario (1),
b) Las disposiciones segn lar cuales pierde el rlcrecha de usufruc-
to el usufructuaria que, no abatante Id protribieiOn impuesta por el
constituyente, cede el usuhurto (ostculo 9'93, incisos 3P y 4:). Si al
usufmciluario cedente que contraviene a la prohihicibn dde enajenar se
le priva del derecho de usufructo, es porque la cesin no lo ha d e s p
jado dc ese derecho; de lo contrario no st: explicara c h a , an des-
p& de la cwin, pueda el iisufructuario perder su derecho.
Sclncidtr de. !a pohittici0n de tmendar y ceder d itrsrifrum.-No
puede e1 usufructuario arrendar ni ceder el usufructo si 10 ha pra-
?,* hibido el constiruyent~~ a menos que d propietario le releve de la prcthi-

(E) Senrencia de 26 de julio be 2939, "Kevwa de Derecha y ]iirispmde~ia', MI-

rero 37, secciri primera, &B. I?7.
 bicixn, El mufructuario que contrawicnc a esta d i ~ p i c i d nCJ ii;lllci*
nado Can la H d i d u drl dcxecho de u,mfwic~(arttmlo n& 3P
y IP), En comcutnci;z, eptr st c ~ n d i d acon la propiedad,
iQu suate corre el acto ce!ebrdo entre el ccsimario y CI USU-
frucnrario cedente, infracrsr de la prohibiLih de arrcnder o ceder e1
us&cto La rcspucsta da margc; a cootrotretsla. Algunos estiman
-cn farm muy discutible- que el acta adoIcce de nulidad absoluta,
p u a cuando la lty permite txprmrncratc a iw particuha establecer
la cliuada de no enajenar o de na celebrar un contrato &re dctcrmi-
nada CO- hace suya la prohibicidn de Xa cl$usula, tamunicndok d
: &to de hs prohibiciones lcgates. Tendrfm opliaci6n los artculos
' -, ;Tf,WINP 2." 6 1,466 del Cdigo Civil. El prXmmo dice que hay &jtto
ilicim m la enajcnlcin de Im dcrecbm o quc no pueden
bmsfcripsc a otra pcrmria; y tl segundo agrega que b y airnkma s&
jeto ifciro en todo contrato prohibido p<sa las l c p , Y el objeto ilicito
produce nulidad absoluta ( d c u b 1,6823 (l),

W Mc) n dlsp011crde la cosa dsdsr sa ~wilrmbcta-B cuasi-

usulrucmia puede dispone de la casa misma, enajenando no ya su
dextcho de usufructo, sino 1.ambiCn la cosa misma dada en usufnicm,
-ttquc: en c1 aso del cuasiuaufrmto, sl cuasiusufmcmio se m f w -
ma cn propieario de fa cosa dada era mufrucrcr; segtin la explictrcidn
trcidiuod,

P. Adoaeo p &chdcr d derecho de mdmctba-Fhahtn-

tc, sienda el uairfructrraiia titula de su Qtrccha dc usufructo, y pu-
diurdo administrarlo, cederlo, hipottarfo, tnajtnvlo o venderla, tam-
b i h e$& provisto dc acciones para deftndcr su dcrccho: acci6n rci.
vlndicatraria y acciancs poxsorb; Meflc estas iltimas siernprt que cf
usufructo recaiga sobre un inmul~blc.

941, U d a d o de w k t i , es cpabpblc,-Ef umrfntcto es un

derecho patrimonial que 5610 participa dcl rarktcr de ~rssnalsimo
en ctiant es tntransmisiblc. Dc ah que ]tos actcrwdort~del usufructuario
puedan pdit tf embargo del usufructo y sc les pague con 41 hasta
concurrencia de sus rrMiros, prestando la compctentc caucin de con-

(f) Ba are meida: Luis V h k S u h , 'Th 1P famlcd de cuaicnu y. de SU pro-

hib* U i o g w s ~en el mritmito", Memoria de P w h , Valpardio, 1928, p5g. 203; A,
A l m d r i Besq '2% nulidad y E* rrsisi6n en el Derecho Civil Cbttifrno", MemoPia de
Pmbr, Sm-, 2949, N? 189, M. 173-175.
sentacicjn y reistimcin a qufcn corresponda. Pueden por consiguiente
oponerse a taja cesirn s renuncia del usufructo hecha cn fraude dc:
sus dertchw (artculo 803)-
Pero los usufructw legales, dado el fin social que mueve su ctm
tptk=i6n, no son cmbargabfsts: na lo es cl wuhucta dcl marida &re .
los bienes de la mujer, ni el del pa&c o madre da: familia &re los
bienes del hijo (articulo 2,466, inciso final). Tampoco 10 cs el usu-
fructo canstittlido por sentencia judicial como p s i h alfmrnticia, pues
las pensiones alfmmticias forzosas can i n d a r p b l e s (CDdigo de Pro-
ccdigniento Civil, m. 445, NI 3:).
NOtw que cuando procede el embargo, lo que se embarga no es
ci derecho mismo de usufructo, sino su ejercicio, % facultad de perct
bir los frutos para pagarse con ellos: los acreedores se subropn al
usufuctwio en el. ejercicia del drrtcho (articulo 2,M, inciso 1:).

5. OBLIGACIONES DEL USUFRUW A R I O

942. X)Btinci6a-Para estudiar en forma metdica las obligacio-

nes del 6 i ~ ~ ~ m a r t rhay
i o , que dktinguir:
a) Obligaciones que &ne antes de entrstar en el goce de Ia cosa;
b) Obligacisnes que tiene durante el usufructo, y
c) bhbgacioncs que tiene una YCZ extinguido el usufructo,

943. Inucntxrio p mrrciira-&taa obligaciones, que son d a , han

sido tsrablecidas por el legislador en consideract0n a bs derechos del
nudo propic~rio,el qut debe p o n a e a cubierto de 11 maia fe del wu.
frucmarb. Para prccawtse de dh y evitar que el uuf~uctwrioniegue
que ha recibido l a bienes, el Icgislador la obliga a hacer invcn&o
sofemne. T a d i t n conviene al nudo propietaria pantrse a salvo de una
inmlvencia del usufrucmario; y por eso el legislador obliga a &te a
rendir cacidrl.

944,Fad6n de invctllEarlo soann~-El usufructuario no pude re-

ner L cosa frucm;tlia su prestar antes caucidn suficiente de consuva-
rin y restitucin, y sin previo inventaria sofeme a su cosa, como el
de fm curadores de bienes (art. 775, inc. lo)* Es inutn&~io.soEmnc
-- - -- el
que , ~ eh a , pre~iodecreto judicial, ante un miniistto de fc y dos tes-
tigos, con los xcquisitm que la ky expresa (C. de Procedimiento Civf,
xticub 38 y 859).

Lsr g ~ ~ f r ~ c t i ~ Iegdes
w i o s a90 tienes ;abIigrxnrxndn
de k e r inwnta-
uia-El Caigo declara que el usufructo legal del padre o madre de
familia cobre ciertos bienes del hijo, y el del marido, corno adminis-
trador de Id suciedad conyugal, en los bienes de la mujer, estan sujetos
a las ~ g l espetlaIes
a ~ del tinilo fSc a pammaple~%ad y del t d a Dc
la &dad ~ o n y u g d(articulo $10). Pues bien, esas rcglas especiales
no imponen la obligacin dtl inventario pxviu en el usufmcto del pa-
dre de familia ni u el usufructo del marida, como administrador de
la sociedad conyugal, s&rc los bienes de fa mujer (1).

Exotbmacibn Lare la obiigatin de k r r inueafario.-fiera de lm

usufrucniarios legales, todos los dem& tienen obl'igici6~de hacer in-
venmio previo a la tenencia de los bienes constituidos en usufructo.
%e ha cuestionado si el eonsrinspence puedc dispensar al usufru~fuario
de esta obligaclbn.
a) Los que opina por h negativa apoyan su pensamiento en la
circunstancia de que la ley cxpesamenk dice que "tanto el que con%
tiruye el usufructo como el propietario pdrhn exonerar de la cnmidn
al un;tlfructuario9+(dculo 775, incim 2:) ; en cambio, rcspctto del ia-
ventario, cn abicrro convaste, h iey guarda absoluto sileerca.
$1 Otras sostienen qric puede, en Ia mstinicin del usufructo,
dispensarse al usufrucmxio de la &Lgaci& de hacer inucntaricj, sicrn-
E no sea un requkito del timfo mismo, Y lo es
prr: ~ U Cste el usu-
fructo constituido por acto entre vivos a dmlo -mita &re h zata-
fidad de los bienes dc una persona o de una cuota de esa totalidad,
parque csc usufructo debe sujetarse a 1 s reglas de la donacin que eI
Cdigo Ihma a titulo uuriivwsal, y esta especie ttc danacicin exige c o m
dcmnidad el inventario de los bienes (artfculo 3,407). D91 mismo
d o , sc precisa dc inventario cuando la donacihn entre vivos requiere
insinmci&n, porque deben particularizarse tambih en este a s o fos
bienes donadas.
SI el inventario no es un requisito del tinilo del usufructo -afir-
ma esta opinibn- m hay motivo legal para no dat. valor a Ia dispensa
dc la obligacin aludida, ya que cuando la ley ha cstimdo cpc no puc-
de eximirse del dcbcr jvrldico de baca inventario, lo ba di& crpt-
 o z no erkfn otSIr'grukos a endir tddnm-Por
J s ~ $ r u r t ~qrcc ex-
cepciDn no es& obligados a rendir caudhn:
1) Los usufructuarius legales, vale decir, el padc o madre: de fa.
rnilia y d m i d o sobre los bimcs deti hijo y dc la mujer, rtsptctiva-
mente. En forma expresa el ft&lador los c h c de esta obliglasih,
2) El rorwtituycnte del umfmcto por donacih quc retiene prxi-
amente el us&u&cl. 8 en forma g r a m i ~el donante se ha daprend-
do de la propiedad, cs lgico no exigirle cauciilin.
3) El uii&uctvario obligado a rmdk auci5n eximido expresa-
mente de ella por el propietario, La muci6n estd cstabtecida en intcrG
del nudo propietario, y si &te tiene c o h z + t en tX usufmcniaria, ptr-
frcramente puede renunciar a su derecho,
4) Las pioraonas a quienes e1 comtitupnte hubime &do de
dk caucin.
5) El alimentario que tiene fijada como pensirin alimenticia el
usuf~ucride alhfin biea del alimentante a& exento de la obfigacidn
de cisbucihn de mnserva&tk y rcstmcitltn ds la coca f r u c ~ r t a(Ley
N? f 4'3Q3, art. 11, inc. E*).
5) De acuerdo con la Ley General de Bancos, &tos, por media de
sus departamenta especiales ds comisiones de cofiflaraz, puedtn ser
administradores de bienes p v a d n s con uiiuhcto, cuando as se haya
esmblecldo en el acta canstitutivo. Lm derechos y obligaciones dcf ban-
co san los que hubicre .ireihhdu el consttuu.jnente y, en su dfa6, los
que el artcub 7'77 del CMig @ i d confiere af nudo propicwo cuasl.
da el usufructuaio no rinde cauribn. El banco no necesita rendir a u -
ciOn ni presm juramento en fos cam en que las kges lo exijan (a-
tcufo 48, N.L 9, y xirfiwlo %).
Q

M*Sancin que lacama la omisi&n del txlvtntana p de Ia irnci6n.

--La omisiiin dcl inventario y de h ~llutiburno trae consigo la f l i -
& del derecho del usufructuario. El articulo Tld establece quc mien-
&as se rinde h caucin y SE hace el inventario, ~nefrSel nudo propie-
t d o la administracidn dc la cosa fructuaria con cargo de dar cl valor
fi+do de frutos al usufructuario, Puede pas;u: cima & e m p sin que
el ,wiihc&ario rinda famidn n sin que baga inwntxio: rn ~ s t ccaso,
el artfcufs h7 faculta al mdcl propktarb para r m r k a la justlua
con eI fin cft que el juez Irc fije al usufructwricr un plazo equitativo
dentro de1 caraf deba rendir k caucin; y si no Iz rindierc, $e le ad-
judicari. al nudo propietario la adhistraci0r1 de la cosa kuctuaria,
debiendo entregar a1 usufructuario el vator lquido de los h t m , "de.
 LOS BXENES Y LOS si~ftamosmzzs 677

ducida fa suma que ef juez le prefijate por Ltl trabajo y cuidados de Ia

admlnictraci6nn, Aqu ya tiene d e ~ c h atl nudo propiemio a ulsa re-
muncracidn; antes administraba en toma grrrniita,
En EUCI de que no se rinda fa csuclh, de comn acuerda el nu-
do propietario y usufructuario pueden tamw diverss determinaciones,
que establece el articule m m fos h&os 2?, 3: y 4.
"Podrs (e1 propietario) en e-f m i s m aso toma en arriendo La
cosa kucmaria, o cantar p s e s d o s a inters los dineros frucruarias, de
acuerdo coa el iisuhcniarjb:
'1Pdr ~ m b i h de
, acuerdo con e1 us~ucniario,arrenflar la cosa
htuarh y dar 10s dineros a interb".
"Podri tambirln, dc amcrdo can el rrsufruirtlaario, corngrar s ven-
der las rasas bgibks y t o m o dar prestados a htm& los dineros
que de elfo provengan".
Llama la atenci6n a diferencia que ha hecho ef le&Iadox entre
cl nudo prupietxio y el usufructuario; &te, p x a tamw la administra.
ci6n y gacc de fa cosa, debe rendir fauciOn y hacer hvenmio; cl nudo
propietario est exenta de arnbas obligaciones cuanda sc le adjlrdia
la adrninistraci6n.
947. Gucin j w t o ~ - ~ x r c : ~ i o n a 1 m t l l e pude
e, cI u s u h c t ~urm-
prender ciertos bienes muebles necesarios para el w personal d d usa-
fructuario s de la familia, En este casa (inciso 5? del arxicula m),
puede el usufmcruario exigir la entrega de esos bienes al nudo propie-
6 0 , jurando aquel restimr hs especies a sus re~pcctlmsvalores, to-
mhdwe en menta el deterioro proveniente del tiempo y del uso kgf-
timo. Hay aqui una ctrwida jtcrco&wr'a, esto es, un juramento par tf
cual se garanuza que se cumplir lo prornedo.
El juramento, dentro de nuestra leglslaciitrn, est desterrado en S-
neraf corno media de prueba, carhcter que no tiene en el caso citada.

$348. Derecho irnprEScnpt;ble de reclamar Isr adn1lElEstrrtci6,-~li,1

aasufnrreniasio podri en todo 6 e m p radamar la adminismci0n gres
taxldo la caricin a que es obligado" (articulo 777,inciso final),
Este cs un derecho para el usufnicniar3~imprescriptible. El 05-
digo lo dice bien elaro: ""E uusuhcriiarro podra m todo tiempo ~ECIB*
ma,..", lo que significa que no tiesir: plazo de grciscripci6n o de ca-
ducidad,
 W9*Objlcro de h criucihri en d usitfni~oy en d cn~iwuhmcm~-
En el usufructo la rrrucidn tiene por objeto garantizar Ia consc~aciin
y res6tucin de fa casa en el momento oportuno; en e3 cuasiusufnicto,
la restit\nci6n de otras t m M s especies del mismo gi5nc.m y calidad que
las recibidas, o 9.1 valor que tuvierena al tiempo de la resti~cibn,
En el primer caso, la cauciijn garantiza um obligacin de especie
o cuerpo cierto, y en el segundo, una ubligari6n de g4net.o.

9% Limitaciones tsr ef goce de h carr;r fructuariaa-Una vez rendi-

da la caucidn y ejecutado ei inventario, tiene derecho el usuhcmario
a entrar en PL p c e de la casa huctuaria; pero en este F e tiene das
limitaciones, rebcionadas con:
1) Los arriendos, y
2) La recepibn de fa casa en el csado en que se etncut-ntre.

951. 1) Repeto de los arriendos.-"El usufructuario es obliggdo a

respetar los curicndtx de L cosa fructuaria, contratados por el propie-
n r i s antes de mnsrimirse ~1 usufructo par acto entre vivos, o de falle-
cer la persona que la ha constimido por testamento" (aatculo B2).
Esta dispusici0n hay que cuncordarta con et articulo f@Z, dispsici6sr
ya conocida por nosotros, que establece los tasas en que terceras p r -
sonas c s t k abligadas a respetar U n contrato de arrendamiento.
Ahwa bierr, de acuerdo con el artculo l";?, cuando se sucede en
fa cosa dada en arrendamiento a ttufa oneroso, para que est4 obligado
a respetar el arrendamiento la persona a quien se Ie cede a titulo una
rma, debe el arrendarnierrto constlar por escrimra pblicz, Si se ha cons-
tituido un ut;ufructo a titulo oneroso, para que e1 uczlfrurhlario esti
obligado a respetar el contrato de arrendamiento, ?deber&o no C ~ S -
tar por e ~ r i m r a~blica?La soluci611 parece no exigir escrimra pErtrfi-
la, porque esta disposicibn del articuIa 792 es una disposicin de a-
rActer excepcional que se aplica a una clase dt sucesores a titulo sne-
roso, los usufructuarios.
E1 acufruc~iariodebe respetar cf arrendamiento y, a su vez, tiene
derecho a Ilt renta o pensik desde que principia el usufructo (articulo
792, tn&o 28).
Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de mnformarse a las
leyes especiala sobre arrendarnienpor; urbanos gi predios riisticos, que
apormnamente se vern en el crtudio del contrato de arrendamiento*
 %2._;) N u s ~ f n i c dck~ o recibir la casa en el 40 ea qae oc
encntntm.-Asi lo establece cl articulo 774, que dice: "El usufrurhtaria
es obligado a recibir la cosa fructuaria en el estada que al ticnapa dc la
delaciBn sc encuentre, y tendrii derecha para ser indtmnizado dc rctdxr
menoscabo o deterioro que la cosa haya sufrido desde entonces en po-
der y por culpa del propietario"-
De m d o que si rl deteriora o menoscabo lo ha sufrida la rxtsa
antes de la delacin del usufructo, aunque sea por culpa del nudo p m -
pictario, no ricne dcrticha a rccXamr el usufructuario. S610 p u d e ha-
cerlo cuando el deteriora ha tcnidcr l u p r despus de la dtlacidn del
usufructa

95x1) Gom de I? coi= 6a altea su fuma y substancia,-Hay una

obligacin que es de la esencia del usufructo: el usufructuario debe
gozar de fa cosa sin alarar su forma y substancia. As lo cs.l;?bfeceel
articulo 764.

Salva rerurn substantia, Desdc cf Derecha Romano la doctrina. unt-

versal ha tratado de explicar quC se. entiende por conservar Irr fasrna
y la substancia de la coa frucrtldria f.wIc"a r m m mbd~ztffia) ( 2 ) . Af
rcswcto, no nos d e t t n d ~ m ~ens fa$ ~ntcrprcta~unes
puramente roma-
nas; sOlu sealasernos algunas que slrvcn a sc formulan en la a c t w
lidad.
a) A juicio de ciertas autores, la frase significa que el ustifrurma-
rio d& respetar la estructura externa y el destina econ0mico de la co-
*ia existente a1 momento dc fa di;lacit"rn dcf usuhcto. El usuhctuario
no puede cambiar esa estructura y tce destina, an cuando de dlo
r e d t a s e mayor ventaja patrimnhl, una mejora econ6mica de la cci-
sa, En consecue-ncia, ti usufructuario no puede transformar una vi%
en un olivar, un ampo de agricultura c i otro dc pastoreo, ctc. Esto
no importa afirmar que el usufructuario est6 impedido dc mejorar fa

( 1 ) Vanse: Francisco F. VilXaricenriri, " M v a rerum subsanria en d u f m ~ ' ' ,

trabajo publicado en "Revista de Derecho Privsdo", valumen 35 [Madrid, 1352), p6gi-
nas 289 y siguientes; Barrei Mari&, ''Afgunas conaidcracioner rabx la conservaci&a de lo
substancia en el usufmcm", en la misma "JEEwktx de Derecho Privado", mtumen 33 {&=
&id, 1949) 1, pgs. 1.061 p sieicntes; hlfcraw G r r i a Vaidecasas, "La idea de susrvlrir
en e i C&igo Civil", en la "Revkts de Dertxho Privado'" voimen 35 {Madrid, 1951),
pAg. 881 y simientes, y en "Anal= de Ia Audznzia Marrtensz del Natariirdo", toa0 VLII
(Madrid, 19541, p i e . 401 a 421.
cosa; puede hacerlo, siempre que conserve la forma y la substancia de
&h. Pera si el mejoramienta rcconSmico resula a costa de h forma
o s.ubsmn&, la regla alua rerhtm sgbstentitx queda hbingida Por
el Tribunal Suprema dt EspaTai+ aplicado con toda rigarismo esta
interprcraciSn, dcclar6 que cl usuhuctuaria de unos solares inzprodiic-
~ Y Q Sno puede cambia el objeto dc &ros, Itunqur: d usufructo, por no
rgaliwrst el cambio, permanezca desprovisto de t d o gme o disfrute
efectivo. M& de un comentarista &merv que dicha sentcnck (de 21)
de mayo dc 1935), corrtirta dcsde el punto dc vista dc los conceptos,
es criticable desde el punto dt vista 3~i016gl~0,m&mr cuanda 32
comideracitn primcm y bhica debe ser, no el eoneepto de substansia,
sino la idea de que el u~ufrucranaci cn el mundo del derecha para
$ar medios Br: vida a quien carece de ellos.
El CMigo Civil italiano dc 1942 na habla de la ob1igaciOn del
usdrueniario de conservar la substancia de la cosa, sino que dkrna di-
rectamente que d usufructwio debe respetar la destinacidn econiirni-
ra dc la rosa (ara. 981), En general, la doctrina y la jurisprudencia en-
tienden por dcsfinrlct'dn tmsbmica la utilidad que proporciona ia CG
si ran raztn de w misma naturaleza o de: la funciOn que a h cosa ini-
priml6 el constituyente o que esre mnnivo al momento de c ~ n s t i t u k ~ ~
el udrircta.
El Cdigo Civil h c & af i p I que el chileno, se r&re a la
obfigacin de conserva la subsmck (m, 578). Consideran los in-
t$rpretes que esto s u p no sblo el deber de abstenerse de destruir o
menoscabar mareriahente h cma, suio tarnblh de no modzicor la
dcatiwcit5ra de eIl%conformndose para el uso y goce a 1% h&ibitm Be1
antigua propietario.
ti) Otra tcoria refunde la substancia con eI valor de las cosas, pues
btas no con sino un valor sdalmente apreciable, Pw ranto, conser-
var la subsnncia es conswv;tt cr't valor de la c o q lo que implica no d o
mnseruz su rendimiento normal, sino su potmciat permanente; g as
cama una merma de fa. ptductividad norml es w. ataque a su s&c.
mcia, tambin 10 loes un sumento de esa productividad a casta del pa-
nn&l futuro (1).
c) Alpnos autores creen que esta materia ha sido enturbiada por
suhlczas filasBficas o saciolgtas, y prcipugnm un criterio prfirrico.
Estiman que en cl anda lo que la 'ley pretende es armonizar los h e -

(1) En este aentido: A, GPrcia Y&dkcnraa, "La iden da: subsmcia en el C M ~ Ckii'',
G
amxdio prMIudo en "'noIade Ir Ademic. Mmilie~sedd Nowiodo", t~aroW l l (M*-
diid, 1954),&+. &1 a 421.
 reses Jclf usufrucmio y de1 propirtxio; por ende, en ia interpreta.
4611 de: la regla ~ d u arerum sws&n;~iadcbe adoptarsc un criterio pr&c-
t k o que, en t&minos generales, se warlluce cn afirmar que Ia conserva-
ciBn de la substancia supone mantener la cosa m el atado mfrs stmc-
jante, que su disfrute raciamf permite, al qw tenia ella en, el momcnm
aa dr conoieiluirsc: cI usufnitro (2).
En 1s pre%;la, Ia jurisprudencia pondera en una u oua forma
toda los criterios. Contempla tncluso el detetilzr~econmico futuro
de una cosa por causas moraks. Al respecto es ilustrativo un ejemplo
de fa jurkpmdcrrcia i d h . Suced6 quc el usuhctuario de uria Casa
habitaclh no encontr mejor m e r a dc s a w proytcho de ella que a-
tablccitndo una comunicacin c n u t la misma y una casa contigua tn
h que funcionaba un burdel o, como dice la xntcncia italiana, "in cui
*viene gestito un postribulo". Esrim t l Tribunal de Casacin que aquel
acto del usuftucruario repercuta proftmdmenrt sobre el valor eco-
nmico del bien concedido en usufructo, sobre su valor capital y, por
tndt, dect:aba su aptitud para producir rilditas (2 a). Nadie ignora que
una c a s destinada a un lupanar a sus anexos si d c tarde quiere ser
vendida o arrendada como simple y limpia habitacin, se cotiza des-
ventajosamente por su mala fama y 1% molesteas que pur cierto tiem.
p pucd;x o~asionara fa nuevos y pacficos maradorts, de esos que no
adora r d a s las noches &as reinas rubias can "Zm cristales llenos
de m a d o s vinos': sonro p at deig c3 mdsico renovador d t la lin-
&kica 7 los versos, Ilamdo Rubn Dda.

9%. ;9) dt la casa como buen padre dc familia; rcspombjdi-

dad d t fa culpa kvc.--EI usufructuaria d e k gaza dc la CQS fruceuaria
como un buen padre de familia; rwpndc de la culpa Icwc. Ef Wigo
no lo dice expresamente en el Ttula "Del dcirc&a de usufructo"; pt-
ro como en diversas disposiciones, al icferlx a la rwpnsabixidad dtl
usuhcrnariu, h&1%de culpa, hay que concluir que se gata de la leve,
pues cuando Ia. tcy dice cdp o desmido, s i n otra miSca&Sn, alude
a fa culpa o daruido leve (artcub 44, kciso 3 3 .
Alaunas dkpt~h;irieneque duden a k culpa dd usufmctwo:

'
b a) "Atic~b?S,El usufru1:maA de c w mutbk rkne el dere-
cho de srvirsc de ella segn su niniraku y dutino; y al n del m-
fmcta na ts obligado a restituirla sino en tl estado en que se M e ,
( 2 1 En este ~zltido: J. Puig: B n i ~ ~ u"Fundarrmatos
, de M O
Cirii", tomo IIl,
Barcelona, 1933, pig. 307.
12 a) W i o w 19 mar$o 1956. "'U Masim~tiodel Poro ItBltm",1956,NP 1.724,
r 313.
respondiendo solmtntio. de aquclbs pErciidas o deterioros que proven-
gan de su dolo o aIp+
b) "'AttXrulu 2%.El usufructuario de ganarim o rebaiios w di-
gads a reponer los animales que mueren o se pierden, peto slo con
el incremento natural de fos mismos ganados o rrbsos; salvo que h
rnucrtt s pirdda fueren irnput;lbles a su hecho o mjp, pues en att
caso deberd indemnizar J propietario" (inciso 12).
c) '%rtlcerlci 802, EI usufructuario es responsable no slo de sus
propia hechos u smisiones, sino de 10s hechos ajenos a que su ~ g b i -
gen& haya dado lugar. Por consiguiente, es rcsponsablc de las servi-
dumbres que por su tolerancia b v a dejado adquirir sobre ef predio
usufructuaria, y dtf perjuicio que las usurpacionts cmetidas en ta a
sa f r u c ~ a i ahayan infmido al dueo, si no 1 s ha denunciado al p m
pittario oportunamente, ~pudkndo"~
E1 gacc de la cosa fructuaria empIeando la llamada diligencia del
btxn @re de familia es la de1 buen padre de bilis colocado en Za
posici6n de rtsgfrucg~~ario y no en b de pepiecarb. La reffeain es im-
portante por fa dititrsidad de intereses de una y otro, La diligencia dci
usu&ucruario no consiste en campomrce en e1 goce como lo hsia un
buen p p o p i ~ ~ena el goce de las cosas propias: "el propitmio tiene
intereses que no rime et usufructuario, psr la diversa naturaltza de 10s
dos derechos; el pmpietano puede atar interesado en sacrificar hoy
un goce para cnconear m a h a acrecentado el capital; esta iimieaci6n
no puede impan&rsetle af usufrucmaiio bajo la obligacin de la dili-
gencia del buen padre dc familia. La figura del Buen padre de familia
no sc la identifica ron H. de un buen popictcwio sino con la de persa-
nd diligente, como es, en abstracto, un buen padre de fmiiia, segn
la pasiciBn cn que se tncuentra" (3). De q u i se: desp3prtindc, a juicio
dc algunos, que h diligencia del buen padre de familia no implica. para
el u.;ufrucruario 1a abligaribn de asegurar Ia cosa, como 10 h x e por fo
comUn el buen propietaria No falta quienes smricnen que la meda-
na diligencia obliga a asegurar la cosa aI menos cuando ella es fdctl-
mente perecedera. Pero otros3 incluso en este caso, niegan la &li@
ci6n porque --rirguyerr- cl seguro refleja un inters de valoraci6ii o
aprcckcin dimecjannl y no una obligaridn de diligencia (4).

( 3 ) Ddmenim Barkm, "Sistema del Derrzho Privado", trnduccibn del itiliatrr,

tot. If, Buenos Aitr.5, 9967, P9P 561, &. 390.
14) Ibidem
 955, 3) C u l p fLoauarias,-San las indispensables para que la co-
ca produzca fmtsc y que el u s u f r u c ~ i odebe satisfacer, Entran. t a
esta categora las siguknts.
a) Las expnsas ordinmim de coxrscrvaridn y nrliiuo (artlcufo ?E),
ya definidas en estc libro en el capimfo de Ia propiedad fiduciaria
(nairmea 870 de kstc tomo).
b) Las c ~ g w anuales O pc~nrJIca.Dispone el Cddigo que son de
cargo del usufructuario las pensiones, cnones p en gtrieral las cargas
peridicas con que de aPitemano haya sido gravada la cosa Eru~ntaria
y q t duran& eh us~cJrat:doEC dcumgrrm. No es lcita al nudo propie-
mrio imponer nuevas cargas &re ella en perjuicio del usufructo (;ir.
ticulo inciso 1:).
Corresponde asimismo al usufructwio el pago de 19s impuestas
periSdicos fiscales y municipales, que grfcwn la cosa duran& EE wu-
frwta, en cualquier ticrnpo que se hayan establecida (articulo 70&> in-
r b 2:).
Si por no hacer el usufrucruatio esta p g ~ ios s hiciere el propie-
taria, i j sc enajenare o embargare la cosa hcmaria, debe el primero
indemnizar d t todo perjuicio al segundo (articulo 796, inciso final).

% 4) Intereses le&@ de Zas q i t d ~ invertidas

s por d propia-
ricr en as abra o refaco~egmayores de la --Se entrenden p r
obras o refacciona mywes las que ocurren por una vez O a l a r p in-
tervalos de: tiempq y que concimnen a la cosi9ervac18n 9 permanente
urijidad de la cosa fructuaria (articulo 798). Ahora bien, las obras o
rcfaccionet; mayores ncccsarisis para h consemacin de Ia c w fsuctua.
ria, ssn de cargo de1 propietario; pero el uwfructuaris, micnttas dure
cl ur;ufructo, debe pagar a aqudl el inrer6 legal dc lo9 dineros inverti-
dos en ellas (ardculo inclso 1:). E1 pago de este tntcrls se justffi-
a: representa fa campensacin de los frutas que obtiene el usufruc-
niaria gracias a la ejec~zit-jnde dichas obras.

957. 5) hn~bu@ina lar, dadas hereditarias y z ~ r n e n t a r i a -

Tratrndose de un usufructo constituido por wsmento, el prapiest-
ro y el usufructuario se consiclcraw como una sola persona para fa dis-
tribucixl de hs obligaciones hereditarias y testamentarias que cupie-
ren _a fa cosa frucruaria, y las obligaciones que unidamenre lec quepan,
str dhidcn cntrt ellos sgn las reglas que establece ct articulo 1,368
que: o;e estudia esn el tomo relativa, zl Derecho Sucesorio.
 C. 0BLICXCIONE-S DEL USUFRUCTUAXIO UNA VEZ EXTINGUIDO EL
USUFRUCTO

958. Restitucin de da cosa h c t u k - L a obligacin que le corres-

ponde al usufructuario es la de restituir la cosa fructuaria. El artculo
764 al definir el usufructo, dice expresamente: "Con cargo de resti-
tuirla a su dueo.. ." Es, por lo tanto, un elemento esencial del usu-
fructo. Repite el mismo concepto el artculo 787, al decir: "El usufruc-
niario de cosa mueble tiene el derecho de servirse de ella segn su na-
turaleza y destino; y al fin del usufructo no es obligado a restituirla
sino en el estado en que se halle, respondiendo solamente de aquellas
prdidas o deterioros que provengan de su dolo o culpa".
La disposici6n anterior se refiere a los bienes muebles; pero es
perfectamente aplicable a los bienes races.
Dado el carcter del cuasiusufructo, esta obligacin es diversa; por-
que el usufructuario est obligado a restituir otras tantas cosas de igual
calidad y cantidad, o su valor. As lo dice el artculo 789 que repite la
idea del artculo 764.
Con respecto del cuasiusufructo, se presenta una cuestin: 2 Q u i h
tiene derecho a elegir entre la devolucin de otras cosas del mismo
gnero y cantidad, o su valor? De los trminos del artculo 789, parece
desprenderse que le corresponde el derecho de decidir al nudo propie-
tario y no al cuasiusufructuario. Dice el artculo: "Si el usufructo se
constituye sobre cosas fungibles, el usufructuario se hace dueo de ellas,
y el propietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras espe-
cies de igual cantidad y calidad, o del valor que Cstas tengan al m@
mento de terminarse el usufructo".

958 a. Dcrecho legal de retencin,-De acuerdo con el artculo 800,

el usufrucniario puede retener la entrega de la cosa fructuaria; en
otros trminos, goza del derecho legal de retenci6n mientras el nudo
propietario no lo indemnice. Dice el artculo: "El usufructuario podri
retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos e indemniza-
ciones a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propie-
tario".
El derecho legal de retenci6n tiene inters, porque segn sean mue-
bles o inmuebles los bienes retenidos, se equiparan a los bienes dados
en prenda o hipoteca. Pasa a ser, una vez adquirido, un derecho privi-
icgiado.
 6. DERECHOS Y OBUGACIQNES DEL NUDO PROPIETAHO

)-$ 959. 1) D e d e de enajenar L n d a pnipie&d-Ef nudo propie-

m o cs duefo, y como tal, nene derecha a enajena su nuda propiedad.
Es evidente que si el nudo propietaria enajena la nu& propie-
dad, la pErsona que k adquiere esea &ligada a rc9pet;rt. el usufructo
existente sobre h CM; porque nzdic puede adquirk m& dcfe@has
que las que tiene su Lausante,

%@,a) i h d w a &peca ia BU& propiedad-El propietario pue-

de hipoteas su mda propiedad, de acuerdo con ef xticuIcr 2,416; cl
acreedor hipotecario debe respetar el usufructct existente sobre la coa.
En otros thrninos, la hiptcm no afecta 4 uo;ufructo, siwo bnicarncnte:
a la nud propiedad.
%l. 3) Tmrnisibn de fa anda propiedd-El nudo propietario,
confurme lo establece ~ 3 .araiculo 773, puede traspaar puf a m a de
mucrte su nuda propiedad. Dice cl articulo: "La nuda propiedad put-
de ermferirse por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte'*,
Es un derecha que esta cn el comercio; en lo que sc diferencia
del wuEructo. Este no puede uansmtflse (articulo 7731, Entre vivos,
wgSz algunos, pwdc traspasar= cf ejercicio d d derecho dc usufructo:
segn otros, el derecho real mismo*
La transferencia o t r ~ m i s i d nde la propiedad es coa fa carga del
usufructa constituido en elh, aunque ncr se exprese (aireicuIo 7791,

962.4) Derecho a los h t m p d e n t e s al momento de h ratihcin,

-El nudo propietario puede reclamar del usufrucruairia los h t o s pcn-
dientes a1 momento dt la rcstimci6n, pues los frutos pendientes al ini-
cime e1 usufructo, pertenecen al usufructuario y los pendientes al m+
menro d t extingtri~scel usufructo, a1 nudo propicraio (ut,783 ),
%A 5) DtrecXfQa indeamhcionas-El nudo propietario tiene de-
recho a exigir del u~ufructuariolas indromnizauorni-s correspndrantef
por los detesiaras que la cosa haya sufrido pw su culpa durante e1
usufructo, Recuerdese que el u s u f r u t - ~ i odebe g o z a de la cosa cs-
mo un buen padre de hmiliaj respndiwido de la cuipa leve. As Ruye
de diversas rtculaj (787, 788, 802).
m DERECHO G M L

964.6) Cobro clr h1:- del dinero invertida sn obras mapares

necesarias,-El propinario rlcrc dtrcclho a cobrar al usufructuario el in-
teres legal del dinero put EIa invcrtdo cn las abras o rrbccioncs
mayores necesarias para Ja conservacin de lo. rosa frucruaria (xtcu-
lo 797).

965. 7) Derecho d t m r o i D e acuerdo con el artJcuIo 786, el

re que se encuefitre en ci terfino fructuario, no corresponde al usu-
hcmario, sino que al nuda propietaria.

96a 8) Dw:cChcr r pe& b tcrmiaadn &I iisuf;rncm,-Dice ctI ar-

ticuIo 8I35): "El usufructo termina, en fin, par sentencia de juez que
a inrmcia dcI popicxc3rio lo declara extinguido, por baba faltado el
usuhuctuaro a sus obligaciones en materia grave, o por haber caus-
do dao o dctcrioros considerabks a la cosa Eructuaria,
"El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar, u que CESE
absolummenrc el usufructo, o que vuelva al propietario Ia cosa kuc-
nraria, con cargo dc pgar d t i s u f r w c ~ i ouna pcnsidn anual determi-
nada, hasta la rcrsrlmci0n dcf usuhcra".

S7.9) A c h i l a dm-Frente: al usufmcrilario y a cualquiera pcr-

sana, cf nudo propict-;rtio puede3 para defender ssu dcrcchu, ejercer ilos
acciones rtiivindicalaria y psesorias, csta G l t l m cuando la nuda pro-
piedad ticnc: por objeto bienes UtmucbXcs.

%& 10) AcclQn~cicsonalde m~mciQn.-Tradiconafmente se rcco-

nwc tanzbih a3 nudo propietario una accidn prsonat de restimcibn,
que encuentra su h e o fundamenta en rl acto constirutivo, y en aso
de usufructo Icgal, cn una larga ttadlcibn ~hcionadacan la cawrio
umfmd~cariadcf deecho romano (1). Esta u a una prmcsa, garan-
tida con aucihn, par fa cual el unxfrucmio se comprometia aga;tr
como buen padre de familia y a dcvolvw: Xa c o a aal fin del wufrucra.
fa accih personal de rcs~itucintiene sabe la accin reivindica-
toria b ventaja de que no exige, pox parte de3 &mdante, la prueba
del derecho dc propiedad de la cosa; al nudo piopktaro le basta exb'i-
bk el acta guc dio origen al usufructo.

(12 fmunrd, "DtiKho GviT", tomo I, w h x n 3P, k w s Aires, 1952, N.a 1.924,
pra. 421,
 %9*Expensas e ~ trpensas ordinarias
~ myo~:r.-Lal; o de ~ ~
rcrrtxrsacin y cultivo tt corresponden al usutrucmrio sin derecha a
ning6n rccmhls, En cambio, las expensas rrtraordinarias mayores Te
corresponden a4 nudo prugietari~~
El legislador sc cncxg exprcsammte de decir en que consista
las obras o rchccioncs mayores. Dicc el articula 798: "Se entienden
par obras o refacciones mayores as qut ocurren por una vez o a fat-
gas intervaloc de tiempo, y que conciernen a la conservacin y perma-
nente. utilidad de ia cosa Enictuaria".
Ejemplo: hacer el techo, reconstruir una muralla, etc. El usufruc-
niario d e k pagar, corno sabemos, el uiteris Irgal durante todo el tiem-
po del usufructo.
Procede calificar de &ra mayar la defensa dc un juicio. 51 el jui-
cio slo sc redime al usufructo, el usufrucmrio debr pagar; si sc re-
fiere a la nuda propiedad, est obligada a pagar el nudo propietario,
Si la cosa fructuaria est afecta a una hipoecn, los intccsrts de b
deuda hipotecaria esta obligado a solventatlm el usufructuario, de acuer..
do con el articulo 796; y lo que corrapondc a la amortizacibn corre
de murta del nudo propietario. De tal nado qlir; si la deuda er de 7
y 1%, d ~ S U E ~ U C - ~ Q paga tl 70// en tanto que el 1% lo pagar el
prapieixrio.

%O. iPuede el u s & d o obligar d p r o p i d o S tjccnm ias

obras o rjaceioales mpoxesl-Dice d C&igo que "las obras a ~ d a c c i o -
nes rnxyores necesarias para la conmvacibn dt la cosa fructuar;ia, ~wrS~f
de e.ger del propietario, pagndole el usufructuario, rnitntras dwc el
~ s u f m t s ,~f taterk legal dc las dineros invertidos en ellas. E3 usu-
fructuaaio $ar& s b c r al prupiersirla Ias obras y refacciones mayores
que exija h ronserrp2cin dc la cosa frucxuxLIIa. Si el propietario r&hsa
0 retad2 el desempeo de eshs cd~gas, podrii el u s u f r u c ~ i opara
f i k t a r fa coa fructuaria y cotpscruru su d n i c t a , ftacertils a su cos-
ta, y el prspiemio sc las rcemblw sin hter6" (articula W ) ,
'La doctrina mayoritaria, tanto mcianal como franc~s.,m h s
que el wuhucniario no puede forzar al nudo propietario a ejecutar
las obras a rcfaccimes mayores. Las r a m e s que se dan san 1;ts si.
guierttrs,
a) El prhcipio de que el nudo propietario no esti sujeta a nin-
gura obligaticin respecto al wuffuchtasio; aqu d o tiene el deber pa.
sivo y negativo que coaresponde a tacto ~1 rnunda frente P un derecho
rta1: mjlmlrl, abstacrsc dc pcrturta41.10, E1 nudo propiaario nada
csd obIiydo a hcisl; sino $610a dejar hacer, que el usufmchiario gs-
ce t~mquilamentcde su derecho; cn e1 1~soia fcy le csoabltcc wpe-
clalnientt al. decir que "'no cs licito af propietario hater cosa dgma
que perjudique at usufmcmio en el ~jwticiode sus derechos; a no
ser con cl con~entimicntoformal del usuhuctuario" (artfmlo 779,in-
ciso 1:).
Asf? pues, a diferencia dt un arrendador con respecto al =renda-
tario, el noda prspktario no tiene ubligaci6n positiva alguna de hacm
gozar al umfrucmariq ya que &te time un derecho red, directo, ca-
bre la cosa g no un derecho de crewlito contra d nudo propietario.
b) TambirCn prbbuia que t1 asufnicrwio no pwdc exigir al nu-
do propietario qut haga l a obras a refacciones mayores nens;ariaii,
invkbtndo inrniedia&mente dc su gcmiio 1- gastas qrte dtmndcn Itts
txpensaq, Xa diferencia de redaccin de los artculas 795 y 7%'. "E1 pri-
mcru dice que con-esponden al usufnrttuario las expensas ordinacias,
dando as par estabfccida que dcben ser en toda caso ejecutadas; tt
s c p d diu
~ que s ~ d nde cargo del grop$ttario las abras o rrrfacci-
ncs mayores necer";arb, no sus cxpensx inmediatas. Y esta diferencia
de daccin tiene mayor significacin si se tiene presente qw en el
articulo 949 del Proyecta dc 1853 se dtcia: "El p ~ cr ablr'gbdo
~ o
a hs repxacbna mayores, a muios qw hayan sido mxsctnadas por
fa ncgligcnclil del usufnrctuario, puc las har& en tal casq a su m t a " .
Al cambral la frax cr obligado por rwdn de c ~ g ose quiso, segura-
mente, cuitar t& duda aj respecto. La ley s coloca preciwentc rn e1
taso de rehusar o retardar i n d c h n h e n t t d nudo p ~ ~ i e t ; u tZas
o
obras o rcfzccioncs mayores nclccsarial; de que tiene conocimienta o
que le ha denunciado cl usufructaxio, y rn lugar de f;mtftar al usu-
Erucmis pzra demandar d nudo propietaria fa cjccuddn de dichas
obra o rtfaccionts, autoriza al usufnzctu&o que quiere libertar de
miha Sa cosa fmtr~ariay, p d e r usufrucniark csonvenicntemtntc, pa-
sa que fa haga 61 si sa costa con daecho dt reembolso" (1 a).
En cl 1)erccbo frac& tambikn la mayora dc las autores estima
que: eI nudo grapictario no cstI obligada a hacer las abras a refaccio-
nes mayores, sino s61o a reembolsarla aI usufruc~artoal final d d usu-
fructo. Sin .embargo, una minorla opina que esb inttrpretacifn esti
condenada por la letra de fa ley, de acuerdo con la cual "ias repara-
Uencs myorts son de carga del propietario" (CMigo Civil Francs,
( 1 a) Claro Solar, abra c i d a , roma VIII, h t i a g o , 1933, N-*It13, pgs. 343.344-
artlcuIIo t3Ej inciso 2P), fOrmula que uende a imponer rt la p s o n a
a que se rcficre una obtigaidn estrkd'dit y no s o h m t t una simafe fa-
cultad. Ademrfs, esta el antecedente de hthier: &te: enseaba qPit el
nudo propietario es& obligado a hs rcparaciams mayores ("Traitk de
l'usufmit.'", N." Por fin, dice Jtxserand, "este sistema es el nX-
24%).

co coherente y que tiene valor ccon0micts: a1 slsuhctuario, ls rep-a-

raciones de cetnarvacin; al nudo propietario, fas reparaciones mayo-
res; este es el buen sentida mismo, pues, por otra parte, s t r h enojaso
e injusto que el nudo propietario pudiera poner obsfaculos al goce
del trsilfruct.wrio -Indirecta y pslvamenrci, sin duda, ptrs muy efecB:
tivanrente- dejanda que se hunda un edificio: ni Ia justicia ni ef in-
ter& general quedan de esa manera ~ r v i d o s "(2),
971%Inexistencia dc h abligacin dr rccmboh llas mejoras voluxr-
tarias.-"El usufructuario no tiene derecho a pedir rosa a l m a pot las
mejoras que voluntariamente haya hecho en fz cosa ffuchiaria; ptro
le ser licito aiegdarb en sompcnsaei6n por el valor ale Ius deterioros
quc se fe puedan imputar, o llevarst los materiales, si puede q a r a r .
los sin. de&ienro de la Cosa frucruaria, y el propietario no le abona
lo que $ESPU&de sc-if.adm vddrian. Lo c a l se entiende sin ~ s j t i r -
cio de las convexlcictnes que haym intervenido entre e1 ~f~UfrCtcwio
y ef propietario reistvamente a rricjarss, a de 10 que &re a t a mate.
ria x haya previsto en la constitucin del usufructo" (articulo 801).

572. Xncxktacia de la obligaciti dc reponer un tdLficia que 4-c

tide a tierra.-Siun edificio viene t d o a tierra por rentstcz o por casa
fmtuim, ni el propietario ni el usufmctuario son obligados a reponerlo
(articulo 79(3).

7. E)(cTINCZO;"i DEL USUFRUCTO

973, 1) Llegada del dh o dd menta dc h s o d c i n pr&jada p-
ra la tmmkEia del udrn&.-Esta causal general de txtincibn se
entiende siempre que la condicidn o el plazo I f c p de la muerte
del usufructuario.
Si e1 usulll-ucto sc constituyere hasta que uha persona distinta del
5
usulructuario llegue hasta determinada edad, csa persona fallece an-
tes de cumplir dicha edad, el usufructo durara hasta ti clia en que efa
percsm hubiera cumplido la edad prefijada. TaI es la qut x deqrton-
(2) f r n ~ r a n d .'"~erecho Ci~il",romo 1, wlumeil 3.O, Buenos Aiiw, 1932, N.0 1,890.
p i ~i214?S.
.
4.4-Dtfeeb 27auii, E l %
dc del aailticulo 804. Por ejemplo, E constituye en favor dt Juan un
w u b c t u b s t a puc Sofia cumpla 25 Gss, lo que dctrcra ocurrir d
N de diciembre dr BSO; p r Sofia mucre a 108 16 anos. A pesar dc
esto, tl ustafructa continua y perdura hasta d 30 dc diciembre de 1980
pftr ue ba sido ese dh e1 que el tonstinipte quiso fijar como &mina.
-$En la duncin legal del usuburto se menea nin el tiempo m
que t t whuctuario no fia gozado de W, por ignorancia o despoja o
cualquiera otra ~tusa.'~(artculo 805)-
97423 Se extingue cf wuhcro por la muerte dd n s h c t a d o ,
aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su termina-
ci6n (artculo 866, inciso 23"), salvo que haya varios usufrractttxios y cl
constituyente no hubicrc modificado el derecha de acrecer.
*SC;, 3) Sc c x t h g n c por la sesoluch dd derecho del cwstituycntc,
romo cuanda se ha consutuido sobre m cosa que sc p c e fiduciaria-
mente, y llega ti cas de Ia rcstihici0n (articulo @& incilbo 3P),
96,4) Por la cmdidaci6n &l uoufracto con la psopicdad, segn
Io dbsipone el articulo 804;$ incisa 4P Se cnticrrde px conwMaci0n el
hecho de reunirse m una.soh persom.las alidades de nudo propieta-
rio y usufrucruatio, c m si e1 usufmcruario hereda del nudo propic-
tano. Un c m de consolid~lcines t l del articulo 3 3 , inciso final, se+
gUn e1 cuaf piudc el us&ucto Cf usufnzctuario que arrimda o ctdc
su derecho dc usufructo, habihdolo prohibids el constituyente y sin
que el nudo propietario rtlcvt de l;x prohibicin,
W,5)Sc m h g a i c por h rtnnalia del nsnhcEaan~,se& lo dis.
pone el inciso final del artculo 806. SC W a a en este c;;h~ode un dere-
cho que slo mira al hter& particulrlr de su titular> y su rtnurnch no
est prohibida. Supcrffuammte, el articulo citado la pcrmheP ya que
pude renunciarse, de conformidad son el principia general contenido
en e1 articulo E,
Be acuerdo con lo dispuesta cn cl NP 3: dci articulo 52 del Re-
glamenta del Conservador, Ia renuncia del usufrtncro dehe inscribirse
m el Registto respccGvrs.
9%. 5) Se LTEtlnpe pw pdSpa8~~-NuestrciC.&%$o dice que el
usufructo se rsttnguc tambih p r pcm'pcr'ds (artculo %& pcndl-
tEmo inciso), No hay Buda de quc d usufructo se e9tiri.gm por la prcs.
c6p~ik-idqniktiw de un tercero que adquiere el dcreCho de usuftuc-
to, a que adquiere la propiedad plena de la rassi w que el umfmcto
sc cox1stittildo. Pero i s c cxtSngue d usu%ructopor h presctipci6n
~cximtiva,por el simple no eietcicio, por parte del usuhuctwrio, de su
derecho duranre cierto tkrnpa? E1 CMigo Civil Francb as lo d k p
nc expresamente. fati:mlo617, NP 4P), El fundmmto de su sd.ociQn
seria que las cargas de fa propiedad son admisibles sbb por su utili-
dad, y si no s t ejercen, no pueden considerarse tiles y deben dccla-
r a s e por la ley exfinpida.
R n b 0 de nuestro daecha las oginioncs no son uniformes. Don
Luis C h o Sol% dice que el derecho de propiedad es prpetuo por su
propia naturaleza y no se pierde por el no usa del 'propietaria,pues la
accidn reivindiatoria de &te no x extingue por el simple lapso de
tiempo, sino psr Ia prescripf-i6~adquisitiva dgti mismo derecha p r el
actual poseedor dc la cosa; ef usufructo, al conb:iuio5cs esencialmente
dc duracin ltmibda, y coma constinrye una grave finoibcin del fi-
bre y pleno ejercicio de los derechas dct propietaria, si el ucufnicauat~io
no lo ejuci.ta, Is n a ~ d es q ~ scae cmlidado con h piepiedad f 1).
Don hrwo Alessandri Rodriguez, en cambio, estima que para que
prescriba el derrecho de usufructo no basta el simple no usa, pues Ias
acciones para reclafnar un derecho se extinguen por Ita prescripcibn
adquisitiva del mismo derecho (articula 2337) y, adcm&s,dentro de
las cenccpcioncs de nuestro W i g o Civil, el d u c t u a t i o tiene (ri dc-
recha de dominio sobre su derecha de zrsufnicrto, dominio que no pia-
de mientras otfz prsona no lo haya ganado prescripci6n adquisi-
tiva, La jurispmdcncia no ha tenido ocasin de pronunciarse al res-
pecto*

97549) El nsnfnrm se ezxlngut por la desuecdbri completa de h

cosa f n i m como lo dispone el at;lculo 807. DI: manera que p r a
que t l usufmcto sc extinga par demucci6n de B r o q es menester que
la iks~rucci6nsca tod, porque si qw& una parte, el usufructo sub-
siste &re ella.

~ J I I I ~ ~ I K de
Z U Amtdad 4uc be inarnda.-Si una heredad datia en
usuhcto se inunda, <qu suerte Eome e1 w d m t d ?Se extingue o
sulrsistr? El kgishdor da la respuesta en e1 articulo 808 del Wigct,
diciendo que una vez cesa& la irimdaaeiiin rcrive cl usufructo par el
tiempo que alta para su termulacin,
 Se& el articulo Q3? ubicado m L accaih, si una heredad per-
mmcce inundada por ms de cinco aos, pierde el propietaria iu de-
rc&o de dominio; y aun c u d o el Gdigo no Iu diga, esta h m d d
pertenece a 10s prapietarios rikranos, de acuerdo con las reglis del
afwi6n; No hay, pues, ningrn inconveniente en armonizar estas dos
disposiciones: el usufructuario mnserva su derecho no obstante que la
inmdacitja dure m& de cinco aos, porq%re.el artculo 8118 ea una dis-
pmici0n de carcter epecial, aplicable sf u&ucto, qrie el 1-isladar
hace primar sobre el articulo 65$ ddispwici6n de tasctu generd.
Pero 10 que parece eriden: a que cesad ef derecho del nudo
prepiritario. Y la razn es muy sencilla: si el articulo 653 establece
que pierde el dominio el propietario, panihdose en cl caso def propie-
taria pleno de la cosa, no se ve por quk na aplicar igual dtspasicihn al
caso dcf nudo propieGu7ia
En sntesis, a Wtud del ardedo 808 conserva %u derecho el usu-
fructuario; y, pol el contratia, a virtud del articulo 653, se extingue
e1 derecho del nudo propietario, pasando a w p a r e1 lugar del nudo
propietario las pmonas a quienes el tergens corresponde ds m e r d o
con I ~ sreglas del luvih; dichas personas e s t b obligadas a respetar
el. derecho dcf usuhcnrario hasta su erXncih,

980. 8) U&& del usuheto por scntcncin ju&&l--EI usufruc-

ta termina, en fin, por sentencia de juez qw a 1iPndmcia del pro@-
tano lo dklara extinguid$ p r haber fdtado el usufnrchi4uio a sus
&ligadona en matciu grave, o por bkt. causado dam o deterioros
consider&ks a la cosa Erucmxaria.
El juez7 w9;n la gravadad del caso, ordenar, o quc twe
absolutamente el usufructo, o que vuelva al prapiexfuio la casa h c -
-ha, con cafgo de pagar al Enrsmwio iuna pcn~i&na n d determina-
da, hasta fa rermhzcin del wukrilcto (arrifulu m).
Nmc por curiosidad que esta vez Btflo h b t a de fructuario pa-
ra referirse ;at usufructuario, que es una de las acepciones de aquella
palabra,

H O bis. 9) Extrrttih del psdhcta por mp+bn dd predla

nWw &te tf guc mxda.-Confornu: a la legislaci6xa e~peciatagraria,
los dcrcch~sde fideiccr*, usufructo, usa y habitacin que: afecten
a un predio expropiado por la Corprrracik de Reforma Agraria o a
una pzee def. mismo, se extinguen desde: la Eccha de la inscripcin de
dominio en favor de e s corporitri6n. Sin embargs, las mencio~dos
derechos subsistm en h partr del predio expropiado que, en detniti-
va, quede en dominio de8 propittzio. La sola exhcihn dc los dere-
chos de fideicomiso, usufructct, uso y habitacin no faculta a los ritm
fares para demandar ind~mnizacidn~ y fa que proceda por otro moti-
vo o titulo que no sca la cxtincibn, deben hacala vder sobre el mon-
to de la Pneltmfazactcin. Normas mpcciales r c $ u h la Iipuidpicin de
indcmnizaciones por cxpropiakoncs de predios Asticm efectuadas por
fa Crrrporaciirin de la Reforma Agraria de conforsnfd;id a h ley TfdtI
(Ley NP 16.640, de 28 de julio de 1967, ara~z47; Decreto can F u t m
de Ley N? 3, de 26 de diciembre dc 1957, sobre normas de la citada
liquidacin de indemnizacisnes, pulafiada en el "Diario Oficial" de 9
de febrero de 1x8,atculos 1P y siguientes) (S),

8. DIFERENCIAS ENTRE EL USUFRUCTB Y EL FfDEIWMfSO

381. a) 2)fcrencias en caanto a la naturaleza de ambas Whicionc5:
1) En el usufructo criexisten dua dcre6:Ii.o~reales: el $el nudo pr*
pctario y el del usufructuario; en cl fideimmtso hay un solo derecho,
sf del dominio, que esmdo primero en mmas del fiduciario, puede
dcspuks pasa af fideit30mbrlcl.
2) El fideicomiso cs urna institucin fundaraentalmente condicional:
jms puede faltar la condicin, aun cuando ella 3510 sm h exlstcncia
del fideicomisaria d momento de Xa restiruchn; el usufmctrs es una
IstituQ6m somc&ia siempre a p l m que, si nada se dics cs par &E
la vida del usdructwrio.
3) Conxcuencia de lo anterior es que cn tl fideicomiso la rntitu-
c5n del fiduciario al fideicornhario puede tener lugar o no, es algo Ui.
cierto que dcpendc del curnpftcoientet de la cezndicidn; en el usufruc-
to a fatal la restitucin del usufructuario al nudo propietario: porque
el plazo siempre l l e a es algo futuro, pero cierto, inevitable. Al res-
p t o un profesa recordaba t i adagio "no h y deuda que no se pa+
guc y plaza que no se cumps"'. Lo primero -corncnlaba- puede no
ser cierto; pera fo segundo siempre lo es,

9% b) IAkncias en c u m a a ain mmtirncidn:

1) El fideicomiso sia puede recaer &re la univerddad de una
herbncia o a&rt una cuota de e h , u &re una espccie B E U W ~ Oceirtu;

( 2 ) Esre d m e m coa fue- de kg aparcrc! reproducida cn Ir "Recopilaci6n dc

Leyes, Deczpmi cua &era de fcy, B<:&menm y Decreta AgnrioP, Snnrirga, Edim
riai. Nisscimerilrs, 19513, &s. 32-35.
pero m puede recaer Ubre cosas csmmiblm o sobre cm= gedricas.
Por el contrario, el usuructo p u d e recaer subre estas casas, y cuando
Licne por objeto rosas consumihles ruma tl nombre de c u a s i d c t ~ .
2) En cuanto a las formalidades de la c o n s t ~ c i h ,el usufructo
cm~riniidspor acta entre vivos sobre mr/rbler, es UD acta consensual
que se perfecciona por el solo consentimiento de lar; partes, En cam-
bio, el fideicomiso constituido por acto cntre vives que comprende sci-
lo bienes muebles, siempre rtquiere insitnrmenta ppfsliczt, m e j s ~dicho,
escritura pblica: ti un acto solemne.
Ademh, ctrando se constituye par testamento el usufructo y cam-
prende bienes rdces, no requiere imcripcin en ef Conservados de Ble-
nec Rairies. En cambio, el fideicomiso consumido por testamento y
que ucrsa sobre bienes raices, necesitll inscripcin m el Registro del
Csnservador de Bienes Races.
3) El fideicomiso m puede constinrirse: par ley; en otros tdrrnulol;,
no ltay propiedad fiduciaria legal; pero hay usufructos kpla, o, por
b menos, asi los llama el Cddigs,

983. c) Diferencias en cuanto a sm efectos:

1) En el usufructo debe hacerse inventario y otorgxe ~auciOo;
d propietario fiduciario debe hacer irinwnrario, pero no estf obflgda
a rendir caucicfrt, salvo que por sentclncia judici'af se lc obligue-
2) EZ usufructo es embargablt. por los atireedarw, en los terminos
explicadm; el fideicomiso e9 inembargabfe.
3) La propiedad fiduciaria ea transmisible, pasz a los hmdercw;
el derecho de usufructo es inmsmisibte.
4) Tambiin hay diferencias en cuanm a las expenm extraordula-
rks mayores, En el caso del fideicomiso esta &ligado a hacer& el
propietario fiduciario; pero si estas cofisist.cn m &ras marerialm, e1
fideimmisario s61o est obligado a pagale lo que valgan ellas al rna
mento de la restiruci6n; y si se trata de obrras in~ateriigles,estar5 obli-
gado a pagarle el fideicorniario lo quc hubiere invertida el prapkra-
rio fiduciario, con la deduccin de una veintava parte por cada ao
que el fiduciario kubiere gozado de las &ras mayores. En cambia, en
cl usufrticte, estas obras mayores Q refacciones mayores, est obligado
a pagarlas erf n u d ~propietario; p r o el usufructuario dehrrrti satisfa-
cerle, mientras dure el usufructo, el interts legal de 10s dineros invcr.
tidas en ellas,
 984. d) Bifercncb cn cuanto a aiu t&dSn:
1) En la propiedad fiduciaria nno termina el derecho del MucIam
rio p r su muerte, sino que pasa a sus hertclaoros; en el iusmfrncto sc
extingue por el feillecimknto del usufructuario, ya quc el usuknicto es
intransmisible.
2 ) EX fideicomiso jamh puede terminar por sentencia judicial; p
ro si el usufructo, ea cX c.aso del artLJo 809, y en el que se cstableci6
como gensibn alimenticia.

1) Vcncsi~n, e,, aVsufructa, am y hzbtaci6n3' (waducci6~1de! irzfmno).

I3os romas, Madrid, 1928,
2) Baitnrrscs y fordan, 'Bt ustrfnrro de derecho,'; Madrid, 1932.
3) &bchcr Torres, Ehy, ' ~ ~ s u h c tde o acciones de sociedades mercanti-
Ic", Madrid, 1946.
4) Barbt-ro, "CUsufrucco e i diritti riffhi", Milano, 1952,
S ) Pugliee, "Usufnrm, uso c abitaziene", Torinct, 1355.
6 ) Broudhon, J. B. V., ""mti des drot~d'usufmit, d'usage, B'abition ct de
superficie", 8 voldnenes, Patii;, 1823-1827. Ecta obra, a pesar de su antigtdad, es
recomendada par tos autores, en a z b n del amplio ddrarrollo quc da a la materia,
P! feliz planteamiento bt las ideas pcralcs g las acertada invatigackncs t e d a
quc co~eiene.Nhrcse que este Proudhon es primo en sexto grado del anarguistd
P k n e Proudhon, dc se que nipiando a 8'3rien (uno de los jefes del atclsmo o
mtlvirnicntrr socialista laboml ingls, que se desarrrtU6 entre 1830 y 18481, propagc5
fa cAebre: humorada "dQuf es la pmpiedad? $1 robo!"

1) Molrri Farne, Enn'pc, "El usufructo", Memorla, Santiago, 1928.

2) Mrh, J w n , "Los usufructos legaleo;", Memoria, Santiago, 1933,
3) Pino, Manael, "'1 usufmcro legal del padre de famila'', Memoria, San*
tiago, 1932,
 D E L U S O Y DE L A H A B I T A C I O N

A) DERECHO DE USO
985, Cotreept0.-A cominuaciSn del u~ufruct~ el W ~Civil Q re-
glamewtil los derechos que mn que son dlmfnutivos dd usu-
fructo: los detr&os de wo y Mikidn,
"El derecha de uso cs wi dcrecbs rcal que mnalstq gentrdmnq
ur la facultad de gozar dc una patc hitada dt is lastilidda y pro-
durtos de una c m Si se rdicrr a una casag p a la utilidad dc morar
cn ella, se llama derecha dt habitacicn"' (aftdo 811).

!M, M e de asnfnicto y d d a dc USO.-Ef d d o dc ux, cs,

como el usufni~m,~ un d u d o r a \ ~ m p a cl htrmsmisttik, y con%
timpc como Cf una l i m i ~ ' 6 ndcl dominio; pmenea h mXgrna~carac.
tcrlsticas del. usufructo, pero a diferencia de 4 no a un c k r d o
compleso.

987. Cbmihrcln del olaecho de ruo; apad6n dt las re+ del

~ d o ~ - m - el
~ usa,
y csm~ en d usufntcro, das dermhas cocxk
rentcs, c l dd nudo propietario g ct del usuarioI DC ahi que el arda
to 812 disponga que ta constimcih y gkdida del & i r d o de uwo sc
rigcn por las mismas reglas gw: t l u s u h t o , Tenemos si que anotar
una diferencia: no hay usrr I~gd.
 Cm&.& dd d a h a d d t =-Ea Ia clsica dd de*
rt&o romano d dtrecho r e 1 de uso awbuiar $610 h facultad dc BU*
dc uria c m ajem, pero no !a de go~r? B~$C a p r o p i a de SUS
hm: fsd p&sf fr& ~ O I Xp & Sira ~ ,embargot a fines d t a misma
Cm, s c g h a l p m , o a partir de Ju~tXniano,s f i n oamt cI cmte-
Gdo del dtr&o he ampliado; si*: p d t i 1 6 a$ d a un*i ptquena
pa.rtic.ipaci& m 10s h e w (modim pt.ebti~), limitada a las n(iceid3-
dm del ~tsrsarioy de su familia, El cambio di* criterio se !M.& en di-
v r r m c o ~ i d ~ a r i o n entre
e s ~ otras, Ja $C que hay como las pm
dios no e d i f i d o ~qlic no rhdm una, utilidad vadadera si no x tic-
nt &re t l l a h d i mtmrm un g m p*atc&Z. Ert efecto, $& qut valdra el
demha real ddc iais, p r ejemplo, sobre una viE3 si no se pudieran
i p r o w w h pr>r eI usuario las u v q al menos en una pquciia can&d?
Xutstro &!digo sipiC1 esta tcndencinr, y pcr&ee a! usmrb s&r-
de la wmlla, uz 611 scintido wwicm, cofnfmmc sx su d~Pinoy,
d&snd~,aprqiarcc pxfiaimntc dc im fm~s,

$89, Dcarminadh di: la m a i h cn cgr# = concede d d d o

k -*-En prirncr lupr, para detmlnar Ia txtrwii5n cn guc x Can-
cede t l drrmho dc uso7cs de&, p a ver qu4 iaddez otorga el
riq ir prccks attmrst 31 dmlo que cmctitup p'e omblrs cl dirrccb
dt uo. Si el dmlo m tonkm aal rdspxto d&n;i&idn
-
~ i p n a dc-
,
bt recurriuy a las dispmiciriniis mpIctorh dc fa ley ( d c u l o 814).
Conforme a &ta, cl uso si*: lhia a las naclsidadtJ pcirsebnaks dcX mue.
rio; m hs ncccsidadcs pcrsomla dt brt f i comprcrndcn
~ 1% de w fa-
m& (arelculo Bf5? i n c h c l? ? 2P),

!.MI, Nccesidadts pwm& del wado y del habid- bdii-

En &mina gentrraalcs, cl usuasb no pZKdt prciglk m& ~tXridad.<itridr
4 cosa que las que E C nms& ~ para rus nsscs%dsdnpmonalta g l a
dt su familia, no ta sw sentida nacurst! y &vio> sha m e1 =nado que
la Icy lt da, E1 articulo 835 le acribup un ~cnrirfodivtrm dtX que x
da c ~ r ~ m t m r n a tla~ palabra f a m i l 4 pua kta comprcndq para lot
ckeas del USO y dt la hhtEtaci&i, '% mujer 7 loa hijocs Xrgfrimofr p na-
rurales; tanxra 10s que cxicten al mammta de la consLitard6n, eumo 1 s
quc sobrerhcn d&pu~r, y esto aua cuando d uarvio o bsbitadw no
rst4 d o , ni haya remriocido hijo alguxpo a la fecha dt la c~nI;cxni-
ein. Comgrmdc, ~ h i s m od ~nrimcra & &cntm nwwius para Xa
kmilia. Compiendc, idcm&, lar pcrronvr quc a b mama fecha vi- 1
 LOS BLENPlS P IX1C BERECfTUS I
ZEA
m (SgS

van con tl habimd~rO usttario, y a costa de &as; y Isis p ~ n a as ~

quienes &tos deben dimentm".
Pero si bien en hs ntccsl$adcs dcl usuario 8ci comprenden las dc
su familia, no se comprenden 6 s de su utdusarja o comwciq &va IIa
txcepci6n que la Ity indica. En tfata, dice ct artlculo'816: 'En Ias
necesidades prsondcs del usuario a dcf ftabiador n sc comprenden
las d t fa industria o u#icci en quc sc ocupa. Ad el usuario dc anima-
Ics no p d r h emplcarfos ui d acarreo de l~ objetos en qw &&m, ni
cl habitador sttvire de la casa para tiendas o a f m c e n ~ A
. menos qut
la cosa @si que SE concede e1 dcrelhq por su naturaleza y ust, ordllza-
rio y por su relacin, con h profesi& o industria 891 quc ha de ejercer-
lo? aparezca destinada a servirle ei c f b " .

Bl. h e c h o dd u s d o de nna &&-E1 usuario dc um he

redad gene solarntnrt derecho a Tos objetos camuncs de dimcrnEacdn
p ~ombustibk,no a los de una d i d a d ~upcrior;y est objigado a re+
cibklss del dudo, o a @marlas con SU piliLw (aeia10817).

982. Bbba011esde! d a - S o n las mismas dd usubrurtizaria,

sin ms mdificacianes que 1 s siguientes: ct usuario no ata &ligado
a rendir acauci6r4 porque el articulo 813 lo r e h a expresamente de %s-
ta abligaci6n. Ea cuartto s h hccidn del inventario, Xa regla peral
a que no est obligado a practicarlo; pero lo es& cuando cl uso
cons~iituyesobre cosas que debm restituirse en especie (articulo 513,
inciso 2P, segunda parte),
El usuario debe gozar de la c o a coma buen padre de famtfi y en
cu;into a las cargas fructuariasf deber4 coneurrti a eflas a prorrata del
Beneficio que repostc. Son de cosa de1 usufucruario t h las marga
buchrarias, porque se aprovecha de rodas las ueilidad~sde la casa; cf
muaio, como $610 rtima una parte $e Ias utilidad* no cstA &ligdo
soportar sino bina parte proporcional de las cargas fructuarias, Pero
otrx hltima obligacihn no se extiende al usa o a h kiabitaciSn que se
dan catirativammee a pasanas necesitadas (asticulo 818).

993. Caracteditrur-El dcrccho de uso es c a n c i a l m c n h ~ ~ -

a diferencia del usufructo que puede umsfcrirse; praenta tot
Gas las waciieristicas del derecho pcrsonatisirnq purqut no s6ko es
k~ansmisiblc,sino que tambih es intransferible a cualquier timb que
WEL lo cual no obsu a que el u&ri n c p i e en la f o m que mejor
le parez~alos frutos de la cosa a que tiene d a d o y que percibe, puce
ws frutos Ic pertenecen en prepiedad abstrlura (asticulo 819),
Ef derecho bt usa, a diferencia del wuhcto, es imrnkg*
(articula 2,455, inciso 3Tf p. ~ t c u f o445, NP 15, dcf CMigo de P r m ~
dimicno Civil),

9% X)rfinjcidn--Ta hatsitacin ao es $%noun d e r d o dc use cono-

tituldo &re tina casa, habitaci0n y teferente a la utidad de morar en
clla (articula 811),

995. Aplfcacibn de Iw rqb del dercchro de neio; r n o d i h c i h -

Tdit la dicho respecto del derecho de usa es igualmente apliabfc al
dcrc&o de habiracin- No hay slno uno observacin qur hacer: ef ha-
bitada esti siempre obligado a piaetiw inventaria (miculo 813), obli-
gaci6n gue el usuario 5610 riene cuando se trata dc cosas que debe m-
tiniir en c s p i c . Esta &ligaci8n sc- explica porque siempre tf habita-
dor debe dcvolvu la misma cosa recibida.

9%. Diftrcncias entre el &eto y cl uso y tia btabrtaQ6n.-En-

tre cf usufructo, pw una parte, g. ICE derechos de uss y hbitacihn, pol.
la otra, hay algunas diferencias. Ssn ias sipicntcs.
1) E3 u~dntctocs un derecho compltt~~ porque otorga a su t i n ~
lajr toda la facultad dc usa y toda la de gaccLes decir, cf udmctrta-
ris, junto con el derecho de swtfsc de la coa conforme a su namra*
-1 time tarnbih la facultad de prcibir los h t o s de Jn cosa; par la
inversa, el uso y ia habitacibn nsr SOR derechas irompfctos. Si bien el
usuario y cl habitadar Mtrren La facultad de usa, 0 m, la de seruks
de Ia coa conforme ;a su mtwajeza, no tienen toda la facultad de
gwe, porque, corno dics cl &culo 811, dilo pueden ptrcjrtk una parte
limitada de hs utilidades y proefuctos de la cosa.
2) El usuhcto puede constituirse, entre akas maneras, por ef &
b minisrerio de la Iriy; na hay WQ o habitaci6n Icgalcs.
3) El usufructuario debe rendir caucih de consmaci6n y &.
n r i r i h de la cosa Enictu;tt.h, obligaci6n que no pesa ni tobrc ri usuo-
rb ni sobre el habtade~~ porque tl m i c u b 813, inciso 1P, lo releva
apresarxicnrct de ella.
4) El usahctuario de& siempre practicat Enwnimio solemne, la
mismo que el hbitador; pero el usstrario s81o tiene ata obligacidn cuan-
da recae d uso en c m que deben rcstinrirset en especie.
5 ) Ei usuEnicro es ernbarghlt, con las sola excepdona que vi-
mos, el uc y &% hafaitacih somi kembargables.
6) El usdmchiario debe soportar el total de las cargas hctuarias,
mienaas pa3c ccI usarario y cI habitador deben concurrir a eflrrs a pra-
riata &f.beneficio que b c o a les reporta,
7) EI usufructo cs iritr_arurrnisibk, pero transferibft; loe, derechos
de uso y habiraci0xa con inuansntisbles e intranskriblel;,
En d o lo d c d s , ef ur;u&ucm y fas derechos de uso g habita-
cin s& por unas mismas ilegfas, en fonforrnldsd cm lo que dis-
pone el ardculo 812, que insertamos oprmamente.
En cuanto a la catlnci0ri de los dcrtchoc de uso y htrbitzcin par
exptapiacidn del predio nstico wbtc que eflos seaen, V ~ S Cnuestra
nmero 980 bis.
 DE L A S S E R V I D U M B R E S

M. Noclon, fnncin tc~n5mtmc importancia de Isu m-

b r a i a y iamueblcs quc p
r su propia fiaairafna, ammtr o ubi-
caci6n es& desprovistas dc ciertas ventaja o recuna mattriah gat
m m adccuadn &p.goce o cxp1otaci6+ h ky, mirando la canwcnh-
Cra &al, FrmZe q u c > ~ ~ - d i a F 'ujncurso
tt de inmu&lw ajen% see
'
rupucn esos hconvniicntcs, g ai efecto conugrr k ianmcin de'&
midrcrnbrt~. comtituycn &a limitlcidn de 11 propica
'ble dc una pzrsorra cn fayor dr Ia propiedad b m c b l c rdc opia*? m
,fun&dn econmica P p r o c m J+ muna o ventaja a h fundo$
que mecen d t clfus y cuya falta impide a sus dueBos su uso o txplo.
tacidn adccuadm.
Par lo general, la wga que imponen las & d m h al fundo
que la $ o p t a es &m coaparada can fa utilidad que propaicia.
nm al predio que bencfich.;Cajmporwlck ilc la innitucidn tcstrlta
1.4 midma Muchos fnndrr, no @dan sn explota& o lo & an
gran dlfcuItad si no tuvkcm a su favor ~ m ;di a d r e : tlcrras d*
provisbs dc agua de riega, predios sin aulic.Za ;i plitfrcrs, ttc,
dio de distinto ducna" ( d e d a a). SE1 llama prrdio &&cm el qut
sufre el gravamen, y predio dominase el que reporta la utilidad. Con
sapecto al predio dominante fa strvidumbrc h a ac~ititr*y m rerr
p c c ~al predio simiente, pMw (atcdo 821)./
a-.icr

Explicad6n de la &c.acin de predial de las smidum.k*-

La palabra pedid can que el Cledigo Civil rhifeno califica a fas servi-
dumbres dene una cxplica&6a hisuSrica, El brecha Roma0 de cierta
&poca agrupaba en una ccitegora unitaria, baja el tityio de servidun-
&res, las prediaies y las que tbrnaba pcrsonaks: fas primeras estable&-
das en avor de un predio 7 tris segun&$ a beneficio de u m persona
(usuhcto, usq hnbitacibnj. Nuestro Cdigo, siguiendo al han&, s610
deno&& servidumbres las prediales; las derechos r&s que forma-
ban la tegorh dc las scrvidum'lstns personales los trat6 separadamente
1
declign olm del nombre mmirn de servidumbses. Aparte de misidera-
cioncs tcnicas, influyb en Ia supraih de la nomenclatura de m i d u m -
btes psonalcs el espkitu de la Revoluetbn Erancesdl que se mpe6 por
dcsrrrar hasta e v ~ a c i o n ameramente verbales de la esclavitud hu-
mana.
EI legislador chilem, a1 hablar de "mvidumbre pedid a simple-
mente servidumbre", quiso subrayar que toda servidumbre es pedid9
que el gavarncn que aquella importa nunca aft?c& a Ias p ~ s o r nski@
a los W o z .
IA Preblidsd de Lu midombra-Para que haya servidum-
bre es preciso gire se imponga un gravamen a un predio y no a una
personq y que ese gravamen sea en utilidad de otro predio p no a fa-
vor de un% persona, En dos palabras: el gravaen debe p a x sobre un
predio 7 bcneficbbrg s otro predio.
La definicih legal de Ias strvdumbres h prtscnta a m o rehUo-
nes directas de dos mas, predio dominante g predio sirviente, Tal fOr-
mula m significa que Iaf servidumbres na setpsngrin, como todas las
rdaunes jurdicas, L intervencin de prsonas, Su mtra cs panea de
rciirvc que L midumbrc establece una relacth para el beneficio dc
un p d o l gmrivmds a otro predio, que la verataja rctsultanti- del sacrifi
cio de un fundo debe objetivarsc a favor dc orro fundo y no scr un p m
vecfio puramente personal para el dueo. En esto consiste la "prediali-
dad" dc la servidumbres. Hay, por ejemplo, una ventaja para el fundo
dominante cua~adael due.6~del pmdio sirvicwee se cornprclmztc a no
elevt sus puedes sino has& cierta altara o cwnda se obliga a dejar
+-.~
LB5 BIENES Y LOS DHkECEirtS REALES
-*. - 705

p a r por su funda a r d o s 10s duefios presentes y futuros del h n d s do-

minante. En estos a o s la ventaja vincula al h d o dominante mismo,
porque cualesquiera s a n los duenos de Cste, ei kgeficio subsistir$: las
personas que gata de Ia ventaja la gozarn no gor ser ellas, sino par
ser dae5as dt ex fundo. Y, a1 contrario, no hay wrvidumbre, si ei
dueo de un fundo canvicne dejar pasar por este Beserminadamente: a
la persona del vecina o le permite cazar en sus cierras.
- En gtncral,' j cuhdo k e d c dzcErsc que la vrnraja es para airi p e -

dio y no para una persona? Cuando el predio obtiene un in&emento$

que se traduce en un mayor valor s, a menos, en una mayor como-
&dad.
Sinwtizando: una servidumbre es predial mando un fundo Q pre-
dio, a base de cicrtxi ventajas que recibe de otrq obtiene un insre-
meneo (4.
7nrs/rpm&a de la palabra "picdial',-Par pfdZos o fundos se en-
tienden las casas y heredades (arkttlo %), e5 decir, los hmuebies pos
naturafcza. En consecue~icia,los inm~acblapor drstino no pueden es-
tar gravados ni trPnitficia<las con las servidumbres. Sin embrtrgo, nues-
tra Carre Suprema hrr decidido dos veces lo contrario (2); en cambio,
la Corre de Santiago 11a dicha qiie la palabra pfcdm cmp!c*ada en 40s
arriulas de* la ser~idurnbrese encuentra definida en ei articulo 568,
que llama aci a las casas y heredades (31,
La jurisprudencia francesa ha resaieIro que aun 105 irboles -in-
muebles por naturaleza o incorporacihn- no pueden sea. gravados con
urra servidumbre, pues su vida na es bastante larga para prestarse al
estsibltcirnienro de una relaci6n jurdica definitiva (48. No creemos
que sta sea -al menos en forma absoluta- la verdadera tazcjn. Piin-
sese el1 el llamado Mamsalkn c!e las %rbaies cultivados, el olivo, que,
a veces, alcanza proporciones gigantescas, hasta seis metros Be circun-
Eerenfia, y llega a edades corno \as de 700, $00 6 l.aOQ anos.
Finalmente, eX hecho de qw un inmueble este dentro de im limi-
res de otro no obsta a ia canstimeiBn de la servidunabre. La Corte de
Aprlaclonts de Sanriago decIarr4 que constirtrytn predios tanto el in-
mueble corno el molino construido en 41 par su dueo primitivo, sin

Barassi, 'Y dd;rir reali Emitati", ;Mjits, 3947, pg. 122.

[ l j Y6ax h d w i c a
[ P ) V&e "Repnoria de Iagisid6n y Juriqmdencia. Chikna", Civil, m-
mo Ii, arriculr, 820, pig. 143.
( 7 ) Ibitem.
( 4 ) Jos5emd, obra c i d * , 1, valvmton 3, P 3 . O 1,969, pig. 452.
45-Daecha Gv.1, Iff
7% DEWCNe) CIVIL
""""""
.. ---
......

que pueda pretenderse que por estar dentro de aqul no san predios
diferentes f 2.

~ ~ a n u a l del n rgravamen que impone la &dmbre$~l

>
gravamen de la servidumbre --que la definicin. legal chilena n o pre-
ris- consiste en el deber que tiene el dueo del fundo sirviente de
sufrir de par& del dueo del fundo dominante ciertos actos de uso, o
---e- abacenerse
2 ~ or"su-lado ctr4ercer ciertos derechos inherentes a la
A"-"." -*...-L.--M",

propiedad. En otras pahbla~,el gravamen s e consistir en una de

estas dos obligaciones: a) obligacin del duefio del fundo sirviente de
tolerar u soportar ( p ~ t i )en su propiedad cicrros actos de1 dueo del
fundo dominante; b) oblig*aci6n del dueo del fundo sirviente de abs-
tenerse de realizar alguna cosa (aran f a e r e ) que, a rao mediar la scr-
bse, pdria realizar en virtud de su derecho de propiedad,)
La servidumbre no puede crear para el dueo del fundu sirviente
la obligacin de hacer algo: servitus r'n fwiendo consis~reneqrrir. Y
efto por dos razones.
1) Parque las servidumbres procuran camunicar siircctmmzk en-
&e funda y fundo ciertas ventajaf, y tal no ocurrira si la ventaja del
predio dominante dependiera de la presucin dc una pzrcona: Ia ser-
vidumbre es un derecho real, debe ejercitarse sobre la tasa para sbte-
ritlrse las utilidades dc ella, y no debe requerir la calabasaci6n de ter-
ceras personas; el propietario del fundo simiente 5630 puede estar rsbli-
gads implcinrirnentc a bzcer 10 indispensable por su parte para que
sea posible e1 ejercicio clc la servidumbre (6),
2) Porque las servidumbres son generalmente perpetuas y seran
insoportables si eternamente impusieran, sin posibilidad dc desligarse,
la obligaciirn tlr ejecutar o dar algo; lo 1x16sque puede: aceptarse es
que obliguen a no hacer o tolerar, '"las obligaciones qw se eternizan,
que pesan de una generaci0n a otra d i c e un autor belga-, llegan a
ser a la larga insoportables, y causan revoluciones. Si, pues. una seavi-
dumbrio se irnysone por hrgo tiempo, que al menos no exija nada po-
sitivo. <No hnter nada, tolerar? Bien. Pera jams nunca ejecutar ni
dar" (7).
Ntese, sin embargo, que nuehitbe) Cdigo dice expresamente que
ciertas servidumbres, las que imponen al duefio de1 predio sirviente
la obligacin de itejnr hacer (servidumbres positiva), exigen a veces
--.-
{T Vase la cita de 1s nora { 1).
( 6 ) M. Botes&, obra cirda, pg. 286.
( 7 ) De&rsl obra citada, 3, piib 733.
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.-.+. -BIENES
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Y L W DERECHOS W L l-.pk.-.-.S wm
"---

3 ese dueo la obligacihcln dc hacer algo, como ocurre ron la scrvidum-

brz de demarcaciSn. Coa todo, se ha observado que la drimarcaci0n no
es juiidicmente una cervidurnbaze, sino una obligacih derivada de las
relaciones de vecindad.

uestos de h relacin. de st.rvidtrmbre.-Tir rdari6n de ser-

vidrnmbre presupone la existencia de dos predios, que &tos Frtenez- %
wn a distintos duefisa; j; gse entCe los predios exista Ea posibilidad de:
la comunicacih de: la utilidad del fundo sirvienre a! d o m i n a n i
Las servidumbrts son derechas reaks limitados sobre tusa alerran;
no puede concebirse que un propietario tenga xrvidumbre sobre un
predio que: le pertenece en utilidad de otro que tsrrnbign le pertenece,
pues cualquiera utilidad que el dueEo de dos piedios saca de lino cn
pro del otro deriva del derecho de propiedad. Sobre cosa propia nadie
puede tener en sir favor una serv4dmbrc: sernini r t s 5 2 4 ~~eruir.Cuan-
do el ctuecr de dw predios establece entre ellos un servicio, no fray
servidumbre, sino relaciones de hecho s stiiviciss &tiles qw encuenurcln
su fundamento 7 causa en la libre voluntad o determinacitin de3 prG
pictario; &te ejerce loa beneficios resultantes 3 vk;-;iud, no del derecho
real de servidumbre, sino del derecho dc propiedad. Tanto es as; que
cuando entre dos predios de distilzto dueo hay una sersiciumbrc, sta
se extingue pos ~onlmsinsi el predio dominante y el sirviense pasan
al dominio de un rnijrno dueo (BdGi340 88y9N P 3):.
/ ~ acontigidad o vecindad no es supuesto gcncral de las ncrvidum-
brcv pcro s la dc comunicacin de la utilidad del fundo
sirv.rente al dominante. As< por cajernplq la cervidunibe de paso y de
acuedtactu pueden ejercitarse entre dos fmdos seprados por varios
otras. En tste caso no hay cantigiiidad, pero si una comunicacin de
la utilidad del Fundo sinrente al dominante, Clara que, a veses, para
lograr esta cornunicaci&n resulta aecesaria la cnnrigidad, como en la
servidumbre de apoyo, en que el contacto material con el
edificio vecino es el que proporciona la u~lidaddc la servidumbre.
Pero aqu, en realidad, la contigiiidad es candicZn niscesxia de k
comunicacitjn de Ia ventaja o utilidad, y no supuesto directo dde la ser-
vidumbre,

1.003. Leglsl;ac;in sobre wrvidurnb.res.-El W i g o Civil establece

las principios generales de las servfdurnb~csy sw prinaripakc tipos en
el Ttu10 XI del Libro 13 (artculos 820 a 1188); pero otros C&ligos
(Sr; Mineri$ de Aguas) o leyes y ordenanzas contienen tipos ti normas
especiales, o rcglamentaci6n de al&n pmto de detalle &re esta ma-
teria. De ahi que el misma CMigo Civil advierta que las disposicia
ncs dc 9rr titula "R las servidumbres" se cntcnderk sin perjuicio de
las ordenimzas generales o locales sobre: las servidumbres (articulo 83;0)#

f 2- CARACTERES JlCTRlRlCOS DEL DERECHO DE

SERVIDUMBRE

I+O04,Bjpixk%%r,-La servidumbre, para el predio que la sagsr-

ta, es un pavameni constituye una limitaci0.n de la h c u l a d de gwe
del propietaria del fundo sirviente; en cambio, para el predio en cuyo
-
beneficio se establece, es una ---
utilidad, constituye un derecho del dueo
del fundo dominante.
El derecho de servid los siguientes caracteres:
a) Es un derecho rea
b) Es un duecho inmueble;
C ) ES un derecho accesoria; f
d) Es un derecho perpetuo, y
e) Es un deredio indivibk. )i
TiM)5- a) Derecho reaL-La servidumbre es un derecho real por-
que se. aene sobre m cosa, el predio sirviente, sin respecto a determ-
nada persona (artculo 577). De ah que aunque cambie el duefi?-dd
fundo shiente, el gravamen sigue pesado y no p d r h ser tevancado o
rescatada por el nuevo dueo sin el consentimiento del propiemis del
funda dominante.
Sr dice tambin que Za servidumbre, por el lado activo, es un de-
reclrcr subjetitmrnentk redt porque la determinaci6n de su t i t u h dc*pen-
de. no dt la cualidad estrictamente peri;onal de un sujeto, sino de1 h-
chct clc ser propietario de: una com, el predio dominante. Dc &i: que,
cualquiera que l l e p e a ser prapietario de &te, por rrse solo hecho, sin
ms, puede ejercer las facultades que otorga 4 xiervidurnbre cn fstnef-
cio del predio dominante,

1.006 b) Derecha lomu~blc*-Ef derecho de smidupb~ies_&que~

Me, pues se ejerce sabe
-yna casa de esta mnirerlem (articulo 580)-
1.007. c) Es an dereha accaofio.-EI d a e b de servidumbre
accesorio de la propiedad inmueble: es uaa r&ci&a establecida para
beneficio o utilidad de un predio a cargo de otro predio. Aparece, por
unto, segn el decir d los romanos, como una verdadera cualidad de
fao: funds (qudi~asfund): cualidad adva para e1 funda dominante,
y pasiva para el h d a sirviente; aqud aumenta de valor y ste dismi- :,:;;<
nuye, La sentidumbi.es son insepxables del predio a que activa o pasi-
vamente pertenecen (artculo 8*, Il)e agui se desprende:
Que el derecho de scrvidumbrc ~ i puede
o cnajenatse o cedcrce sin
el funda a que activa o pasivamente pertenece;
Que no es necesario, pasa que una servidumbre se transfiera o trans-
mita, mencio~axcxpresmenre la. existencia de la savidumbre en el
a a o juridico que versa sobre la eaiajenzicibn o trmsmisin del predio
dominante o dcl predio sirviente;
Que la servidumbre es inembugable sin el fundo daminante;
Que -poco puede hipoterarstl Independkntemente del fundo
domimante;
Que eIfa fwmzl parte del derecho de goce que el propietario acuer-
da a un tercero, Por eso el W i g o Civil dice que el usufmctuariu de
una heredad goza dc todas l a servidumbres activas constituidas a fa-
vor de ella, y esti sujeto a todas las servidumbres pasiva constituidas
en ella (uticub 782).
E3 carcter accesorio de las xmfdumbres y su inseparhilidad del
predio a que activa o pasivamente Frteaecen se codlrsna en otras dis-
posiuones, como la que dice qw si se: deja parte de un predio, se en-
hcnden legadas las servidumbres qeie para su goce o cultivo le sean
necesarias (artculo X,I20), y la que establece que la especie legada
pasa al legatario con sus servidumbres (articulo X,f25').

1.008, $) k e e h o perpetuo-En principio, las servidumbres son

perpetua, pues E establecen paa una utilidad o necesidad indefinida
ai pesptua como la existencia del piedia dominante mismo. Pero este
carieter, si bien es de !a natursaleza de las servidumbres, no es de su
esencia; nada impide ectablecrzr una servidumbre por tiempo determi-
nado o sujeta a una condicin. La mkma ley to deja dc manifiesto al
disponer que Ias servidumbres se extinguen pcir h llegada del dh a
de la condicibn, si se han establecida de uno de tstos modos (artim
Ir> 885, N? 2:); por otra parte, las servidumbres rambl'-m se a h g u c n
Efor haberse dejado de gozar d ~ r x t ktrer ;Iw (articulo 885, NP 5:).

1.009, e) Derecho indihib5c-La indivisibilidad de las servidum-

bses quiere decir que ellas no pueden adquirusc, ejercer= ni perder-
Este ccardcter de hs servidumbres muestra su vsl&r pdc-
t;~.por pij~tcj.~,
tico cuando las predios dominantes o sirviente pertenecen, sea al cons-
tituirse 12 servidumbre o con posterioridad a la constitusi6n, a varios
propietarios. Consccxncias de la indivisibilidad san las siguiente.;.
1. Que sobre un fundo que pzrte~eceindivisamente a varios co-
propietarios, una servidumbre pasiva no puede constituirse sino can el
eanserrtirnienro de eados los comuneras; no p d r h uno de saos esta-
blrrcerIc7 por su cuota o parte de dominio.
2, Que al dividirse el prcdio sirviente, nn varia la wrvidumbre
que estaba constituida en 61, y deben sufrirla aquel n aquelIos a quie-
nes toque la partc en que se ejerca (articulo 826). *1-, a la inversa, di-
vidida el predio domimnte, cada uno de Iss nuevos dueos tiene fa.
eultnd de gozar de la scrvidufnbre, pero sin aumentar el gravamen del
predio sirviente. As los nuevos dueos del predio que goza de una
servidumbre de transita na pueden exigir que se altere Xa direccin,
forma, d i d a d o anchura de Ia senda o camino destinado a ella.
3, Que si el predio dominante pertenece ix muchas proindiviso, el
goce de uno de ellos interrumpe 13. prescriQcin respecto de todas; g
a1 contra uno de ellos no puede correr ta prescxipci6n, nct puede correr
conea ninguno (artcujo 886). EI ejercicio del derecho por UTHOsolo $C
os copropietarios crinseavz la servidumbre a favor de todos fas otros. Su-
pngase que en utilidad dc uri hnclts existe b servidumbre de tdn
sito a traves de orrs fundo. Si m i s tarde, a la niucrte del prspietxio,
el funda dominante es partido entre las tres herederos del causante,
A. B. yr C,. el tr&n,its, ejercido cBfo por A, basta pata canservzrrb en
pro de 3, y C.
Sabernos que fa suspnsidn de la prescripcidn siilo aprovecha a
las personas en cuya beneficio se encuentra establecida. Esta regla ge-
neral sufre una excepci6n en materia de servidumbres; dado el w c -
rc indivi.iiblc de stas, la suspensin respecto de uno de las propie-
, artcufo 886 asi lo establece, pum, emplean-
tarias, aprovecha a t d o ~ EI
do s4rrninas amplias, dice que si contra uno de los comuneros no pue-
de correr la piescripci6nJ no puede correr contra ninguno.

1.010, a) Por cf carcter de la sujecia a que sc cncuefitm sometido

d d u & ~dct predio si&ent?,.bs servidumbres son positivas il negabvas.
P ~ i t i t ues 13 servid&&rc que slo impone al dueo del predio sk-
vienre la obligacibn de dejar hrlcer, corno la de acueducto y la de t r h -
sito (articulo 6251,
Negativg es la servidumbre que impone ;4X dueo del predio sir-
viente la prohibicih de hacer algo, que sin la servidumbci fc seria li-
cito, r m o l a de & pdcr-e~evar"sus paredes sino a cierta alhird(ar-
tcula 873)- -- f
En las xr~idurnbresgssf6cm el dueo del predio dorniomte esta
facultado par2 realizar actos de uso sobre cl predio sirviente ajeno; I
sujccirn d t i propietaria de este Gltimo consiste en el dcttq~+-+~-.rm
(itj patiendoj las actos de aquel,
En las servidumbres negatiw~el duezo del predio dominante es-
ti facultado del de privar al propietaria del h n d o sirviente de
que haga algo; la sujecin de erre Gliimo consiste m el d e h $ r o o c
t9aaerscr de hacer alguna cosa en el. propio fundo (s~kritwpohikndt,
o in non fmkndo): no edifica, no construir mas arriba BE denrmi.
nada altura, no planrar hhies.
Un escritor franc& decia: '"El ocio! HE &i la mas grande y bella
conquista del hombre". Pues bien, s @ n fluye de las explicaciones an-
teriores na hay E$Em de que esta conqui~tala pirrda el duea del
predio sirviente parque, de acuerdo con un adagio universal, la servi-
dumbre no puede consistir en la obligacin de hacer: Smeridgs in fa
cicndo conristcre non pd.tes~.EI que-sufre Ia sqvidurnbre debe dejar
basg o abstt9nerscl de hacer, pero 41 nada est obligado a hacer en ra-
zhfi del gravamen real mismo, La actividad debe desplegarla el dueci
del predio domisttntic, el titular del derecho de servidumbre, y la carga
se objetiviza mriteriafrnt-ntc en el predio que la soporta, sea a travs dc
un acueducto, o de una senda, o de un muro que soporta un2 csnstruc-
ci6n ajena o que no puede elevarse ms en beneficio de esta, cte.
Aitnque este punto lo tocamos anteriormente, convient profundi-
zarla ahora.
El C a i g o Civil (art. 82.3) . parece admitir excepciones a la regla
que no exige aacci6n al duea del predio sirviente. Porque diispus de
sealar qutt "servidumbre p~itkaes, en general, a que sdlo impone
al dueo del predio sirviente Ia obligci6n de dcjar bncr'; agrega: "Las
servidumbres positivas imponen a veces al dueo del p r d i u sirviente
fa o&liga&dn de hacer r71g0''# como Ia sirvidumtire de d m x c a c i S n .
Sin embargo, 10s tipos que se miran como obligaciones de hacer
constitutctvas de servidumbrej en rralidad, segn se ver& en d atnlisis
especial de la derna~caciizy e1 cerramiexta no son seavidurnbrcs sin?
obligaciones legales bascidas en las relaciones de vecindad, En amos ca-
sos las &figx%sisnesde Axer que: corresponden al dutfio del predio sir-
viente $011 &ligaeiones que fe ggregan a la reiacidn real de servidum-
bre, con accesorias de sta y tienden a permitir o facilitar el eiercicia
de la misma, As&puede ile,tablecer~r:voluntariamente que el dueo del
predio sirviente estar obiigado a remover El, cada vez que 9e p3:est.w-
ten, Ios obstculos (tierra, piedras, basura) que impidan el libre curso
de las aguas por el acueducea. En esta hipdtesic Ia semidrnmbre tonsis-
te en dejar conducir por la heredad ysopia I%a aguas 2 que tiene de-
recho el dueo del fundo daminanre; h obligacin de remover Im
obstdculus cs asriecwit%al gravsmen rmf.
Estas abligaciont-S actzstsrizs setn propfm *m, es decir, obligacicr
nes en que el deudor lo es gor sm dwEu de la cosa por cuya causa x
le impone la obligaci6~1,ea este caso, ducfis del predio sirvienre; m-
b;i de dueo la C O S ~zat~mticamtnt~ cambia e1 deudor de Irt obli-
gxi8n, pasa a serlo el nuevo du&o d.featpdla,
F--
1.QI. b)'Por las seEaka de m existencia-Las servidumbres se di-
viden en aparen&s e s'aaapruen~tof,
"Sk~dilmbre ap#renite es la que esti$ conthuamente a la vista,
coma la de transito, cuanda se hace por una senda o por una puerta
e q x c b h e n t e destinada a 41; e inapupcnki, la que no se conoce par
una seal exterior, como Ia misma de: trnsito, cuando carece de es=
-/
dos circunstancias y de o~rasi%iloyas'~xtculs824).
Debe observarse:
l. Que, lgicamcn~,la apzitneira de que seo t r a ~no se refiere af
derecho mismo>sino al tsi~dem d t ~ P ddel predio en que se egree la
servidumbre, que dcbcsa-r o signos risible p permanen-
tes La existencia de Ata, y
2. Que la nocin de aparimcis ano es m ~ei@fddero criterio de nla-
sifii-acih de las servidumbre%pues pra depgnde de la propia naturaleza
de &m sino de un hcieho accidentaf, la exis~enciatl inexistencia de
o h visibles y permanentes datulada al ejercicio del derecho. Y as,
hay servidumbres que piteden ser aparentes e inaparentes, como la del
~~'hkt~ifit m 10s casos que por va de ejemplo seah el articula 824. La
servldudrc: de acueducto puede ser aparente cuando el canal SE& a la
vista, y ser inaparcnte cuando el agua se: 1leo.i.a por mfieras u por tu-
bos subtcar&neos. Pero hay algunas; que siempre son inaparentes: no
edificar, no plantar &bofes, no elevar la5 paredes m% all de cierta
altura.
A
LOS BESES Y LOS IZEBECHOS REALE;S 113

U12. CG i d o del ejercicio.-La &dumbrcs

continuas y disronthua~~
pucden 3u

Servidumbre ~antinurrcs la que se ejerce a sc pudc ejerccr con-

-- de un
rinuarncntt, sin necesidad
----"- -- hecho actual
-.-
del horabrc; y seridurn-
bre diiscmtin~ala que se ejerce a intclrvalos m& o menos largas de

4
tiempo y supone un h e d o actual del Bombr (articulo 822').
U caracter de continuidad s discorituiui ad dc una servidumbre
dcpende de sus elementos consttutivos. Por eso una servidumbxt no
puede ser indiferentemente continua o dscontinua; una misma servi-
dumbre no puede tenes sro um de estos dos caracteres,
Para determinar si una servidumbre es continua o diccontinraa, se
atiende a la manera c6ma se ejerce. Si para ejercerla se necesita un
hr&o actual del hombre, si requiere de la actividad humana, es J b
continua. Si se ejerce sin necctaidad de un hecho actaal del hombre,
es decir, si z ejerce par si sola, por factores cx&Gos a fa acti~idad
humana, el; continua, El nico elenrgnre que hay que tomar en cucnQ
para saber si una sflrvdurnbrc es discontinua a csntulua es la nccesi-
dad o nojk-w-hdo actual del hombre. Asi, la servidumbre d13c a c u t
M*--

Etucto es ~aatinuayporque, una vez construido el canal, cl agu corre

_-A--

6 bued<oCorrer,'& intavcnc6n del hecho acmal del hombre. En cam-

bio, h serdumbrc de trnsito es ddircontinua, parque su ejercicio ae
manifiesta nicamente por la actividad del hombre. servidumbres
disconthuas, para surtir efectos, obligan al hombre a despkpr su a c
tividad.
'No es, pues, el hecho de que una servidumbre sr ejerza continua-
mente y sin inrermigencisr lo qile sirve: de b s c para esta clasifimd6n.
Perfectamente puede darse el casa de una servidumbre continua qw
sc ejerza con itnmitcncia, como la del acueducto pw el mal a61o
sa cf agua dc tiempo en fiernpa. En cambio, las servidumbres discon-
rimas a; pierdtn & iiargcter d e talcs, aunque se ejerzan sin intcrmi-
tench afguna. hi,una servidumbre de tfluisits ser5 drscontinrta, am-
que se trmsitt contisiumcnte por cl predio i h k n c , porque aimpre
hay mmidad de una nueva inttmencicin o hecha a c t d del hambre.
Otro tanto ocurre can ef derrame de: las a p de una cantera a de
una mina, en que, durante todo 4 &o, las bombas b c i o n a n dt p
noche: Xa servidumbre es discsntinua porque su ejercicio n&ricsit;a$C.
&os acrualtit del hombre (7 a).
En verdad, la fdrmuk del CM3go Civif cbifenq hspkd en la
del Gancks, aunque no err6arca, puede inducir a error; habla ganado
( 7 a) PXaniol 7 Bipc& ob. dr, soma ZH, N.*897.
t n darida$ si se hubiera limitada a expresa que la s m i d u d s e
discantinua o rontinuzl, x&in que paaa cjerrcrst: haya nrccsidad a no
de la inmv~~ciCin d t un hecha actual def brrnb~e.Este criterio, que
es 4 hnim d t la ciisrincibn, basta, LA ttfcrenci~a la ranrinuidad n
discontinuidad del ejrrcuio pusdc cariaibuk a j x r t x h i s Seas,
corno, por ejmplci, e1 dr hscer CTCW que 135 d l s c ~ n & w w~n servi-
dumbres qut tre rjerrrrt a inttrvalss dc ticmyi$ m& o menas h g m , y
y hemos visto. crn el eicmpXu del dcrxam~de las aguas de una cantrra
a de una minq qur rI cjcxcicia p u d e s s continuo no &sante que 13
srrricfusnbrc c?; disrrinrinria,
l l l i Conthni&d O dkorrhrridad p aprrtncia a iPl;l&enda~-
La continuidad y ditcrntiriuidad m& tcnc que wr con 13 apaa-icn-
e& e iuapaxitficia, g de & i quc tamo fa wrvrctmbrt continua a m o
la discontima ~ u e l j eser a ~ x w t eo inapwcntc. Esta se erplica, por-
gur: g m h s c1;lsifiaciartes sc krrccn atcnditndrs a c'irmnreio cnmpie#-
xnenrc i6deptndicrites uno dc otro. D t ahi ambfEn quc una seavirfum
brc p u d e ser aparrrrtir en un caso c imparna-c tn ogro; pro R P pm-
br exlatir una xrvidumbrt qvt %a cunti~~m y discontjnua,
G t a s dos ctasificarnunes purdtn combinssc g rcrsuIttln cntostces
cuatro irspclcks dc xwidudxes.

l." L*ir ~ k i ~ p i i d ~ t ncoti~iarmar

hfi upwcn&s* 5on aqurilar, que se cjtr-
txyisin neecsidari dc un btcha actual dcl hmbrr, y qw a t i n canti-
nraarnentt a la visxa, corno la de arraduceo, cuando carisistc efi rlfi a+
nal que a6 a6 dcsrutticrru.
co.cntinuat iri~pmcnkr. %rr q u c l b ~qur se
2.' Pos ifc.r~iduxriBrr~.
cjcrccn si:) neccsid-lad de un X i d r c i actraal del hombrq 7 guc no w m*
nacen por una xAal t x t e r i ~coma~ ia misma dct zicwducta tuanda va
par atras o tubw s u b ~ r r i n m .
3.P &r?lt Son agxcilas que pa-
~ c i : i d u m h bf i ~ c a n t i n w#&"wrm~s,
sa su ejercicio rqaritrcrr un hccha arma1 drf hombre 7 que estn con-
rinllamentr a Iri vista, coma Xa de transito que w maniara por una
senda o camino.

4: La ~c~vidurnhreidis&n&as imprxrcta~r~San aquellas que

nrcr9si:;in para su cje*rtrihi un hecho actual del hombre, y que no sc
cr
nim x x por un2 sena1 CIKEFZ~O,torno 'ta mima $4 tr4nt;ita cuando no
hay ninguna %Sal rxtcrna que la mmlfitsre.
w c i a , porque sirve par3 $abct c6ma e--~..I..-LX. -
consritutuven, como se adquirt:
rcn por praisaipsin y cundo -"- comienza
- -- - _ _a- correr
-"--L el. plazo para su ex=
__,-.
.A--"-.---

t;nrjc;n
-. L
P o - i r no USQ.
S&o las scrvtdumbr~scontinuas aparenta pucdcn adqulrirsc p r
pwseripcin o p r d c s h a c i h del padre de h&h. lcras oiervidusnbrcs
csniintras i n x p m n w y tas disconfmuas dc t& el*, no pucden ad-
quirrrsrr por prescripcin, Igualrnrnie, el p i m de E T C ~a a p r a que
la scrvidumbre sc cx~ingapor ef na uso, sc cuenta de distinta manera,
s e ~ hque se ttrarr dc seraiPlumbrl-5 continua a dkantinursc;. En Igs
continuas, corno !a dc acuedueno, se cuenta desde que x rcaiicc un
tiecho c t ~ ~ : r a r i # )a semdaxmbrr, p ejempiq corno si sc hTirt de
tierra E.! anal, En Xas xr~idurnbresdiscontinuas, este plaw o*c cuesta
destie ta fecha <lcl lrimret acta de gaet dc la srrvidumbie, As, ext la
~ r R d u m b r edc: ninsiso sc mntari desde fa 6itirsia vea que e\ propie-
tario dcl prcdio dominante pasB por el predio sirvientes

f .Qlh 4, Y?-Por ru origen.--Finalrnentt, las sesvldumbrcs, atcndieri*

do a su fwnte u orign, oa: dividen en naturales, Iegalets y voIunwia9J
El arxkulo 833, que hacc csta darifiacibri, dice: '*Las xrviJum C -
hrcryon nuiurdrr. que provienen de la natural situacibn dc lm 1ii.
garth u frgpfllf, qw snn mpucssas por la icy, a &tarnfil&~~ que mn
constiiuidar por un hho dri h o m b i e y
/Lo que caratcrcriza a la sewiduinbre natwd cs el hecha <fe ser
U ~ I Bconsecucnch de !a siruacibn natural de los predio*rq sin. que en su
coriati;ucihii inkrvcnga para nada i a ky ni la voluntad del hambr~/
Al Varar de elhti, Ia ley no hate sino dejar constancia de: un hecho ea..
tabkcicfri, dc una carga quc, como dice un autor, iw thicucrnea escrita
en el such mismo.
{ Lar s~widun~brer 'I~gcdrgse ccarxtrrizan porque son impuestas p~
\a ley, <!e manera qua-cl pmpktario del predk, sirvkntr: pfide ser
d i g a d o a rn!ciarlas aun tn contra de su vdunead, /
J Las scrvidumhm ~oltrnfdrimse caracterizan por srr cl reculrado
r3c una ccinvenci9q enrrt: las partes, Y
-.-- -"-
,
A!Aunos acutores han prrcndido q u t las Ilarndas servidumb~s
naturales son en realidad cestableridas p i r Ja ley. La ohwrvacih caree
de iundamenta: tc wrvidumbres nakrafm cxistirhn aun criarldo Im
Cdigos no 325 ccum;lgraran, porque dependen tk ia xnamraf sieuacihn
de los tugarcs, Asi, por cjcmpfo, la wraiduriah de rwibir !a aguas
que aurrcn dcl predio suprrior hacita el predio idcriar, depende de
Irges fisiras que no o ps3siblc alterarir,7, aunquc la lcy dijers con-
trario, Ia aguas no por eja d g x i a n dc cofrcr del predh aisuprrior ha-
cia el predio inferior,
Yor .otra parte, prcsen3n una csracttrisGca que las diferencia b-
damcnta1mente de las scrvidixmbrcs k g i e s : i s dan ~ dcxerba
~ a in-
demnix;lci&; las naturales, no, Y eis Ibgico, parque estas hfrirnas se
dan por una imperaaividad de b naruralcza misma.

en naturales, lcgalcs y $olunr;ltias &r conseirnidas por uun hecho ilcf

hombre, ha sido cr!ric;lrll. Dicese quix no r s exarra y, par ende, rcsulra
cjefitficarnente inadrnisibfc. Era eiecttr, se a s g ~ > ~ las
c , servidumbres na-
tussglcs y las legales no cmoiti tuytn vcrdadcras scroridumbres, sino limi-A
L
-*

taciopra al Beccho de pro&dad. h verdadera ~ryidrrmbrt:;m$&

u-dx~~ech;; &%hUatx$c la propiedad, y csta execprih no
cxicit rrsnindw de las siirvidrimhres naturales )i icgalc~,plii:s unas y
0 ~ 1 rtyrt'xnran
s iimitr3ci0~fxger:trAfcs ~f derecha Q en fas
circun.aanciac previstas par la fej, dctcrminxndo cl derecho mmn rte
la propidx%rafx para i d a s Jos inmuebies qut E tncuerxmn cn scmt*
jltntes condiciom~,o circunstancias. Por esa --canclupn Im rxitiras-
las bnicas servidumbres qtx: merecen hrnarsil asi son Iris establecidas
por un hecho &l hombre,
&n r d o , no fdran autores que si B k n reconosen que cl Cbcligo
Civil francs y t l chileno kan tratado con ~ W ~ YdeO bfi naturales y
legdts rucniorrcii exrraias a ta n&bn propia & las silrvidumbtts, jus-
tifican la sgrupacibn di: r d a $ p r 1' deso del legislador dc premtar
un cuadro de conjunto di^ la organbci6n de las rckiones dc pena.
dad, cualquitra qw m la m d t s a de ellar, Por otro lado, x dirma,
la ida especifica de servidumbre -la idea de un gredbrBmcn irnpuca-
rs sobre mxu predio en utilidad o =vicio de a r o predio de* distinta
dueiisr- j a d s sc5 a w n t c en las situaciones conttempIadris al respec-
ta, agregi~~dooieque ta&& da una cierta unidad a la ucs mtegwfas
dt xrvidwxnbres quc fwrnisia el nCcidigacl w c w r juridirn de occcso-
rkd&, T& itrrvidumhre se pre+msaa, actri~ay pasiv~imenrt,como una
manera dc m, una d i d a d , &tu dcl &ido Qumin~ntt.como del
sirviente yy, px m m ) con aclaci6n a ellas, como ura acctsario i n s c x ~
-
r&le (7 b).
(7 bf ffna Ckrbnltt, 'Dratr Civil", L 11, Piemikm h n k , P a h , 1937, p& 167.
 4. EJERCICIO DEL DERECHO D E SERVIDUMBRE

1.016. Determinacin del ejercicio y extensin del derecho de ser-

vidumbre.-Para determinar el ejercicio y extensin de la servidum-
bre, hay que atenerse a su fuente originaria, o sea, para sakr cuIes
son los derechos del dueo del predio dominante y las obligaciones
de1 dueo del predio sirviente, hay que atender a la ley si la servidum-
bre es natural o legal, y al contrato o a la posesin si la servidumbre
es voluntaria. Por eso el articulo 884 diee: "El titulo o la posesibn de
la serridumbre por el tiempo sealado en el articuIo 882, determina
10s derechos del predio dominante y las obligaciones del predio sir-
vien te".

1.017. Reglar generales.-En rodo c a r o G 4 u i e r a que sea el dere-

clio o forma de ejercer^ la servidumbre, o las condiciones estipuladas
en cl acto conrtitiitivo, tienen efeeto las reglas generales que a eonti-
nuacin x i n d i c a 9

l > l ~qire
i riene dereciio n rrnir ier.<jidombre,lo tiene igualmente o
13 F medio! rrecesrrrioi pr1i.a ejerrerla/As, c 1 quc t ienc derecho a sacar
agua dc una fuente situada cii la heredad vecina, tiene el dereclio de
rriisiio para ir a ella. aunquc no t~ hayn cstahlecitlo expresamente en
r.1 itulri (nrtctilo 878).

/ 7 ) LAS obra: para ejerce,. la seruidumbre rol! de car.

iiid;~peii~irb!er
p del que la goza./El que goza de una servidumbre, puede Iiacer las
obras indispensables para ejercerla: pero sern a su costa, si no se ha
e~t;iblecjdolo contrario; y an cuando el dueo dcl predio sirviente se
haya &ligado a haeerlas o repararlas, le ser licito exonerarse de la
.
obligacin
, abandonanclo la parte del predio en que deben hacerse o
conservarse las obras" (articulo 829).

3 ) ltralrerabilidad dc la seruidirmbrc. "El dueo del predio sir-

viente iio puede alrerar, disminuir, ni hacer ms incmoda para el
predio dominante la servidumbre con que est gravado el suyo.f
"Con r d o , si por el transcurso del tiempo llegare a serle ms one-
;gjo e1 m d o primitivo de la servidumbre, p d r proponer que se va-
ric a su costa; y si las variacioncs no perjudican al predio dominante,
debern ser accptadas" (artculo 830).
 1,618. Ccimportimknta u c i v i i i t e f , ~ c f o ra ~la crad icibi~juri-
diga rtsmmuia, cl cjcrcicia del J~r:ho dc strviclurrtbre Jebe cncuadrar-
sr en u n compfsrtamiexlto cjtili&~;O x a , el ejercicio del derecho ~ k b e
anantertsse dirn~rodc 101; limitcs dil la cstrlcca neccslclnci (tiz4ijhc~l i k i )
par3 periudicnr lo mrnas p s i b l e al durEo del fundo gravarlo corr l a
wavidtsinbrc. Este uicerio gcncral informa rnuchs dispicioncs de
nuestra Cdigo, Asi, las vririac%onesqus no pxfvdirarn al prttdio do-
rnimn2, deberr wr accy.txltas (articulo 8%) :, r'il CI prtdia smsii no se
puede hacer cosa aIgun;r qut. esrarbt la serviriumtire nairrral, ni el prr.
4x0 cfom-niriantcque la gravt: (araXcub $33, ixicrso 35); ~ I L
La regla t+ir*iiiierticne gran importancia p r a dciilrrniilar la c~
terirr'8;pa y cl modo de cf$rrisin de !a servidurnbrr: euanrio c!icbw CXCTC-
mcis no ararecen rcgula2oi en la fucctc: w:ginaria tlttl gravamtn (kt;
rcntaato, testtimerxr~f s sc prestan rr cltlcfas r i conCuGB~n,

1.0 19, X~ciBn~-t)crvidumItrcs nilrrri-aiej snn las impuesrar par fa

naturalem; eaisr~rbnauii sirt l q que las reconwjrra, Por ew, a dife-
rencia de 10 que ocurre con las sersiilumbrrs Icgalcl'; y vaItrntarlas, cl
ducho ileI predio sirvisnti. no ticnc t l c r ~ f i oa irn1ernn~3ci6nalgur~a;
dcbc soportar rt giavamrri cuma u m iaralid J. 3&,2 puede seclamm,
prirqur, como exribia ;Prr;rpltGfi tfesrlc $acta Eftna, "cuamls ci r l ~ ~ t i -
no manrla, hay que: &eclcctrl',

1.020* Servidumbre de litirl: d w c m y cscimrrirniatta de las aguash

*--El P3rrafu X dcl T'itulo Xf dci Libra 11, e91a contempla un caso (3c
sciviciumbre natdrat : ia 4101 Ilbrr clcscenso y csturrirnjenru cir las aguas,
Dice cl articule 833, inciso 1": "%EX pretlio iriftxriur rse sujerci a
recibir Ins a p s s que descicr~dcndel prcdia SUFT~OIPPnat~ralm~ritc. es
decir, sin que la marlo dr1 Iiombrir conrribixya a cfb".
La scrvitfurnbrc cs cofi respecto 3 !as agua que se escurren natrc-
rdmcnze. En c-sce casa, h y UDA ~crtladtra ~ e r v l d ~ r n bp~qc ~u e hay
pscdio damirranak: y uri predio sirvicnrc (cl que &be L s aguas) ; cl
gravamen cunsists*, pre~isarraeaxtc~ en r ~ i b i xlas aguas, La semidumbre
cxistiri, por ~jcrnpIo,can respecto a aguas dr una vesrient:c4, a fds
aguas lluvias o de un eo;:ero.
Aunque ia fcg; rro lo diga, parcct cvidenxc quc deben csmprendrr.
M CIT Xas aguas 1
s mattr& que ellas namralmenrc asarcan; piedrarr,
arma (8),

f,B2Iv Pm~iibkl6ndc hacer cualquiera obra p a a que !as a p a s

dcsckdsa-Na se yucde hacer ninguna abra con e l objeto 41: que bs
aguas dexicndan, N o se puede* dirigir un dbailal o arcquin sr>hrc el
predlt) vaino, si no se ha constituida esta servidumbre especial (ar-
tculu 8.33, rncisn 2?), N o habra insanvenicrice, pues, para que enve
ambos dueos se cunseit-uywa una (;ervidumbre a fin dc recibir las
aguas que cae11 de un maiiria, por cjcrnl!l~;puo esa *rui$umbrrt 5se-
rb ya volain~aria,

1822, Prohibirion de aiorbar y gravar L sm-rPMumbre,-"En d

predio scrsil nr, se pticde hacer coa slg-una quc: estorht la ~ r s i d u r n -
I;rc natural, ni crI el prcrliti dminarrre: que Ia gravev* (artcufa 833,
inciso Y).

XN3. Obra5 que pueden hacerse,-On tdo, ei dueu del predio

infcrior tiene dcrcchca 3 hacer dentra de &1 ymrctigec, malcconc$>p d c s
t i urms &ras quc, sin impcdk rrf dc5a14~ade la5 aguas, sirva] para re.
piarirlairis o ;~provechshs,xgGn el caso. Tamhitn time e i mismo
derecho e1 iIwcTia del predia superior dentra & 6set.. pxo sin hacer
m35 gravosa Ia ttervidumbrs que puede s y w t a r 4 yxcdi inferior (Cb
t l i p de Aguas, ariicu-f 1% y 191).

I,@4, Defiipi86n,-Las xwidlinnbres Xcga!es m 13s q ~ r han

* sido
irnt:ueta jwr la Ir?, es dccir, aqnclIx que la icy aurariza o impne,
sur! contra !a uaiunt3d riel duro del predlo sirvicate.

IA25. Ciaifiraciiin.-A c i r t d rle 10 dispuesto en el ardcula %;;I03,

t s l s wvlrlumbreoi WR de dm ciaxs: unas relariiva al um p&lico o ocs-
r s b l ~ i d s st n aazian de urilidad pijbiira, g ovas relarivas a L utilidad
dc 16s par ~ i c u l a r ~ ~ .

I.026, Clas%ssDe acuerdo con ef mismo arikuiu 839, las z r v i -

du~nbrecfegaits de Eittris ptfiblica son te das clases, las quc se r r d i ~
 ribera p;rr;a la ~vegaci6rro flotq y bs que
xen 21 iiuso de &s = Bta-
bkem por ~glamenrasir a r d e t m m ecptciala,

1,027. a) Um de h r I b p h rni.nmzm di; h gem y de

h mvegacibn O &te,--'lcei se trata en esta I k i t a c i t h dc una verdade-
ra ~trvidumtirc, psrquc no hay p d i o sirviente, sino de restaiccirtnes
Z c p k s del dominio en beneficio gcrierat
Es& fimiraci6n se encontraba cstabkcida cn e1 xticuiu &.M del
C6digo CiviI, que fue suprimido por 13 Icy aprobatciri~~ Cfc1 Miga de
Aguas. 'w' &it, en su asciculo 213, reprodujo dicha dispo~ici6n,que di-
EC: "Los duezoti de las riberas wr3n obligados a dejar Iibrt: el es~acio
necesario para la iaavcgacia o f!ncc a !a sirga, toierarsn quc b s na-
.veg;lnt@ssaquen sus barcas y bafras a tierra, iris aseguren a 105 irboles,
las cwenen, sequero sus ~ t l g t ~ ;compren
, 10s vfertos que: libresrzentc* quit-
ran vend&ri;eles,y vendan a Ios riberanos los suyos; pero sir: permiso
dcl respecrii~ ril-icnrio y dc la ztiiorid2d !mal ns podrdn eitablercr
venras p 6 b l i c a ~
"E! prfipietaria rikrano no pstlr3 cortar e; irr)oI a qut actaal-
menae estuvkra. ;irailar una na.uc, barc 0 1311c;a",
A Ita srrgar cq el m d o de navegar una P E S ~ J ~ G X C r~tn;il<ada
IBU <!cs.
de la orilla dc un ro par una cucnla o sirga,
El ~ n & odel amino de sirga 4th ser de tscs metrcts ri desfiiaa
a pPditernes, y de a c k nr:rox si se destina a rrsccin anima; o mcc5-
nica. Si e1 camino abarcarc ms iit 13 xonn scE;iI;nd;9, debe atioiaarae a
10s mIatc5os de ha predias sirvientes el rrilor dci terreno puc se ocupe
{Crdigo do Aguas, articuh 2144).
El Dircctcir (;cneral tic Aguas ixlas:fnra 1% r i n c i:svcgable y fiot:t-
bIes, detcrminmdo 11 murno tiempo & margen de ellos par ciorarlc Je"-
be ilcvarx ei carniiio de sirp. $610 en estos rios puede imponerse Ia
s e r v i d u m k de que se Cfdh (C. $e Agda$+ art. 215).
En el camino d t sirga esti ; ~ ~ o h i b i!nacerJ ~ pla:nraeicncs, sicm-
brss, ecrcas, zanjas u otras abras quc embar~ce*~ el transito /C. de
Aguas, arr, 718).
El dueno de! predio siberano tiene 12 &:igaci6ii tJc: mnsrntic que
se dcpsiten en fsrxifazEra5 lasi merraderias dcsrrargadas v salvrrJss cn
caw de aycra (daa sufrido pm fa nave), naufrtlgis u trtrno; urgenriras
(C,cle Aguas, art. 319).
Huelga decir que la servidumbre de camino ck sirga es s?rtlusi~.ia
para 135 necesidades de naccgaci6n Elatniciitr, N o puede emplearspu
en otros usos (C,dro Aguaj, a r t 217).
 (!L+ L W IfE- Y m DERECHOS W I S

T.fSB. b) &ddumbra e&tbbxidas p r sghenacici u srdmawa

ap&es.-Las xr\iiiumbrcs establecidas p r regl%riartnswu ordtmin-
zaz tlcpeialc.5 no son p?~aphmentexwidumbrrs aX eatdXo de las del de.
icrh'ho pri~yado;son smidumbres ad~nistrativarsa, m gneral, rtstric-
iiorncs de1 dominio par r2tzCin de islttrCs s x i a i que oportunamente st
trataran (obrneras 254 y si$uftn~esde este tomo),

1.02% G~crslid~des.--TIiiceel FBdigu Civil (arrialo

scrvlilumbres legales relativas ;a Ira utilidad de los parrituhrrrs son "de
:o.rmi;nadas por las ordenanx;is dr pslicia rural, Aqui se tram especial-
C[: Jr 145 ~lir& c ~ i ; i z r & ~
~ X >11
il,tr;lo, IIPC :.trlaV.
La ~~Ecrc~icir?
n,~ lccrrrlrn
fj k f i i ~irrnU10,
~
-A

w)

a las Itlycs ttc polica riirrii p ~ l r i ahacer creer que

c.ras jervidumbres sbio se apiian a los predios rurales$ nunca a Im
urtimo.;, ;>era ra l i.castct usiriir seria erriarls: nacln impitie que puerlan
Iirc\rn:arjt. ~ 3 1 1T C S ~ ~ Sa~ COJ E ~segunda clac dc predios, Mis aUc: si
bien Iiay scrvfJrmmbres qrre xrn casi siempre rurafcn, romo las dc de.
i~t.j;;ai~b~:,+c~ratnietifli,triix~itoy aauuc.ductri, las o$,tf%,
rtclrin de luz y i r s aori
Pucra

ctx i;xieris iie la rnincria, erc,

Iicnc
~ casi siempre urbanas,

t r a u i.1 CSfiga, Jiversas f c y a especiales han kpriccto a r a s scrvidum-

Liacr l c ~ ~ l de
c s ifiscrer privatfa que solo me*nci~nnrcmaspurque arn mn-
rCr;3 dc otras ramas ju:kjicas: xrvlurntrrc dc fuerza m i t r i x ; semi-
iirritrtrres cssabl~idaiexa brr:cficro de los servicio?, eli~tricos;~c~vidurn-

1.830. Nd8n,-La JeinarcaciBn cs un cmjunro dc o~rxcionesque

por objcire! Giw Ja Iinea & separaci6n de dos predios ~olintlaxsteo.
cJc dkrints ducrss, y sGdark por medio de sigmx marrriafes,
Cornprcride dos hgs: una iurfdic~,
.
ro, dirigida a xEaiar esta ha %rbGre
a@ro;jindm, ilmxi*lol; &tos o mojanes,
k7-xh4a a w l , iI1
-- la dclimitnein, xeaddtnttl a
fiiar S rtcoomer k lnea s p a r a t m , y una tar&<rn'de1I amajowim-
el s u e b por mdia ds: signm
521.

que las

~ ~ l e d k n e rscue-
h~

las rIr xricdia-

!as a ~ i i l u r n b t c senurncrads ern cste a r t i c u ! ~y tlc. qut

Iirrs ~ 5 3 ! 3 d x s e11 Ia XcgiafaciQn, sdrre ~irivegaci6rr aErt.3, Ia,.t csrabltci-

i t ~ e a bc.tleficitr Jc los ferrwarrilc~,por ia ley r c ~ p e c t i ~ asrvitfurnkres
;
 Puede efectuarse en Forma amigable por lar vetinos irittresffa^i
ser judirialmr*ntr i r n p u a a a

1,033. Waturalczrt j&h-Nuestro C6digo C i d nu alefisne la de-

c-inrn:cx&n;pcrcr trata dc ella en el prrafo rfc :as servidumbres kpales,
y ditc que " ~ c i j uilwrio de un predio tiene derecho a que x fijen hs
flmites que 16 separan de 10s prcdiat; culiudanccs, y podri exigir a Ios
mt:pcctivoi rluciahas qrre cuncusran a clla, kaciCndox :S rlcmarcaci6n a
rxpnsar; romuriei;" jlirtkulo 842)-
Lx dcrc:cna iijcg que sr rrate dt. una x r ~ i d u r n b r ep~u t ~&u es
uri Jcsi*cAa cjur pcrrilire 31 propictaric de u ; ~Funda, el dr;mnnapxtc, ser-
virsc Jt ri:ra luri:fq ef sirviente, gasa las nacesidades del pnrneru, cn
la dt-rn.ircariirt $no hay ningn apmvechamicnto 3c rtn fundo para
'
beneficiu rle otro, Santstra Cortc Suprema sigue estc punto r1c virita (8 a),
EIJ e1 a..px:n zieiivs, de dtrresho, la dcrnarcariun cs una de Ins
Faculr;rdes maretriafes ..d.C--.- .". que se traduce cn el poder qiac rie-
(le; cXumirxia
rie tw10 Itt-;iiict:3rlii ;Ir un inrnu@61~, pclr el ~ l hecho
o de wrfo, para
f i a r la txicxit;iirn m c r z dc su dcrectno y para individualia;lt, por rnr-
tfirr de sigi?vs ninrcsizf~o;,la cosa s&rg que &te rtcae.
Exr cl aspwttb pasivo, de o b l i ~ a c i hde concurrir a Xa dcrnarczciiirt,
tr5tcist i I c ~ $ 1 3t~%t)ig;"icihrl
n dekr jurir!ica derivado J~Ilas rclaciortes
CIF vccintlarj,

f .#3% Dcdr~chay sirri0n -la,-Ef <lercchcr rlr solicitar qrrc se Eilen.

los lmites rlut xparxix r! propia funtio rle :os caliritlantcs es real, ya
ix ift mire coinu sarvidumbre activa o cuma facultad dcf daminio o
la zctecihn ~terivada de esrr dcreriro es
pr4~lilctl:ttl. Crrit~euei-itmrntc~
real.
Cnnhiftnr h;t expliwdo la Corte Suprcmz, ein cl r^jerc#icr RcI dr-
rcdiu rfc ti:rr!a:c;rcibra "'se hace at>l;rrxc~iiny s a m e dc imprtancia Ia
p w o n s JcI !!ur-fin t!t cxiia prerlici. 10 que configura la acct6fi mis biera
cannu rjc i ~ ~ i u r a : r zaa~ o l En
, razhri ile qur ella persimc slo Fijar !a
f;rnea y It.vi!it;ir c.1 clcslirlclc, t i m e E W ~ O S%OS caracrece5 tle una ~cciOn
s i r i ~ r i acniclmii-;adn a resguardar lo que cada uno mi poscycndo K-
p<n cl rcrplactivit iirufa, eu T P I ~ C I ~ con
~ S referencia^ a puntos de terreno".
"Pos conslgraitrjce, agrega Ix Catxt Suprema' nu prieda aceprars
qut la ;acc;Q7 eicrcjada trt un juicio de dern3rca~iiin y cers~rniirnro5ca
de rrrvidurnbre y ttnwsrainach a p r d u c i r una dteracin en In forma
dcI jnrnutble de 10s demandanes, porque sus efctos ria soi~Jos Je una
t;ervidughre y ni el t:':uio del dernaxnda~iteni cl de1 demanddo sufren
aiterari6n con. 12 x u g i d a a cf rehaeo de: la deniasida, Debe ciincli~irsc
que SE trata de zna gestin judkisl encarruinada ;a L csr:servaU6n de
Xa cosa, ?a quc r: s K t i ticne un afcslncc dcciarativo ds drrechoa
p ~ c t l i > ~ e n t c s 110 corasejtirye uri nritvo Patul~cn favor o berlcficicr de
x~ingutiade los iitiganws" (8 b).

1.033 A c c h de demarcacin y accin rSvin&catsriirr.-Aunq~ie es-

rns dos ~ccioc;r*:
son resales, ,Y: rlihrencian por su otryr~o:la de dcrmnnr-
C ~ C ~ prsigue
II Pijar jatdicjnlrr~ente los fimites dentro cie ;o5 cn:ifes se
ex~rccr!e una pr*tpitd:tia<ij In separan de otras; la rei~indicatosia tien-
ilc A ob?et~:a la rtrsrjttrciV:t dc un rert-en~:!cuyo llominiv gat'ctcntle cl de-
nirinii~iitcy que est cn pacsi6n dcl derrtsnddo.
Prwde* snrcetier que para hacer 1a delimitxidn y s c f i a l ~Ioc linde-
rtis sc,a 1t:cciw rectificar lox$ddcsfi;-rdes que s ~ z atribuyen las ?lisniritos
rolir.Jantcs. efitrepiEcioac n ur:o ciesoo atttam de tcrrrco rleterilada par
trrm. ;Qu. aecixi compete ? La Corte Suyircma Ita resaxe-lto quc prt>cre-
r f c la accirjn rIr* ticn~rrrcacin ri nii:gt~rro rie los vrcin05 poxe el suelo
c!i citvsiith con 6nimo <;e ~ f i o rO bucGo; ile Ir] c.snnr;irio, p a n ribtr.
ncr que w ;<.;liivca u7io tle la pwxsi8n y st: m t r * g U r - a r a , ktn) que
rrciirrir nret-t.sarinrircntc 3 IS xcifrn reivindxcataria (9).
Ea la rcivindicaciijn sr ysrercrclc tcncr ricrreho a una i-lrtct'rwinrmtia
rticrisir;~~ ric rcrrcc.rto; eri ia nrcimn de drrnaicasiSn na se: prercr:rlc un3
exiensilirr <Ic ttrre'nri t!rir;irta, sino qiic sc arguye quc 1 ~ ' slirnitet TC.
.iriinntcs del r i t i a ! ~o tfr la ~n,ttti6il son otruoi que los q u e afirma b
l>;lsfectjniraris. Por cn~ri;igtrlcnre,la i3canarwci6ri no a t ~ t o r l apara w-
licitar Is r1evolutiii-i tir iIctr.rnlinaila porciOr~ de terrerio. Jat6rcr esto fig
rigrrifica que IIO se puetPa solicitar rrstithxctn alguria; yhttdt hacerse.
La Grcc Suprtina cul:llc;t al rr3rcrro quc: ili>3e t!esn;irural3za 13 ae-
~rih tlr ci~marcac16ninr<irp:t~~,lntln cn ella cucscioawcs d e donii~io,pws
rcc~?erar rcrrmos (coma corrsrcucucla de la frjzcidn justa y l e p l Jt
Itr\ limites que %paran n los precfios colindaritc*~)cs uno dr: sus finrs,
sicmprt: que no fin Iail irndividuatice y qw su objeto btxrr-tsipal sca L
GiasfOn dc la lhca diuisoria. coa las ~ecxsrt'tu&.mesrrsnslguientes, p r o
UxIcfias en su cantidad destino (10). f)ef mismo modo, ha {declara-
llar que el aeroi-, si aai Irate valer su derecha de domi& sobra: una dc.
terminada porci6n dc ~ a r c n o no , deja dc ejerci~d~fa accibn dc demar-
caci6n por jSfv~klx, corno sntccerfentc de hecho, la circwiarancia dc
que el dtmanddado, al trazx p r s i y ante si I*n Xinca de s p a r x i h ,
h b r i a dejarlo etrmprendida um txtensidn da terreno que d r c p a a a
la superficie quc Ic cor~tspondera & clcucrdo con Ics timb de doa
minio (11).
La distincibn cntre Iln acci6a: de dmarriaci4n y fa Be reivindica-
ci6n rcsulrs muctiss veces d i k i t ; en Ia prficrica, frecucntemencc. baia
apariencia del ejercicio dc los: derechas de denraracibj,n y cerrmkfito
se: pretende cn r a l i d ~ dseirindicar al&n trozo $t terreno. As, par
crjernplq la Corte S u p ~ m aresolvi0 que: hay acci6rr rtlvindiatoria y
nu 3cctams de dern;nrcacin y ccrramkntis, si el actor pide x proceda
a e m s ltimas oyeractoner: en tal forma putr, atendiendo a 1% tirufrts,
S deje al derniiandrtdo ia d i d a de terrenos que tndian &tos, dcbicn-
da, cn consecwmia, restituirse al actw parte de $03 R T T ~ ~ Oque S pw
aquel, De esta mancra, aunque nu re precisa k extcn~i6ndc los a r e .
rlas que se rrclarnan, impticiraraiente st exige ref exceso de la cabida
que seaion !os ttulos y que posee cl drnanndada Un nainism, el se-
or Schepcler, estim6 que co cste caso habb sVIa accin rle dcmnrcli-
ci&n (12).

1.034, F w m matcrid de h e r la htzmitxi6a y A mojonmicata-

-'E:! &)eto de ia aicci6n de demarcacin es, como hemos indicadq la
lirniuciisrt y rl amojofiamtents, Este se cF~c& genera1mcnts can pie-
dras u obras shlidas de a f p u elevacidn cuXwPlpns en 1% puarm tn que
hxs: ,hp~ls>sXa iinea divisoria d t ambos prdiw, d t manera que baste
trazar ron la visa t i n a rccm atc hka en hito para los limites
rle arnbor predrw; los lirnires p d m m b i g n marcar* can irboles,
eerc35 viva5 D rnutrrras, faros, ctc,

1,035 Condidones d d d a d o & ~ & a - C u n f m al C&

digo Civil, F ~ cjucjita
O dc un predio derecho a qstc sc fijen las
tlmitrs que lo xpsl.an de: 10s picdim ealinban&j, y puede exigir ri las

(30) h m U i de 7 de dXCj~nrb~xcde 1934, "&?#km Oie y JwhpdmcL",

mno 32, ~ & r a ~ t b t r n ,pk& 18%

- ( 11) de 27 de a o r i d x de i9S0, "hhin dr &mIm 9 fuxbprit.lc&

ci*"? r- 50, d b n primern, &. 491.
(12) 5 u p m 9 C WMde 1945, "k& de && y juikpnidt'nru",
63, d b n p r d m , &. 535 !C 8P r XX, p&. 541 y 312),
rczpc~it"lr~ d ~ qnt. o ~ concurran a elfa, hxitndocc la dcmarracitn a
expenai;is comunes (za~ticuiaE@>.
Por rmsiguicn*e, la demfxrrxi6n es ura det-~ehaque supon? dos
~ntrdicicin~s:la cxisterncki de dos fundm y que &ras ' prtcrimtnw ri
dm p r ~ r l r t z r i ~distintos.
s

3) Do: pruj+etari0s dijrintm.-La clcmarcwi6n no proccdc si los

das fundw son de un rnisnru duriio. &tepcn el ejercicio <Ic srn de-
rccho de dominio, es s&cranca para estxbfec~rf ; t ~ fron~eraso Idmites
que quiera e9a:rt. sus predios,
& ccamprendc que cuando un h n d u pertrnect en copropiedad a
dos n mis FrGorgaA, ninguna de Estris pucr,te: wl;ci:ar !a dcanarriari6n
de acuerdo 6 0 0 SU purci6n indivisa; mimisras existe la indivisitjix los
csmuncros no timen una p t i : determinarla p distinta del predi% aun-
que rn~teri~lmtrrttc ertEn usanife de iIna partr derbiraninada a d a usa:
la dcmarmsi0xr S&O podr ~olicitarst~ V S ~ Ude~ laS partjcihn, cuando
por uir:ud clc 6 t a sur j3ai propirtaria5 $irrguIarczs distintos,

ti) %)o3 frrndat conrigrddr.--la corlti@idari dc 105 predirr* es una

coridicidn ifr la d~rnxcaeitnparquc los hrms o s!gxos rnarerjako, stp%
ratiuris, tlckn colocarse presis3~nenrcen la linca divicoria en que lw
predios se: t a n .
Por cnnsijpjente, b accin tle demarcacibn no a h e entrc dm
dueiaos de .fixrrdm separadas por la iutrrposicir'in de otro Eunfo~de un
tercer duco a psr un innnucblbttl bien nacional de uw phbl'xca.

LE, ExeevBn a L dtnnarmcit5~--L. dm;%rcac;l%n carece de OBg*

jcto si los prdicrs ya esran desfindados, de: acuerdo por 10s das vecinos
o por ~CSOIUC~VRjudicial, y los dalindcs srilPsisteft hzta la fecha 512 2).
La prutba tdr qnc la dprlrrsiirasibrr ya existe correspndc al demair-
(lado que trpoi~csi IJ pcricibu dc demarcticitrn. No es dtlrnmrraci6n
dc: que hay deslinafes la cxisirncia de un cerramierito, ?a quc cs poiri-
tile que &ri: 4 r a t a l m i v a u1 vcs de uno 9010 de iw ~tcinm- Dcupe
un rerrtna que r r g ~es CX de h lima scparariva dr: 10s f u n d a ceonrigxx~.
La alccraci6n dc bs irnitcs cxistentcs iga pilci!! perseguirre por
Ia accidn dc demrcaci6n; p r c ~ i iXa acci6r1 reivindicatoria para re-
ebmar los terr~nosa que $e pretende tener dtredxo y que pmw o1 ve.
cirio: 6lo una vez reconocido ese derciho procede enmblar la accin
de denxarcacitln para que se sc8alcn os nuevos lmites.

1,037. La demarmcin procede rapecto de p r e h Atit-~~ y ds pea

dias urknos.--La dernarracibn puede tener lugar 3nto x-oipecro de pre-
dios rseicus C F ~ F ) de urbanm; el Crdigo no dicxinpe: sr rcfierc tn
general 3 los predius cafixndantc~,Par cierro, raras v c c e ~b b r i gw de-
lrxarcnr predios u rbaxnos, pucs cl!m normalmcntc cs&xn ya dcslindaidm
y =parado$ por ~ i e ~ r o s
eamplttos que los individuatiz~n;"pero si por
particitSn o cnajrriaciiin de una partt de urr predio quedaran los IIIIU-
tes tanEi~ndiclri~",la drrnarcibn procede y x impone (17 b),

f -038. La d e m a r a c i h magakrl~-La dmarracidn amigabfc es una

cmvcnO&~entre vecinos encaminada sinaplernen~ea constatar la mis-
iencia y extcrrajbrl rle 5 ~ rrspf^cri~~ij
5 derechos, Como eado act.8 jurdi-
ca. puede ser cxpswli <i ticira. BrnarcaciOn ccirn xria, pcr ejmpio,
la planeaciln y el rnantenirraiento de ~ ~ I I P Jseto?
S mediar~ero~ (12 r),
La dcrmrcacibjx amigable o comencisnal p u d e a n u k x por rrmr
u. oira vtio de! con~nriaxiento,
1s rapxs'dd y cl PDBEY nereario para ~elcbr%rla demarcwidn
arnigabltr 0 canvncionaf san ias de los a c w de adrninistraribn, pues
no sc trata Tfc dispamr de derechas sino de rernnwer Im ~trttxiseenacs
y crrnxrvarlas. Y asi, por rjcmplo, cl mmnr hija ds familia puede
m r i v c ~ i rIibrcmentc la dcmaracihn respecro de un inftiaicbie tlt. su p-
ruIitr lm,fco;ic~irnl{articulo 2%) : el rutsrr n ~urdihirrr, respato iIcxi in-
murbIr zle su jntrj~ilo(artkulri -391). y cf ninrlda ~ c s ~ c (rl po los pr~retiins
dc la sc~cierfati.~onvargaiy te 10s propios de su nihrler (nstkulo 1349).
Pcro si n 1s rft.rnarcafJ6n SE i n e w v a n cinesiioiies de dominio, co-
mu Vrrnufar u rransaccianes s&rc ptirte ale Ir13 rcrrcnos, mmnttis 12
capacic!atl y el p d c r neccsarir: bon !ur que ~xipenlos actas clr rnaie-
naci6n i11rnd7il:x-ia.

l,W, La dtrnarcaei6n judicial.-Si ks p a w 5 no sf: p n e n de acuer-

do en cu2nra n In demarcacirjn, 13 ky les rcconcrcc* a cada una de ellas
uiia acc18ir ju:l;c;rif, Ia accin dt: dtmarc.acirz, Ea;y romo \+irnm, ts
rm: c inmobitiaria, La eapari?at7 y 91 p d e s para cfjerctrla quedan de=
k ~ sla circunstancia Ae que se
tcrrxnin~daspor estas c a ~ ~ c t c r i ~ ~PP.
ageguen o no erresriortcs de dominio, canforme a la pauta que ac ex-
J?UM a l tratar de la dernwca&5n arrtigab1t.

lM, QoKn pwdc cjcjercm fa a r s i h dc demrcacio.-La iurisprat-

dcncia chifena ha resuelto que sbfa pratc ejercer la xcriBn de dmar-
caribfi ef qut acredite e r pmpicwric) q al menm, p x c d o r del prtdin
q u v e trats de deslindar (32 rl), El p c d o r , regular o Lreplar, %*G
e4 leoptimado pxra accionar rn v i x ~ dde la n w m gestcral que !o repu-
ra <lut.o. mientras otra p m n a no justifica serla farticru!~33,;mi-
so ??)*
EI C M g o Civif espafiai estabtere cxprcsamtnbe que !a accdaa de
drstinde la pucdc rntxhlar radn aqutl que tenga aIgGn derecho sea!
t-n fz cosa far:iculo 384, inciso 2:) : usufnrcbario, usuario3 etc. Nues-
rr;i doctrina Ilega a la raa;l;ma corrrxlusi&n, y se h w en quc el at-&u-
lo ri4"adeI C&.fignCivil no dice que $dio el propt~siopuede cnratxlar
m';a aciilin, cirio que roda popicmio rime derecho a la acci6n de des*
linde, rrilaccihn que no excluye neccsariamerate al umfructuari~~po-
wedor, e t c , del derecha dc inantar la arc& de. Aemcaci&n, En r*ie
se*nri(l~amplio h s sido entendida tamhitri la dispirihn rr~spectivap r
la jurisprutlcncla y fm >r;aurorcrsfrarrccaes (12 e),
CuanrIo un cir'rccho real pcrrenccc cn mm~vdadse T ~ C ~ U C (aI
c ~ t i auno dc 10s ctlgnunerns cI dcrtrfro de cjcrcer l a ciccih de dtrnar-
caeiit sin ncrrsidad de pedir el consrncimlenro de 103 otros comune-
ros. Nlri..~rrnCorte Si~jmrnaha rrm~Iroque 12 accin QStrlem,srcari&n
); c~~ratnitnrci t.s uiia 3cciCln que tiende a cansrvsr la cma (rl prc-
Gin) y, en cnmxwncra, no es ficcesririo que Ia inre.9rp0n~at-ittdos !m
carnuncros; pude h~cer-loa610 uno de ellos (i7figo Civil, arriru.
frir 2,078 y 2,132) 112 ElA
L3 a t c i h 4.e dcrnaraci6n no pucdc x r ejercida par el ktrrcndsta-
rld,' & r ~ *corno 90 tjmc f~Fljn&n derecha real, de& recurrir al propie-
tario para que entnb!e esa acsihn.

< d: ) &rw Stip:crn;;. 40 :?e wcivicrnbre 1 9 6 , Wevisre, ~ n s o4, st~ci6lr 1 '. pAg. IO?;
Ckrte &,n,nft.wibn. 26 de rriya 1922, G, G 2 Z . l a r %m,. Pvra 196, p l ~?77. &n mir-
rior6Ssd, Xa Corre ?re AwAT:it~.2nmUj s?rafi~ik&, en enrxxts de XO wyiriernbn* :%3, 61tt*
bis rescelco qw sh!o e! C;icira 2s nn &c xnt dexchn pam cternaoindar la drmar*
~ i f idr :imista con isr ~ r o p i am!ixadsnm (Gaceta, niio 1883, N." 2.514 pag. 'L.41?),
t I ? e ) V a m e : AUbfy CE Xm, abra Ymd, mrnn fl, N,* 199, pig. 358; B a d r g -
kantirrtlrie PI Chave&u, "U-* *itens", roma Vf, h'.*905; PlinYol t t Ripear, obra c&-
da, :umo IfI, N " 43 :;]nrrtranil, obra ridn, lermsa e i k i b ~ . ,romc I, N,- 1.43Yx e t c
: I f i i Senxctc:a ?S de nafzc; 1954, "Rfeis:,:a dc ZBh!~ciiog 3uriirgmd~nrii', :G
mo 32, w,:;rln pr;m~ra, 26.
 1,041. Dmccho de llamar a juicio .n stdm los kter-dos ea la dar-
marcacii5~-Guando cwaisten varioa d r i ~ f i a sreala wbre d mismo
predio, el dueo dd predio vccinr! dem1ndacfo dn: dernarcariQn tiem
un interes evieletirc crfi que sean ffarnadoc30g:B ~UICXU fm rimfa~esde esos
d m e h o ~paa q a d a x s t ~ n c i aembi&w 10% decte. &si, por e;lerny;h, si
el apufrtacrua~iode un hndo dernada dt diurnarcaa~i6nal duea del
prer%iocontiguo, &re de'k b~acri-l f a m r a juicio al nudo propietaria;
si si no Xo hacc, l a stntencia tendri cardcier provisional con efcctas
timitade a LI duraciQrr det usufructo y ser6 inapnible al nudo pro-
pietario,
Rccipracamczxirr, Ia accin de dcmarcscihn p c d e stFr ejercida por
eI nudo propietaria salo, F r o el rfesliizt?r atli reslim<lono &ligar sino
a ste, 51 el usufsucixaario no ha interwnida o no lan sida llamado a
juicio,

1.0% Gnrm qoi& puede c j e r c a a wxi&nde da:msrmihn.-En

principio, yurilcn scr rlem~nddidusde rternarcsciAn i d a s las prson;i5
que ptreden ser d e r n ~ l n i l a ~ ~Por c ~ i . tanto, todo Xo dicho anteriormente
es apfir3bfr r n g t a i ~r n ~ t g n d i fen este Iugar.
k g h n fi3 FCBIICIID I;f jurisprudencia. si c1 ri~rnanrl~ncc, por medio
de la titrnarcaci6n quicrtu scparar su predio d t otro que pertenece cn
c o d n a varias 1xr5onaYPNIOS 10s COmUiltrQs, a quitancs pueda perju-
dicar ira dernarracibn a afectar sus dercchoc, cftb%t>rxn sm corarprcr~ttidar
en h causa y ncicificrxles la demand~(12 g),

1.043 ta xitd8n de dttn=caciGier a do&; carga de X% xpnreh;1,-La

rlemarcacin rs um accl6n dohfei en que rada uno de Ios propierarios
vccinm desersi+ tr&rismefirt"cX papel de d e m d a n t e y <demanda-
da; ambas parta eadn en UFW. simsi6n igual y* pcrr tanto, cada una
elc clIa tktiem el pcw Cade la prul-ha de su5 rcspeirivas pretensiones. Y
este es un rrago qw difertasclri al iuicio de demarcacin del reivindica-
toria7pues en fare 6ltimo, par Jcr general, Ia carga de la prueba corres-
pandc al &mandanre,

1M. Carcter d e c h t i v a de h g c d h de d c m ; a ~ d h f x ~ - k~ i w i i n
-LX-'"'C A
. -.

s r aIm derechos pretxutenfm de 10% pro-

dtr dernarcaciiin es d ~ ~ I r ~ r dde
pietarios vecinos; mdiana;t:""fi;x % p s i p 610,cano cn t d a accibn
dcdxrativs. &tenrr dtt juez b f;irarplc ronstatacGctrt dc Qna situa86n
(12 g ) Cene de iawih, 15 de ws
ea de 1878, G. 1875, NP 2,923,M,1,220,
ccmidcrdr 3P, $6 IJZL
juridim, No t s una accibw tm~tirirrivapor L cual se pretende la aei-
bucin 0 era~lacinde fa prapkdad. IA se~tciaraciaque fija la ritrnram-
uBn no con~rituyeun nuevo titulo de pro@&d, sino qtrerefonocc o,
~ o n s r & , ~ ~k
~+t~m%-

1.0.15. f mprwri&bilid;td.-La a c r h de: demarczrcthn ritnt una @-

tima caracraictca esenha!, ~ # l i a r a clfa: SU impre"%uiptibi~i&l1.Mien-
tras exiarza ta inc?etcrmi!a~ci8n de los linderm3 cualquiera de Im prG
pietxio5 puede: pedir Id dcmaracitbn, sin que putda ~bjetarseqnc $e
f r a u dc una servidumbre quc sc cxtinguc: por e1 no uw ( d c u l o 385,
a9,Q 5?), ni quc x t a t a de una accitin que extinga ta tos plazos de
los ar*riculus 2,513 8 Z2ej;X1,Sabemm qut no cs una servidumbre, sino
uraa canwcrueiicia dcf dominio, y, coma tal, no puede perdiirse por ct
no uso. as coma cl dominio misma tampoco se pierde por EI m USO*
Ademilj, E trata iie la omisih de un acto de xzncra facultad, de ks que
no sirven de basc a una prcscripciSn, el articulo 2,?%. Er una si-
tuacirn eriteramcnat asx5foga a la de la a c c i h para &ir fa diviJi6n
rie una soinunidait, quei es rambiin imprgre(rcrptib1c.
Esta inprexriprfbifirlad no obsta, nahrrcllmtntc, a que el propie-
tario diimanrlnrtrr puccta lrabrr estada !as prciones cn qaip
la tfuda r e a r y, ir3 tal casa, si st. realinrn las requisitos legales y, c s ~
c i a l r n e n t ~el~ tl~iquc !a p o ~ s i h nhaya sido pblica y se rcfitre a porua
ncs ptrfrctarnl-ntc dtiteminatlas de tiirreno pwlr5 el drnaaxxdada ha-
Ivr Ilcgadu a adquirirlas p r prrscripcidn. Ercu no significa que la ac-
ctar de dtmarucin fray3 prescrito: lo nico qrict ocurre es que Irn
thnires quc sc van a fiixr srrni disiintm de los que e hubieran fijado
si la prescripci6rx ailqeiisitiva no se hubiera cumptido*

XMbfia dcmascodQtid& hacerst a exgersgas crimunu, b que sc

refiere? xlaturalmente, a 1m gasta de cons~rwtxi6nde los Hitm y a las
aperariane~rdcnkas riecearkj para fijar w ubimcibn; rio sc refiere a
Iw $asm del juicio de dcsfindes, porque en esta materia rigen las r s
gfas del Ci3diga de Prmedimicrnto Civil, que prnalten condenar m
costas a La persona quin Iitigcl de mala fe o t t m e r a r k ~ r k ,
- l.% a. Lfireva~aBliid& & e* h c i t i n ; @n de m-
Una vez dec~uada, la d e m a c i 6 n es d t f i n i h Exis dutoJ & lo$
preidros dcslkhdos quedan abligadm a r e s p e ~1w rra@oncs que se
kan colwado p u a scE*ils la Iinm divisoria dc los gr&& y detren cui-
dar de su commara,
 a) Si uno de eitm eas rerns~idcirt destruido jmr fwtuifo, la re-
p"4ior1 dek Iiaccrsc p r ambos p m p j e ~ ~ i oas t x p t n ~ a cornune~
~;
br) Si alguno de Iw hitos ha sido removida o detmido jnwo.
niPEmrledc por URU dr Bss due$o$ de los prcdino; vecinos, d Gfip dis.
p n r quc tf duefio pzriurlicado ticnt dcreeha par3 pedir que cl que 10
ha quitedo Xrr repongs n ,.rr c o m y le indernriiw de Irid; dzos que de I I ~
remocin w Ie hubierm origkisds, sin perjuicio dr las p a s con que
las leyes castigan cl delito (~scicuto 843). El C&digo Pmal sanciona
con presidio menor cn su grado orininto y crirz multa al que drs&uyert
o alcerare t6rrnlxaur; 0 I i m i ~ ~des prapidrides pGblicas v paffimlares
dt~imodr !utmre (articulo 4623.
c) Si el quc ha remavide B destruida el hira di&rlo es un ~ r c c m ,
O t"iudic~dc+
el P P O ~ ~ C Q P ~pe ti~nei contra 6ste fas dm acrri~ncsanterior-
mente ~ y a l a d ~ sIn: civil, que fiinc4a-b en 13s regla gcneralcs de la rrs-
ponsabilid~ddslfrtua1 (nrticufm 3.314 y 7,329), y la pmal que concr-
de el preecptt) transrrito del Wigo dc! ramo.

1.846 b. Sanciona de L dcrnascxSsin-La rernm't6n vulunraria y

Ita altcraei8n intcwionat dc los hitos, futra dt Xas acciones indrrnni.
zacurkis g ricmf visur en tll fiGrnero anterior, p u d m da^ lugar a las
accione? pmcorhri que correspandan,

1.W. Gtncr;ih&da-EX. serrmicatco cmakte en la f.acuitad dc t+

do propietario 31: cerrar y cercar m predio, y dc hacer qut conwibnpri
a cata upcrarin Im d u e h de lm predios colin$erntcs,
Es una hcultad inhcrcnxc a t d o propictarja,
La dcmxcarl$n y t.1 crrramitnto ofrecen cicrm punros de con-
caceo a, miar dicho, w n a un mismo fin; parro at. diferencian en que
la dcm;itcaci&n cs un atto p r s b al cwramiaxaso, Una v a qur: cl dur-
rlpr del predio sabe h s r a dhdc abarca &te> prwcdcr5 at ctrsmientn,
apera-eihn ncramen te* m a ~ r h X ,
L;rs &funkipalidaries tienen facultad para e s i g r el ~~rnrrrkntta
dc los sitias abiertos al ccrstadti dc Ir>* lugaais de 1.130 phblico (Ltg de
hfuriicipalidadts),
El cerr~micn:~,como dice el inrisa finaO de1 jlrtfwla MI "pdd
confiisrir tn parcd~is,fm%tercas viva5 u mucrm3'.
 1,047 a. f i n b i c i dc Ias ccrr6as.-Puedtn prraentarse con rtxspecw
al cwrarnientu (dos siruacionts, conrtmpl;xda~en lbs xrkulos 845 y 8%.
!$ El dueo de una hcrcdad p r ~ e d tpar cu propia cuenta g rics
go a c f e e t u s ir1 cerramiei~ruen rerrens propia, Es naturaX que pueda
fracerla en la forma qilc rncjor fe plaza, respeurnda, claro, las ordc-
n a n m munlcipriics sohe la m a t e r k En estt caso, el propietario del
otro predio no tiene ninpin drtrecho cn esta muralla o en este mca.
Por lo canco, ria pite& servir= del cerramiento para aaingin uso, u&
vu cl caso que haya ai\qirirido este dtreclra por gr~~ripsin dt cinco
aos a titulo despub de efccmdo el crrramiepnia (artkulo 8%)-
2) Dc la defisicir%adc ctnrramicriia se drduce que tambih time
derecho c! duea de un ~rediaa hacerr que e*! dueo del ptdio vecina
concurra 3 C ~ C C C U CI P ~c~rrarnlcn~,es decir, tame tambiEn p s t c en la
CUOD ~ l t llos gasras que va a originar ia gzcuci&n dc las cierras ccimu-
nes. Si no iray acuerdo s&rc 12 farnnla de tfecruar e l ~ r m i e n t oa rXcs
c-unrrrhuir a los psms, le twa nX j w s dcmniinru; d prmxsfimiento
que ccir;espncle ts el abimnriii (C. de Prc~ccdirnienti3Civil, ar~sulo
6@ N.O 2.):
I,a cerca divisoria cctnstruiila a expmsas comiancs tkne el cadcter
dc medianera (wartculct M).

1-44? 'ti. E1 c c d e n t ~no c ~ & % u ~ e4iedda't.-P~rque: 10

mismo quc cn CX caso Jt la dcrnarcacin, no hay predio sirviente ni
urnpm picdio eiomiii3laee; arlcm$s, rio cxrstt cl $rwamePa con l a a-
racterstiws qne Ie mcontrarnus cr; el a s o de las servidunit4ra. En
efecto,l a w v l u m h e 6.5 positiva a nrgaiiiax: si ts psiiiva, impone. a1
rlutiirr del predio sirviente lla er9slipaciBnn de dejar hacer; y si cs nrrga.
T ~ Y R \, t > priva dc cjcrnriar ~tip a qw tc.~iQt.iadertcher. Ninguna de cts
ras cxarteristicafi w prmntarr en la demrcacihn ni en d ceeirramieneo,
por cxnanta los lue5o;; rlr: los i~redissd e k n conrriblrir a !a demarca
c i d ~u~ aI ceiramjcnta. Y dc ahi, i^ntancfiYI, que las autores Franascs,
ya ri&e Ymhier, llan coiisiderado qw sr tszta, no cte scsvirSumbre%
s in.i obligacroncrs impuec~x por las relaciones de veeixidail,
La coriiributiiin ;i la rlcrnarcac'xbn y el mrramieneo es otiligacibn
Icgal, iii~\+mc~tx p r la 1cy a las c!~~t?iasde tos prdim ~nX;,ndiintts, Y
es, ademh, real: sc impnpn al i~~~pietririo dc un iiinda p r c\ h ~ b o
da: serlo.
hace uht4 de elfa; constituye un acta de mera facultad que na da lmr-
p a prexrHpi4n a 1 p . No pQ$rh ~ U C S ,alcgarse en contra de un
propimrio que p f no haber cerrde su predio p r tres o ms aos
pedid por prcxripci0n el derecha a hacerlo,
Por m a parte, 91 derecho dt. rtgueeir af vecino a que ccrriLussa a
la canstrueci6fi y reparacin dc las cierras comunes, cuma fgculead
quc deriva de !a ky y dc la cual cxda uno puede usar libremente rs
no, tampoco ts seirceprible de prescrj?ei&n; p r tanto, no d r i a prJseren-
dcssc su txrinci6n por e l Irecho de: m frahr sido ejercida durante un
Manp ms o menas largo (12 h).

lM8- 1P5arnen&tuta+-Ef cerrcxrnxenio {pared, cerca, nrura) quc

separar das predios cciritiguor: x !lama dwimrio. El cesramicnro divi.
sorio cs prvatiua si Freenect a urtcl de 10s VCCIRDS~
y ~sedra~mv si a
&unh.
+
LA medianer cs cnnsccucracia (Ic1 Iiccho de que ek cmramieatto
divimio 13erteFezcA vri cumi~a i o s i l t l t ~ sik 10s l-irt.t!ias canratiguns,

1,849. Naturaleza jaxsidia,--2 Qui cs juridicmcnrr la mtdiancria ?

si) AIgur~os1 cafiiicm dc rert'XQ1umbrc por la circuristanci3 de
qut c ~ d aURU de: Iw yrcdiurs quc tienen uri cerranlients ccimhn esti
sujtrcr, t x r cicrfa B Xas nccesiidrrclet; tiel otro, Nuestro Codigo
-
Civil delirx la me~fkaxterUcomo una servirlumhrt Iegd p r cuya vir-
tud IC-K due0.s de XOS prtdt~f vecinos que ~kbtrnp r d e s , fows a mr-
us divisorias cornina, mgin S U ~ C ~ DaS fas obligaciona qut I;a Iey cx-
pxi-sa (articulo 851).
b s que iiitgan cl arictea de servidumbre 3 Xa mcdiantrh dicen
que en t i a nu cabe distinguir el orcdio dominaiitc&nrcdiose
q u c f a i d a i x r de la obligaciones de 10s dut5aa de los predios
ktiguor es- p......a ia unilateralidad del gravamen quc ~ a i x i e r i u
contraria
al concepto gcket~&z:a dc scrvldumbre, Sin embargo, obsr$aw que si
&en la carga es vi-rwlmnat rt&pruca, de& el p r o de vista prk-
tic0 ella enua en .iuc*go - de nnanrrra w n i i ~ r l ,m provcrbo de uno sola
de lus dos Eundus y en cgntr2 del o m , pus e l du&o rlrl predio qw
dese? cerrarlo tiene acci6n para obljigar a los eo~irrdan~cs a que con-
ciiarxa a fa conmuxi&a de cerca~S i v i s r i s comurnes (art. 8%)- Pm
tanta, ese dueftr puede iranpner fa cugsr, ;a Xcs p~opktarimde 10s otros
fundm, y en m sentido el suyo seria predio dc1mirtante (135, Al re-
dactar no 10 convence ef argurnenru. A IP ~ U hay C quil. atpnder es, no
a %;a iniciativa par&k p n c r la carga, siilci a Xa exi.ixcncia de sta y el
beneficio, y ambos, en definitiva, resultan reriproras y no unilaterales,
b i Otros afirman que ia instirucin cn tixamcn t s simplemente
fina rdacidn de verindd regulada p r dispasiciones e ~ p r i f i c a sen e1
urdr namiento jrisidico.
c) Finairncnte, gran parte de las autores mdtrnm ven cn Ia m-
dianeria una copropitdrt$ ~lrc.~esatfa * ; j o r f a d ~ ,Qw se trata & una eo-

propiedad -arguyen- nadie: 10 pugrle dudar: la mism ley Icr &ice mn

todas sus !chas, al hablar r~iteradmenreda fa mndar~a<ai(araicrilus
875, 557, cit.). Qtic se vat3 r I t tina cuprapkdad fwxada. t ~ oto dice
h ley expresamente, p r o si Xo <la a enrerider: basta f e r el articulo 858
dcI Ckdigo Civif, Conforme a ste, cuafquits caprapictaria de un rr-
rramienro medt-dncro puede exoncrarse de! carga dc contribuir a su
nronsersacKjPI y rtpnt.aciOn ahafidrrnanrla su deredio de medkri~irk;
purs bien, "la swlueibn mis ~ i r n p k ,la prriciiin de la cosa indivisa, es-
t i eotafmenrc cxc!uida. Por lu demis, ;cmo p r ~ i ru2 muro sin des-
crxaislo?" Con relarihi a los frirrcttrs crintipos, cl rerrarxriento media-
nero es iin accesorio; pueJc asimilarsr a l a bienca B ~ C F WXX U= c*
mUn de dos furidris qarc: pcriencccn a propieiariw distintos, m ~ i ocn
1.1 w.w (le 1.2 propida$ por pims o deparramenra.

1.OM). Cundicianm de &m& dc la rnedmda-hr;l quc un

rriuru ei una scrca rnk7tlirtnrt.o e5 preciso: a) quc sc romnruyri 50bri:
t gretll~scsrxtiguas; b) que las vednos Io hayan he-
cf limite ~ l dos
cha ennscfuir a i z x p n r s comunes a, si tu ha sido a expensas Jc*uno
solo? que ci awo haya adquirido cn l Xa nedianeria.

1,851. Constimd6n a mtabkcimien~odc k mcdianeria; m d a de

a&uirri.la-La rnedianeda, ranxo la propitdad - d e Ia cual no es sino
unla vwianre-, puede adquirirx p r modos originarios. P por maxfw
derivativos,
h f d w originuria son la c~noltruscina txpmssts comuna y Irs.
pmscripci6n,

f 15) Ciahnnier, ob. cit., t , IX, pkg 167.

 Modos derivativos son la tradlcjbn y la sucesihn p r causa de
muerte.

1.052. La comwcci& expensas comrines-Considerando ia iden-

tidad de intereses de los vecinos, la meditnerla resultar generalmente
de la construccin a expensas comunes del cerco divisorio sobre cl Ii-
mite de los dos predios.
Esta construccin a expensas comunes puede hacerse por una son-
vcnciin valunaria de las partes o por exigencia forzada de uno de los
dueos de las predios contiguos, que puede obligar al otro a que con-
curra a la csnssruccj6n ds ia c e r a divisionaria comiin, corsespondien-
da al juez' cn caso de desacuerdo de los interesados, reglar cl modo y
forma d e 13 concurrencia; de manera que no sc imponga a ninghn
propietario un gravamen ruinoso (C. Civil, articulo 846),

6.053. La prcdgci0n~-Asi corno puede adquirirse la propiedad

por prescripeidn, puedc tambtn adquirirse la copropiedad, Si la pri-
mera S P ~adquiere por actos de poccsi0ri exclusiva, la copropiedad se
adqaiue por actos de posesin rn comiin. Habr pusesiri de la me-
dianerfa en todos los casos en que una dc los vecinas se sirve pblica-
mente de un cerco divisorio corno si fuera copropietario, cuidadoso de
respetar la dsstinaci6fi del cerco y el p l derecho del otra vecino (13 a).
&ran actas de copropietario, por ejemplo, utilizar el muro divisoria
ajeno para el edificio propio, o servirse de aqu4 como muro de fondo,
o hacerlo soportar parte de un tcchado propio, etc,
h dificultad que puede presentar% en la practica es la de distin-
guir los actos de vedadera postrsibn de aquellos que no Io san por re-
presentar actos de mera tolerancia o dt-uena vecuidad de p r t ~del
propietario del muro divisoria, Corresponde al juez hacer iz califica-
cin en cada caso concreto.
El plaza de la prescr:ripciOri adquisitiva es de cinco anos (art, 882,
inciso 3:).

1.054, Tradiribn y sucesin por causa de muerte-La tradici6n de

la mediairera puede tcner por antecedente un. acto valuiltario (corn-
praventa, permuta, danacidn), o uno forzado (casa de! articulo 854).
y debe efectuarse por cmitura pdblica en que el tradente cxpscsl: coi-is-
riruk Ia niedkntoria y el adquirenre accptarlai: esta escritura pude ser
la misma del +ctu o contrato (artculo 6%).
(13 B) Dekker~,obra had de, tomo 1, N." 1.028, p b , 600.
 La adqu19iciri de la rntdianerfa por vktud de acto techmentario
no requiere ap1!iacimes.

1,055. Derecho de hacer rnedlancra fa cerca o pared divsUna pri-

vaPdva.4i d dueno de un predio hace el cerramiento de ste a su cm-
Ea y en su popica terreno, como el muro o cerco divisorio es privativo,
pusde hacerla de la calidad y dimensiones que quiera. Y ef propieta-
rio colindante no puede servirse dc la pared, foso a cerca para nirigdn
Ajero, a no ser que haya adquirida este derecho por ttulo a por pres-
cripcin de: cinco anos (artculo 84.51,
Pero cuando un muro o cerco divisorio ec privativo, el durno con-
tiguo tiene derecho a hacerlo medianero. Dice la 3ey que en tados los
casos, y aun cuando conste: que una cerca o pared divisoria pertenece
exclusiyarncnte a uno de las preclius contigu- d dueo del otro pre-
dio tiene el dcrecbo de hacera mediairera en r d r t o parte, aun c k el:
conscntimierrto del vecino, pagindofe 3a mitad de1 valar del terreno
en que csr hecha el cerramiento, y la mimd del valor xttial de la por-
ciOn dc ccrramitato cuya mcdianerh pretende (articulo 854).
Debe observarse que el derecha de hacer medianera la cerca o
pared divisoria es imp'esm~~dle; lo mismo que el derecho de darni-
nio, del cual es una facultad, rao se piercle por el na uso.
Como la adqtlisicibn se justifica pt el uso comn de: un mjrmo
cerrarnient~~ella se subordina a Ias necesidades de3 adquirenre: este
puede limitarse a comprar i a parre de la altura, de la profundidad, 'de
la longitud que le fuera necesaria, Uc ahi que la ley hable del derecho
de: hacer medianera 1a cerca a en tcxlo o partc.
En cuanto a la i.ig~urdez~ juxidicu dc la operaci0n, algunos esti-
rnan que es u ~ l aexpwpiacibn, h a d a d a ea el inierCs general de evitar
uaz prdida de terrerto, de obra de. mano y dc mareriales, prdida que
existira si el vecina del due66-1de la pared divisoria privativa a viera
obligada a hacer otra en sus terrenos, Pero x $a replicado que en esze
mco el intcris general no es de la misma especie glac el que consulta
la rYon.~tinrci6n Poiltisa para la procedencia de 3a expropiacin por
causa de utilidad ~Gblica.Otros piensan que la aperacih que ce pro-
duce cuando el vecina hace uscl de su derecho de hacer medimera l;z
cerca o parte divisoria es simplemente una wn&: voIbantaaria, si el pro-
pietario del mwo consiente en la cesin; foimcla, en caso contrario.
Y tal venta, por referirse a un inmueble, roma es la muralla a
cerca, debe otorgarse por escritura pblica e inscribirse cn el Csnsr-
vadar de Bienes Raicec, efeemdndase en esta forma la tradicin.
 1.0%* h e b a de la mediancra; pmunlionts-Respecto de la me+
dianera, el C&!igo admite las pruebas directa$ y l a indirectas. Son de
la primera especie el tmlo y Irt prescripci011, y de la segunda, las pre-
sunciones,
a) El Atulo, que debe entenderse en un sentido amplio, puede ser
u m escritura pblica eb una privada rcconscida por la pan contra La
e& w opone, dedaratlva 6s traslativa de derechos. Habri un titulo
declarativo, par ejemplo, si del escrito consta que las dos propietarias
colindantes hicieron el cerramiento dt acuerdo y a expensas comu-
nes, Y el ttulo ser uaslaticio, por ejemplq si el propietario de dos te-
rrenos vzncle uno y en la escritura pblica se dice que el contr*tto com-
prende la mediancria de la pared o cerca divisoria.
Para que el titulo haga prueba absoluta de la medianeria o de la
no medimera es preciso que emane de los dos propietarios contiguos
o de un autor comn; si emana de una solo, su valor es relativo y slo
puede ser base de presunciDn. Es el casa de las escrituras de mmpra-
venta en que se expresa que el fundo vecondido est Iirnitads de tal lado
por un muro medianero. Si este acto emaasri. de un tercer% eI vende-
dor na puede obligr al vecina, ya que El es un extra50 al acto y el
vendedor pudo a~ibuirseun derecha que no tenia.
b) Si cl titula se ha perdido, o nunca existid, puede recurrirse a
h pe~cfiptl'dnpara acreditar 1%mediancra. Si por ciirco anos o ms
cl muro es posedo en catniin por lcis dos vecinos, CI inuro ser rne-
dhatoro (artculo 8552, Incix, 2:).
c) Curnnda el tirulo y la prescripcibn E;zltan, la rnedtarieria puede
probarse par psci?rnciones. Esas m simplemente ieghtlas, admiren la
prueba en canwasio.
a) La primera piesunci0n que el 'COdigo considera es cmlqui~rrt
igGrnE por la que aparece que Ios dueos coiindan~eshan heebst eI ce-
rramiento de acuerdo y a expensas comunes (articulo 852) t apoyo de
10s edificios vecinos en una misma muralla separativa; salientes (cm-
nias, repisas y s i w i k s ) construidas con e1 muro y que se prescntaa
de lm dos hdos opuestos; albardilla a caballete del muro inclinadas
a las dos lados de &te para defender de la lluvia ambos paramentos;
etc. Por el contrario, no habria lugar para presumir medianera una
pared que sustiene uno solo dc las edificios vecinoc y sin que haya ves-
tigio alguno de que el propietario del otro iai hubiera utilizada en ai-
gruia forma; tampoco @ra considerarse medianero un muro en que
a p c z c a r i construidas can 61 sslienm de un edificio que sc adentran
h ~ t am%sde la mieid del prrw &l muro, ctc.
 Garmtr rnuchzs veces Ias dignas aparentes mcricionados no existen,
la Jey estzblecc. otras presunciones dc rnedianerh,
) T d a pared BF separwcidn c'ntre dos edificios se presume media-
riera, pero sOlo en la parte en que fuere csrn15f.t a 10s edificios micrnos
(artculo 853, inciso l."), o sea, la parte de la pared de ceparaeihn que
sirve de apoyo t! coma base de construccirn a uno y otro edificio.
Y ) Se presume medimero r d o cerramiento entre corrales$ jwdints
y campss, cuando cada una de las suprfiries r m t i p t s e& cerrdtz
por godo$ iadar: si una sola est cerrada de este moda, sc; presume que
e1 cerramiento k pertenece exclusivamente (artculo 853, inciso 2:).

1.057- 1P Derecho de edificar wbrt la pared medianera,-De acucr-

Jrir con el articulo 855, cualquiera de los cofidueus de la muralla pue-
de xruirse de ella para edificar. Pera no ec un derecho ilimitado, por.
que lizbiends sobre la rnurallra una coprapiediid, dohe solicitarse perrni-
su Jel otro coyropietatio, Asi 10 dice e1 iatciso 3: del citado sticule:
"Cualquiera dc: los ~0ndare.i~ que quiere servir% de la pared media-
ner3 para edificar sohrt: ella, o hacerla sostener el pesa de una cons-
truccin nueva, debe primero soiicitar el consentimienm de su vcei-
no, y si ste lo rc-hca, provocar un juicio prctica en que se dicten las
medidas necesarias para que la nueva cunstruccin no dae af vecino",

1,058. Juicio priictiso; su equivalente en la *fegisIsd6n actnd-El

artculo 855 lxabla de juicios pr4cticns. Estas eran una forma de scsol-
ver ljor peritos las contiendas que versaban sobre materias que exigan
~r>nocimiencsc especiales y emmcn ocular del objeto diapudr, (cues-
tiones de clesiindes, aguas, pertenencias de minas, construcci6n de abras
nuevas, etc.). Dichas peritos acruaban como $rbitros,
Los juicios prhcticos, coasagrados por la antigua Iegislacibn espa-
nola y, los reglamentas patrios de administracin de justicia, fueron
abolidos por el Caigo de Procedimiento Civil, Y dispuso Cste (ar-
ticulo 410) que "cuando la ley ordene que se resuelva un asunto en
juicio prietieo a previo informe cie peritos, se entendern cumplidas
esas disposiciones, agregando cl recanocimirrnto y dictamen prricirrl
en conformidad a las reglas de este pkrafo, al procedimiento que co-
rresponda usar, se& la naturaleza de h accin dcducfda",
Y corno, por ona parre, el arricculo 80 del mismo Caigo dice
que a t d o la relacionada c m cI ejercicio de las servidumbres Iegalts
47-&rsh0 Gv;!, fgf
II
se apiicar5 el procedimiento sumario, tenernos, pues, que esta cucstihn
sobre el uso dde la pared medianera se discutir en juicio szrrnarlq en
el cual deber oirce el informe de un perito, can la que scl entiende sa-
tisfecha la exigencia del juicio practico que sefiala el artculo 855.

1.659. Famkad p m recortar los maderw del vecino.-Agrega cl

inciso 2." del artcu'lo $55: "En circunstancias ordinarias se entender
que cuatlquiera de los conduefias de una medianera pucde eidi-
Eicar sobre ella, intrdueicnda rnaaeros hasta la distancia de un del;;-
metro de la supriicie apuesta", Pero bien puede acontecer que el otro
prapictario colindante tarnbiln quiera intrctliucir mcicros en el mis-
mo paraje o hacer una chimenea. En esre caso, "tendr e3 derecho (le
recortar los maderas de su vecino hasta ei medio de la pared, sin dis-
locarlos. Nos encontrarnos aqu con otra manifectacin de justicia pri-
vada, es decir, clc justicia por si mismo: pucde el dueo del p r d i o
coiindante cortar por s mismo los maderirc, sin necesidad de recurrir
a la justicia,

l.OF;O1 2P Derecho de elevar la pared rnedisner3.-El articulo 857

concede a cada Uno de los medianeras el derecho de: elevar, pos su
cuenta, la pared medianera, sin que el O ~ F Opueda oponerse, aunquc
debe tambin drsele. aviso, porque s61o se rrata de un aso particular
comprendido en la regla general del articulo $55. Este dcrccho ese5
restringido por las ordenanzas gerneraks y locdcs que, se&n sabemos,
dictan, iespectivamenre, el Presidente de la RcpUbiica y las Munieip-
lidalles, y que suelen fijar la. aimra mxima de los edificios.
Esrri restringido tarnbidn por Ia obligaci6n dc sujetarse a todas las
reglas que cl nii~muartculo 857 %sala y que veremos en seguida.

1 . 7 rrgla
~ primera clice que /a sucva obra debe mftearlU ehtcra-
mente d ronthco que eieua la pared medianera. Regla muy natural,
i o eleva la pared medianera en su
ya qm c a PLICCIC e1 c ~ p r ~ p i e t a r que
prupia utilidad exigir que el otro propietario contribu., pues no ae
Rata dc '5'33 obra necesaria; se&n indicaremos, csta rievac0n de ia
mmalla ti; de p-opiedad exefusiva de quien la hace, pcso el otro pro-
pietario l-iuede adquirir Ia medianesga de elia pagando la mitad de su
valor al morneltro de soliciar la medianeria,

2," El condueo que eletra ia prcd medianera debed pagizr d sie-

a-no, a rtde Be iadernirizrzci0n por d aunsenrg be' p ~ que
o va a cm-
gm xrwbTe ICX pwed medk-ancra, Ea ~ e x &parte de
lo qeie v d g ~Fa a h ~
amua. Esta ndernnizaciiin es muy justa, pues e1 mayor peso va a pro-
vocar reparaciones con miis frecuencia y puede adn acelerar la destruc-
ci8n de la pared com6n; para evitar la gran dificultad prktica dc de-
terminar E n cada caso concreto el monto de la indemnizacin, fu pre-
ferido I E ~Iry fijar una suma determinada, aunque arbirraria: Ira sexta
parte de lo que se gaste een la construccidn de b obra nueva.

3." El co-or~deleZoq w rfleua la przucd medkrrcrra paga$- iambikn Az

misma ~t~dem?r;zacidn lodas las peces que ~t de n~csir$l?ruirla pa-
red mcdianesa, Es conxcuencia de la misma regla anterior, ya que la
ley debe nccewiamente presumir que esta rrconstruceiiin se hace m&
frecuente por el hecho mismo de la existencia de la obra suya.

4.' Ser.& clI,ligadrJ a elegar a xu costa las cha'menens del uecino si-
r~#&& en la pmed mediarrcr-a. Esta &ligacin es eunsecuencia de la de
cada medianero de respetar ef dcrccho del otro condaiefio, q i ~ cse ha-
r ilusorio si con el alza de llas murallas se dejaran las chlmencas cie-
gas t. inservibles, Es curioso sealar que tanto esta regla como 33 ante-
rior, 1x0 se encuentran en el C a i g o Franch, sino quc fueron torn3das
por don ikndris Bello de Ios primeros comentaristas de este cuerpa de
leyes, quienes las estimaban cordaaias de Is regias generaks.

5," Si la pared mediazzera no es bafkxnk sdiida p r a ssprtav el

aumt.nio He pesoI IQ r e c a z ~ t ~ ~a rsu
k casfa, indemnizando d vecina
p r la remndn y reposicin de do Ea que pw el lado de &S& cmga-
Iza $obre fa grrd o e~tabappg~a'oa ella. A diferencia dc las reglas an-
teriores, que se aplican cn r d o caso, este nUmero supone la situaribn
en que la pared medianera no sea fo bastante sdlida corno para sopor-
tar el aumento de peso; ser5 una cuesti0n de hecho determinar si las
reparaciones s rcconstrucci6n son necesarias pat. el mal estado de la
muralla, caso en que deben ser pagadas por mitad, o si nicamente el
alza proyectada abligsi a hacerla, caso en que debcrin ser soportadas
nicamente por el prspiemio que cfcva la muralla.

6," Si rrc~nstreryendola pred rncbtmera~,fuere srect5arka aumlo?P-

tar su espesor, se fom&k wte at4rnenzo sobre el #meno de! qse ~ ~ r t s -
&Idya la o k a nueea, Regla que sc: refiere al misma caso anterior, cuan-
do es drms necesario aumentar el esprosor dc la rnrualIa, y que re-
sultet del hecho de que sea este propietario q u i a ~se beneficie can la
elevari6n de I;J. mrrraIla que desea hacer.

7 . V i uccino pdrd cn todo tiempo dquiriP @! rncdrirneria de la

gwte nuevamente leuanfda, pagando Is m i t d del costo botcal de &m,
y e! udor de brt mita del tprrcno sobre q ~ $f e hfaya extendido lcz pa-
red medianera, ~ e g d nel in& anreriw. Regla 3 la que ya hicimos alu-
siOn y que na es ms que una aplicaciOn especial de la regh general
del articulo 854. Tsdo 3s dicho a piapQsito de tstr, puede repetirse
aqui; la nica diferearia est en que el monto de la Indernnizaci6n
ria se rige en ct caso especial gor e1 valor achial de la portiibri de pared,
sino por el valor de construcci0n. TJX comentaristas Eranccses aubu-
yen esta diferencia al deseo del legislador Ifc evitar que el otro pra-
pietario especule, de$mdo alzar Ia muraik y pagando Xuego la mitad
del valor acructi, que sera gencsalmente merior que el casto de cons-
trucclbn; la disposici6n legal se aplica, sin embargo, aun si por haber
pasado muchas aos, );a no exista tal intctnci0n, y cn esre a s o puede
ser injusta, pues cl valor de Ia par& debe haber disminuido por el
transcurso drX tiempo. T d o lo dicha es con abstraccin del problema
de la innacihn monetaria.

1.061. Expensas relativas aal cerramiento csmUn.-"Las expensas de

construcsi6n, cunseavacin y repparciiin del cerramiento gran a w-
go de todos los que tengan deredio de propiedad en 61, a prorrata de
las respectivas derechos" (artculo 858, inciso 1).:
Este articula no hace sino aplicar Ia regla general pw el art3cuIe
2,309 lostabl~ceen e1 cullaico-antrato de comunidad, cuando dice: *'@a&
comunero debe contribuir a las &ras y repararitinei de la comunidad
paoparciondmente a su cuota".

1.W A h n d m del deecho de mcdmda para fibmm da sus

cargas.-Et mismo artculo 858, inciso :2 consagra un derecho ya co-
nocido: cl abandono del derecho. Dice L disposicin: "Sin embargo9
podr6 cualquiera de ellos exonerarse de este cargoI abandonando su
derecho dc madknera, ptro slo cuando d cerramiento no consista en
una pared que sostenga un edificio dc su pertenencia",
 LOS BF-NES f M S DEECHOS W L & 5 741
-
a

f.@63+Q& hbles san mtdimem~-I;indmcntej el Cdigo, en el

artculo 859? se refiere pxricularrnence a bs &boles que se encuentran
en la cerca medianera, y dice "que son igualmente medkncros", y "que
lo misma se extiende a %osrboles cuyo tronco est en la linm d i v i s ~
ria de das heredades, aunque no Iattya cerrarclicnta ulrerrnedio".

1,0164, Derecho a exigir que se derriben ios rboles medinneras;-

Agrega t l ulclso 2." de1 articulo 859: "Cualquiera de los dos eandueEos
puede exigir que se derriben dichos Arboles, probando que de algn
m d o Ie dafian; y si par algn accidente se destruyen, no se repondrh
sin s~ co~sentimientlp".

E Medidas p a prakger l'iw con~trttcciortes

1.0fi5, Prahibicidn de pht;;u a ciem disacia de Q mmff;a.-La

ley, en su deseo de proteger a los propietarios, no slo se ha p r c ~ u -
pado de reghentr la medirnnra, esublccienda lar derechos y sbii-
gaciones de cada propietario, sino que ha adoptada una serie de me-
didas para proteger Ias canstsuccicmti;.
El artculo 9-41 prohibe qus se planten rboles a menas distancia
qcie la de quince decmetros de la muralla y flores y hortalizas a me-
nas de cinw decimares. Hay aqu una vadadera servidumbrt, porque
el propiemio Jel predio sirviente ve limitada su dominio cn beneficio
de otra predio, e a el sentido de que no puede plantar rboles a menos
de cierta distancia de la muralla; se trata, pues, de una servidumbre
negativa de carcter legal. Sin embargo, la ley ha reglamentada esta
cuesri6n en el titulo de las acciones pc~sesoriascspcttciales, de manera
que si el propietario del predio sirviente hace plan.raciolzes en contra-
vencibn a este atticuils, el propietario del predio dominante esta auta
rizado para ejecitar una acci0n posesocia, tendiente a obtener. que se
arranquen esos &boles. La mismo si: aplica a Ias aguas y materias h-
meda que, par estar cerca de las paredes de una casa, puedan daarla:
el dueiio de &a puede impedir la existencia dtt esas eIemmtus.

3.066; Derecha 3 exigir el corte de mrs de &boles y hcultad dc

cor2r ias rdca-Consenienciar del articulo 941, es la disposicihn del
articulo 942. Al tenor de tstq si tm &bol extiende Zzs ramas sobre un
predio ajeno, o penetra en 41 con sus ragces, podrjt el dueo del: cuelo
exigir que se corte la parte excedente de las sarnas, y cortar CI misma
Ias races que pasan a su terreno, aun cuando el irbol esr6 plmndo a
la distancia ciebida.
NOtese aquI h lgica clara: pxa cortar las ramas cl propierruia de-
he pedir permiso al Juez, no asi para cortar las races; s en este ~tims
exrsemo tambien se exigirra aurorizacin, nnadie podria haeier sin ella
obra alguna en el suelo, puesto que no sabria si al hacerla va o no a
cortar rafces del irbd vecino.

1-867*Obtigacih de obxnrar las ardenanzas en das o b m de qae

poda resrtftar &O a los cd:diicioso h d a d e r vecinas.-Dice el artican-
10 856: "Si se trata de pozos, letrinas, caballerizas, chimeneas, hogares,
fraguas, borraos u atras abras de que pueda sesulm $&o a los edifi-
cios o heredades vecinas, deberan observarse las regias prescritas por
la ardenarizas generales o locales, ora seo medianera o na la pared di-
visoria. Lo mismo se aplica a las dlepbsitos de pivora, de materias h6-
medas o infectas y de todo lo que pueda daar a la solidez, seguridad
y salubridad ds lm edificios",
La I x y sobre Urgantsaci6n y Atribuciones de las Municipalidades,
el COdigo Sanitario y leyes especiales contienen dsposicmes relacio-
nadas con esta mareria. Su tcmdla correspcmde a1 Derecho Adrninic
mrivo.

1.068, Minici6n.-Es el derecho cuncedido por la ley al dueo de

rrn funda que se halla destituido de toda cornuniaci6n con el camino
pblico, por La inrerposici0n de otras predios, para exigir paso por al-
guno de irras, en cuanto fuere indispensble para eI usa y beneficio
de su fui~do,previa la eorrcilpndiente indcmnizaci6ns Tal definiciQn
resulta tomando por base la disposicibn lega1 (ardculo 849) que con-
sagra esta ser~idumbre.

1.069. Nsuraleza juridica.-Esta si que es una verdadera serviclum-

bre: hay un predio dominante* que es el que c s d desprovisto de salida
al camina priblico; y hay un predio sirviente, que es el predio que .va
a atravesar el dueo del predio dorninarntt; y hay tambi4n un grava-
rnrrri: dejar Irasar al dueo del predio dominante, sus carruajes, etc.
 La s~rvidilbntPrede trnsito es una ~csrviduisnbrcd%scontintctzt por.
que para ejercerla se requiere un hecho actual def hambre.
Es una servidumbre podtiva, prque el ducfio del predio simiente
debe dejar hacer al dueRt, del predio dominante.
Por fin, puede ser a p e s t e o Lnapmnzc; pera lo comn es que
tenga el primer carkter.

1,070. AdqaiisicE6n.-hdo ei raricter de discctnthua quc: tiene, S&

lo puede adquirirse por un rnrb; jams por Icr. prescripci6n ni por ia
dectioacibn del gadrr de brnitia.

1.071, No hay servidumbre sobre un camina pblice,-Es eviden-

te que esta servidumbre de trnsito o, mejor dicho9 el papl de predio
sir~iente,no puede recaer sobre un camino que ea un bien nitcional dc
usa priblicai.
1,072, Condiciones que dckn coa& p m pdet a ~ b f w e rla
servidumbra-%a tres.

1) E) prdio qtee @&a de imptrnlir bu sl.raJd#rnbre dctre ESW &S-

priavisro de toda comprnicmi6n con d camino pu'bfke. Resulta, par ta
tanto, que si el prdia dominante ricm salid2 o camunicaci6ra coar el
camina pilablico, perca ella es fwga y ciostma, no tiene su dwfio dcire-
chs a imponer esta servidumbre.
La jurisprudencia ha interpretado con crinria redista o flexible
este requisito9 y ha resuetro que "tiene derecho a widumbre de t~ai'
sito, por hIlcirse en el hecho datiruido de toda conzuninrcaci6n con el
carninu piiblicq el predio que d l o tiene una salida verdaderameate
impracticablej dada la topografid del terreno a que, para habilitarla,
exija gastos excesivas y d~s~roporcionadiiiocen reiacihn con ef valor del
prediia y del ttrena necesario para la servidumbre y resarcimiento de
t d o G ) ~ perjuicioL'
Q (14).

2 ) La comunicacicn con ef camino pblico debe sw iadi~psnzabft

para cl uso y beneficio dcl predio.

3) Debe indernrzixaittrse previamente al dutr5.o del predio servil.

(14) Corte de Santiago, 18 de noviembre de 18S7, "&m& de los Trihunald,

&o lgS', N.O 2.8521, pPg. 2.6T7: Cartc Suptema, 29 de mi\yo de 1944, "Rerista de De-
mcho y &rispnidemat-ia", mmo 43, s ~ a i 6 nprimera, pdg. t7,
744
---~ ~...
DEWCHO C M L
~...-. --
d.. -" -..p...p

1,073, Arreglo sobre la indemnizabn y &re cI ejercicio dt la

stsvdumbre,-"Si las pzres no se convienen, sil arreglad por peritos,
tanta el importe de !a indemnizaei6n, corno el ejercicio de la servidurn-
bre'"(;xrtculo 648).
EI procedimiento judicial que corresponde en este rasa es el jui-
cia sumario, debiendo agregarse a &I, en conformi&d al articulo 410
dcl W i g o de Prncedimienro Civil, el reconscniicnto y dictami-n pe-
ricial,

1,074. Servidumbre de transito voluntaafLa servidumbre legal

de trsnsito supone que el predio dominante est desprovisto de toda
cornunicacibn con el camino phbiita, y que esta sea necesaria para e!
uso y explarasin del predio. Puede suceder que uno de 10s predios
tenga. un acceso al camino pblico; pero larga y dificulrsso: no puede
irnponlrsele una serviciuabre legal de trnsito. parque falta un requi-
sito; p o no hay ningGn inconveniente para que se constituya una ser-
vidumbre volzsntaria de arh~sito,debiendo concurrir p z a ello el con-
sentimiento del dutno del predio sirviente.

ID75. Derecho del dueRo del predio sirviente para ge$u que se lc
exonere de la strvdurn6re.-El artculo $49 se pone en el caso de que
concedida una servidumbre de trnsito, no llegue despus a x r indis-
pensable para Ia explotacihn del funda, y dice: "Si concedida la semi.
dumbre dc trnsito en conformidad a los zfrrfculos precedentes, lkga
a no ser indispensable para el predio dorninmte por la adquisicin de
terrenos que !e dan un acceso cmodo al c m i n q o pos otso medio,
el tbsre&~ del predio siw96:nze tendr4 derecho para pedir que se k e x e
nere de la servidumbre, rcstituyernds lo que, al esra'trfecerse Psta, se: le
hubiere pagada por el valor del terreno".

1,076. Pane de un predio que se divide y que queda desprovisto de

cornudcad~n91. camino pibfico; servidumbre a sa favor.--For 9 1 1 t h ~ ~
el articulo 850 considera la hpdtesis de que un predio que era uno se
divida en lotes y quede transformado m diversas hijuelas, de las cua-
les una o mis resulcan desprovistas de comunicaciOn can ef a m i n o
pblica. Par ejemplo, im fundo se divide en Lrr particidn de la beren-
cia en tres hijuelas, twindole a cada uno de los herederas una hijwla.
La hijuela NB IT digamosg que& dcspravisra dc commicxin con el
m i n o phbiico. En este caso, sc cntendcr por lcy constituida a favor
de ella ~ervidumbrede transito, sin necesidad de indernaizacto'a al-
pns,
Eara d i s p s i c i h , nias qm todo, tiene por objeto defender los de-
rechos de los arras propietarios vecinos, a quienes par la ley el dueo
del predio sin camunicaciri podra obligar a soporiar Ia servidumbre
de trnsito.

1.077. Gener%luIadcs*-7*das las agaas del territorio nacional son

ttiencs nacianalem de usa pbblica (C, Civil, ar, 595; C. de Aguas,
art. 90, inc. 1:). El usa d t clhs en beneficio pareicular, salvo excep-
cin Jegd expresa, sOto puede Iiacerse e1.i uirmd de un derecho de apra-
vecbarnienra otorga~lt>par la autoridad competente (C. de Aguas,
arr, 9P, Inc. 2:). Tal derecho es de carcter real administrativo, y por
tanta, i 1 Estado cancede el uso de las aguas con sufecihn a normas de
derecha pkblico. El titular del derecho de ap~edlamientotiene Ia
fitcult~bdde hacerlo valer ): proteges10 frente a terceros scidn las re-
glas de bs ccmeesicinpls adrniiiistraeivas,
Por lo general, 21 necesitado de aguas para la explotacin d c su
predio no las encuentra a la vera de ste, Se ve, pues, obligado a san-
ducklas desde 1a futnte a tra&.rc's de uno o ms predios ajex~ose inter-
medios, El ap~avechrrdor- e s claro- no puede esperar que el agua
veliga sosaa l y "ande descalza pos las calles mojadas", como apuntaba
nuestro universal Neruda, ex hombre hay "viudo de ta vida" y que
sus amigos de Eapda decian que tena cara de "ium engripada" y, en
su juventud, "aspecto de un pierrot muerta". En la realidad prictica
el agua debe venir calmtdn, o sea, por un condusro que, en este c=oj
se construye s esta construido en fundo ajena-
La s~r&dant&e & meduela consiste en que puedan conducirse
las aguas por la heredad sirviente a expensas del lntercsaclo (C. Civil,
art, 861, inc. 2:; C. de: Aguas, arc, 193). D i b conduccibn se hace p
un rlcwdgcto que, etimul6gicamentq significa conducto de agua. Las
a n x i p s leyes de CasrilEa h b l h a n dc "mGm e canales e agduthar",
La servidumbre di: acueducto la como nuestro Cdigo Civil del G5
digo de Cerdeiia; e1 CSdigo FsancQ no la uat6 )r fue abjtto de leyes
posteriores,
Actualmente, b servidumbre de acueducca es{& reglamentada en
el Caigo de Aguas (atticulos 192 a 209). Por m t o , nosotros sB!o dk
remas algunas palabras sobre ella: ef tatadio completo en; rnatetria del
Derecho Agrario o Agrcola,

1,87& Carfict&tica&-Es ma ser~idumbrcconaintsq purgue para

i u requiere un bscho acmaaal del hodrpi.
su e f e ~ e i ~no
En; posfU~a~ porque impone al d u e h del prcdis sirviente la sbli-
gacia 4s dejar hacer aIgo.
Puede ser aparenzc o inaparenu. Scr6 aparente cuando corra par
un cauce que se manifiesta por sefidcs exteriu~cs;de 10 sontrsiq szr
inaparcnte. En la myoria de Im casos, la servidumbre de acueducto
cs ;aparente,

1,0?9* Quf predios pueden fez damn;cn~ee.-El predia dmiraante

~aniedexr, de acuerdo con cf articulo 861 del CQdig~C i d y 132 del
Cdigu de Agua:
f . iJm heredad que carezca de l a aguas necesarias o suficienter;
para el calgiv~de sementeras, plantaciones, pastos u otras explota-
ciones,
2P Un pueblo que requi~aelas aguas para el servicio dmcistics de
los habitantes,
3P Un estabitcimienta industri.al que necesite estas aguas parir el
movimiento de sus m%qubs,

f,@@* predios pfxeden a a sfien%a;-.Cualqutr predio puede

ser sirviente, a excepcin de "h casas y los corrales, patios, huertas y
jardines que de ella dependan, las Megas, establos, galpones, silos c
instalaciones industriaics, estadios y canchas de aterrizaje (CMigo dc
Aguas, articulo 196).

1.081, En que' comiste el gravamefi-E1 gravaen consiste a p-

mi& eI. pasa de %as a p a s por ef predio sbicnte= As b establece fa ky:
"Esta servid.umbre csaasiste en que puedan ~ondueirxlas agms por h
heredad airvlentt: a expncas del irnterercads" (Cbdigu Civil, articulo 861,
inciso Zi, y Cdigo de Aguas, artiarls 193, inciso IP). La servidum-
bre c~rnprendcel derecho de csnsuuir obras de arte y desagUes para
que hs aguas se ide~cadgblenen cauces naturales (Cdigo de Aguas, u-
ticulo 193, inciso 2:).

1.082. Condicisaz%lsnecesaris parra su su&$l~ianiente~-Tres lisa-

dicianes deben eoncurrk pzra que pueda cosnbkcctrse la sew-vidumbre
legal de acueducto:
 a) Ncicesidaid del uso de las aguas;
b) Existencia del derecho dc di5pfie1 de: las aguas que se preten-
de conducir; y
c) Pago de Ias irademniziciones c p c correspondan al duc5o del
predio sirviente.

1.083, a) Necesidad del m de hs aps,-%a priniera csndici6n

para que se establecer. la sctruidun?bre legal de acueducto tr que
la heredad dominante carezca de las q p a s ncceaasias o suficientes pa-
ra el cultivo de Ias sementeras, plantaciones, pastos u otras expl~taclc-
nes; s que un puebla no tenga las aguas que requiere para el xrvicia
dam6stico de los habitantes, a que un establecimiento induseabI ca-
rezca de las aguas necesarias para eI rnsvirxlilxnto de sus mquinas.
E3 letgislaafer habla dc carecer de Ias xgum ~.lecc.ravias;determVtar1o es
una cuesti6n de hecho que el tribuml deber6 ressrlvcr en cada asu. Lo
mismo cabe advertir respecto a la srrficitncfade las aguas,
Obsirvesc que no es fonoso que tI predio carezca absolutamcntc
de agua, Bim puede ;tcantect-l. que una heredad tengs aguas en can-
iidad mas o menos notoria y pueda sujetar a otro predio a esta serv-
dumbre, si Ias aguati; dc que dispone no son suficientes p m el cultivo
de la heredad.
Hay una diferencia con fa seinvidurnbre de trnsito; porque para
imponer bta xi requiere que la heredad tcrS dcspmvisb totdmerrte
de salida rt un camino pGblico.

1.084, b) Existencia del d e d o mbre h a p s que se p-ndc

condtrcY,--El que desea establecer la servidumbre de acueducto debe
probar que puzde disponer del agua que desea conducir.

1.085, c) Pago de 1% indemnizacoxs que comespandan af dnebio

del predia sirvicnt~-Dekn pagarse diversas indernnizaciones af due-
fa del predio siruicnic (C. de Aguas, articulo 198).
a) Debe pagarse la extensin de terreno que ocupa el acueducto;
b) Debe pagarse un espacio 8 cada urmo de los eosdcrs, que no
ha de bajar de un metro de anchura en todo su cursa, pudiendo ser
m y o r por convenio de las partes, o por dt~~osicin dtl juez, cuando
las circunstancias lo txigii-rcn para contener los escantf>rus provenien-
tes de la construccibn de! acueducto y de sus limpks posteriores;
C) Debe pagarse un lW/, mis sobre el valar t a a l de dichos tc-
rrenos. Este lo:/, representa ef desmejoramienta que sufre el Mrre-
Y
d) "'Tendr, adems, derecho -el duefio del predio sirviente-
para que se le indemnice dci todo perjuicio ocetsionado por la consuue-
ci6n del acueducto g por las filtraciones, derrames y desbordes que pue.
&n irnpu~arsea defectos de consuucci6n",
l,Q&R u c e d i r m e n f ~ ~ Eias
n juicios sobre constitucin, ejercicio y
extinci6n de scirvidumbrec, de aguas se aplica el procedimiento suma-
rio. Y puede: en ellos decrerarse de oficia, sin que prmeda formular
oposicin, Ia inspeccibn personal del uibuilal, el nombiarnienri dc pe-
ritos y eI informe de Xa Direccion General de Aguas (C. de Aguas, a-
ticulo 280; C . de Procedimiento Civil, arrrticuio 680, N.O 2.7.

1.087, Un predio puede soportar varias stvidnmbres de xueducta,

-La circunstancia de que un predio sufra ya una servidumbre de actle-
d l c ~no significa la imposibilidad de imponerle otra servidumbre
de acueducto, Perkctamnte puede darse el casa de que un predio cces-
cnslo n un ra, que goza de primeras agurtc, como se dice vulgarmente,
esr6 obiigxio a soportar cliversas servidumbres de rtcurducto para los
predios alejadas dc la corricnre. Pero "eI quc tiene a beneficio su-
yo un ncueducto en su heredad, puede oponerse a que se comrruya
otro en ella, afrseiendo paso por el suyo a Ias a g u a de que atta perco-
m quiera hacer usq coa BI que de ejlo no se siga un perjuicio nota-
ble al que quiera abrir e1 nuevo acuedureo" (C. de Aguas, articulo 200),
1.088. firecho a lgcvar cl acueducto par c h s nrtnbo;-f)icc el ar-
u'culo 195 del C6dig.o de A-qas: "El derecho de acueducto comprende
el de llevarlo por un rumbo que prmita el libre descenso de las aguas,
y que por la naturaleza del suelo no haga excesivamente dispendiasa
h abra.
"Verificada estas mncliciones, se flmar el acurducto par el rum-
bo que menos perjuicio omsionc al predio o heredad sirviente,
"El rumbo ms corro se mirar6 cama el menas perjudicial a la he-
redad sirviente y el menos cmtoso al interesado, s i no = probarr lo
con~atrio.
"El juez conciliar en lo posible los intereses de las partes, y en los
puntos dudosos decidir a favor de fac heredades sirvientes",

1,089, La comcci6rm del acueducto debe m tal, que no gcjudie

quc al predio aLINimte.-As lo estableceb el artculo 191 del CeKiiga de
Aguas: "La ccsnduccirjn de las a s a s se har4 PUF un acueducto que no
permita filtraciones, derrames, ni desbordes que perjudiquen a la he-
.
redad sirviente .. "

1.0% Servidmnbte de dwiyue y drenaje.-la servidumbre de de-

sage comprende tanto Ia ottligacin de recibir las aguas sobrainta de
la explotacin de un predio agricola a de un establecirnltnra industrial,
como la de dlar paso a las aguas procedentes de la dexaecacir4n das terre-
nos h d o c o pantanosos, A ambas se refiere el articuis 205 del C&
digo de Aguas, que dice: "' las reglas estabIerridas para la servidtunbrcf
de acueducto3 se extienden a los cauces que se construyan para &r
salida o direccin a las aguas sobrantes, derrama de predios y minas,
y para desecar pantanos, bajes, vegas y Fiftracionm naturales, par me-
dia de zanjas o canakc de desagk".
"No habr lugar a indemnizacibn si el dueo del predio inferior
aprovechare de estas aguas".

1.091. 8 ) Sendumbrtr de desagiie prophmcnte dicha.-"'la ser&-

d ~ t n k e& demg,e papia:mm$r:dichq que es Ias primera de las des
indicadas, no es, en el fondo, ms que una ampliacih de la servidum-
bre natural d e recibir las aguas que corren desde CX predio s~perio
sin inrervencidn de la mano del hombre, al casa en que ha intervenido
la mano del hombre, Cllmo explicarnos al indica- I*r diferencia entre
las servidumbres naturales y las legales, la distinci6n fundamental e';
t en que en el primer caso no sz debe indcrrrniacin ninguna y, en
el xgunJo, puede haberla. Generalmente, Ios dtiefios de deos predios
inferiores recibirin gustosos a t a s aguas sin necesidad de t r h i t e iu-
dicial ni pago alguno, porque Iss derrames les son muy brnefi&osos
para e1 riego de sus fundm. Pero si el due6o del predio inferior
tiene exceso de aguas, o no puede aprovechar las derrames o por cual-
quier motiva no quiere recibirlos voluntariamente, ser necesario, se-
gn el arriculs 305 del COcligo de Aguas, ppedir judicialmerate ja cons-
tiruciOn de la serviriiimbrc en conformidad a las mismas reglas estable-
cidas para cl acueducto, o sea, construyendo a costa del que tiene de.
recho a las aguas un canal por el predio skvienre, en la forma que fa
ley y el jum fijen, indemnizando et valor del terreno y Joc espacios Ia-
terales mis el IR< y Im perjuicios causados. Una vm construido ef
canal, 10s derechos y obligaciones de las partes sern l a mismos que
los estatuidas para el acueducto propiamente dicho.
 1,092, b) Semldumbxe de drenaje-"La segunda servidumbre de
desage indicada es h Ilarnzda se~vidjtmbuede dreniije y, como toJas
Ias diversas clases de servidumbres de acueducto, mira directamente
al inters particular; pero se justifica por sl inters general, que en este
caso consiste ew el aumento de 10s terrenos cultivables s el mejoramien-
to de la salubridad de una reglin como conxcuenck de la. desecacia
de los pantanos. Esta servidumbre se rige tambin por las reglas del
acueducto 5 en consecuencia, hay que aplicar el procedirnienro y p
pr la iridernnizacidn en la forma ya estudiada. Tamibb !os derechos
y obligaciones de las partes durante rri ejercicio de la servidumbre son
30s mismos que en la de acueducto.
"'1 drenajc puede hacerse a tajo abierto, que cs la forma usual en
Chile, o par alcanrariilas subterrneas",

1.09J, Les dename%--Constituyen derplonsa ias aguas que quedziri

despues del reeda de un predio una vez abandonadas a la salida $e
l. Se presume el abandono de las derrames desde que el doefiiio los
deja salir fuera de su predio. Caldos a un cauce natural a artificial, sc
confinden con las aguas de estos riltimos (Cdigo de Aguas, artcu-
lo 87).
Las derrames que escurren en forma mtiiraf a predios vecinos
pueden usados dentro de dicfias predios sin necesidad de obtener
un derecho de aprovcchamientq .;;-hlvaprohibicin de b Direccibn Ge-
neral de Aguas (C. de Aguas, s r . 87).

Vl. SERI'IDUMBRES DE LUZ Y VISTA

1,094,Luces y v i s t a - k c s son ventanas o hutlca~destinadas a dar

luz y aire I( las espacios cerrados y techados; &m~ son huecos o ven-
tanas que, adems del paso de la luz y el aire, permiten asomarse al
predio vecino o, corno dcca una costumbre francesa, dirigir "miradas
bite
~ I ~ ~ C ~ F ~ E C S 61.
"
Los conceptos anteriores son los que resukan de nuestra legisla-
o ecrin en consonancia can ella.

1,@$, Restricciones del duda de la p d a su facultad de abrk

venmase-Cuand un edificio est a una distancia de tres o mis
tros de un predio vecino, cerrado o no (artculo 8B), e! dueo dc la
pared divisoria privativa (esto es, na medianera) puede abrir en &opta
las venranas que Ic plazca y en Jac; codicianes que quiera, Pero cuan-
 U3.5 BIENES Y 205 DJ2RECZIQS REALES 751
-..
-+-m

do hay una distancia menor de tres metros mtrc 10s des predios, el
duefio de la pared divisoria privativa, a pesar de su derecho de domi-
nio, no puede hacer en ella las aberturas que estime necesarias sino en
las condiciones que seala 12 ley. Esta na k impide construir vtrfltams
de luces; pero concilia SU inhr&, hasta donde es posible, con el del
vecino, que tiene derecho a vivir libre de molestias, provocadas por
miradas fiscalizidora u objetos que caen a tierra por negligencia o
malignidad de los moradores del edificio en que esta la ventana. Como
la ley no quiere "venenas indisereras", autoriza su canstrucci6n en la
pared divisorla privativa ~i81o cn cieterrninadas condiciones; restringe
el tjcrcicie del dominio del dueo de la pared en el sentido dc que este
no puede dar luz n a los espacios cerrados y techados de su propiedad
en la fmma que te dicte su arbitrio, sino someti&ndas@a las disposicio-
nes de la ley dirigidas a evitar que las ventanas a huecos que haga en
su pared den a su edificio vista sobre el predio ajeno n pcrrniran moles-
tias a I a q habitantes di- ste.

1,W a) Paredes privativas no s ~ j e ~ aas restricciones,-Las paredcs

privativas culocrrdac a tres o a mis metros de la linea divisoria admiren
sia restricciBn alguna la constrt~ccinde ventanas, unto de luces co-
rno 3c v i s ~ s Ad
, resulea, a ~mtvarioscmu, del articulo 878, que dice:
"No se pueden tener ventanas, balcones, miradares, azoteas, que
den vista a las habitacione?s,prios o corrales de un predio vecino, ce-
rrada o no; a mcmr q w intt~7gee7~ga una dimncia dc mesros.
"La diotancia se medir2 entre tll plario vcrticai dc la lnea rnb
sobresaliente de la ventana, baicdn, etc., y el pfmo vertical dc la 1Znea
divisoria de las das predios, siendo ambos planos parzlelos.
" N o siendo paralelos 10s dos planos, se aplicara. Ia misma medida
a la menor distancia entre ellas",
La ley Iiabla tle las vistas, pero si stas se admiten cuando kter-
viene una distan& de tres metros o rn6sis,con mayor razn se admiten
L-ts w n r a n a de meras luces,

1.0% b) Pardes privativas sujetas a xestric&ne~-Las paredes pri-

vativa?; divisorias, esto es, colocadas en la linea de xparaciOn de los
dos predio.; (contiguas al predio veano) y las paredes que sin estar
cn la lnea de sepxaci~de b s dos predios a i ~hallan a rncnof de tres
metros de dicha lnea no admiten ventaras de uistra, rc&n fluye del
;zricaalo 878 citado anteristmente, Pero admiten venlanas de lwes, aun-
que slo en las condiciones que. fija la ley. Tales condiciones tienden
a cvinr que se desrlrtlle el destino de Xa venana de luces, que es s6Ia
proporcionar luz a un espacio cualquiera cerrado y tcchcido; pero no
dar vista sobre el predia ajeno y menos facilitar hacia ste la carda de
objctrrs dade la ventana.

1.098, Coadicioncts en que deben cun916nilfse las ventanas de luz en

Ias paredes que las admiten con rcstriccioncs-Estas condiciones con
(ardcub 875):
1." La ventana debe esar guarnecitia de rejas de hierro, y de una
red de alambre, cuyas mallas tengan tfes crneimetros de abertura o
menos, y
2%"La parte inferior de la ventana debe distar del suelo de la vi-
vienda a que: da luz, ves metros a lo menos,

l.@%+ Dere&os dd vecino.-Aunque las luces haya11 sido pracii-

cadas en la farrnsr que determina la ley, el vecino conserva, por su par-
re: las facultades de su dominio, En consecuencia, puede adquirir la
"medianeria" de la pared divisoria privativa, c a n t i p a su fcindct (ar-
ticulo 854), y hacer que se supriman todas las huecos que le perjudi-
quen (articulo 877); asimismo, puede levantar una pared que le quite
la luz a1 que la obtiene mediante ventanas construidas con las condi-
ciones que seala la ley (asticulo 876). EE este puilto, recu6rdex lo
expresado al hablar del abuso del derecha,
Nbtccei xarnbin que d articulo 8'76 s6h rige la servidumbre be@
de luz; pero no se aptica tradndase de una servidumbre voluntaria,
en que una persana se compromete a no privar en alguna forma de
luz al predio vecino (14 a).

1,I00, 6) Paredes nnedheras.-No se puede abrir ventana g, tro-

mera (15) de ninguna clase en una pared medianeta, sin consentirnien*
w de1 condueo (articulo 874, inciso 1:). Y la explicaciein es obvia!
"va de coi", como dicen los francesa: la pared medianera constimyc
una comunidad y los comuneros, como es sabido, tieraen el mismo de-
recha para servir* de la casa comirn; ahora bien, si uno de los condue-
os pudiera Idbemenxe abrir ventana o tronera en la pared medianera,
pcrjrrdiwfa eI dcrcrho del otro conduefio para servirse de la pared en
EI mismo lugar. Adems, Ia cosa comn debe enrplea~sepor cada co-
---
f I 4 S) C. Valparniser, IS de octubre de 1936, R., wmo 46, seu.t6n primera, 6-
gina %55.
(15) Tronera: ventana m u e f i a y angmza.
 LOS BXENF;S Y L03 DERECHO$ REALES 153
-..-.

muneo conforme al destino dtl ella, y CI destino de la pared media.

nera es separar y permitir el apoyo de partes de Srr casa de cada con-
dueo, pero no recibir ventimas que den luz a 1a casa de w o de los
CQITIUMPOS.
Puede tesuceder que una pared divisoria privativa iltgue a ser des-
puks medimera; en tal caso, el que const~uydla ventana debe chusu-
rada, ;e menos que ~ g :deje subsistir vuluntariaen~e,por mutuo con-
sentimiento de ambos dueos (articulo %77),

1.101. d) Paredes en paae privativas y en parte mcdisrnazlsi-Si la

pared ano es medianera sino en una parte de su altura, el duea de la
parre no mdiailcra gaza del mismo derecho quc ei dueo dr w
pared totalmente privativa, o sea, puede abrir en ea parte vatanas o
troneras, eri el ~iiirneray de hs dimensiones que quiera (areculo 874),
sujerAnidose, naturalmente, a las condiciones legales.

1.102, Cdificacin jwidica de las retficciones cr la facultad de abrir

luces y vistas en p a r 4 propia,-a) Un secrof de la doctrina estima que
las restricciones a la facultad de abrir luces y visus en pared propia no
pueden caidicarx de servidumbre; sta eXlrtiTld si 10s huecos se abrie-
r a en~ pared ajena. Par tanto, se trata sdo de restricclolcs del dorni-
riio impuestas par la ley y basada en las rtiacioritrs de vecindad.
Et) O t ~ aparte de la doctrina piensa que hay sexvidumbre; pera
el asunto io resuelven en forma conuadictoria,

a) Algunos, y entre ellos el redactor, dicen que si, ajuschdox al

Cdigo, hay que calificar de servidumbet b restriccin en estudio, dfi-
be cot~eluirseque eila se impone al dueo de la pared en beneficio
J e l pwc5.ic.l vecina: el gravamen cancisse en que 10s 3iuecos deben prac-
ticarse de acuerdo ron I~ZScondiciones fijadas por la ley; eri csnsecucn-
cia, predio dominante es el vecino al de ia pared privativa, p su benlr
ficio o zieilidad consiste ca la liberad y ~raslquilidadque, dentro de
lo posible, proporciona a sus moradores; predio sirviente es el piedio
de que forma parIe ia pared en que se abren Is Iricer; sometidas a las
condiciones lcgaks, ia en que no pueden abrirse las vistas.
Nuestro COdiga Civil hahh de la ~t.rvLdrernbmkgal de luz. Pero
sus disposiciones confmdcn cul cs cl d m i n m t e y cul el sir-
viente. Diversa artculos dan a enrcndex que el predio dominante es
el qut tiene la ventana a travs de la cual recibe la lm, y que: predio
sirviente es el vecino. Tales preceptos san:
4G-Deirsho Gel. $11
 1, El articulo 873, que dispone que Za servidumbre legal de tga
tiene por objeta dar Iuz a un espacio cualquiera cerrado y techado;
p r o rio % dirige a darle vista sobre: el predio vecino;
2, El articulo 874, inciso final, que dice que no se opone a1 ejm-
C ~ C ~deO la servidumbre de luz la contigidad de la pared aI predio ve-
cino;
3, El ttrecufrs 877, conIilrrne 21 cual si la pared divisoria llega a ser
medianerit, cesrt la wrvidumbre legal de ha, y sMo tiene caiiich la
vdlmtariii, dearrnjnada por mumo cofif;cntirnjcnt-ade ambos JueEss;
4, El articula 876, que preceytira que el que g m de la servidum-
brel de luz no tiene derecho para t m ~ d i que r en el suele verfns E Ic-
vanite um pared que !e quite luz.
Pero precisamente esta 6lrirna disposicin, a pesar de la forma
en que est redactada, demuestra que la servidumbre grava al eiiiflcio
a que se quiere dar luz, p no al predio vecino; si asi no fuera, cl due-
fia de &te no podrfa, como puede, levantar una pared que quite la luz
al edificio que tiene la. ventana. El predio dominante no es, pues, esre
t4l&m, sirts el predio vecino.

0) Otros autores dicen que e1 predio dominante es e1 de la p r e d

privasiva y preciis sirviente el uecinaa rt esta, porque, conforme a Ias
sdacitlnes de vecindad, las personas deben vivir, en librea de:
$ 4 3 rnaIeseia, y si Se permite que 11;f pared de un edificio pwda Mntr
huccos, el derecho 3 vivir tranquilo queda cercenatdcs, aunque en
una pequea parte como ocurre c m las luces, ya que Atas siempre dan
margen para que se piieda mirar, aunque no sea en forma Fnerante,
aI h n d o vecino. Por consiguiente, las disposiciones del Cijdigo san exac-
tas y no incurreri en confusin alguna. En la que arae particuliirmen-
te d artr"cu1o576, que permite levantas una pared que quite luz al di-
ficio que en SU propia p r c d tiene ventanas para recibirla, se observa
que 1 demuestra, no que: e i predio vecirio al dc la pared con vencanas
no est gr~lratiocoa la scrviifumbre, cine que 8 t a es EehIr o prew",
que p e & desaparecer ~ O obra F del d u e n ~del propio furndo gravado.

I.lQ3. Caracteres de: las Ifuces cama m i d m b x e lega,-2) Los que

sosrienen que e1 predio gsauiidc~es el de Ia p r e d que tiene vcnean2ts,
Igicamente ccncluyen que es una senidumbre neg&iwiw: e4 d ~ e i $ odel
3 , CI
m r a tiene la proliibici6n de hacer las ventanas como le p 1 3 ~ ~ Por
contriarii los que afirman que el predio gravado es el vecino, conclu-
yen que es una servidumbre pobiiuar el duefio del predio vecins d e k
 M S BIENES II WS DERECEOS REALES 758
m-- -".-".-U". ".-w".-".--".--".-~-".-~-".-~m". ---.-- "m."-"-
-.
+-
+A
--

dejar al dueo de la pared hacer las ventanas en 33 forma prc~critapor

h Jcy*
b) Es una servidumbre apretttec.: esta continuamente a la vista, se
manifiesta por seales cxteriurer; (ventanas, troneras).
C ) Es conti?zurz: se ejerce sin necesidad de un hecho actual akl
hombre,

2.104. Cmacterles de lar vistas como servidumbre lega!.--ta smvi-

dumtre legal de vista impide baccr consri.ucciones quc den vista al
predio vecino.
a) Es una servidumbre t~egakvn,pues el dueo de un edificio no
puede tener ventznas, balcones, mfradarcc;, o azoteas, que den vista a
las habitaciones, patios o corrales dc un predio vecina, cerrado o no;
a menos que intervenga una distancia de tres metros (articulo 878,
inciso f?),
b) Es aparente, porque se manifiesta por seriales cxrerio~es:Ja au-
sencia de barlcanes, miradores, ctc.
c) Es d@nt;aua, porque se ejerce sin raecetsidlad de rtn hecho actual
del hombre,
Los que, trat8ndose de la xrvidurnbrt: de Iug dicen que sta gra-
va al predio vecino al de la pared que tiene ventana, opinan que h
prohibicidn de: Tener vistas cuando itltervient una di~tanziamenor de
tres metros no constiniy scsrvt'ciumbre alguna, sino un iirnjrt natural
del dominio impuesto por las rclaciunes de vecindad.

l.10r, Las disposiciones sobre las servidumbres de Inccs y vistas son

derogablec por las parrcs,--Tales disposiciones no son de orden pbli-
co, pue? sBlo protegen intereses privados (la discreei0n enrre los vtrci-
nos), En cr~nsecrse~icia, ;stas puetlen rlersgarlas. Y asi, podr4
, n convrr-
rrir que ef ciueno de la muralla la construya sin rejas o m& i?.baja que
a la altura legal; que el dueo Jc un edificio tenga vista sclare et pre-
dio vecino, eic,

l,l@kInexistencia de la scnidumbre Xegsil de aguas Iluuiasi-No

hay servidumbre legal de aguas 1Iuvias. Tios techar, de todo edificio de-
ben uerter sus aguas lluvias sobre e\ predio ;\ que pertenecen, o subre
la calle o camino phblica vecinal, y no sobrer atro predio, sino can vs-
lunrad $c. cu duea (C. Civil, artculo 879). De esta ltima parte de
la disposiciba se deduce que la servidumbre de aguas lluvias $610 pue-
de establecerse par voluntad de las partes; incluso -ha declarado la
jurisprudencia- puedc adquirirse par prescripci611, pues es una ct:rvt-
dlrmbre aparente y continua: est a la vista por medio del techo que
recibe y vierte las aguas y se ejerce sin necesidad de un hecho actual
del hombre (16).
La Ley de Mmicipalidades parece modificar el arrkuio 87(3 del
W i g o Civil en cuanto dice leste que 10s techos de t d o edificio deben
Hrtct. sus aguas lluvias, si no sobre el predio a que pertenecen, soEire
la calle o camino pGbllco vecinal. Aquella ley, en cambio, declara que
corresponde a las Munlciplitlftdes tomar las medidas necesaria para
irnp~dirque las aguas lluvias caigan sobre las vias phblim desde los
edificios (Ley NP 1IIW,publicada m el "'Diario Oficial" de 14 de
septiembre de 1955, articulo 52, N? 11).
En el hecho, la contradicctbn legal desaparece: las aguas lluvias
no caen directamente por si solas dede los techos a las calles sino
que se Ias hace desceder hasta las caaaetas de &SEU par medio de
males; de todas maneras llegan a las calles pero encauzadas para evi-
tar molestias has& donde es Trat%ndoxde caminos, la ley res-
pectiva pmOhEbe pasa las agms lluvias sobre ellos, TodavU ms: el
d u e h de un predi% de acuerdo can las leyes y ordenanzas respectivas,
puede smirse de hs aguas lluvias que corren por un camino pGblico
y torcer su curso p a utilizarhs. Ninguna prescrJpi6a puedc privarle
de este uso (C. de A p s , articula 16).

1.207. Autonoma de la voluntad; r r h e r o ihnitado de das savi-

dtlmbra b-ola.nn&.-En i;irtud del principio de ta autonsmh de la
valuntad, cada cual puede sujetar su predio a tzs servidumbres que
quiera, y adquirirlas sobre los predios vecinos con fa voluntad de sus
dueos, ron tal que no d G e con elias ei orden priblicq ni ce contra-
venga a las leyes (artculo 880, k c i m P),
Como dependen de la voluntad bumana, las scrvdumbres YOIW-
m k no pueden enumerarse, determirarse ni c l a s k ~ c h&r&; tantantas
 w
LOS BEbXS Y LQS O m H 0 5 REAL& 757

cuantas sean las convencisne:, que los dueos de los predios celebren:
cada vez que ellos impongan un gravamen sobre un predio en bendi-
cio de otro de distinto dueo, surgir6 una servidumbre voluntaria.
La libertad de los hombres para establecer servidumbres prediales
supone -;que necesidad habr de decirlo?-, la c~n~urrencia de tle-
mentas que tipifitan el instituto. N o se puede llamar servidumbre a
una carga que objetivamente no presenta tos rasgos de sta. La$ toas
son fo que son p no lo quc: la5 partes quieren que sean. Muchas veces
no $610 los parGculases sino tambiin las tribunales caen en el error de
calificar una reiaci0n como servidumbre a pesar de que su flsonornia,
a primera vista, no presenta los rasgos de la misma. Un ejemplo alar-
mante lo da en este sentida un fallo de la Corte de Apelaciones de
Santiago que, a juicio del redactor, parece inexplicable, Dice el fallo:
"La declaracin de la propietaria del inmueble, aceptada por la Mu-
nicipalidad respectiva, csntenida en una escritura pGblica, obligiridme
a tosnar la lima oficial de edifieacidn una vez que el 50 por ciento de
Ius predios de Ja cuadra haya sido reedificado en $2 lnea definitiva,
constiruye un gravamen real que pesa cobre la propiedad. Este grava-
men tiene los caracteres de una servidumbre voluntaria, y consiste en
que el inmueble queda sujeto, en utiiidd de otro predia que es un
bien nacional de uso pdblico (la calle), a la lirnitacihn del dominio
de tomar la lima clci edificacibn una vez cumplidas las circrulstancia
previstas en la misma clusula" (Id a),
Piensa CI redactas que si roda servidunlbre implica el sacrificio de
un predio en utilidad de otro, en la -Sgh?~iemientras no sr ron~abala
1i"nt-r de edificacibn, no b;%bhningn sacrificio por un lada ni utili-
dad par otro. Una vez tomada la linea dt edificiin -si se hk~bierat~
r n a d w la parte de terreno que perdfa el dueo, pasaba a formar par-
te de la calle; par tanto, no habizr un predio al servicia de oao pe60,
As, ni antes ni despus poda hablarse de servidumbre, de directa co-
muniri*rcin de ventajas enrrc dor fundo5 dde dititintos du96m.
Pero hay m&. Es un principia universal que las servidumbres no
pueden consistir en que cl propietario del fundo sirviente haga algo.
Y precisamcnre en la especie la Corte de A ~ l a c i o n e sde Santiago di-
ce que el gravamen del predio particular cansisu en tornar la liraiea
de edificacibn una vez cumplidas determinadas circunstancias, o $m,
la =rvidurnbrt misma estribaira en que b propietaria del edificio hf-
ciar2 lar demoliciones o trabajas necesasim para tomar h lhea de edi-

(Id a j knrencia de 13 octubxe 1969, B, de D, y f., tomo 66, xwnda parre, sec-
:ion 2.', p& 81 (~onsiderzndo 10, &. 9 0 ) .
ficarin. Podra, tal vez, replicar~que nuesrro Cdligu Civil, a conti-
nuacioil de sealar que "servidumbrt positiva es, en general, la que
$80irnponz al duefio del predio sirviente la abibligaciOn de dejar ha-
cer", agrega: "Las servidumbres positivas imponen a reces al ciuefio
del predio sirviente la obligacin de izacrcr alga, como la del artcu-
lo 543", es decir, la demarcacihn jart. $21, incisra 1P, prilrmern parte,
y 2.'). Pero la verdad es que EL estos casm o no hay verdadera servi-
dumbre, romo qucdci denioscratia precisamente en las expliracioncs de
I dmiat-cacin, o hay ulra obligacirn "prspter reni" (o x3, urta ~1511-
gacin p r el hecho de ser dueo o poseedor de una cosa, del predio
sirvielite en el caso) que ~e junta ~t Ia relacicin real de scrvidu~nbrey
que es accesoria de sta y tiene por Unica rnisiOn hacer p i b i e a ex-
pedita 1-1 ejercicio de la servidumbre. Ejemplo del Itimei extremo se-
ria el que se estableciera por acuerdo de las partes que la limpia del
acueducto la har no el que lo tiene 3 SU beneficio, sino el dueo del
predio sirviente,
En la ctspecie, a juicio del redactor, no habl'a necesidad de recurrir
ct la Figura de la servidumbre para hacer justicia o dictar un fallo que
se conformara a 12 equidad. Poda haberse visto en la obIigacin asa-
mida de "tornar h Itnca de eriifirari6nw y de impornhseIa a t d o s las
posibles sucesores o futuros adqukentes una verdadera oldigaci0n real
Q ''propter F C ~ "y, aun, uita simple disligacihn personal habra basta-
do pasa lograr el cumplimiento del pacto, pues, sedi1 el tribunal, los
saresares adquirieron Ia propiedad con coilocimiento y aceptacidn ex-
presa o t6cbcit.a del compromiso q u e los afecrara por el salo hecho de
adquirirk y en tal cituacibn nada se oponia a llevar a cabo la &liga.
cin pactada
Porfrian hacerse todava otras ubservaci~nes al hilo (por qem-
plo, es discutible, al mnoc eri este rcfsu, que la calle se considere prr-
dio, heredad); pero basta con 13s dos forrnufadas e, incluso, c~ sufi-
ciente y decisiva la primera,

1.1Q8. Las sewidumhres que na pueden imponme como Icgafes

pueden establecerse corno voluntarias.-Cuando una servidumbre no
puede exigirse a imponer= como legiti por falrsr urio o m6s de los se-
quisitos que la Izacen procedente en e x carhcter, nada absra para que
se cstalrlezca como voIuntaria. Asi, par cjemyto, para itr servirlumbre
de tr5mito se ~equizreque el predio dominante est totalmente 495-
provistu de comuriicaciiin col1 el cnmii-io pUblico; puede suceder en
un caso concreto que determinado fundo tenga comunicacidx~,aunque
 LOS I I E N E S Y LBS DERECHOS REIILXS
-.-- 759
~
--.
--.
-.d A
. ---
u
.- .- ".-, --

larga y costosa: eI inconveniente se podrta subsanar m n una servidun

bre de tr6nsit.o voluntaria, esrabkectda de comGn acuerda entre el due.
o del predio que x r sirviente y el del que lo ser; dominann,
Sabemos que la llamada servidumbre legd de visa es negati~a,
impide mirar al predio vecino; pero n d a tlaimpidc establecer una ver-
dadera servidumbre de vista positiva con el caricter de voluntaria, Por
ejemplq el dueo de un hermoso jxdin podra convenk volulzrari;z-
mente can e1 duea del predio vecinq situado a m n s s de ties metros,
que este ltimo abriera ventanas con vista a bs rosas y 10% aihelies, En
esre casa, predio dominante xra el de: las ventanas, y sirvienre el del
jardn.

B. MODOS DE ESTABLECER L A S SERVlDigMBRES VQLWNTAMC

1,109, B~wcmciOa-El CKligo considera cuatro modos de esta-

bleeimientcl dc las servidumbres voluntarias: el titulq Ia destinacin
del padre de familia, h prescripcion y la sentencia del juez.

1.110. Adquisicibn de Ia servidumbre par sentencia de1 jum-El

W i g o dice que las servidumbres vcriunrarias pueden rambiin a d q i -
rirsci: p r sentencia del juez en los casos previstas por las leyes (articu-
io 880, rinciso 2:).
D e b e observiarx que, salvo una exciipci6n (la del partidor, que en
scguida veremrtr), las leyes no preveven el establecimiernto de servidum-
bres por sentencias judiciales, p e c &as son s610 decizrativas de derc-
&os y no atributivas de IOS mismos, Parece que aI redactarse la dispo-
sicin en comcnto ce tuvo prescntc la regla dada al partidor de que en
la divisin de luncios se establecern las servidumbres necesarias para
su cmudri adrninisuacin y goce (artculo 1,337, regla 5."), Esre se-
ria el trico c a s ~en que el juez crea un derecho; pero la ccrvidumbre
establecida por e1 pa~ridsrmal pgedi: llarnap.~~ v;ilun@riia si x piensa
que su hcnte es una recoluridn judicial.

f,lI, Noci6n.-Cuanda la ley dice que lcts se-rvidurnbres se pue-

c k r i adquirir por t$&, roma esta palbta en el sentido de acto juri-
.!ice generador dc uii derecho, y no en el sentido de esaito o medio
probatorio.
 El acto cansstutivo de servidumbre puede ser la convencicn o e1
ECst~rrmenM,y puede ser oneroso y gratuito.

I,IIZ. Esfera de aplicaci0n.-Por prerscripeibn y par destiriacirjn del

padre de familia, slo se puedenS-a xrvidumbres que son, 3
.gf 885 inciso 2:). En cam-
continuas ); aparentE (articuio%,,,BSI
bio, por titula pueden adquirirse tsda ~Lsc.de r;avidurnbl-es, lnciuss
las diseontinuas'de cualquier especie y las continuas inaparentes (ar-
ticulo 882, inciso 1:). Esta gcneraIa2;dacf de aplicacin se explica por la
certeza que g~oporcisnael titulo,

1,113, Gapacidzd; poder de gravar.-2) Para el ducrio del predio

~iw%eaiao,la constitucin de una servidumbre importa un acto de dis-
psiei0n de un dereclio real imucbie y, por tanto, debe tener capa.
cidcld para enitjsnar semejante derecho.
Los ~epre.wntanteJ l e g ; ~ I ede
~ Ioi incapaces, pafa gravar con servi-
dumbre los bienes raices de sus representados, deben ajustarse a los
requisitos que las leyes imponen a. 13 en;tjt~nacii~ de los inmuebles d.
los incapaces. As, el tutor o curadar deber a b ~ n e rpreviamente decre-
to judicial, y el juez 5810 puede autorizar la eonsaituel0n de la servi-
dumbre por causa dc utilidad neimidad mnifksta faTtiCuIa 33). 4 c
t.En cuanta al podm parir pararI en pruttipto una scrvidumbrc no
paeder csrablecerss sino p x el dssah de liz heredad que ser5 sirviente.
Si b t a pertenece cta msnraa a varias personas, le9 espropietarios deben
proceder de conafin amerdo; pero si uno de eklq por su sola volun-
l;td, grava la heredad proindiviso, la cemnsrit-ucin de la servidumbre
no produce efecto crin respecto a las otros copropietarios misriuas du-
ra la ndivis;61i: terminada Esta, si el comunero que constittlyQ Ia ser-
vidumbre sin el consentimiento de 19s dems, llega. a sitr dueo exclu-
sivo por cualquier causa de toda la k r c d d gravda o de una parte de
ella, a scrvdurnbre adquiere eficacia sobre t d a h fferekd Q sobre
la parte &tenida por eI constituyente, segifrs el tf%a (17).
El usufrucetaaris, c o m no tiene @er para disptancr de la propie-
dad, no puede imponer subre el p~r@dic~ urzst servidumbre que tenga
que respetar el nudo gr~petzrio,a mnoc que ac%6c de acuerdo con
&te, P a s tomo 93s scrvidumbrec admiten m~dalidadcis,pueden suje-
&se a p I a ~D t"ondIcjtalaf impide que el ustafructiaark s~nstitupa
por si iisb ram de aquEllas por el tiemp~que dure 3t.1 derecho de usu-
(17) dubrrg ea Bau, " h r s de Dmit Civil Franpir", tomo 111, Pars, 1900, pi-
r r h 250, &. 125,
--U. -
~--*
-
LOS BIENES Y LOS DEECHOS REALES 761
-
---
A -
--

fructo. Par SU parte, CI nudo propietario puede constituir servidumbre

siempre que no ksione los derechos del usufructuario, pues "no es l$.
cito al propirt;rrio hacer cosa alguna que perjudique al ucufruchiario
cn el ejercicio de SUS derechas; a no ser con el cansentimiento formal
de1 usufrucmars" (artculo 779, inciso Lo).
El propietario fiduciaria, para coIomr al fideicomisrio en la ~$14-
gacibri de reconocer la servidumbre que impone, necesita previamente
a la constitucin del gravamen obtener autorizacin judiciaI coa re
nacimiento de causa, y con audiencia dei fideicomimia (artculo 757').
En caso cmtrario, Pste no es obligado a reconocer la semidumbre im-
puesta por el f iduckia.
b) El adquircilte de 1a servidumbre, e1 ttalar del desecha sobre
el predio que la gozar5 activamente, debe tener la cajidad de duego,
Y la tienen, na s61o el propietario absoluto, sino tambi4n el fiduciario,
tratndose del fideicomiso, y e1 nudo propietario, croartdo existe usu-
frucra
Si et que tiene un derecho condicional a rcsuluble sobre el predio,
adquiere la servidumbre sio en su propio nombre, ella subsiste mien-
5as dura ese derecha; pera si la adquiere para el predio, el ptopeta-
rio actual puede mantener o no la servidumbre activa. Generalmente,
la rnmtendri, puesto que es un acto que produce rez;ultados ffavora-
bles para quien sea dueto de dicho predio; ratificara Xo hecho como
una gestfOn Gtil.
El adqurente debe tener la capacidad de adqukh a t i ~ l ogrrrmi-
to, si la servidumbre es constituida a este ttufo, y la capacidad de ce-
Isbrar contratos onerosos, si la servidumbre es constituida a este zltulo.
Sin embargos v z i s s autores que Relio mvo a la vista eri el curso de
su labor afirman que a t a para consentir una servidumbre como pa-
ra adquirirla es preciso tener la dsposicibn de sus bienes y no hacen
distlnci6a alguna entre la adquisiciri a titulo $ramito y la a ttulo
orreroso (17 a).

1,114. Carencia de solemnidada especiales-La csnstituci8n mis-

m de la servidumbre no ese6 sometida a ninguna solemnidad cspc.
d ;en c u a t e a $u forma, se rige por bs reglas dtl acta que Ia con-
tiene: cuando es hecha a ttule> oneroso? se aplican las n m m a de kt
compraventa, y cuando es esablccida a ttulo gratuito, las nomas de
117 a i En e s a sencida: Tauiilier. Fardmut, Durgnxon y Zxharic, citadas todos por
ese lGnao iZecharie, "Le Dioir Civil PranFjs", arpduccibn i w s a de !a 3.' edicibo
rimarui, anorrds por Ma$& y VergC, + 11, Prrr, XBI5, prrafo 335 y mcp 1, pig. 196).
 las danaciones o dcj tcstamerito, scghn ti caso (18). Por m t o , la ven-
ra de la servidumbre no scn rcputa perfecta ante ia ley, mienwas no se
ha otorgado escritura prblica (arl.ScuIo 1,801, inciso S?); fa servidum-
bre cansrituida por testamento queda sutiordbada al cumplimiento de
las condiciones que 3a ley x5ala para la validez de &tos; cuando Zta
servidumbre se csrablcce por donacin entre vivas, sc necesita escrikr-
ra ptibliia, pues no vale la danarin entre vivos de cualquiera especie
de bicncc raices, s i no es otorgada por escritura pUbllca (arrcuIo 1,400).

1.115. Suplecin (*) del rritda; monochienro del duea del pre-
dio sirviente.-El tilde consrirurivu de servidumbre puede suplirse por
el reconocimienro txpp~sodel duea del predio sirviente (articulo 883,
inciso 1."). Tal recanacimienta, que puede emanar de un documento es-
crito o de la confesin judicial, no ES otra cosa que una dechaci6mr ca-
teg6rica del duco del predio sirviente, que manifiesta. su voluntad de
csrableccr la servidumbre.
Ei rcconacimlcnta importa en. el hecho una concOtuciBn de ser-
vidurntirc y, por lo misma, en l d e k n aparecer precisados todas los
clementes de la servidurrtbre de qale se trate. Dc que no puede con-
siderarse rr"ranocimirnta expreso dc una servidumbre voluntaria el pcr-
miss abstracto y sin detalles que para ello haya dado el dueo de1 pre-
dio que carrespondeaa. califica de sirviente (19).
La ley na exige que el reconmimienta conste dc escritura phbG-
ca; luego, basta un documento o escrito privado (20).

1.116, Tradicin de las senldurnbrapJ-La uadicin del derecho de

servidumbre no se cfetstiia par la inccripi6n en el Registro del Con-
s r ~ a gtrc d ttadt%]te
scn.ador de Bicxm RgJces, s k o p r c ~ ~ i t ipdbfisa
exprese constiturlq y el cidquirente aceptarla: esta escritura puede se.
la misma del acto o contrazo (ar~fctculo6%). Consecuentemente, el Re.
glamcnto del Registra Conservatorio no enumera la canstitucibn de la
servdumbrc entre los titubs que deben inscribirse, sino entre las que
p~gdenserla (articulo 52, 2?), a sea, es factrltativo knscibh esta clase
de ttulo.

d e l Pderimos "aupleci6nW, ne ofrsoare ser psco uando d wcablo, P 1s palabra

"supiemeotoA',porque 1 iicepcidn m& corriente de rstr Icirna Iccirnplernerttol deaoo
otra idea.
(13) Calle Suprema. 6 de mapa de 1916, R., tamo 13, seccisn primera, pg. 394.
(20; Corte de Concepcin, 28 di: julio de 1905, G . 1905, romo 1, nfirnero 418,
piis, 644.
 -.-..-P.. LOS B I E . X S Y LOS DERECHO$ BEALES 7m
-. .-

La circunstancia de que la escritura pblica de la tradicin pue-

da ser la mismar del acto o congato en que se constituye la servidum-
bre, no debe inducir a pensar que la csnsunici0n de elira necesaria-
menre exige escritura ptfblia. La ley se h i b a permitir el empleo
de una sola escritura para el otorgamiento del ttulo y la rcalizarin
del modo de adquirir; pero no impone Ea escritura pitbtica c o m a for-
rnaliriad especiai para Ia ctitnstituciftn de la servidumbre cuando &ta
x establece en un acto escrito separado de la tradicidn, Si la escritura
pblica fuera una sokmnidad de la constitrtcin, su falb no podra
suplirse par medio alguno> y esto no 4iurede, pues la misma ley dice
que tl ttulo can';titutiuo de servidulnbre p u d e suplirse par el recono-
cimiento expreso del d u e h del predio sirviente (nrdcazio 885 inciso 12).

2. De la derrlnacidss del p d r e de fanitia

1v117sGonccpto.-Una persona cuando tiene dos 0 mis predim pue-

de comunicar las utilidades de alguno de ellos a otro, Asi, puede: cons-
tituir un Z C U ~ ~ U C EenO tlil h n d o para lkvar aguas a otras tierras su-
yas. En este caso no hay servidumbre, pues Esta, por defkici6n, no ca-
be en cosa propia: re5 sua nemisi s e r y i ~Za ~ destinacibn del predio al
servicio de otro del mismo dueo cs un acto que a;pman;i del derecho
de propied~d~ y se Llama aadieionalrnentc deftsnaridn del padre de
f~rnifia.Este es, pues, el acto por ei cual el daxefio de dos predirrs esu-
blcre entre ellos un servicio s relacin que canstimlria ~mvidumfrresi
10s yrcdioc. fueran de distintos dueos,
Si m& tarde, por cualquiera causa (emjcnacin, particin), 10s
funtlus yasan a ser de distinras propietarios, nace de pleno derecho la
srrv~dumbre,a sea, el servicio establecido par el propietaria Unico sub-
siste con el carcicter d e servidumbre, slempre que en e! acto por el cual
se produce la diferenciacin del ciorninis (enajenacin, particin), no
sc erripul: expresamente otra cosa (articulo 581).
Sirve: de ttulo de la servidurnbse la destLnaclQn anterior def. padre:
de Familia (artculo 883, Inciso 2,').

1,118, Co~diciofies.-Para que haya const.ituciijn de servidunlbte

por la desrinaciiri del padre: de familia, es preci-t que se r.cnan las
siguientes condiciones.

a) Que los das fundas actualmente separados hayan pertenecido

al misrn~lira~icttario (articula 881).
 La ley se pone en el caso de que cxistara das predios diferen~es,
pero como la disposici6n no es excegcloual y como donde existe la mis-
ma razn debe existir h misma dispicira, se admite que la desti-
nacin del padre de familia tambin tiene lugar cuando el dueo de
un ~odopredio e i t ~ b l e r ernzm doz parm o secciones de2 mismo un ser-
vicio y despubs eras partes coastiruyen propiedades dc distinros dueisc;,

$1 Que el servicio sea obra del propietwia de las dos predios; el

tinilar de nn& otra derecho, personal o real, puede hacer dcstina-
cidn del padre de familia, La deiEnici6n misma de &a, implica un
hecho de propietaria. Por consiguiente, no hay de~tinacidndel padre
de famiIia si el estado del cual se pretende hacer derivar 13 servidum-
bre ha sido creado por otra prsona que e1 duefo; no tiene poder para
ello e9 iisufrucruario, cl usuario y, mucho menos, e1 arrendatario o un
tercero (21) +

Rfguroamenre, la destinacin da1 padre de familia exige: que el

servicio lo haya esttzblecfd~entre 10s dos predios hoy separados ei que
era antes propietario de ambos; pera la Iey acepta ese modo de cons-
tituir servidumbres va1unt;uias tambikn cuando das fundos entre los
cuales hay una rrlaci9n de servidumbre pasan al dominio de un sala
dueo y &te mantiene a t e estado de: cosas, cc decir, cuando deja sub-
sistir la servidumbre can el carcter de servicio fundado ahora en e1
derecho de propiedad bico. Si posteriarmenter, vuelve a prduckse la
diferenchci0n del dominio, o sa, si los das predios pasan a ser otra
vez de distintos dueos, Xrt servidumbre revive, siempre que na se di-
ga nada en contrario en cl acto juridico a virtud de1 cual se owra la
separacin del dominio de los prcdiac (articulo 885, NP 3.). En este
caso se considera que tambiCn hay constitucih de la servidumbre por
destinacihn del padre de familia: porque mantener el. estado de cosa
cxstentt af momento de pasar los dos predios n p d e r de un $40 due-
o equivale a establecerla.

c ) Que se trate de un servicio continua y aparente (artf'cuIo 881),

porque sdflo un servicio Cal: este calcter pemitc suponer un consent-
miento, presunto a ticito, de las nuevos dueos de mantener el estado
de cosas a-spablrcido por ef propietario Unico: la c1pariencia impide que
las plrtftrc ignoren la existencia del servicio la continuidad obsta a

( 2 1 ) Waudqdacaririnerie, "Prris de Dmir Civil", romo I, Parh, 1926, N.O 1.830,

p%ip 873-879
---
-
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-
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p.
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LOS BIENES Y LOS DIBECNQS BEALES
-. +-------*.--.-.
765

que ellas la consideren coma una sirriaci0n precaria y transitoria, S

ante hechas tan notorios, las partes nada dicen, es porque han querido
mantener el estado de cocas existente (22),

d) Que se prdarzcrt la difeaenciac9n del dominio de Ios dos un-

das o partes de rui fundo, cuaIquiera que s.ea la causa: particl0n o
tnajcnaciln. Y nada importa que esta Irima sea voluntaria o Eo~zad,
pues la ley nu distingue, Los autores estiman que la destinacin del
padre de familia tambidn opera c u ~ r ~ der1o d x E o de 1% dos heredades
pierde una de ellas coma consecuencia de Itn prescripcin adquisitiva
rralizada a favor de un tercero (23).

e) Que en el acto que causa la diferenciacidri jurdica nada di-

gan explesarnente. las partes respecta de3 servicio establecido par el
propietario Inico. Si en el acto de enajenacin o de: particin las partes
s r explican sobre Ia existencia dci servicio :cierno servidumbre o sobre
la manera de ejercer iosta, ya no se puede hablar de eonsrimci6n por
destinaqibn del ~ a r l r ede familia, como quiera que Ia vsIuntad presun-
ta a tacita en que e!L se funda no existe, sino, por el contrario, apa-
rece una voluntad expresa, y en este caso la servidumbre queda cns-
tituida por titulo.

1.119. Servidumbres que pueden dquirirse por presLnp6a.-Por

regla general, r d o derecho subjetivo puede adquirirse por prescrip.
ci9ri. Pera Ia ley cstablcm una cxixcepciOn en materia de servdumbrcc:
slo permite adquirir por prescripcion las servidumbres que son a Ea
vez continuas y aparentes. Ni an el gwc inmemorial basta para
tituir las servidumbres discoritinua de todas clastts y las servidumbres
continuas inaparcntes; unas y otras slo pueden adquirirse par media
de un tf'nilo (articulo 882) (25)-
-
(22) Baudry-lscanrrnrnic, ~ h c. i t , toma 1 , R." 1.830, p l p 8873-874,
(21) Wemolombg, Baudry-Lacanrincrie er Chnuveru, cirador por Aubrg e t &u, ob.
c i t , tomo 11, plrtaio 2 5 2 , pig, 146. En el misma iriotielo mws Ukimor y Dekkm, "Pr6cia
de Dr&t Civil Beige", romo 1, BmxelIe, 195.4, n m m 1.398, pAg. 782.
(24) La referencia al goce in*nrnemorid rime por objeto iecaicrar que esre medio
dt edqujrir wrridilmbrcs disconrinrras e inapsrolnw, admitido en h aarigua le&lacib
espaph, queda desterrado dei Wigu Civil Chileno. %r: fiprrpo ianserriatial se en-
tgedilx rewlarmeare ck de cien am, y slt estimaba que la pswin mrenrtns no era una
pms~ipcih, sno 18 pntebsi de un & d o ngu1a1 (H.a r o "Eltmextw de m-
mho Civil", mmo 1, Sanrfago, 1912, p8g. 322).
 iCu66es son las motivos por los que h ley restringe eei modo dr
adquirir llamado presaigri0n a las servidumbres que con a la vez con-
tinuas y aparentes ?
Tradfeionaiment~se dicc que el ejercicio de una servidumbre dis-
continua, implica actos que: el duek dcl predio que las sufre puede
tomar c m s fundad% een. su tolerancia, y no en una pre~cnsi0ndel qiie
los rertliza, y eii re& general que la mera ederanua de actos de que
no resulta grwttrrmen, no confieren ellos p s s i 6 n , ni dan fundamento a
prtaxrlpcE6ra alguna (artculo 29499f inciso IP), Esta seria la razn por
Ia que no se pueden adquirir las scfvidumbres dlccontinuas por pres-
cripcin,
En curirito a irtn; xrvidumb~e~p inaparentes, no son prescriptibies
adq~9t;iaivame~re -se sostiene- porque na se prestan a la posesin
pbtflfc2, CL la visb 7 paciencia del propietario$ qque es menester para la
presuipcihn,
ihlgufad: autsres no encuentran valedera la cxplicarin y dicen
que la caeigacia dc Itt continuidad y apariencia de las servidumbres
para admitir su adgulsicion peiit h pprrscripci0r-1 carece de todo funda-
renria racig~nalO jtuicltco, Cofzcluyciai que la ley debiera pemitir la
usaclipinrz. de cualquier clase de servidumbre siempre que el ejercicia
fwra publico y suficientemente frecriermcc para constituir una posesin
c:ant;nua, y que debiera negarla cuando 10s actos de posecil~ fueran
ciafndatinss o x dernostrasp que se llrvaren a cabo por sirnple role-
rancia Be1 diltoiici, En dsss palabras, f a prescripcin adquisitiva debera
quc-dx arometida a lar; principios generales. Los tribunales franceses y
belgas, rncdiante diversos cubterfugio~, m5s o menos eIt-gantes, han
carirntado sus decisiones en este sentido.

%.%ZO. Pllrizo de prc~cripcibfi~-Las servidumbres no se rigen. por las

reglas generales de la prescripcibn de 10s dems deredios reales, sino
por la norma de excepcin del articulo 882 (artculo 2,512), Conforme
a esa norma, las servidumbres conninur%sy aparentes pueden adqui-
rirse por prescripcin de cinco dios,
La excepcin consiste en que eI plazo de cinco agos se aplica cual-
quiera sea la clase de posesin site que se era&, regular o irregular,
Dicho de otro mudo: para adquirir por prk7bescrpct6n 12s servidumbres
cnnrinuas y aparentes no es nrsesaria stulo aai lxuerlrr fe:, bar;& la gg&
sesin de cinco anos,
La fecha inicial de1 plazo de cinc# aos de pre$cripeibn es aque-
lla en que sr han terminado las obras que denotan Lcr exiiitenrk de Xa
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS SALES
-- 76T
-
--
.-
u- .--m-------- ~m--~-.~--m.-.--.-

servidumbre, pues desde cntorlces las personas ~ U Ppudieran sentirse

perjudicadas tienen un signo ostensible de la pretensin ajena Y estn
en condiciones de interrumpir la prescripcin,
Despus de construidas las obras aparentes, Ia posesien prosigue
sin necesidad de un hecho actual del hombre: "13 srvidumbrtl se ejer-
cita por s miwna".

(Publicada eri el "Diaria Oliciai" N.d 13.012, de l b de julio de 1941)

3,120 a. Tato de. la ieyi~a.rcu~o 1." La scirvidu~brede akantarillada e a

predios urbanos sOlo puede adquirirse p r rneclio de escritura pbiica inscrita cri
ei Registro drl Conservador de Bieixcs RaEccs,
.sm. ZP Si cl d u e k de un predio establece un servicio de alcantariliado en
favor dc otro prcdiu que cgmbi&n le pertenece, deberi otorgar escritura pblica
en que consit la instaIacir4n r inscribirla en el Consewadar.
Si el duefio enajena despuLs uno de LOS predios, o pasan a ser de diversos
dueos p r particin u otra causa, suhsrsiir el misma servicio cfitre. arntxrs pre-
dio>. ;i rneilur; de estipularse otra casa raltrhign pc~rescritura pbiica inscrita,
AXI. 3.' Ea i ~ caros
s de los artkuios pr~edenteb;se d ~ j a r ictpnst*ixla del
servicio de aicantarillado mediante un plano aprobado p r la autoridad compcr-
tente, que deber& proiacolizarx >e:! ticrnpo de otorgarse la rcrpec6va escritura,
pblica,
b s planos destinados a toda propiedad cuyo valor sca inferi~r a treinta
mil jxms, ser& confeccionadas p r la Direccin de Alcantarillado gratuitamente-
nrr, 4P El dilro dei predio sjrviiinte teridri derecho para pedir que se le
cxonerc de: b. servidumbre, o que %g le d i a 6 t a otra Iurrna, a su costa,
Eo desacuerdo de las interesados resolver la Justicia Ordinaria, y la cucs-
ti411 se sustanciar en conformidad al proccdniento sumario. Conocer de estos
pleitos ei Juez dei lugar cn que se cncuentrtn ubicados 10s inmwbles alcctados
a la xrvtdurnbre.
AKT. 5 . O La autoridad respxc;vn p d r 6 revacar el ~ r m i s aconcedido para
la mantencih de servicios comunes dc aIcantari!lado par ramner de salubridad
e higiene pibiica, p r insufickricia e mal estado de la insralacibn o par carnbiri
de destino dcl predio,
Los gastos que por BIOS motivos sea necesario cfectuar se disirlhirn en-
tre ~ C J predios
J en la proparcin que fije la autoridadi$,
La rcducin que se expida sobre estas materias se notificar5 por cduia y
ser aplable ante la G r t c de Apelaciones respectiva en cl plazo ordinaria.
ART, 6P Esta ley regira desde la f a h a de su ptlhiicaci6n cn EL "Diario
Oficial".
 C DEREeHBL> Y QBLIGACI014'ES IfF. LOS I i T U L W ACTIVO Y PASEVO DE
LA5 SEftViDUMBRES VOLCThTARVIS

1321. Medlgs de defculminac36a-Las servidrmbres voluntarias, en

cuanto a su extensin y a la forma coma deben nsarse, se determi-
nan por los modos que han servido para estableccrlr;: titulo, prescrip-
ci6r.a o destinaciijn del padre de familia. Por tanta, los derechos del due-
o del predio dominante y las obligaciones del duena del predio sir-
vientq se determinaran por el titula si la cesvldumbre ha sido cansti-
mida por este medio; por la posesi6n si la servidumbre ha sido adqui-
rida por prescripcibn, pues se prescribe en h misma medida. en que se
) : el estado de co-
pose f m r u m praescrip~unz quantutsr p o ~ j ~ ~ 5 t t mp
sas estabkcido por el padre de familia, si la servidumbre se ha consti-
cuida por este mcxfo: la pauta la da cn este caso la forma en que se
justificar que u36 o en que se presunie que us t l propietario nico el
servicio que conlirruy0 entre: sus dos predios y que mlis tarde se trms-
Eorm6 m servidunrbre, Por cierto, e a la indagaciin para establecer el
uso presunta habr que considerar las circunstancias en que el servi-
cio fue creado.
'Nuewo C&iigo Civil dice que e1 titulo, a la psesibn de la servi.
dumbre por el Izpsa de cinco Gas, determina 10s derechos del prcdia
dominante y las obligaciones del predio sirviente (articula 884). Este
lenguaje, gw atribuye derechos y obligaciones a las cosas, 10s predios,
tiende slo a hacer resaltar el carcter greredkl de las servidumbres y
alejar toda idea de simples derechos y obligaciones

f.IU, AdquisiU6n p *dida por la presc6pd0n de usi modo par-

tic* de e e g ia~ servixnBrfnmbre;-a) "Se pude adquirir y p"rde"~ la
presc-ipr-bn un de ejercer la servidumbre, de mis-
ma manera qm p d r i z adquirirse o la servidumbre mk-n-~''
(a&'CuIua 8f+
ElrnLdop~okLJz05 Q ~ L " P Ila sex~~21frnbxe es L mmem m que-
prcrcamente ha sido usado el dcredio, esto es, psci;[o. A$ smn.
forme al nila el duefio del predio daminante ticnc dcrcdio r610 a
parar a pie por el fundo sirviente y, no abstaiite ello y sin oposicin
del dwo pasa las ms de las veces a aballo o cn carrwje, adquiere
por la prrsuipci6ri de unui C m el deredio dc cjrrccr su servidumbre
voluntvia dc u4nsito valiindorc dcl caballo o e1 carniqc.
 LOS BIEKES Y I.lK DERECHOS REAI-ES
--p...m. ." -- 769
m " "
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.. p-,"-..".w -- -
- .A
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-~

bl Pcrr cierto que tratindose rie servidumbres cur~tiauasinaparen-

ter y 61%: ili~continuasife tolzq clases, el modo particular <le ejercerlas
puede ser aiiquiriclo par prescripcin, pues. a este reqpecto, la Icy na
tiisriilgue entre las iliversas especies tie servidumbres; pero corno r ~ a
rosa.; distii~tosEa ro-nniturrd* y kr njanera n'Li epriler kitax, el cjercicio
tle i a ~servidurnbrer. continuas i~raparentesy el de las aliieonrinuac de
tori;ii ciasec .iul~onrla conaiituci6n rtt: eilas par ttulo: sin la existen-
cia rie lsic tales servidurnbrrs no pucr'reo aclquirirce y menos lo puede
qer su eierciclo.

c) E1 n-iocia ya] ticular iIe cjercer la riervicturnbre tambiin puede

perrlerse como 1:1 iiirvidtrrni~re misma. Esta se piercle por haberse de-
iritlt, rie gozar durante tres aos (articulo 885, N? 5.'). En cesnsccui.ncin,
4 mcrlci particular cie ejercer la sclrvidarinbre se pierde por ia pxtcsrrrip-
cihii extinBvn de rseq ao.r, Ln prtficla (le! modo p~riicuiar rie eier-
cer la serviduarlirc: w traduce eri. el !la rrso parngZ de ella, e n un uso
tlti In misma m i %r+esrrtng2dsque al que se tiene derecho, hsi, par ejrrn-
~dlo.si cl iluecs ilcl pritlio itonrinante, sc&n su ttulo, tenla facultad
ile pasar por CI Fui~rlosirviente en coche n a pie, y el tluefio del iiirno
tturalire tre\ 360s $e ha opuesta, sin protesta arma1 de 13 pnrre c m -
rrnrin, 31 1 1 . 1 ~CII coche, la servidumbre queda reirriiligda al trrilriiici
n pie*

rl) El C&ligo no contiene en la letra de su disposicin ninguna

11iqtii1c;G:i ni aclariicin S O ~ P C!a pfrtlida itel mala particlilar <le eicr-
ccr la servitiurnbre; pero la itoctrin:t unnimemente consiiiera que el
espritu tlc I n rlispcrsicin est5 lirniracio por consiiiernciones de eqrzilati
y de rnzii. Y coileiuye que si el titular activa i i t - la servidumbre 13 ii;i
u(;atlo coi~forinea .iu titula en la meitida de sus necesidacfes o corive-
niencin, ilehct e:ltenclcr~e quc aqiilla st conserva Integramente, aunque
e! iitular no tiaya Iiecho tala lo que le perrnits su ttulo. Asf, ptrr ejem-
plo, 5 ; ci rluco rlel pretlict ~lrtminanicres[$ autsrisatin por su titulo a
11axx3 pic o a caballo por el f u n d o sirviente, y no 11a tenido iiccesidatf
rlur:irrte trcq n o ~de usar caballa para tranwtar, conserva, no cbstanic,
trriIo su iIzl-echq !1(71qut. no jiuczt!e estirnarsc que pierde uria cIc: los n o -
tlos (le ejtrcrrh Irnr VI liechn [fe limitar el ejercicio de sus fncu1tar.Ie.l
a las 11eccsiiiaiit.s tle su prriiiio. Por el contrario, la doctrina resuelve
cjae cia,lnilo e[ ejercicio paircial rle la i;ervidumbre ha sidra dcterrninadn
Iwr $ira rit1st5culra mniert.al que dura i s i h ds eres ani y que I~riceinn-
Imiiblr el iico coiiijilrto cte la cerviduinbre, asta quetla reducirla a lo5
$1. tlr-slrri (tvil. ll
limites en que se ha ejzjercidu durante el ticmpo sealado para k pres-
cripcin; el misma criterio sc aplica cuando ei no ejercicio t o ~ es f el
resultado de la uposici0o. clel duea de1 predio sirviente, sin protesta
formal del dueo del predio dominante* As, por cjcrnplu, si el titulo
faculta para pasar a pie o en carruaje por la heredad ajena, y el cami-
no cs imprzieeicabk pasa el uehiculo, el ejercicio de la sclruidumbrc de
~ pierde al rabo de tres aos y queda rcducitfo nl trinsito
cstr r n d sc
a pie; en igual forma, si se tiene derecho a pasar tTc Jiit r i rle nwlie
Y durante sta el dueo del prcrlia sirvienre cierra la puerta que tla
acceso al camino, y ci i-luciir, alel predio dominante $10 ~ c l a n a aiutli-
cialmente durante tres 3 5 0 s ~el ejercicio <le la ~eruictuinhrcqu~ri;i rr-
Jucidc, al pasa de di&

8. EXTINCION DE LAS SER'VIDC'MRRES

1.124. Causas de cxiincia,--Corna Ias scrvidurnhrec son servicios

que un prediet rinde a otro, ellas (ion, en principia, perpetuas ramo los
predias tnisrnos. "'Si el1as se extiiiguen (aun cuando Iss fundos subsic-
tal?) es m6s bien por accidente".
E1 Cbdlgo senala corno causas de extir1ci6n tle las servirftrmbres:
1. La resolucin del derecho c9el constittiyente;
2, La llegada del dtn u de la concltcin, si se 1 - r ~ establecido tie
uno de estos modos;
3. La confusidn;
4. La renuncia del duea cfel predio ctnminantt.;
5. EI no uso, u sea, el fiabttrse ilejnclo gozar rilurarztc tres anos;
6. La imposibilidad de ejerces la servidumbre por ~1 estzla en
que se hallan las cosas gravadas,
A estas causas, pueden agregarse otra5 como la expropiacian del
predio sirviente.
Algunas de 135 causas mencionat1;fs qnn aplicable'i a todas las ser-
viduliibres: otras slo a las voluntarias,

1.125. 1." RtsaluciBn del derecho del constituyent.e,,ac servicfum-

hres se rxringuen por la resolucin del derecho rlel que las ha cons-
tiruido (;irt$'uto 885, NP IP),
Esta causal es apficaci0n del principio generd y comn de que
resuelto el derecho de1 que da, queda resuelto el derecho del que re-
cibe (Rc~efgttejure danris, resd~idurj u ~arcipienfi$). Y se produce,
por ejrmplo, eri el caso del constituyente que ten& la propiedad del
 LOS BIEKES Y EiEWECHOS REhI.ES 471
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fuircfo sirviente sujeta a condictdn resolutorla. No cabe sino en las ser-

vidumbres uilfrentr;ilr-ias,pues en las naturales y legales es indiferente
ci carcter del derecho del propietario del fundo gravada
La jurisprudencia belga (25) l a dicho que la rescrlucihri dr que
se Iubia opera sin efecto retroactivo, porque el goce anterior de la x r -
viriurnfare no se puede borrar.

1.126. 28 Llegada del &a o de la tiin&ei6n,-La scrviriurnbre se

csingue por la llegada del da o de b candicidn, si se ha establecido
rie uno de estos modos (sraieulo 885, N," 2").
Aunque las servidumbres son generalmente perpetuas o prrna-
neintcs como los predios mismas a quienes benefician, la libertad de las
corivenciones puede sujetar su duracidn a un pkzo o a una concfici0~;
cumplido el plazo o la cond2ci9n fa servidumbre se extingue con
efectos que determine el titulo de su constitucih o un acuerdo paste-
rior de las partes.
Las servidumbres nartlaalrcs no e s t h sometidas a esta musa1 de ex.
tincitjn? porque d a s son creadas por las circunsancias permanentes
1113 la naturaleza; lo mismo sucede con las servidumbres legales, im-
puestas por la ley en atencin a determinadas eircunsa9tncias y mien-
tras eltaa subsisten. Asi, pues, el trmino y la condici6n, como causa
cxrintlua de las servidumbres, slo se dan. en las voluntarias.

1.127, 3." %z sonfusi6n.-Las servidumbrcii se extinguen por con-

iusin, o sea, la reuni0n perfecta e irrevocable de ambos predios en
marpos dc un misma ducfia. As cuando el ducriio de uno de ellos com-
e1 otro, p e c e la servidumbre (artculo 885, 3:).
La exrinciri rrsulra pos el decapcarecimiento del primer supuesto
de 13 servidumbre, e1 que ]laya das predios de clistiiitos ilueos. Si el
tluefio mantiene el servicio que prestaba la servidumbre, no 10 ser6 a
~lrtudde este hltimo clerecfto sino del de propiedad, pues la herrrtsd
jiropia a nadie presta servidumbre. Res sga raernini ~ c i ~ i a ,

~ a!' mi1i1ff6'bran.-a) La reunidn de lirnbm predio$ eni

R q b x $ i ~ a&
manos dc un mismo dueo debe abarcar la totatictad de estos. ef grr-
ciia que se adquiere debe serlo en $11 totalidad: si sitio se adquiere una
gr3rte" drtermini~~Ei7 y divii;~~sub,~hrrb servidumbre acriv~n pmjvs-
nicnte, en In mctiitl~rle lo posible, sn fa partc no reunida,
( 2 5 ) Senrcncia de ta Corre Jti Caarion (1s 15 dc mago dt 1957, cimds par Ekkerr,
ob. cir., Irno 1, @R. 791, nota 1.
772 DERECHO CIVIL
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11) La rrunion ilsl predio domii~ai'itcr y del psellici sirviente

tieire
s c r ! ~ex) rnarto? dc un n~ismclciuc0o. Eqta integraci6i.i personal no st
;irr~til_acesi el propietario de rsnn de los prerlios slo atlquisre In co-
propiedad del otro (la scsviciunibre subsicre a beneficio o a cargo [le
los rfrm5s cop~opiet,arios),o si 13 sociedad conyugal adquiere una Iie-
retld que (lebe crrviclurnhre ii osrn heredad de una c-le los iios cnyu-
gcs: In confuri6n $610 se prociucir5 cuando, iiii;uelta l n x~cicii:itl. cl prc-
dio siruienrc atlyuiri<lo por ;:fa se a~ljudiquenl rriiyugr tirojiirr:irfti
rlcl prciiio darninai~ee (articuin 835: i,iilsc> 9.' dcl N . O 3."3,
C) Fjnnlmcnti, pnra quc h 3 y 3 crinlusi&i en in st.rritlrimis+c. C i p i . t -
C ~ S F )que In reunin (ic ~inrhorprctlios cti rriaiios ric u11 ini'inti dii(%i:
. . .,
Y no 1s es si In riclqursicioti i1.r 11 i;:.rcthil
tr:i p c i . j ~ c # ;6'~ ii.~~tmt./l/c.
qur c:iuc& 13 retiltidn cii u113 ptrsiina t i c . !tis tios l)tc,ilio.$ cesn ci> vir-
rle uiia c a u v cun efecto retrciactva (n~iiic\;lrl o scsoluci6n i l c I i-
:ulri ;ttlqnisirivt~, cviscibn rlc trilr, tle los furi<los): CII ccrr r a w sr crr-
tir~iiclti qriii 1:t scrviiiurni,rr. nuiica Iia sitln riiingiiltl3.

Rrni~i;n1kbiirri dc In seroidxin~61~e.-Sabe1ni~s que cunnilri cl ducxlo

ilr uno cic Itrs l~rrstiios:~lsinii~niitcl o sirvirnt~,adquiere c.1 otro. licrcrc
1:i wrviriurnbre p ) r confusin, Si rlc.,sptiks, por u r ~ a nueva vent.3 o p o r
u13 1cgat1o 3 tin tersilrrl, itjs prcili!n tirr:i vrr, se sellaran, la ~ c r v i t l u ~ n t i r ~ ,

11t1rrcgla gerirral, i>n rcvivc. Pnrri quc rcit3ciern seria n-ieiiester cai-s-
rituirIa tic iiuelo rri c.: i~istrusneiitoJc eriajcnnci6ii o u> otro posterior,
Pero Iiny una excepriC;~>en que la srrvirlirn~brc revive aurorn4ii-
cnmriite, cs ea t.! ca,so $;e la dcstinaciiir dc.1 padre tic familia (artcia.
io $55, inciso : 3 ilel E." 3."): si =el cliiecs rle uno de los furi~lorreta-
c.iririndoc por ln scrvii'ienrnbre, adquiere el otro y deja sulrsisrentc ~1
crsrviciu q11c aquClta prestaba, cn3jciiaildo t1ec;puCs uno 11e 10s predios,
el irhrviciu c;incc corno servidumbrel a menos que en el titrilc~ cotrsti-
t u r i ~ silc In riiajcimacit~ 3 r hayil cstablccido otra casa, La ley considera
q o t cl Iiecl~oJ1: habtrsc rnatrteniiin la servitlunlbre corno mero servi+
ciii J iicritrnci csruvierun los j7reciios en mciiior; ds u n dueiiri i-iicci, equi-
v:i!c n! ecrnlililcrimicnti~< i c i srrvirio ~ C J Tjmrtc (le ste y que cl hecho tle
nc} ifccirsc iixlilr espresnmente en e i titulo c ~ n ~ t i r ~ t ide v ofa enrije~ia-
i.ihir n cls 1:r partici&i~significa la V O ~ U C ~ C le C L ~las partes de deiar sub-
sisreiite et serviciii conro rervidun>brc., o sca, las cosas vuelval al ectaclo
primitiva que tenia11 cualido los dos iaretlio:, coim aiiorn,, perteieclan
a tiistiir ros r l j ~ _ l r f i ~ - ; , T,a eirttcprl&~ del rrrrzcirnientu cle 13 servitlumbrc
rst5 r c ~ r r i n ~ i i l i;ii 10s servicios coirtjnrros y ;tyarentefi (articulo 885,
N."3.". en rc.l;tci&t-! ccin cl articulci $81).
 C- E

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LOS BIEKES Y I.OS DtKEI:MOS RkALE?
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1,128. 4 3 Renuncia de1 dueiio del predio dominante,--Las servi-

cluiiiIircs se exrii~gusiipor la ~ciiurariadel duc5n clri dunriiian-
tc (articula 885, 4,"). No Lray cn este precepto sino u n a apiiclirin par-
ticular cle la regla general qiic puedeii rcnunciarse 105 clerechos con-
Fcriiios por 131 leycs. ci-iii tal que solo rnircri al interts individual tXci
rei~uriciaiitt y q u c ir0 est prohibida su renu~lcia (articulo 12).
I,a renui~ciapucilc 5er eyiresa o &cita. Esta lrirna c x i ~ cque I o r
actos i i e que se rlcducc icarr concluyentrs, i~~ct~mpdtiinles con la vol~ii-i-
taii iic. rrraixtener la serviilunibre. En caso de ~luda,debe tlecicilr~equc
iii) Iiay iriiuncm, pnrquc sta i r 0 1irit;urne. Habrh, por eiciriplo, unn
rciiuiicin ticira si cl ilwfio tlel pied:o dornir-iaiite que tiene sobre (4
jrrccliri uctirio in servitiumlrrr ilc tr&fIsjto autorixara ni ciucfio dc cste
itraaio para corear el camiiio con uiin coiihrruccin ii-ifranclueablc.: pc-
r a iio haljrls rcgiu~>ciasi Ir;: lirrmittcra rcrrarlir col) ui-ia puerta siem-
Iirc que ic critrcg;ira rtiia l l n w de la niisinn.

1.129, 5.- NO uso.--Las rcrvietuml~rcs sc C Y I ~ I I ~ L I C por

II 1~;7ber~i: ik-
j'itlo lc gozar. ciurliiitc tres aos (artc~ilo 885: N," 5."). o SC:~, ~ U tl Y
lio uso, quc, a rlifcrciii-ia tlc 10s dc1rr5s ilcrcchos reales, t r r ~ ~ d u ctlc la
jttl.rJiela del ilcr-echo p r I;i l>rcscrijicihil cwtiritiva.
EX futz&trrc,vio rlc csta causa extj~itivnradicn c1i que, corl-iri Ia im-
~miiciijniIc la ccrvirli~mbreslo sc juitifii-a j3ut 13 u[ili'la! quc presrn,
I;r n~rsctici;ri k l nsn t!cmue$tra la ir~iitilitiaiiilr 1 ; ~ carga, La ;-azrr t1.c
srr (le 13 servicltrinixc desaparccc y, por tanto? cs lOgieo q u c se cxriitgn
cll;r i~iisnla.
A iiifercncia rlr 1.2 prcszx-ijrcin r:umo motlo ailquisit-ivo ilc las
xi~viilurnbres, que s6Is se aplica a las car-iriniias y aparcntcs (artcu-
irt YR?), la prrscriyrin como causa cic cutiirci0ii Ilacc pcrricr toiiu cid-
sch e!.: seruidtirrzbre: fcoritliiuas y discniitjnu:xs, aparcurcs e inaparcrz-
rcls), pucs la Igy 110 rlistirtgac.

Pero la divisiijn dc las scrvii!urnlires cii coritiiir13s y diccoritiii;inr;

rcrlr importancia para la jijczcibn dei M O V ~ C I I ~ CO ~ Zq~ empieza n r.0-
t.i=tr la prescripcin eari?zkva: cn las scrvdumlbrec Jizcontii~unscorrc
el tiempo desde que hit13 tlciado dc gozar=; cn las cuntiiiuras, dilsJc
qur se Itay,~ejecutado ui-i acto cadirtrario 3 las servidurnbrcs (artcu-
lo 885, inciso 3P del H."5.0).
[.,a djfcreiicia (le1 momento inicial del plazo de pr,resa.ipsi6n x
explica por rI modo de ejercer una y Otra servidumbre: la discsnitinua
ixccesitci un hecho actual del hombre; la continua, no.
 era uno de ellas rns pude correr Ia prescripcin, no puede Correr Con.
rra ninguno (artic.icuIo W)*
Respecto de 13 f f t ~ ~ r ~ p c ide d ela prescripclri, no htty ninguna
iiovedad, reciben apiicaci0n las reglas generales; btas d i ~ r tqw si
la propiedad pertcntce en comUn a varias persorias, todo lo que f~tcs-
rrurnpe la presrripeibn rr'specto de una de ellas, h fnterrtlmpt aambt4n
respecto de las otras (artculo 2504). Pero hay una mdificacidn de lar;
reglas gcricra?es en lo que concierne a Ia swpensi6e de fa prcti;cripcitn,
porque en virtud di- ella la prescripcin dctie~c rutm solo en \be-
neficia de %aspersonas favorecidas; sin embargo, tratindesr de la5 ser-
vidumbres> la causa de la suspensin en favar de uno dc los propieta-
iim dornifniantes, apravecha a. tocfos: " y si contra uno de eIlos Qcsnera
uno dc los copropietarios del fundo dominante) -dice: la ley- no
puede correr 1a grescripcin, no puede correr contra ninguno". Esta
nrserna excepcional deriva de Ia consideracin de que Ja servidumbre
se: d9t m& en hvor del fundo mismo que de tal o cuai persona y de la
~ i ~ ~ u s t s ~ rde a la. servi<tuxmtbrt es un derecho indivisible, que no
t c ique
puede exritnpirse p r parfes.

1,130. tiB Impibilidad de ejercer h servddtu~ibrcrpor iPrf sfsd m

que se hallan Im- cwa~,-Se&;it~e1 C%dig!8, "si c e fa~ .~ervidelmbrepor
hallarse Saoi cosas 2n ertf estada que no sca posible rasar de ellas, revivi-
rA desde que deje de existir la irnyafittfIldad, cort tltl qtie estu suceda
antes de habcr transcurrido tres aos" (artculo 8 s ) .
La redaccin del precepto rcvcla que considera des Ripeiresis:
a) Las cosas sc halian en tal estado que no es perrifife usar $e ellas
definitivamente, en razQn de que el hecho que causa h impssihilidad
es irreparable, sicrnpre subsistir, no dejar de existir. En a t e caso la
xtorvidtrmbre misma se extingue definitivamente. Asf sucede, por ejem-
plo, ctliands Ia caca que gozaba de una servidumbre voluntaria de vis-
& es demulida; cuando en la servidumbre de rrnsito e1 fundo domi-
nrtna es separado del fundo sirviente por un inmueble que no da nin-
@E pam; caands uno de los dm predios, dominante o sirviente, cs
arrebatado y destruido por una ayenida, La ?;eruidumbr.e subsiste si
puede usarse en afguna medida, por pequetla que sea; asi, crn tf. ejern-
ple, recign puesto de la servidumbre de triiaisan, &ea ae conserva si el
paso puede hacerse mediante un rodee (26).
b) Las eossts se hallan en tal esttde qrae: n s es posible usar de elicas,
 776 DERECHO CIVlt,
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pero slo transitoriamente, pues el Iiecha q u e cairsa la imposihilidact

es reparable, pueilc dejar de existir; las cosas pueden rt.stablecerce al
csraciu que permite ei uso de ia scrvii;lumbre. E11 esre caso, la servi-
dumbre rro sr: extiligue; siinylemenre cesa su ejercicio por opoirerse el
estado en que rt. hrlllan lar cosas. como cuanilo e1 predio sirvieritc' se
inuincla, La deeermiinacitx de que la:, cosas sr cilcucntraii en tal estado
que no es ix+sibk usar rlc cllas (is una cuesci611 de lapreciaci611 seg&i
las rircuastancirrs cic cada caso cu~icxetn; tal iieterrnirracili correspon-
cle al juez de la musa,
La ley dice que 13 servidunibre i.c?viuir&desile qtrc deja clc existir
fa inipositsilidad; en realiciarl, cuaricio e ~ t uocurre 10 quc l-cvlvz es CI
rjercicio de la servidumbre y no sta, que h;z co~itinuaiioexistieiitio y
slo ha sufrido iiite~rupsi6nsu ejercicio,
La irnprrsibilitlad de ejcrccr la servidunal~rc por el estado cil quc
se halhi las cosas trae 3a cxtinci911 de ia scrvitluml>re si se j~rulong~
tre* ans; si la irnpusibilidaci iio clesriparc.cc ;tiitts cie llaber truilscu-
rrido ese lapso, 13 servidumbre se extingue.

X,f3X. La exprophcibfi pos causa de urifidad pMica,-Crjiaiu dice

uix autor, !a expropiaribn de\ fuiido domii~aritcno yruvoca ~lificulrati
alguila; las servldumbrcs quc, criiliu cualiiladcs del fuiido, aunienta-
han su vaior, simplnzeriie Liaran mejurar La inciernizizaciri debida i i
propietario. Si, por el contrrtrio, et espropiada e5 el fundo sisvierxre ?
la carga de la servidumbre es inccimpatibls con la tlestiliaciiiri de utili-
dad publica o de intei.4~ saciar que yuicre drselc, Ia servidl%rmbsesc
extingue y ci propietario di.$ fundo ciumiixanrc: t k n c derrchu a arna
ii~dernnizacibnpor jntetnlctiio Jei j1ropitftario ciel futiJo sirviente ex-
propiado (271, srapuclsiv que 13 scrviilun~tirrauinsi~tabacl iralo vciz:il
de aqul.

Obras generales:

1) K o r n p b ~ r ,"La notion Jc stlr~itride eii drait pri.v& fran~xiscantecrlp-

iaiii",tesis, Strashurg, 1936,
2) De lugi~rk,"Uf31igati~nrfcllc ct ccrvirudt CG droir privt frant;aisW,resir
'iaurdeaux, 1931;.

! I I ) Dekkers, obra eixpda, romo 1, N.O 1.431, pgs, 797-798.

 3 ) Pnrdciirii, "Tiaiti. des ssrt.itiirics", 2 x ~ i l . , liiS8,
1.) T'orlrr Y.. Xdirordo. "13c !as serr itluini>res'-, 3lrior.xir2, S;ii>ii,igr>, IYl5
5 ) Ai<*.iiinro, "1-e ser~itii", Xliianu, IY-lQ.
i i ) Groiscp E Driirun, "Lr scr\iti iirrdiali", Tt~siaatr, Icj51.
7 ) W i a n r o , "Scrtit prcdialc", Kcilogria. I'iGII.
8) firit~ii.jc,' ' % i v i d ~ preriialc", Jfilariu, L9kO.

11 R o r i f ~ ~ f [)-di-o,
c, ''iA,ia rciaciii~iz\ <le i-:-citv!~i!" [tr,tdilir ii5ri c.,?-lcll.iii,i),
3k%<lrid>193L
2 ) .$fz!ps~i)l,"Ir anitoyeni.ttt&des mur5 c r ~dioir I'r:tiig,iis iiicirlc.riie'', li.iri.-.
J3"3$>*
5 ) i f i l t T c ~'Trait
~~ de 1;i it\ittiysiitict<: xk-giiiieiii cdici<5ii, i%rs, 11437.
4) Fiitiq', jol-gc, +I)c 12 tisiiiniaaci<~nde jirctfltas i o ~ ~ t i g t ~ i )%~l'i'',i ~ o r i ~L ,i i r
i;,igu, 1930.
5 ) j. -2rciirinn ..f., "1Pr 1:i cuniiri~tici&tn,jxjsebi<>n y i%rtatrilxiii cit. i;is brr-
ticiutulsret. hinliuria dc i'suekt, V. tic %d<itnccpi;~n, S;ti\tiai;u, 1914'j.
6) .~$. ;ri.ri?n I'., "De las xrviduiiittrei icgakt de rietnarsaiii,ri, tt-rriiliiicn~ir,
mctiinnrr;~,luz y vista", licri~uria de. Priicba! Spirnriago, i Y t S .
 Capitulo XVZ

EXTSTENCIA DE OTROS DERECHOS KEALES

1,131 a, Posibilidixd de qnc existan derechos reales credos pm lor

pasticulnrcs,--0prtunarnente se dijo (r-imero 56, pagina 47 de este to-
mo) que la enumeracin del C&iigo Civil de loa cferechos realzs no es
taxativa; las ieyt-S establecen, y pueden liaccrlo, otros derechos reales
fuera de 10s s~~llafaiiospor ei Cddigo Civil. El problema csrijba en M*
ber si trimbien 10s particulares estn facultailos para crear derechos rea-
les que no sean de Jas esquematizados por la ley. ,;Puccteat ellos for.
iar derechas que importen un ~ ~ d ifjmcrliato
e r sobre la cosa y con ca-
rcter ab.miuta, o sca, sin respecto a determinada persona, upnibles a
todo el mundo?

J4131b, Shmo &l n$mw~cwf~doo de Ia tjpif9did de 10s dere-

chos rclolcsA.Jna mayora abrumadora le la doctrina universal da res-
puesta negativa a la preguitta anteriormente formulada. Segata v e el
nUmcro dt: [os derechos reales es ce~r#do,o sea, circunscrita a los que
establece la ley. Los derechos reales son tipico$, es decir, t d r t s ellas es-
tan fijados en las esquemas o tipos previstos por I;a icy; las partes (idlo
pul-den actuar, poner en movimiento esos esquemas, y no pueden ms.
delar otras, Por eso, si en el ordenamiento jurldi-lleo civil cbifcno se tc.
ne un dcrccbrs sobre una cosa, y no es un derecha accesoria (como fa
prenda o fa hipoteca), foaoslirnente deber ser s m derecho de pro-
piedad, o un cfmecko dc usiufructo, o U? derecho de usa, o un dcrcchs
dc habitacidn, o uqa serviduffiibre,
 Coa IUS ciercclios rralrs teucerle twlo lu cc>irtiario qur coii los tic
crEtlito u iibligaciri. En el canipi rlc esrus, atlems r l r las figuras tpi-
cas que consagra la lry (corral3ravcn~a,arrcntitrniiciiro, ci~ianorinto, lnu-
tuii, etc.), r s Licito a 10s pilrticu1;irrs cniplear i>tr:is ~rtc:iclas por ello3
~nisrnascli virtud ilc la likrt;iti qtrr, r-un cierr:is limitacianeri, rrcorlucc
c1 derecho objetivo a in autoiion~;irlio la ~uiuntliil.Al iado ale lus r s -
qucmas prevktos ~-ivr*la le?, las ubiigaciui3cs :~tlriiitcii figuanis ir~piicri,
qur no rzprocluccn ti niwlelo 1cgd ilc ;~nrctlj;ill~ dbui;~~lu.
Nigase a los particirlares arrihusii~ncs para trrar tlcstclios rc;ilr.5,
czitrc 131r;ls C ~ U S S S lti,rqiie, s i se liarte c.le la 1ial;r quc cl ~ltiiiliriiucs t*I
ciereciin 1-iarrimoiiial iurtti;niici~tali1c. I < i x ilrctividuiis y quc por lci iinia-
r t 13 ~c3cied;d ciirerai, no sc l,ucilc iicii;ir al soltr ;ixlritr-icr dc
riici i ~ ~ t c i e s a
10s sulcaus que lo aii~difi~urnn,~ L , C S t'l r C h E o tic i t ~ s( ~ ~ I - I * rea1t.s
c ~ ~ o si l u
son sitio liniitacioirs, grriv,Sniaics n carga'; iIri ~ l o i n i n i ccluc~ ilc u13 IEUI-
iju u orro areritan criritrri su plc~iirual.Los rlrrcciius que g:-r;iv;~ii 13 cu-
sa frct'iw a torlos los tercrtrcis, rcpcrciltv~l sobre bsios, porquc !cs lirriirir
13 ac~ivitlai! dirigida ;i i;r sarisfascin $!e strs propias I ~ C C C S ~ L ~ ~ L Ei] ~CC.
esta frr~n~a la co~astitucihn dc ~s:ks Iillijtnciuiics, g r : ~ v i i n ~ ~U ~c:Lagas
to~
toniproniete seriamente a la sacitcllid y rrculta n:tti~rnl quc CI ttriiciia-
miento juridico rto rojerc. rin pmier :irl-ritrario rlc. las ii~~iividuus pr:i
crear Jerechos realts (1).
Las iionsirleracirrines anateriores cubran sirlgular relieve cuairdo se
rratn de la propiedad raiz o territorial, ;Por que? T~urqucel12 cstA muy
i;inculari:i a la organizacin sxi;rl (le1 pas$ cuya tncxielaciii c t m por
escnciri al legislaclsr, Rccoiiurer a Ita prirticularer la facultad c f ~crear
ilerecsos reales atipicos, importa sorlietcr rn nlgii grado a su arbitrh
dicha orgar1izaci6n. Y esto iio roiiviene, .sobre todo Iray, en que el po-
rler pblico de todos los paises, incluso c1 rie 10s mis 'iitierales, iicce.
sita, lrur irnpcrativs del tiempo y las circunstanrrcias liist6ricas, vrlar
sir) cibdicaciories peligrosas por la urg3nizacibri social y lus factorvs que
13 determinan o plasman de manera sensible.

1.131 E,Sistema dd numero abrxo.-Cuitfuin~ei al sistema tiel

nrrmcr-us ~ ~ P Y L H la
J , ley no rcritice cl n6rnero de derechos reales a Ioo
que ella prev; y eipificn. Por e1 cilitrario, c1ei:t abicrtar; la? Iiucrtas pa-
ra que 9e agregueli las figuras que, aeciidiendo a sus necesitlades, creen
P ~ Slos caracteres de reales (pocler il~mectiatomhrc la cosa
las ~ C ~ F con
y de eficaeia absoluta, ergst ornnes, frente a todo el mundo). Para ser

ir! En are sentido: Bnrass, '"Insz2msiones de Derechis Civil'" rtraduccicl espa&cab

dci italiano, como I, Elarceluna, 1936, pg. 113, al final.
coriaidsrados acipjcos los dereclios nod del arias yclr las liarter cieben te-
iler perfiles propios y iiari lc iler-inr iur.rcionrc que i - i o jriie4lt.n iogrnrsc.
con 111s T ~ ~ ~e ) CCOII
C S31gi~11a
S ~ t i i l ~ b i ~ i : k c i x!~ C'st~lii,
~

1.131 d. Sistema del ordenarnIento jurdico chileno.-l. Tesi,i del

::rim:-i.t{s apc!,~z~r.--Ctia rnirlurla ~Ioetrii-iaria11ierls3 que el arrle~irirnicn-
ra jur'itticu ciiileriu ~linzire cl sisrcma Jei iirnrro abierto. 50 tiatiriii
~37,011vafetiera ljnrii iiegar ri los 13 fai-~irrr(.i
<le rrenr i1i.r~-
ctitss rcaies atpicoc en 10s rasos crn qiic resulte scxialrnet~tetil. 13ewic
iucgrj. se arguye, nuescr:i 'iegislacir-i carece clc un yroaunciamirnta
que haga moi~upuliotic la lcy la cicncin cZe <terccil~orcales. Semejnilre
ticrlaraciai~icxisre en c1 Cddigu Civil argcritirae, segun el cual " 1 4 s ~ (le-
,.eclzos reales sio pueilclil ser crcailm por la Icy" (axt, 2.502). Lctnro
i.ri r-riilguua parte 13s teycs cl~ilciras prohiben a tos paticu1arc.c feriar
ilcrcciio~ rcaics fuera tls las Esquemas ~~reestableci<ios par clins, liny
quc :t1i\iciir cl princii!ia "En rleraclio prv;iiio puede hacerse tmlii lo
quc i ~ iIr); espresarmenttt no prufihc", t:ii~toms cuaiira que lat enu.
~ X I ~ P ~ C ~ C ~~ G UI I 1C 1 3 ~el~ fl:C1~iig<:<i Civil de los ~lrrecliosscales no es eaxati-
".e- .
6 3 (3rt. > i ; , 1nr. SP, compienicnsat\u por e\ ari.379). Par ltlnza, eJ\
csiniiirr para yuc las partes creen c'iereshns reales fuera tlc los inodeii>1;
ilci Icgisiatlor se ve facilirdo, cuaiitlo recae cobre inrnuehie.5, porqiie
cl Regiamenra del Registro ciel Cuitsrrunci~rde Rieiles Xaiccs rlisporre
yur ptiedc iliscri1,irx roiia gsauanncn ~ P R ~ I U C S en ~ U los inmucbles que
i?u sra {Ir los quc neccsar*iii~eiitcrieben scrlo. En CSk3 ~ O T R K I10s tercc-
rcis suitcpelbles tit. guccida ~fccraio:,por r.1 dsrerlxo rcal iiiiriuebic arip-
(ti, qucctdil en iunirciolirc cle ruinar coi~ocirillcntoriel injsino y 1 3 0 vci-
\r. w~rjrcnciiilasPO' S U C ' X I S ~ C ~ ~ C(2). ~J
2. 1 7 ' ~ s di ~f l i l i m e 1 , ~i1. B~r ~ l t ~ t i irejlria~idj
; dc (rz contrnvru,-.4 juicio
ctc.1 rcclastiir, 13 autarlomla de I n vailuiitad es irnyottirte pae:i r-rcnr de-
rrcl~asreales; slo puccle scruar, poner cil movinnicnru, a los tipus quc
14 1ry C C ~ ~ I S ~En ~ T i'iuccltra
~ . jcgisIriei6mi. cu~iloe n otras, 13 propicdacf ei;
el tlertrtiri pat.a%riluiiial irisico de !os iriiiividuos, y prccisaitlcnac por
c,i;tn soridicii~ se rcciste a las linrirasioriel; del puro arbitrio priradu,
quc ~freccl-iel riesgo (le perturbar u n cIrrncnta ecunrnico )I jiarilico
;~iuyligatio al corrccra fur.rcionnrnierito suciail. Los argumenras ilc ius
{rnrtic1:rrios tlcl ~nnaei-trs~iperttrseii 12 legisiaeibn chilena sor1 respeta-
bici; y ~n~receii ser desvirrunilos corl primor.
Naclic clula de que la enumeraiin del inciso 2." clel arr;culo 577
-."--
(lo En erre seriiii'or Airjan:lrii Borzuixky h . , "El Driecho de si:pFJi~ie'',Memoria
.:Y I.icr.rfi i;li!r>, Fklirori - ~ i Arii1ri.c 13clln. baorirgo, 1972. pigs, 195-19:.
rld C&igu Civil no es tam&va.Rra taf cr'rcurrscranck, por ssC sufa, rio
autoza para admitir los derechos reales aepisos. S610 significa que
ese C6dipto no descarra la exlsrencia de otros rkrechas reaks, sin pro-
nunciarse sobre s eltos dcbcn necesariamente ser configurados par ley
Q si tarnbikn puedcri serlo por los particulares. Con t d o , el rn6~txiose-
guido por Bello para enunciar y caracterizar los tfereckas reales y pec-
soi.iales, parece revelar que, en dos d;spr>siciones, quiso dejar cerrado
el circulo civilista de Ias derechos reales. N o isncluyd r d o s 4stm en
una sula dispaslcin, porque habla uno, el censo, que par presentar un
aspcto real y orro personal, exiga previamente dejar sentada la no-
cibn de derecho personal, Su orden fue clara y lbico: primero definib
los derechoc reales y giial6 cu!es tenan rstc caricter, esre solo c a r ~
ter (arr. 577); en seguida, delinii, lo%derechos perkonaIes (art. 578), y
por 1~irn0,dmpuCI*i de precisar los conceptos gtiniricos apuntados, en-
tr a wuparse de un caso especifico, el del derecho de censo, que: es
personal en cuanto puede ciirigirsc: c o m a el censuarict, y real en. cuan-
to t;e persiga la fiaca acensuada (art, 5 7 9 , Resulta evidente que el
autor del Ccliga Civil no camplet6 la lista (le los dercchm reales en
&a misma dispasicinwen que Ios pril6 en general, porque IiaEria una,
cl censo, que tenia estambres y pistilo, era real y gxrsanal, y, por un-
to, exiga seP- tratado despus de los dos caracteres geniriros que en si
reuna. f Ola asi resultaba plenamente comprensible.
Con las dos dispaaiciones, \os artculos 577 y 5% b e agota la entan-
ciacin dc los dercclias reales de 12 rbita ci~ilistaoaciena!. Nada hace
psesumir que en h intenci6~del gran compatriota venezoiano estuvitt.
ra la idm de dar cabida, conforme a I a disposiciones y al esplritu de
su Cdigo a atros derechos reales, modelados por las manos de las
partes. No o~videmasadcmis que un2 de las fuentes prirncilralcs iie
13ello en el tema estaba corzstituida por irz Icgislarihn romana, partida.
ria seera dcI aumrriis clatrzus de los derechos limiativos dttf dominio,
Si el maestro de fksllvar hubiera querido apartarse de sus textos de
i~spiracin lo habra significado de alguna manera inequivaca en su
obra, RccuCrdesc que la vcrsacin de kflo en Brccho Romano era
inmensa, y hasid escribi un buen campelidio s&rc la materia. Antes
--digamos dc paso- a sus alumnos fas obligaba a estudiar en eI libra
de Vininio. ;Por qu? Segn la mordaz y presuntuosa lengua de don
Jos Victarino Lastarria ("tengo taknto y lo fuzro'", sOlo psrquc el
riva't de Bclto en la enseanza jurfdica, el esparial Jos Joaqun cfe Mo-
ra, exigia a Ius suyos guiarse por la obra de Heintcio.. .
Si se comparan las textos del Cdrilgo Civil chiIcno que se refieren
a las dos caregorias de derechas, se acenta la convicciin que el legis-
hdor patria sigui0 fa estrecha senrltl por donde haban ido los sabias
romanas, E1 itrtieule, de los derechos personales dice que &iros pveden
originarse por el kccRo de Iar persoaas que han contrado las &liga.
ciones coraeIativas, y hasta cita ejemplos, con lo cual demuestra que
en este crculo no hay iimires. Y, al contrario, el articulo de los dere-
chos rcaies, define stos y lapidariamente sefiala cules son los dere-
ctios que presentan tal rarccer, Na hay indicio rte que el Iiecho o vn-
lur~tati de fas personas pueda ctsnsidcratse coma causa tficierlze de
cferechos reales, y menos se habla (1c ejemplos. ;Q u i b osara alirmar
que se estjt en presencia rle una enumeracin meramente ejemplar?
En verdad: el contexto y la redaccin de 10s articulns 577 y 579 reve.
lan una calificacibn singularizadora de todos los derecha que, en los
limites de su jurisdiccia, el C B d i p Civil cuncibe como reales; fuera
de citas, no concibe que otros existir can ese earicter. En esta
forma se cierra el paso a la creacisjri dr derechos reales par los parri.
culares, y no, por cierto, a los que soberanamc.nte pueda establecer cual-
quier otro CQdigo o Ity.
En favor de La tesis segifn la cuai la Iegislaci6n chilenti es& abierta
ri Ius derechos reales atpicos, se argumenta que ninguna disposicin
las prohibe y, crn consecuencia, procederia aplicar el gran principio
"En derecho privado puede hacerse todo lo que la ley no prohibe ex-
presamente". Qu6 responder .) Y 2 qu no responder ? Los principios,
te 31 misma manera que las normas legales, no fie dan en ef vaco ni
viven aislados en el empreo. AzMan en forma armnica y confarrne a
una escala de prelacin que evita los antagonlsrnas, Eretire ai. prtnci.
pio 119 13 diutonomia dc !a voluntad se alza otro que lo limita o condi-
ciona, y cs d de que los particulares no pueden cnmpromcter con sus
hechos y actos Ia organtzaci6n sacial. Y, como expresa et ciuifisea ms
claro de este siglo, MarceI Planid, las leyes que determinan el dere-
cho C!C propiedad, sus efectos y limita, sobre t d s mando ataen a fa
propiedad inmobiliaria, afectan ai corrertci funcionamiento RC la so-
ciedad, a su orga~izaci6ny, p r tilde, la apficacfbn dt esas leyes no
ptrede quedar a merced del arbifrio privado. Aceptar la creacifjn pos
los particulares de derechas reales ns esquematiadas por el kgi4;lador,
significara vulneras las leyes que conforman el orden social,
El principio de la libertad crt derecho privado cuando no hay pro-
hibicin expre~acedeante ei de que las leyes que fijan la organiza-
ci6n social, el orden pGblico, no pueden ser alteradas por tos actos de
ias partes. Safxlr populi, suprema /ex. La cal& drt pueblo, el urden p6-
1114cu o surid, es 13 ley suprema. Estr cs u11 p r j a c i j ~ Si ~ I ~ C T ~ ~y T ~ n i ~
ii1i1ieili;itr, tic1 arrtenrirniento legal que posporle ril ilc la littci.rritl r im-
j:itIr qrtc entre en juega.
Y, para aclarar, recurdese que ri citado ria es el uriica priricipia
tle apiicacln preferente al de la likrtari. Vayaxnoc por la vTa ciel ejcm-
pio, Torlos saben que aunque no exista ley alpuna que prohiba al pro-
jiictaritt Ievaritar en su terreno usla gran muralla cuii c i propsito 116:
oscurecer la casa dei vecino, el juez no dar5 autorizaci8tl para hacerlo
11 orilciiar, si cabt", deshacer ta &fa. Hasta los juristas natos de las
nIncalufcs, entre leves canoas y plidos peces, b:ilbiieirhn que no es iici-
to usar rl propio derecliu coli el iiico prapsito cle inulestcrt a otra,
jorobar, como gritaba (rI espafiol clct cuenril. El yrriircipio (le la
striiciariilad socia! en las relaciones iiurnanas corre sileneiosalnentg rlc-
trajo (le la ctra de !os csdigos y hace arrotlillari- al abuso tfcl ilcrrcltu,
aI principia de la Libertad que tiene ci ilueilo p i r a
1;cstirc~)oi~itir~10se
ilsnr: gozar y disponer dc 12 sosa suieta a ru ~iroliieilatl,

Coucltrsidn-A juicio del redactor, el sisrcnla rle la legisl;icin chi-

Iriin ej. el dcl rrunterus ciausls~.Tbiihtari en apoyo cle tstc 13s riiisrnas rn-
zoilcs cusrairtivac que dan sus seguidores C I ~ 13 tiucrriiia ui~ivcrsal. Si
:irgumenras formales c!c rediiccin dieran lugar a la rlutla, es preicri-
tnic 1-echzzar c4 I.tuntcrzrr nptrfrtr, Slr~ciesconwer quc algn dcrerninn-
iio tlerccho rcai atpico puriia scr iriafenrivrs, en tesis gtiieral es nrc-
jrrr para el ardeti p6bIico y los ixitcreses tlc terccros inclirtdrlre liar re-
conocer conio clercchas reales s6Iu los que esraklcct la lcy.
Doildequiera q u c .w Itaya suscitcirlo el problema esrjrr cii riiayorla
pasntci6;a tos autarcs partidarios tlt-i faunrertts cfa&src,c, Tal r.cz sca Es-
p:ih cCI pas r l t ins secuaces clel ngmerur nperrrcs, auiiqaic: hoy por
liuy la uricnracln iiurneiitn Liacla el sistcrna contrario,

1.131 e. Derecha reales considerados en aIganas legislaciones extran-

jeras y no en fa nue~rra~-Algunor ordeiiamicnros iiiriti ices cxtr:rzlierijs
tipifican ciertos derechos reales amitic,cfospor e1 nuestra. EII este seritt-
tio las figur,js
- ms conspicuas san las rtc- 10s tlerechos iie entirciisis y
[tet. supttrfcK. Ntr faltan autores que, hacicnilo un foratlo al I I ~ ~ ? H C I . ( J J
C ~ O ~ ~ S Urecoiniendan
P, introducirlos en la prictica i.le los pafst-s cuya
lcgislaciiin las calla, Conviene reilrr urna iclea ckcment,al iie amliur,
#t[ J I /18 11: !j
' :1 +! . 1, r ;f. z

1.131 f. El derecha de enfiteusis.-l. Errrnoionr7.-"f;,~1fire~if;i/"

- dr-
riva del i x ~ i ~wciiieval
i enrphyrerisis que, a su vez, prtivienc. de: uiin Irn.
 ---
LaS BIENES Y LOS DERECHOS
-.--
REALES *
labra grlcga con significado (Te plantar. sell&n su ~rimologa,enfiteusis
querria decir, pues, "ciar en arrendamiento (una tierra) por un plazo
que permita plantarla", Et clerecho se concede por larga tiempo (30, 50,
93 anos) o a pwpetuitlal, Tal circunstancia favorece para cuncedcrlc
bs atributos de los derechas redes: poder Inmediato &re la cosa y
oponibk a rodaa
2. Derecho -Romano.-La enfiteusis que reconoce c! derecho juplti-
nianeo tuvo sus osigeraes eii el sigka IV despus de jesucristo g en la
parte oriental del. imprio, Por. exigencias t.conrnicas se intrdujs el
uso de conceder sobre las tierras de los ernpxadores, de las ciudades,
cie 13s corporaciones y 2x145 tarcie hasta de 10s parriculares, el dl-recl-is
rlc goce perpetuo a par muy i a r p tiempo, nlrllgndax en cambio 10s
concesionarios a pagar una renta anual (canon) y a cultivar o m e j ~
rar el suelo. Duraote mucho tiempo los jurigtas se salazafon cqpecu-
jando respecto a la naturaleza del contrato enfltktica, si era arxentla-
miento o selira, Eacntio ti venditia, corno eilos decan. Claro que en cil
ao 480 ms u menos, cuando se ct'rctd una constitoci6n hperial, o
sea, una derisibti del eniperador con fuerza de Icy, qued esrableci-
do que no se trataba de una casa rli de otra, sino tle un coiitrata con
fiso~znrniapropia. La cFfebre resoluci0n es de Zcnbn el Ss5urico. <Quin
era? Un emperador m u y piraio, de vida licenciosa, coma gustan de-
cir los moralistas, Micrnrras reir16 su suegro, Lebn 1 el Tracio, di6se
maa para ocultar los desvaros, aunque no Itjgr erngeifiilr al maravi-
iluso &faro de su suegra Varina. Esta le d a b a sii tarjeta de raciona-
miento, Y,a su tiempo, ayud con entusiasmo 3 depmerlo, Zenil, sin
embargo, rrcuper luego el poder, gracias a su fiel guardia isurica.
El f~ornbreno sr enmerrd. Volvi& peor. A sus antiguos vicios agregO
1% tiraida, el sectarismo, Ia 1xrsecucicin religiosa, Nada lo detuvo has-
ta que focaron iac "campanas de ar~.nico".SU mujer, Ariadna, despus
rle ciborrecrrio dia eras &a, noche tras noche, se enamor de otro in-
rlividuo, ilfi huinanoide liarnade Arrastasio. ;Par q u i extraarse cn-
tonces que la pobre Ariadfia aprtjvclchara un ataque epiltptico ale su
maricio para hacerlo enterrar vivo 2 La historia cuenta que cuanciu se
abri6 ei frrers del emperador puk~comprobrsc que se babIa devo-
rado sus propios brazos,
La enfiteusis quedl como un contrato especifico y, bajo Justinia-
110, servla para constituir u n ilerecha rsd ilcl mismo tiombre, esansfr.
rible: y transmisible, que arribuia 3j concesion*rria n enfieeuta el pieno
goce rlc 111.1 predio can la ob'iigaciri tle mejorarla o cultivarlo 7 de
p g a r uri cnnun anual fijo. E1 enfireitra, al estila del dueo, prcibia
los frutos por el s8X0 hecho de la separacscj6n3 Su fllcultrid d s goce era
amp151ma, no tenia lmite; incluso p d j a rarnbirar el cultivo cid fun-
Jq a condicit3rt de no dereriora-10. Por su parre, el coricedeilce o pro-
pietario tenia derecho a poner rermirio a la relacin eafiriutica si du-
rante tres anos conse~utivo~ no se le pagaba el canon, a antes en caso
de estipularse Esrmairnente un plazo menor.
3. Derecho Modwna.-Aunque con algunos perfiles rruevos, pro-
pia de la (paca y de las circunsuncia.5 c . 1 ~ cada ~ 3 4 2 , 13 eirilti-usi~,en
las rxlcimas Iegislacimes modernas que Ici acogen, rnaaitiens su csen-
cia secular. Los rasgos earactcristiros y comunes que Ia rltlminain sc ex-
plican por las causas que, generafmente, impulsan at propietario a en.
Fregar sus tierras al goce ajeno. Casi siempre se trata tic liererlatIe5
baldlas a cuyo mc-joramieilto exige capitales aprrciabies, trabajos Iaa-
%os, sufiroracion de dificultades ms o menas serias que el propierari;,
no puede a no quiere encarar iliectamente, Tdos esos factores Seter-
minan: a) que el derecho enfiteutico se cance~la por largo titimpo
(ms de velnre aos) o a perperuidat1 y rtrlclole una amplia faculaad
rle goce a! enfirriuta; b) que el canon sea mkiica o, como dicen algu-
nos, tenue; 6 ) quc el pago de (ficho canon nci pueda eluilirsr so pre-
eelero qut. (3s tierras resultarara e(;rEriler a que Is rsscri-ia x ppt.rcli0, ya
$
que se parre de ln base, desde un cor~ticozs?que. la gectiQn eit; llena
de espinas; cl) que se tomen rnetlida.; para que r i enfixeutn no pueda
sustraerse 31 cumplimiento de su dIigaci6n fundamental ck mejorar
la finca hasta donde es posible, Por eco cuanlo se permite la liberacin
o redencin de la finca del ranan anual, rneiiianrc: trt pago de urja su-
ma que cfeterrnina la Icy, se suele fijar un piazu rninimo bastante lar.
g s antes de cuyo transcurso no puede intentarse la redencbn,
En Francia, el Cdigo Civil omiti Ia errfiteucis. EIia --que en ese
pas nct puede ser pcpttua- se encuenrra es~kbtecidaen una ley de 25
de junio de 1902 (COigu Rural), cnrnplrrmrntada por orrn ley e s p -
cial de 31 de diciembre de lE3.
En ItoJit~,daridc parece nner IRAS aplicacirn prcrica que en Fran-
cia, aunque no mucha, tampoco,. l : ~erzfiteusic est regulada eri un titu-
10 del CUdiga Civil Je 1942 (ardculos Y57 a 977).
La5 legislaciones actuales, en su mayoria, coi~siricrananacrAnica 12
enfiteusis, y DO la regulan. En Chile, a juicio (te1 redactor, la'; prtes
no podran p a c a l a vdunrariamentc con el carcter cle derecha real,
no shla par el nttrnel-us C ~ N S Z I Ssino
, tambin l~girqwhay uta disposi-
cidjn legal que rnpiicitaniente excluye su existencia. Dice ella: " T d o
acta u sonrrrntrp par el que una persona ceda a otra el uso y goce de un
 Ixeilio r6stico mediante el pago de un precio ileterrninado, corrienda
la explotacin pos cuenta y riesgo de esta Ulrinia persona, se regir
en toda por las disposicionrrs del Titulo "Del arrendamiento r t t pre*
clioc rsticos" del presente Jecrcto con Euerza de Iey, 'Sean czralcs f ~ c -
rt.12 Iins cfk~iruEcx~ .
pactadar.. " (Drcseto con Fuerza dr: L e y NP !3? de
1968, sobre arrt- dami mi en tos y aras formas de explotacin por tetrcerm
de predios Nsticus, rnedierhs o aparceras, prabticatio en el "Diario Ofi-
cin!'\d~ 28 de enero de 1968, arr. N). Ahora bien, las disposiciones
sobre el arrenilarnicnto del referido titulo son incompatibles can el
amplio goce que importa la enfiteusis y, adems, aplicar normas pro-
pias JE ~i11 ~Irrechopersonal a uno real Ifcvara a Irs dtsnatuzalizaci6n
tiei lrimg, pcir todo lo cual 5 4 deduce que el lrcgisfzrdor tcitanaente
da par sentada la no existencia de clereckos enfitutlcos geueractrns por
las partes, En fin, el rtrrendamiento y otras formas de cxplotacfin
por terceras tle predius ~sticuc, regulados por un verdadero estatuto
de orden pblica, 5 i bien crean un simple derecho personal, contem-
plan ahora muchos itct los fines Utifes que antafio se perstguian can
el c<tntrata enfitCutico: la explotaein efectiva de la tierra y c i alicicn-
re de la segurid& y dc un goce por iargo tiempo (Decreto con F'uer-
2 3 de Ley NP 9, ya cirads, 4P, 11 y 12), Y cstas san razones mis
133'2 dejar sin a l t r ~C ~ Qla IegislaciOn nacional a la vertclrabir pero ya
vetusta enfiteusis, cuya naturaleza peculiar subray, hace cerca <ir; mil
quinientos aos, la infortunada marro de &nn cl 1s4urica,

1,131. g, EI depecho dc superficie,-1, Dsvevsss srnridsr de fir p&-

lara rupr/icie.-En un seririda objetiuo, fa palabra superficie. ilcsigoa
t o c b 10 existente ssbre el suelo y adherido al mismo ctn forma miis o
menos permanente e intirnz, exclu yendose el cuela mismo : plantacio-
nes, alificios, Irieas frreas;, posles de: aiumbrado, quioscos (le venta?,
casetas de tel$fant>s csnstriiitlas en las calles, palcos cn los teatros, cci.
pillas esa los sementericas, Desde un punto de vista ~tpi.<&, 1Irnar;~.
~tiperficic el derecho real que algunas legbslizciones reconocen y en
virtuct del cual el titular, llamado superficiario, tiene: a perpetuidad o
p r ]largo tiempo, sobre la cuperfice objetiva, indcpendientemerrre del
clominro rlcl staelo, cuyo titular ES otro sujeto. ;En qu consiste el de-
secho real dcl suyerkiciario? Pusli scr, como en las ticmps romanas,
tan nrnyliu uw y goce, a, cuma en 13 poca csiitemyornest, un derecho
<{c. ~irotriedacl,En esta ltima hiyte~ishay dos cierechos de duminio,
c1 i l i i cilpcrfiriiario cubre la superficie, y EI ~ 3 concertente
~ 1 o dueEo del
surlo ~ i h r ccllclw suela, De este rnailo el etlificio puede ser de una
 CI suelo de otra, Peso el derecho subjetivo de superficie tie-
F C ~ S Q ~yZ
ne otro aspecto, el de conccriiirz para edafrck., y se traduce en que el
dtlcio del suela otorga a otra persona el clereclro de hacer y mcintenes
mbre el suelo una construccin.
Ficil es cmprendcr que la siruachn no es la misma lanfes de hg-
cercc: la mnatrucci6n que d a p u h . Cuanda un edificio ya errj levanta-
do y constituye objeto de la propiedad de1 superflciarin, aunque ste
no 10 USIL, no lo pierde, porque tiene un rkretha de ilnrniiritr stbl>rc.la
.cciyerficiq y ei dominio es un derecllo que no se extingue por el iio
uso. De a r o moda ocurre si el cancrosionario rie 13 ~(lifjcaciin~ I S I 13
realiza durante cierro tiempo, pues entonces, mientras la construcclh
no se hace, slo ftay un derecha real sobre fuirih aiens, qiie limita 13
facultad del dueo de &te de ampliar su propietl;i<l en sentitlo vcrri-
cal, p las derechos sobre cosa ajtna se extingueti si no se ejercen en el
tiempo que les marca la ley, porque err tsi supuesro ciejan de tener
justificacin,
2. Consrrticciones en e! srsb.u~clti.-Las 1egif;Irnciones que roris3gran
el derecha ~ I c i superficie aplican 13s reglas tle tstc a las construccio~cs
esrablecid~sdebajo del sueIo, en el sub~uelo (C. Civil suizo, arrs, (575
y 779; C, Civil italjanq art. 955; C. Civil ctiopc, art, 1,214): bodcga suh-
terrnnen, drp55ito dr materiales, refugia> gruta, n coridici6n clg: qrre to-
63s estas casas sean propiedad separatia del suelo.
~ debe p g a r el r u p i - f b c - u n el dtorc.
3. R e t r i t f ~ c i ?que
ciio rle su~erficiepuede coi~stituirsea ttulo gratuito, lo normal es que
sea a teiila oneroso. La contr;tprestacirn del superficiario al conceden-
t t o dueno del suelo puctle ser una suma alzada u u1-1canon pri<fJico,
sin perjujri~de que SPI estipule cotnu pago, la adquisicihn <le IJ obra
$irir cl c~ricedri~te ak extinguirse el derecho d e superficie, si no se tia
pactado a perpetuidad. Claro que nada se opone a que se pacti esta
ltima forma de retribucitjn cm combi~iacincon el precio alzada o el
calloll.
4. Notitia hiseQ'1-k9p.-En Roma surgi6 el derecho de superficie por
las neccsidadcs rie h urbanimcihn. Casi talo el terreno estaba c n e!
rlrlrninio las corporacione~y unos p c o s particulares. Por otra par-
te, reirirrbl-a tal principio rlrpritr.ic. rolo ~ e d i t ,cuya aplicaci6il rigurosa
4lcrermiilaba que toda ubrcr construida en el suelo o toda planta que
urrnigara en ct misma, pasara al dueo de Cste, TntroclGjose eritonrcs
11 crrscunibre de dcix el goce del edificio, a perpetuidad a p largo
tiempo a 10s constructores, mediante eI paga de un precio riico o di-
u1.r canon anual (soiaii~rn).El supcrfiriario adquira s61u un derccflo
de goce, pues el eciificio, por apiicacin del priircipiu szbprficics salo
cedit> se incosporlraba al dumii~iade1 duefio del. huelo apenas terminada
su construcci0n.
En un principio el derecl~ade goce drl superficiario cra purarnrn.
tc P L ~ ~ S G Oms
~; tarde, se convirti en real gracias a que el pretor Ie
cit.crrg6 las acciones protectoras de ios derechm de este carcre~.
En fin, al r4rrnino de su evoiuci6n, la superficie fue un clerccho real
clc goce en coca ajena, terailsferlbls y tralmlsible, que podh estable-
cerse no slo sobre cdificias por construir, sino tarnbiEn sobre foc ya
exi5tenees.
Convlenc insistir que en cl Derecho Romano fa supcrfick siem-
pre fue un dc"rrclr~sobl-P coJn ajesa, La casa ajena era el suelo y su
superficie, que aunqut: rntidatacts distintas pestenecia a un solo sujeto,
cl cioeo cIel suelo, y se unificaban en cf corjcepto de predio, El super-
SiciasIo teiifa un derecF2o real dc goce en la superficie n con'trmcci6n,
que aunque muy an~piuy de perpetua o larga durriciirn y d i llegar
a esttr protegido par acciones tiles a imagen clc la propiedad, nunca
tuvo este carcter.
Los investigadores se preguntan por qu sc coiicjbib este derecht,
de superficie. 2No era ircjor y m3is simptc vender iros tetrenos? SI,
se rispandcn, pera cuando pesionzron Ins exigencias de la iirbattiza-
c16n la rnayoria de ellos estaba en manos de 12s ciuriatles y coparacia-
ncs que fegalmcntc no ~rmliaen:ijeitarlos, y de ahf la creacin. Ms
taidtl, 105 p3r~icuIart's dueios ilr ~irecliossiguieron fa prhctica,

Elz ipo-u$ j ~ j t e r i ~ i rlas superficie x desarroll mas par diwrsas

causas, como Ia necesidad te legitimas 1x9 construccioticls que se ha-
blan heclm en la Edad Mtdiit. en 10s f u n d a ilialienablrs cic: lrropicdacl
eclesisrica. '13rnbin inf4uy fa val<nri.,acacin mayor que, algunos de-
~cchos.corito col antiguo alern~i,daban al trzbajo del construcror fren-
te a1 Jcred~adel propietario dci rcrrrino.

En cl jigIo XfX,la mayar parte de tos c9digos no se ocupa del

derecfio de supcrficie; la aversibn Iiacia stc y la enfiteusis es matrifies-
ta, En el siglo XX, sin embarga, algunias cdigos (suizo, italiano) y
leyes scspeciales (Espana) reviven la supcrficie corno un derecho real
siiatnomo~y Ia tendeacia mic. progresiva no lo considera un simple
derecho dr gwe en cosa ajena, sino uria propiedad indepmdiente de
la del suela al que est Iigacla, y cuyo objeto soii las construc.ciune~
erigidas sobre y baja ste, Tambn pueilc ctarx eel itertteho de super-
ficie respccea a las plantaciol~cs,lere hay c&iigos (ialiano, ctlope), que
expresamente suatraen estas del institue- porque esriinan que la dupli-
cidad. de derechos (d del dueiio del suela y el Jei propietario de la
plantacin) sera perniciosa para cf ilcrsarrolXo de la agricultura y un
xmillexo de pleitos.
Ess actuales partidarios dc la superficie afirman que gionseieuye
una tcnica juridica adccuatltr para las exigencias de varias construc-
ciones (quioscos, vias frreas que atraviesan terret-ios ajerias, ete.), t:
inciuso para facilitar la edificaciri de viviendas. Las personas de me-
nos recursas pudran obtener fa supcrficie a un costo rnerlar o con ms
facilidades que la propiedad de los terrenos. Y tdavia el Estado y las
Municipalidades, sin enajenar sus preciiui;, pmlran riar la superficie de
e i h grartaitamsrrtc .e por un precio m6dico y fAcil a 105 necesitail~3
para que cuostruyeran sus habitaciones.

1,131 h. Posibilidad de que, conforme aI ordenmiento jtindico di-

Ieno, las particuiares puedan crear d derecho real de suprfirie.-Nues-
trs Caiga Civil no menciona y menas estructura el derecho real de
superficie. <Podran Iss particulares, en uso <le su autunomfa de vofutl-
~ d tstablecer,
, en 10s casos que ICS coiaviniera, un cfe~echo real dc
s u ~ r f i c i c ?Como se comprender, la respuesta es negativa de parte
de los autores que piensan que la tegislaci6n chilena es cerrada 911 el
nmero dc los deteclios reales, o sea, que s91o acepta 30s tpicas, aque-
llos cuyo esquema formula ella niisma. Por el contrario, 10s que se
aventuran a sosrener que el legistaclar patrio no rierie el monoplio de
tus derechos reales, que rt nmero de ccllos est abierto a las partes
dan, en general, una respuesta afirmativa y agregan, i.11 especial, argu-
lnkntos cal pro de la ~c~misibilidatf del ilerecho real de superficie corno
obra dr arte dc los particuIx'es, Veamos dicha5 axgumentos.
Dcece, en primer lugar, que no obsta a ia creacin del derecho
dc superficie por f a particulares el principio se$n el cual lo que
junta firmemente al sucio accede a dste y, por tanto, al propietario del
mismo, pues dicho prircipir, na es sigiia ni aufsm6tico en ia legis-
laciitn chilena, ,As fo (lernueairan las normas que al que, en terreno
ajeno edifica, ~ l a n t ao siembra, le reconocen dominio %&re el edificio,
la piantacihn o sicmbra, cxigiCndoie al dwfio del terreno, para haces
suyas cualquiera de cm cosas, el paga de inaicmnizatiiones o d d va-
lor que la. ley senala (art. 659). Mientras el dueo del sgen no hacc
 LOS BtF.NES S LOS DERECHOS REALES 59-.1
p.-
~~~~~
...... ....... """" 7

suyas Ias obras, &tas son objeto cic: una propiedad indeperidiente de la
lcl suelo. Si la misma ley reconoce esta propiedad separada, y si, adc-
mis, eri ilerecho privado pueck hacerse todo aqucllo que la ley no
prohibe expresariiente, nada se opone a que los estahlez-
can un derecho real de superficie. Y esta conclusin es tmro rns de-
fendible cuanto que nuestra legislacin no es hostil a fa divisihn de
la proliiedad eil platros horizontales, segn ntectipatl las normas le-
gdlcs que rigcn fa pertenencia minera, la divsi6n de la propiedad por
pisos o departamentos y las c n n c e r l o ~ ssobre bienes nacionales a que
aludc. el artculo 6112 deI Cktigo Civil. Este fiitimo caso implicara un
derecho real de superficie, al meiios cuando e1 suelo es de propiedad
fiscal (3).
1,os di~ersoi;arguinentuc antcrisres so11 susc~~tib'iec de refutaci0n+
Ante todo es Inanegable quc 91 principio sr4perficim s d o C P ~ Z Z es en
Cliiie rigido ni autorniitico; pero ello n e significa dar paso a una si-
tuacin rstablf tfe difertnciacidn del rluminio del suelo y la superficie;
por el contrario, coric&deseun derecho de opsi8n al dueo del terrcno
p r a llegar a un estado dcfiairivo de tiniliad del dominio. Deteng*
monos en las dos hiptesis del C6tiigo. Primera: si un tercero, sdtz ra-
rrncimknfo d f l dat.50 del terrct20, edifica, planta o siembra, el duiilo
del terrcno puede opbr entre queilarce o no con los incrementos: a) la
ley le da el derecho de hacer suyo el edificio, o sementera,
inediantc las indernnizaciones que tila sefiala; y b) si el dueo del
terreno no quiere para S ; dichas cosas puede, tratndose de edificios y
plantaciones, obligar a1 que edific e plant a comprarfe el suelo, y a
este respecto puede exigirle; el usio precio y, adems, los intereses Ie-
gajes por todo el tiempo que h:cya tenido en su poder el terreno, y si tl
tercero ocup el suelo can una ii~tromisiijri de menor entidad, corno
es la siembra, podr el d ~ e n odel terreno obligar al que sembr6 a pa-
garle la renta y a indrrnnizarje los ~xlrjvicios (arr. 669, Inc. lP)+ Co-
mo 5e ve. cualquiera de las alterrrariviis conducc a ta unidad de1 domi-
nio del suelo y ctaperficie. Vayamos 3 la aguntta hiptesis, que rcsarzf-
vc el caso en que el tercero obr6 no sin conocimiento del ducfiri del
terreno, sino a cicncla y ponencia de &,te; iil dueo del terreno, para
rccobrprls, est obligada a pg-ar cli valar del edificio? plantaci0n o
sementera (art. 669, inc, 2,"). La ley presume que si cl dueEo de[ tc-
rreno sabe que ca l un cxtraxla P S ~ Aedificanda, plantando o sembran-
tlo y se queda q ~ k r 4sin protestar ni haccr nada por irnpadirlo, es
--
( 3 ) hrzutzky, Oh. Ch.,p&#. 183 a 182.
 . ."" . - +.
792 E)E~U;I-%OCIVIL .-.- -
porque quiere comprar csac cosas que incmpran a su suefo, ya que
iio se presume e! nimo de donar de parte del tercero (art. 1.393). sin
duda, mienuas el dueu del suclo no ejerza su dereeho de recuperarlo
materialmente, 81 que edificij, plcintO a sembr tiene un dominio se-
t'artad~; pro expuesto a desaparecer en clxaiquiex momento de: sus ma-
nos, sin que nada pueda hacer por impedirlo, si cl dur50 del terreno
cjeree su derecho potestativo para recuperar Esre, rnediantc el pago del
valor del eriificio, plantrrcin o seirsentera, Reiulta claro que la sima-
ci6n de diferenciacin del dornii~iode1 sueicr y la superficie es transi-
toria y el derecho dc propieclad del edificiir, ~lantaci6no semcntcra
de una pwcwicdd (dependiente (le la volunracl del dueo del terre-
no) que conspira contra su propia natural~ix;i.La dislxisiciOn esta orieii-
tada hacia el logro de la utziiiad del ctominlj y por tanto 2nd puecle
susterltarse e i l ella un signo favorable a la creacin del derecho de su+
perficie por los putirrulascs.
Tarnbiil es irirrasccndente el argumento de que nuestra legisla.
cl~ no es hustti a la dtrisidn hurizonral del dominio, porque cantie-
ne casas que lo suponen coincr el rlc la pcrtencncia niinera, el Ae la
propiedad por pisos g clepartarnentos e lnclulje cl de las concesisrres de
bienes nacionales. E'I argumento na tiene gran valor porque los casas
entranan supuesros muy eispecificui;, de i'ndole rtiversa, que rcspendcn
a otras necesidades y, en fin, porque, an mis, todos ellos, uno a uno
han sido esquematizada por la propia ley, y esto si bieil autoriza pa-
ra sostener que cllsl n s siente repugnancia pnr la rlivisihn de la pro-
piedad entre swlo y superficie, el hecho es que no la siente en tos ca-
sos pl:d a organixa, y no en otros, y rnuclro rnenix en las quc pu.
cliera forjar la lib~cautunomfa privada. Digamos de paso que alg6n
autor (4) desprende reiteradamcrice <le*! artcrrlo 607 del Cdigo Civit
que el concesionario de bienes nacionaks tiene el derecha de propie-
dad de las obras por 41 construidas sobre ~ E ~ O diferencindo~e
S, de 1a
propiedad que tiene la nacin tuda en esos bielies nacionales. Ea ver-
dad es que el CSdigo dice que el cnnce.jionario tiene, no la propiedad
de las &ras, sino "el wo y goce de t ti as''. Mas todavia, El misma ar-
tkulo Mi2 parte de la base que esas obras son, desde qtac se conpruvcn
en surifo nacional, mrnbin dc dominio n a i o n d . Por eso agrega quc
"abaridsmdas las abras a terminado el tiempo p r el cual se coacedi
el permiso, se rcstitgycn ella y et s ~ e t slior el ministerio de fa Iev al
uso y gwi: privativo del Estada (si se trata de bienes Eiscaks) o ;al u,ur
y goce general de 10s habitantes (si se trata de bienes nacionales dc
(4) brzutzky, DQ,C&+, pgs, 204 (al prieai~io), 210 (al fiad), e%.
uso p.irbliro). Pero no se entiende fo dicho si Ia prispicdad def suelo
ha sido concedida expresamente [m e i Estado'" V~emusque las obras,
como el suelq si: ~ ~ f l i b u y eal~ tdominio nacional, y restituir es volver
una cosa a quien la tenia antes, la naciOn toda, O sea, el dominio dc fa
supctficie, el de las obras, apenas construirlas es de la nac0n t d a , crr-
rnu eI suelo mismo; la unidad de dominio nunca se quiebra. No hay
restinicien si !a propiedad dcI suelo ha sido expresamente concedida
por el Esrada, parque entarlces -y rarntil8n aqui sr mantiene la un;.
dad del dominio- la propierlad del sutilo pasa al concesioiraricr qut:
lcvatita las obra$; la unitlari clomifiicai. st: da en manos del particular.
Con todo9 e51 redactor cree quc "el U.% y goce ds las obras", si bicn
implica tiii ~lerechoreal, Y desde
~ pr~pi~dacf,
iio constituye el ~ I e r t c I lilc
este punto (le vista ese derecho rcalJ rle naturaleza administrativa, po-
dra envolver un derecho dc superficie al estilo del Derecho justinianeo,
e5 decir, un dctechs de goce, no constitutivo cts dominio, Pero csto,
como argumento para apoyar, tfentro de la legislaciir chifena, la pcr-
sibilidad de que los particulares establezcan lmr su cuenta el t.ierc&r>
de superficie, es intrascendente porque tlf caso en referencia, en cuaj-
guitr forma que se califique, es crcacihn expresa del IegislatIar, y IIQ
siempre fo que puede hacer El puede hacerlo el particular.
Por Ultimo, si cl legisladar se ha Emitado a rep;ular casos esptc-
ficw de dominio horizontal sin establecer ninguno generico, como po-
tlria ser el de suptrrticie, es de presumir que no acepta que kste aflore
libremente por el pura arbitrio de la voluntad privada,

1.131 1, Intrducci&tp del derecho de mperfcie por ia via de las m-

vid.rtmbrcs.-Las partiduiries de la posi$iliifad dc existencia del derecha
de superficie contarme a la tegisfacin chilena vigente, pitnsan que
si se concluye que Psa recliaaa cualquier derecho que no caiga den-
tro de los esquemas que ella misma ha trazad. hay r d a v i a una tabla
tic salvacirt: cl derecho de superficie pdr5a considerarse como uria
~ervidurnbrc voluntaria dc apoyo: !a constriiccin seria el fundo dn-
rniiranre y el suelo destinado a sostenerla el funda sirviente. Astuta
idea. Y nu b;rbrZa inconvenienns porque las servidumbres vduntaria
quedan entregadas at arbitrio de las partes y, adtmss, hny un C6cfigu
cxtranjcro, el del profesar Nktkr, el COdiga Civit ~uiizo,que expresa-
mente ~ F i a l acorno uno de los medios para establecer c derecho de
superFicie t.! de canstiniirls corno servidumbre: ( z t , m). Sin cmbar-
gp, el redactor crcc temeraria vcr en la superficie una forma dc ser-
vidumbre, y par tso ~lgunosiurisras barr criticado al icgisfador hciv-
704 DERECHO CWIL

tico, Piensese que "las saviciumbrec arribuyen al funde, cbominantr de-

terminadas utilidades del fundo sirviente, subre e1 cual, por 10 dems,
aunque Iirnittdq continl'xa el goce del propietario; en el dereclin de
superficie la funciOn del suelo queda complermente absorbida por el
hecho de sustener la "superficie", sin otro residuo para el propietario
que ta mis "nuda propiedad", Sera la nica servidumbre tan invasora
que se pmdria en contraste y en un estada de repugnancia can su p r e
pia naturaleza" (5). Par eso algunos chdigos no dicen que la superfi-
cie sea una servidumbrtr, sino que dcspuis dc definirla corno u n dere-
cho real autnomo, ordenan aplicarle !as normas de la setrdumbre
(C. Civil etope, art. 1.214), y esto es mil? J i s t i n t ~y~ factible cuando
cticha aplicaciiin puede haccrst: sin dt-svirtuzr la naturaleza del insti-
tuto que soporta hs normas extraas,

1.231 j. Otras razones corirrzias a la tesis de la crr;ncin def derecho

real de superficie por obra de la antcrnemFilde la vsiurntad*-Tdos re-
conocen que el legislador irhilel-io no rratta el derecho de s~j?erficiepor
la ninguna sixnpatla que eri el siglo XIX cualquier f a m a
de propiedad dividida (6)- En consecuencia, parece inaudito que la
resistencia a esas figuras (que, eri cuanto a la superficie, obetleca al
propdsito de simplificar la orgarri~~rfn de la propiedad territorial)
hr~biera determinado a Bello a abstenerse de reglamcatarlas para de-
jar, precisamente, que los particulares hicieran las cosz a SU amano.
iSingufar manera =ra Esta de repudiar la superficie! No abrirle una
puerta que pdra ser controlada, y dejarle otra mis ancha y I i c e n ~ i ~ ~ .

1.131 k, ju&pmdcnca,-Antc nuestros triburlales no se ha debati-

do ningn casa en torno a h existtncii2 o coristitucibn de superficie.
Hay rewluciones sobre edificios y en suelo ajena- Se ha
reconocida que en Cllife es legalmente p&ble el derecho de propie-
dad sobre los edificios desligado def dominio que tiene tl d u e h del
suelo en que aquellos se levantaron (7)" Pero este reconwimitnto de
propiedad independiente -juzgada conforme a lm articulas de la as-
cai0n- es para eI efecto de liquidar la sitvacirjn anOmJa mediantc
cl pago del valor de la obra y Ifegar asi a la unilad del dominio. Qui.
zh por eso 10s tribunales han negado b accin teal contra el dueo u
paseedar del suelo (8). Y un tribunal extranjero ha dicho que mien-
( 5 ) BarBrro, Ob. Cit., f . 11, Buenos Aira, 1367, p$g. 304.
( 6 ) Bormtzkp, OQ.C&., pg. 181,
( 7 ) C . Suprema, 1.' de diciembre de 1928, R. de D. p J., r. 27, m. l.', pg. 7%.
( 8 ) C. lquiquc, 4 de noviembre de 1891, G. f114I. N.O 903, $ 417; C. Tairr,
i de nmimbn: de 1914, G 1914, 2.D rcmesrp, N . 649, pb. 1.8&
trasexista fa opcin que rrl dmo del suele cojtcede la ky de hacer
suya la aksrri, ni il ni cl dueo tfe ]la obra gozan de la plenitud jrtridi-
ca necesaria para entablar la acci6iz rejvindicatoria (9).

1.131 1. Csndugiiona-a) La fegistacin chilena no admite que los

par su sola voluritac estabkzcsxn un derecha de superfi-
cie de carricter real. E1 sistema clcl numerus dawcsrrs y la razones ya
expuestas se oponen.
b) X,o anterior no impide rzconwer que en atlgunas concesones
ildn~inistrativas,minuciosamente reguladas por Irt fey, puedan cantencr
relaciones supericiaria.
c) Seria itil dictar un estatuto del derecha de superficie. En esta
f i e r a podran hallar cabal exp~esi6njurldica o fundarniineo muchas
situacionc8,
Sin embargo, no parece aconsejable construir edificios o viviendas
permanentes recurriendo a la superfieic, Ese derecho resulta una com-
plicaci6n en la propiedad raz y es odieso cuando ayareja obligaciones
p r largo tiempo sin la ventaja del que compra el predio todo. Si fa
superficie sr adquic~ep r urja suma alzada, seprarnentc ha de ser utr
poco menas que si se adquiriera el predio, pues el clculs del dueo
d t =!sic se baar en fa p4tciida del clr~mini~ til por aos y afiw. Ahn-
m, si el Estado ea el que desea ceder gratuitamente ta superficie, me-
SOC cs que traswc el suelo.
La orientaciiin de la poffttca gilbernamentral y legislativa debe en-
Ilerez,arse a procurar habitaciones a1 mayor ndrnero de personas posi-
bfc y, s&rc todo, a las sujetos que fmr vicia mas apremia, Seria absurdo
no reconocer fas dificuitades de torfo arden que esto entraa; p r o si
ha de hacerse en f a medida de los recursos, m pferbie optar par la
solucibn mejor para una ituaci6n definitiva.
 -
1.132. Las acciona de defensa de la -propiedad.-la doctrina tra-
dicioriai tfivide en dos grupus las acciones que
- -
protegen el dominio.
El. primero est c&stituido por 13s -.acci~ncs
._, e.. darninicales propia-
rnei!G"'cf"&aSasT<ue sr>n las que lo protegen cn firma d i r c c ~ Algunas
.
iic estas acciones se encaminan a reprimir violaciones a mrturbacianes .<;'
del clcrecho de prapietfad ya ~onswmdias.Ejemp
sentida son la eiin y h
es la accibn dirigida al reconoclmi
? ~ o ~d-w
"%

$:!C,C_O~~2 $Y..
persrgue que se reconozca que un
rccIio real que el demandado p
2
cibn eriizfesw~cque tiende a q
G existencia de una servidumbre, o de un usufructo, o de un derecha
tle usa o tic hahitacitiln sobre h ccas de que es propietario el &mm-
cfado. En nuestra W i g o no existen corno acciones autnomas la ncu
gatoria ni la confesorla; ambas quedan refundidas en h r e i v i n h -
ciUn, h l vez porque cn il-trmino c o n - t o ~ = e r > i u cla
---Y--
rt~v~ndicacin del derecho, su reconacimicnt~Otras acciones protcgcn
en forma directa el dominio pufaicnda el d&o o pr2igm qge pcHe
temrrsc:.jh6erdi~de o b ~ an w m y de oha r s i n w ; uno y otra sir-
ven de n i t c l a x ~ na 11 propiedad y a b posesi&; aunque nuestro
Cdigu las r e g l a entre las acciones pscesorias, su carcter. es muy dis.
r b i cuiido, y se dice que no san psesorios, pues no tienen por fjtt conser-
var o rerqrerar la yroscsiin, y arnpocs pet.itorias, pues no entcanan
una cuestitrl~ rfe propiedad, Par fin, - -- cmre las-accioncs que protegen
m%

dirccramente el darninitu.est la de .gElm~~co&n,:estudiacta en el rap-

. su respecto, la Corte Suprema ha expresa-
r u b de ~ r v d u m b r e s A
do que no obstante encsnrrawse !a facultad de demarcacin cn el titula
rle las 5ervidumbrec, su ejercicio no importa ni tiene el alcance de una
accin de servidumbre, ya que por cl hcdio de dsrsc acogida a Ii dc-
manda, ninguno de los predios, ni cS dcll actm ni el del demandado,
pasa a convertirse cn predio sirviente con rcspCCt0 a1 otra; las acciones
de dernaraeihn y de cer%rnit.ntoson aceioiles reales que se encaminan
a Ia can~tprvaridnde la tos% pues el fallo sMo tiene un alcance decla-
rativo & derechos preexistentes y no constituye un nuevo titulo en
favor o beineficio de ninguno de Iol; litigantes (1).
-El grupa de acciones que protegen d domdprio sdlo en forma i g -

-
directa (porque su misi& especifica es atender arras situaciones juri-
digas) est constituido principalmcnrc por las ~ g c h n ~f"i,sc$wia
d
accidn publiriana: 3quCllaa tutclan la poxsin, pero conioita es una
y L

r% las hcultadcs del dominio, puede cl dueo ~alersttde las acciones

posesorfas fundndolas cn au pasesihn, y de esta manera indkectamen-
te protege su derecho de propiedad; la acci0n publkiana, corno ms
adelante sc vera, es en el W i g u Civil chileno una variante dc h 2c.
ci6n reivindicatoria a esta misma acci0n concedida para fa defensa de
Ia pcisesin que r e h e determinados mracterts: invocandose esta p-
sesiOn en fa9 condisictncs que: la ley oe6alaj se logra, mediante fa ar-
cin publiciina, proteger. tarniriin en forma indirecta cI dominio.

1.133. Definicin y cupucstos de la acria dvindiatoria,-La rri.

vindicarici~iu mcidn de dominio cs ia que tkac: ef duco ite una cosa
singulir, de quc no ect.4 en psesibn, para que el pstledo ifc ella se3
eo denada a recetuirsela (articulo m). r ;- -
'Son, pun, rr<pr<crror de esta accin: 3) que el rror tenga rl <IC
fecho de propiedad de la cusa que reivindica; b) que cstC privado o + _
desxtuida de la pscsi6n de h a , p c) que se trate de una c o s sinffula,.-

1,334, Las iegitirnndas &vay pasivamente m k causa reivindica-

to*,~lrgirj,aObn r n o #oro lo mlug cr la vinculacin quc tienen la<
paftes de un proceso concreto con la relati611 jurMica substantiva w-
f l ) %tencEa de 2% de maza de 1914, "Revim de Derecho 9 ja~ispxudencia"
tamo 52, &h p i h e t i , pkg. 36.
bre que ste recae y que bbifira (12 viticlalacin) a urra ellas para
asumir la posicihn de cfemaniIadte y coloca a la otra en la iiccesidad
de soportar La carga Je scr demindado.
La legitimacin en causa revela si el clemandanre es el sujeto que
tiene rlereclio a serlo en t.1 proceso de que re trath y el demandado b
persona que debe sufrir la carga dc tal posicihn en el mismo; en
palabras, determina si un sujeto es el genuino dernantlante (legitima-
cibn activa) o el genuino dernaxirfad~ (legitirnaclrn pasiva) e n una
causa o juicio concreto (2)-
En el juicio reivintiimtorio,
--- - -e..- . - en causa activo es el pro-
legitimado
.-.
pieirario de la cosa, y legitimado pasivo, por regla gneral, el actual
po~cc'edorde ella. M i s adelarn~t:se precisa, en forma circuriscanciada,
quiin puede reivindicar y contra quien sc puede reivindicar.
+Evitese cofifundir Ia legirlmacin cn cairsu - q u e denota simple-
mente lo*; titulmes del derecho a relacibn jurdica que se cuestiona-
con la Iegitimacin t.n el praccso, que es fa aptitud a facultad de gestionar
o ejerccr en juicio la tutela s prorescin rie un derrcho. Asf, par ejem-
plo, si el reivinrliador es un menor de edad, la demanda reivirt~iica-
roria la dekr interponer su representante legal: el menor es t.! Iegi.
tirnacfo en causa, y el representante legal, el legitimado en eI procesa.

b135 ~undarncntogEi Eurirlarnenio de la accihn reiviiidicatoria

no es otro que el poder de p~rstcctlci6ng la inherencia del ~iftrecffoa
J
ia cosa, propias rle todo derecho real y muy cn particular ilel derecho
clcl propiedacl f 3).

actu no pretende que se declare su ticrecho de tlorninio, puesto que

afirma tenerlo, sino que clernanda al juez que lo haga rgcgeac-i -- a,.-
COnsEX y corno wnsecuencia ordene 13 restit'tlcihn rfe la cosa a su pa-
%terpar el que la pose.
Los efectos cie la a c c i h reiviti!icaroria san la resrlrucin de la
casa con SUS accesorios y los a b n o s p r raz6n rtti frutos, irnpensas, me- !A\
jaras a rneneiscabos, que deben Ilacerx entre s cl reivirrdiacfor y el

(2.) Priem Castro, "Derecho Proresal Civil", romo I, Zara;:nta, 1946, N? 156,
pigs. 185-16% Srbanka, "Derecho Proa-~saiCivil'', traduciiirn de ir quinta ediciiin ate-
mana, Barcelona, 1950, pig. 8%; Chinienda: "Instituciones de Derccirn P r ~ e s a l Civil",
vol. 1, M d r i d , 1936, niimero 39, p&* i96; Leo Kars-nkrg, "Trstadrr de Derecho Pm-
lesal Civil", romo 1, Buenos Arts, 1935, pA@. 254 y 1 5 3 : Gururt., "Esrodias de De-
recho Procesal Civil", ramo 111, Blrcnua Aiiris, 1910, p k ~ 207
. r 209.
( 3 ) Pviessiwo, "Dirinu Clvile e Comrnercinie'", vol. Ii, Mitaaa, 1947, Hg.106,
poseedor vencido. Tales prestaciones mutuas dependen de diversas cir-
cunstancias, que se estudiarn oportunamente.

1.137. La accin reivindicatoria y las acciones personales de resti-

tuci6n.iLa reivindicacin es una accin -real,. pues nace de un derecho
-p ~

que tiene este carcter, ci dominio (artculo 577). Y es sobre todo por
este rasgo que se distingue de otras acciones de restitucin que, en ra-
zn de fundarse sobre una relaciii obligatoria o contractual del de-
-~-
mandado, son de.- naturaleza - .-
.
persond. As, por ejemplo, las acciones
clel arrendador y del comodante para exigir la restituciii de la cosa al
arrendatario y comodatario, en su caso, una vez cumplido el plazo del
contrato, son acciones personales, ya que el demandante hace valer un
derecho cle crdito y no un derecho real, como el reivindicatlor, que
derecho de propiedad.
de restitucin interponerse por el
con el demandado, sea o no dueo
En estos casos basta probar el
vnculo obligatorio entre el demandante y el demandado; la prueba
del dominio es innecesaria, pues se puede ser acreedor a la entrega de
una cosa sin tener la calidad de dueo de e.lla. Por ejemplo, puede
arrendarse (o subarreiidarse) una cosa ajena; el arrendador, aunque
no sea propietario, siempre obtendr la restitucin de la cosa si prue-
- - su derecho ~ r s o n a ol de crdito.
ba
Cuando el demandante es dueo de la cosa cuya restitucin pide
y est ligado contractualmente con el demandado, puede reclamar la
cosa mediante la accin personal. Y el empleo de sta es lo corriente:
la prueba de la relacin obligatoria en cuya virtud se pide la restitu-
cin es mucho ms fcil que la del dominio. Se ha preguntado si cuan-
do el demandante es dueo y est ligado con el demandado por una
relacin creditoria, debe necesariamente entablar contra ste la accin
personal. 2Podra
-. ~ hacer uso de la accin reivindicatoria? . -La Corte Su- -
prema ha respondido que s, porque. niii&ri- 'texto .- legal ni .razn
. . dy
-derecho preceptan o determinan'lo contiario; ________
. jurdicam&ite, nada obii-
- .- -
'ga a eliminar 'la accin reivindicatoria. Y ha r e s a t o que si despus
XeI- contrato de compraventa y efectuada la inscripcin a favor del
comprador en el Registro del Conservador de Bienes Races, el ven-
dedor no hace la entrega material del inmueble vendido, dicho com-
prador puede exigir la entrega mediang._la accin reivindicatoria; la
circunstancia de que la ley (Cdigo Civil, artculo' 1,824) ioni&i al
comprador acciones personales derivadas del contrato para exigir h
-~
-- - -....
. ......
LOS BIESU'ES Y EQS DERECHOS REALES
.......... ~
.... mi
-
......""""".

entrega de Ia cosa, no significa que lo prive de Iss acciones reaEes que

puedan cr~rrespondcrk(4).
,..Las accirinec pmnnalcs de rectitucijn shlo pueden rnrablarse cuan-
tlo el demandado est ligado por una relacin personal o de ctMiro
con el demandante. Por tanto, si se pide la restitucidn de la cosa de un
tercero que la posee, forzoso es intentar la arci6n reivindicarria. Es.
ta ltima esd subordrnitada a no a una aeciOn personal contra el cau-
sante drI tercero, se&n que el reivindicador haya estado ligado o no
por una relacin perwnal crin dicho c;a~aantz.~E$mpln:si cT camprw
dor, que an adeuda parte del precio, vende la cosa a un tercero y
aqul se consrituye en mora ile pagarlo, el primitivo vendedor, antes h. ..
' .
de proceder contra el tercero, deber entabhr la ac&6p resolutaria -(que ,'
es prconal) contra el primitivo comprador; declarada la rcfoluciri~i'
si el demandante dc ista era duefia, rcvivc su titulo de tal que har
Procedente
- . . . la accibn.-.- - - . - L .contra
rcivindicatoria -" el." tercero! La mismo sucr-
""

de con la accion persona"& nulidad, guc d e b ~d i r i g i r ~contra el c s

contratante; steciarada la nulidad, procede 1s acci6n reivindicatsria con-
tra el tercer pseeclor, pues 13 nulidad pronunciada en sentencia que
tiene fuerza de casa juzgada, restituye a las partes al mismo estado cn
qw x: hallaran si na se hubiese cr!eb~aadoel contrato nulo; el titulo
de dotninio del dcmanclado desaparece y subsiste el del demandante,
y en su virtud este puede reivindicar la cosa del tcrcer poseedor.
Cuanda e1 causante dei actual posccdicior no tia estado ligado por
ninguira relacin obligarorla con el rriuindicador, fa acciri scivincfi-
catsria procede sin depei~tlcr de ninguna accin persorial previa. As$, -
~

por ejemplo, la venta de casa ajena es vslida, pero coma no afecta a! ',
clmfio puedt e s t i dirigirse de inmediata contra el actual poseedor con
ta acciiiri rcivindicatoria: km,?, en dicho caso, no estj subordinada por
rdacin alguna de causalidad con una acciaa personal previa (El),

2.t38, Ejercicio conjunto de la reivindicacin y las acciones rcsolu-

tosias a de nulidad,-Por razones (le rconumia procesal la ley autoriza
para que en un mismo juicio puedan intervenir corno demandantes o
rlernanclados varias personas, siempre que se deduzca f a ~nisn~a acci0n.
o acciones que cniaiien directa r inmediatamente de: un mismo hecho
(CcMigo dt. Ptoc,cerlimfenra Civil, articulo 181, La accidn de nulidad
 y 13 reivindicatoria, cuando es consecuencia dc ella, emanan de un
mismo i ~ e c h ola~ nulidad: Psta permite> por un lado, la destruccin
del acto o contrato ntrio y, por otro, la rtstitucin de lo qu. se dio o
pag6 en virtud de cse mismo acto o contrato, Luego> las acciones rei-

m jixi'i~.La accxbr\ &t nu'9tAah, yue tls pe~sona\,SE &II@I&

c ~ n t fa?
~a
que ct\ebraron el acto :o contrato ndu, y h acc'ln rP:~~ln&ca~oria,
qur
es real, contra el actual poseedor de Ea cosa materia tlel acre a contrato
nulo; por cierro, %a ltima 9610 yrrospera si es acogida la primersi.
Tarnbibn la accibii resolutesria pueaie eiitnblarse conjui-itamente cn
un mismo juicio con la accin reivindicataria, puesto que ~ m b a scmn-
iian directa e inniediarcrrnenre cte un mismo Iiecho: cl incumpliinienro
te la obligacih pactada en eI contrato, quc autorizn, por un iailo, I n
deistruccih del contrato y, por otro, la restitucin de lo que dio o pag6
el contratante que cumplib sus obligaciones. Li ~ ~ c ~ r~~olutoria,
I I que
es personal, se dirigir contra el contramilte que no curnpliiij,--. y la riai-
vindicatoria, q u e es red, contra el actual poseedor CIP la rasa materii
del acta O contrato resucito. Declarada la resolucin del contrato, el
sueo que venili una cosa se reputa que nunca ha dejado tfe .serlo y,
por lo mismo, cesa6 legitimado para recuperar 13 posesin tfe la cosa,
Naturalinente, el buen suceso cle la accibn reivint1icarori.a querla sub-
ordinado cl la decIarac0n de 13 resolucihn del acto o contrato -.-. en juicio
1 srguido corr legtimos roi~trailictorec.Triilavia es de observar que aun-
. "

, +;que se declare resuelto u11 contrato, la accin ___-_

rcoivindicatoriit
- ----.
1
,
1 _ n o pro-
" . " "_
"_--"

i -cede
-. "
contra terceros "
pnseedores
----~ .
ilr:>
buc-~ia
. "
c (articulas
w
1,490 y 1,491).
f

1.138 a* La inoponibXjdd m asci6n y menos previa a la ae-

es una
<
*:, -.. cin reivin$icato~a.~Sabemt)s
que cuando ha meciiadr;, una reiacin ju-
,,Y ridica personal del reivinditador con el actual poseedor de la cosa o
con su causarite, el acogimiento ~ X C 13 reiviiidicaci6n esti suborcliiza-
do a Ia scrptacicn previa de la accibri personal, corno la de nulidad o
tle resolucibn del acto o curnrrato. En carnbits, si uiia persona 113 sido
privada cie una cosa de su dominio en virtud tie u11 acto a contrata
q u e l e es inoponible, no hay subordirzacibn dc la accihrl reivindicat~
ria a una accin previa ~jcisonai, pues tampoco ha habido una rela-
cin juridica del reivindicacfor con e1 actual poserclor de Ia cosa o con
su antecesor. Pinsese en la venta de coca ajena u ctn cualquier acto
que conduce a 13 enajenacin celebrado par u11 falso represtratante ciei
aluerio del bien objeto de tal acto. No rxiste accin tle inopsnibilidrtcf,
Este: efecto del acto o conmto inoponible que alegue el r c i ~ i n d i c a d ~
 nu es una acciai, y 111enus urra que rlebti ser ;icsgirla ~rreviarnei~te pa-
ra aceptar 13 petitibll de rrstituci0n de la casa, La inopsnlbilidad slo
cs un efecto de1 3 C 1 0 O c m ~ t r a t oinuIionIble que si se aduce en el juicio
dcberi scr materia de las ccinsirleiracioncs del fallo y aceptado rt recha-
zado conjuncamenre coi1 la acciOn reivixldicatoria (5 a),

1.139, La reivindicacin y ~Jas acciones poswrias.dLas acciones po-

sesorias tienen por objeto conservar o recuperar Ia posttsidri de bieires
rafces Je ~ierechosreales constituirlos en dlus (articulo 916).
La accin powsuria de restitucibrs I;P encamina a recuperar JP
poaesidn de los bienes races o tie derictios reales constituidos en elias
(CMigo de Procedimiento Civil, arricuio 549, NP ZP). S c g h Ia juris-
prudencia, es comyaeihie csiz la aceiGn reivinbicatoria, pues, como s-
La, persigue el rilismo fin jurrtico de obtener la rcsrirucfarr clc Ia cma
singular de que ha sido privado cl c;lema~idante(6).
; Pero entre las accioncs posesarias y la rr.iviizdicacin Iiay profundas
tfiferenciar: a) cii las prirnsras no cc hace valer sino la posrsin; en
las segundas, ""lapropiedad rnisina; b) -el-, b , u g -6xeq &_la .acgi6n rei-
vindicaroria queda subor<iinadu-a ia .-. prmba
- dei
. dercchu de propiedaib
. . .+-v.+-.I .,- . ..
que, en yarincipia, es iirclevantz en las acciones posesonas; C) h,ggc3g
,- 4
ieividicaroria procede ~ r i t or c q e t t o de los rnucblrr como de lor bie- .
nes races; las acciones posesorias ;srlo pueden haccrst. valer respecto
Jr estos iilrimbs; I!] l a accin &uilirliciitoria nu prescribe extintiv-
meritr, al iguai qu. e l dcrecliio de propiedad qui elis las
acciones poscsoria" ppor el contrario, no pueden intentarse sino cn un
plazo muy corto R contar del hecha &t. tlias sxncionan.

I.140, Casa ea que no procede k reivindtcdci811,-2) Pago de . -lo -+

~ i odebido.El que pagU lo que no deba, no puede p e r s r g ; t r i ~ especie

-poscid, pcir un fcrcero de bue?za fe, a titulo laneroso (articulo 2#$3,E0K4
inciso IP), Por tamo, si eI tercero que posee a truio oneroso esti tie:
rnda fe, In acciri reivinrlicatoria r s praceikite, corno tambign 10 es . : i 4

cusniio cl tercero -de buena o mala fe- tiene ia c.osa por srmlquier '
ttulo gr.gtaito, sicmprc que 13 eqseeie sea retivindicrie>ic v exista eii su

1 5 a ) Aci se lia rrcuc!to p o r i a Coitc de Ap~laciotwr de Sariiia~o en srntencia dc

.?e m a r x de 1904. K. de D. p J , r. 62, ucc 2.+, p i g 53.
( 6 ) Corte Suprenia, wirrriciss de ; ~ i eilovirmhre tir I90ii (.'Revisrri d e Derecho
y Juiisprtrilincja", iuinii iV, a e ~ ~ i oprimera,
o pig. 1471; de 29 iir julio de 1935 ("Re-
vjsra de Dvcrcho 7 ]u~ispruiIt.ncir", romo 2 5 , srrciirn primero, pig. 6421; de 4 Je enr-
la Jc 1 9 3 ('~Rcvisrli!c nrr~cii<:y Jiwisprt~ifroci~".I O ~ O30, ~rccihiiprimera, pg. 4361-
 p d e s (articula 2,303, inciso l?),
b) R~sssEucin de contra&. Cuando se h a rleclararla resuelto uii
eontraf no pr&ccle la arribn reivindicatoriit cn coiitrf de terceros la-
xedores de buena fe (xtfculos Z f l y 2491).

1,141, Precedllnicnzo y mmptencia jiadirbl,-El juicio rtivintfic3-

torio es Jr; lato conocimiento y se tramita con arreglo a! prrx-etlimirnttr
ordinario, que es el que se aplica a los juicic,,? que, coma el reivinilicn-
ter;@,no estn sametidus a una regin eq>scial rliversa (l<;tlijin (le Prti-
, ectiimiento Civil, articulo 3.7,
Si la accjii encablatla es inmzltbfe, es romperenre para conocer
rlcl juicio el riel lugar doncie se encuentre la especie reclainnilrr (Cbdi-
go O~rg%niio de Tribunales, artculo 135)- Si cl inmueble ii inmue-
bles que son objeto de la accin real eiituuieren situacicts en diversas
~tepartarnei~tos o distritos juristiiccionales. es competente cualquiera 'fe
los jueces en cuyo distrito esruvicren iitualns (Cdligo Orgrinlco <!e
Trihunalei, artkulo 1%).
Si Ict accirjn entablada es rnrseblc, cs iuez coniyztente para cono-
cer tie la ~iernandnde refuinclicaciOn et rtel rlomiciiio ciei demnndaclo
(C&lign Orginico de Trib1iiidk5, x t i c ~ 1 ~134).r

1,142, Casas corprafts e incorporaks*-Si se considera que la re%-

vint.licacin se funda en cl dominio 0 prspieciad y que, coirforme a la
conctpcirr de: nuestro Caigo, &t,a tambiin puede recaer subre las co-
sas in~ar~orales, los desechos, lgico sesuita que pueden sci. materia
de reivindicacin tanta 12s cosas corparalcc como las incorporales. Y
asi mismo lo enseaba Pathicr. a quien sigui6 muy <Tc cerca don An-
~PrsRe110 e11 el Titula "De la reivindicacin" (7).

1.143, C w s rorp~ralesralcr;~y muebles.-Tmno las cosas corpora.

les races como los mbrct>Ies, pueden ~ciandicarse (articulo 890, in-
ciso 1;).

( 7 ) P~akier, "Trareiiw del deriatrhfa de dominio de i z prnpieciad", r d u e e i & n dr

Mnniiet De:, Madrid, 1882, M.'>282, plps. 207-208.
 -- -
-..... -- LOS WEEXES Y LOS DERECHOS REALES
- m
-~5 -
-~
~~~~~~

1,144, Cosa muebles compradair por el p e d e r en una fe& u

otra esfablccimiento industrial en que se vendan cosas muebfe9 de h
misma clase.-Sedn la Ietra del Cdigo, t,rceptranse de la reiuindica-
cihn "las casas muebles suyo pseedor 12s haya comprado en una fe-
ria, tienda, almacn, u otro ~saabIeefmtenanradustl-Iaf en que se v e n d a
cosas rnurbles de ia misma siase, Justificada esta circunstancia, rio es-
tar el poseedor obligada a rzi;rituir Ia c m , SI no se le reembolsa Is
que haya dado por ella y la que haya gastado en repararla y mejorar-
Ia" (artculo 898, incfms 2: y 3,"),
En verdad, el contexto mismo efc fta Rrrrrna. revela que. las cosas
compradas cn feria, tienata, aimacin, etc,, no csnstitrsym excepcin ri
1a regla general de que todas las cosas crarparales pueden reivindicarse;
&cfias cosas no escapan a la rcivincIfcaci6n: I i t excepcihn consiste s91o
en que el reivindicadar no ptledr exigir lisa y llanamente la entrega
sirio qrie c i z b ~rerrnibohar al poseedor fa que haya dado
rle aqullas, --
por ella y lo que haya gastado en rqaraprtra. y mejorarla. Naturalmente,
el reivindicadar puede: repetir estas cantidarles contra eI que se apode-
r9 de Ia cosa 6. la lleva a la erra o Ia entreg para su venta al duefio
(le ia tienda, alrnacri o cstablecirnicilra en que Ia cornpr0 el yosee-
dor vei~cido.
EZestit~krio'nde lcis coras hicrtndss. s robadas adrftuiridwf etl feria, nl-
~raaritt,rc otro cstublccimiento Itiilrrrfrtat, m qvts sc wndm c o m mue-
&le5 de la mismn clase. Puedc que Ia cosa rnueb'ic que E aeiquirih en
la feria, tienda, etc., Iiaya ido a parar ralii iiesgtf?is de haber sido hurta-
d a o robada. Ahora bien, el ~ a l k od e Procr'climiento Penal Qarticu-
jo 115) dispone que las cosas hurtailas, robadas s estafadas deben eii-
tsegarse al ciueo c a curalquiex estado cfeI iralelo, una vez qw rtosulte
cnmg~rabndusu rluminio y sean valoradas eii ~onformiditeta 1a Iey- 2 Sig-
nifica esta disposicidn que la cma hurtacla o robada debe restituirse 2
su cluefio por el que la nirtrnrienk: en a;ra poder, sin ningn reembolso
clei primero, aun euar-ldo t.1 itimo la hubiera co~wpradsen una fe-
ria ? Hay ctos respuestas eorztradietorias.
Una rifirrna que el pseetior que adquiri Ira. cosa hurtada en una
feria debe devalverla a crn kgtimo dueo sin poder rgeeIamar de ste
n%n&n reembolso, pues la disposicin de1 Cadigo de Prxicedimietno
Penal, prsmulgado coi1 yeacreriaridad al C$igo Civil, concreta y de-
t e r r n h d m e n r e imporic entregar las especies hurtadas o robadas al
$isrEo, err cuajluier cstafo del j u i ~ i ~ulia
) , v a c~omprebadasu domi-
nio y avaluadas en conformidad a la ley; la norma del C88Ego Civil
es de caricrcr general y rige eii las cuestiones eivlltci, pero no en marr-
806 DERECHIS
... CIVIL L......-w*.-----.---....- -
-
.
-"m .......

to pugna con lo estableciclo en el Cdigo e s ~ c i a lque es el de Prace-

dimiento Penal (8).
' La otra respuesta dice que el. poseedor que adquirid la cosa hurta-
rla yo compra en una feria iio esri obiigado a restituir mientras rro se _ *__*

Iiagai 10s reembolsos 3 que alucle la disyosicibi~ civil. La norma dcl

C8digo adjetivo penal establece $610 la ~~orrranidad en que deben res-
t i t u i r ~las cosas refesiclas, despus tte cumplidas las formalidades pro-
cesaks de la cornyrgltbaci8n ciei durninirr y la avaIubicin legal; pcru
esto no se o p n e a la obligaci9i1 iie reembolsar que prescribe e1 ~Bdlgo
Civil y, por lo mismo, no ~ i u e d econtenderse suprimida tal exigencia
de la Icy cuctantiva. Entre la narrna del artculo 890 del G&ligo Civil
y la de1 articulo 115 del Pruccdimiento Prnal no liay ~iitigunaincom-
patibilidad y, por tanta, pireden aplicarse armnica y strnulr6nea-
mente (9).
l)fcididamenrs, esta iiltima es h intcrpretacidn certera, La ima.
ginarin del legislador civil precisamente esth con la p i b i & d a d de
que una cosa adquirida en una feria, tienda, almacn, prweda de fueii-
res turbias, Reduridara e n perjuicio de la industria y el comercio el
que t d o comprador estuviera expuesta a perrler su dinero saeta vez
que hiciera una adquisicin donc-ie naturalmente debe hacerla. Si los
estab'lctcimientos funcloilaii con ei permifo de la autoridad pblica cs
cic presumir que twlo lo que dreceii ---y asi es iroamgllmente- tiene
orgenes iegitimos. Afirmar que el Cdigo (le Procsdimit-nto Penal
iierogO la norma tleI C&l& Civil cuando las cosas provienen de hur-
ro, robo o csrafa es dejarlo sin aplicaei0ti justo en la mayor parte tle
los casos en que tuvo cn mira, barrenar el principio de la buena fe y el
cle la apariencia c4e1 trbfico legitimo ilc comerciante era el giro para
el cual esr autorizado y que pblicanlientg ejerce, En las casos en que
las cesas con mal habitlnq por el comerciante r> por el que lo pravey8

18) En sentido: Forre de 'Talca, @ de junio de 1937, "Gaceta de los Trihu-

nalra", 1937, primer semestre, N.O 99, pg. 420.
69) En este sentido: voro disidenre de la sentencia citada en tri. nora anrerior, sus-
crito p t el ministro dan Eduardo Preuss; Corte de Apelaciones $c Santiago, 13 de al$os-
rix de 1954. "Revisa de Ikrechn 1; Jurisprudencia"' o t,mo T I , ecc:cibn cuarta, phg. 172.
Tambin susrcnuia cf mismo parecer i*s sentencias dc la C. Sidprerna dc 3 1 ocm.
hrc de 1961, R. de D.y J., r. 58, s e . da*, pa, 259. )i de la C. dc Apeiaciones de Santiago de
4 de octubre de 1966, R. de D. y J., r. 6'9, sec. 4', 349; p o r ultimo, awlpra idintico
punto dt: visia 1a sen~anciade la C Suprema de G de octubre de 1471. R.,r. 68, stc. 4.',
pig, 238.
&&a lo Ira resuelto la Corte de Coaceprr6a, en sentencia de 12 alt. mayo dc 195%
("Revhta de Detecho 7 Jurisprudencia", roma 51, secciiin marta, pig. 1441, el mero
que udq~iri6el objeto hutrurrado con ocasin del BeIiro no p u d e intervenir en el proccao
criminrl iniziado a musa del mismo delito, pre-tendiendo ohittincr la reatimcicjn de dicha
objeto por la via oacamwre ipcidep~gl.
 LrlS BIENES Y LO5 DERECHOS REALES 807
- ~~--- "-
-.... ~-
....-

de ellas, el duea J e la casa poiiri rrpetir el pago del reembolsa cun-

ria ei dueo iie ia ft:rj;t, tiendz U altnacgn, Todo TS~Q, por otra parte,
no imlrlilc la sanci6n, cuanilo cabe, contra el sujeto que conoce e1 ca-
riina EurZuiiso EICI artIcuIu que compra y que, 111 adquirirlo, eii n-iguna
lorina p.irrisipa cri rl complejo dclictual. Pera eso es harina cie otro
a1macSii.-Xada impide, pues, aplicar arm6nicamente las dos disposicio-
nes r n supuecta'pugna, ya que una impone reernbolsilo; a1 dueo de 13
cosa para qut: se la restituya ci adqulrente y la olxa seala la oporru-
iiiifati cil quc iatc ricbc II~CCI. 13 r ~ ~ t i t u c i ~ ~hay
. ' Nningulttl
~) antim
ma.

Apli~,ar-ia'nde kfas rtorhtraas de lo; iucisas 7." y 3." del a r t c ~ f o897

a cojas r o t n p f i ~ d aen Bolsa$ de Catnciri-io y en ~erniaiesp&blicor,-
itrs
La iurisprude~icia ha elrelararlo que la enumrraciil consignada en el
articulo 8W del Crtigo Civil na rs taxativa, sino ejemplar o, al mc-
nos, una enumeraciri cuyos miembros son gen4ritlos. En consecuencia,
ina dirlio que ius iitciscls 2." y 3." del mismo artfcuio se aplican a los bo-
tlos adquiridos en las Bolsas de Comercio (9 a) y a Jitc. cosas adquiri-
(13s eii subastas pblicas, sea que stas se. hagan en una casa de marti-
llo o cn algn establei-irnjcnno privado U pblico. pues en todos estos
supuestas concurre la aparente legitimidacl de !as ci~cunstanciasque
rnovjesuri al 1cl;iisladr;ir a proteger a! aiiquir~rirede buena fe (9 Er).

3,145 Singularidad de la cosa.--_ pueden reivindicarse las casas

rillgirla.- (articulo 889) p pcro tarnbiin se consideran como ni&-las
universalidades de hecho: rebao, biblioteca, colecclBn filatlica, crc.
La u~iiversalidadjurciica, crirnfi no e i una cosa singular, no puc-
de rciuinilicar~e,Por eso la fcrerncia est prategidri por una acciar es.
pccidl, la de pe tici0r-i dc herencia ' (articula f ,264).
--e
-3-

1.146. Aai6n de peticibn de herencia y accin teivEndkat~riia~-La

acci6t-1 dc peticin de herencia es la accin judicial que corresponde.
al h e ~ d c r opara reclamar cl recGiacirniento de esta catidad y, como
consecuencia, la entrega de tudos las bienes que forman la herincia,
o una parte de ellos o uno culo de los mismo; que en el hecho tietenta
otra persona pretendiendo ratnbien ser heredero.
ida circunstaiicia de que, la hcrcncin csd p;r>tcgida pur la acci0Ii
Qq a) C. Suprema, 29 de diciembre de 1958, R, de D. y J., t . 3 5 , x c , pPg. 224:
C. Smalaffo, 'SI de actubci: de 1948, Iw. cit.
( 9 b) C, Suprema, 8 de janio de 1965. R. de B. y J . , t. 62, sec. l.', &R. 132,
EUCLscnrencia lleva al pie ur. corncnt-rla favorable ritl pmfescr Fernando Pueyo L
 especial de peticin de hererlcia iio significa que el 'Iieredero no pue-
da entablar la accin reivinriicatoria; la 1t.y lo faculta cspresi-rmente
para hacer uso de ella sobre cosas hereditarias reivindicables, que ha-
-~
~ a pasada
n a terceros, y no hayan sirlo presc;itas por stos (artcu-
lo l33)ai90
iCuindo procede una accin y cuando la otra?
Corresponde Itn de p~ticiidn de herencia si el demandante preten-
clc ser 11crcd~ray a este ttulo reclama toda la~~sicesiiiri o una parte de
la misma, y el dcmiridado, sin discutis que las bienes en litigio for-
man parte cle la hereilcia, se arroga il la calidad cde hcreilera. EI prs-
ceso pira, entonces, sobre la datterrninaci6n de curl de los dos contern-
dientes es el heredero llamado; triunfar el que pruebe )ustamente
esta calidad.
Par el contrario, compete entablar la accicin reivinciicatoria cuan*
do el demandado no dice scr heredero, sino los bieraes que 41 posee no
forman parte de la hereiicia, sea parque el difunta jarns ha sido duc-
o de ellos, sea prque se las enajen6 en vida, rico se discute en este
caso el ttula Je heredero del dernaniiante, y t'sre, parir vencer, no debe
limitarse a probar su calidad de dueo, sino, adems, que la cafa per-
rcnrela al difunto cuando el demandada la aciquirid, rJci otra persorna
o que la cnajenacifjn es nula, si la o b ~ v odel difunto. La prueba re-
sulta ms dificil aqu que cn la peticin de herencia.
Las principies diferencias encrc ambas acciones dicen raIaciQai
, $<:<*
con el objeto de Ia controver~iay la prueba,

_
. ,
m' -& a ) El ottjirto de la controversia en la retvindicariOnc.as la c;t@?t
""" , , ? : l a de propietario, qutn el demandada discute al actor sobe b s casar
,
que ste reivindica; en la peticii~ de herencia sc controvierts ~1ti-
, a

f
\ . tulo de heredero, 7-no ei dominio dc los biccms que componen Ia su-
,
*' 4
cesin.
. .-

1;)' En la reivfndicacin la prueba recac sobre el dominio de las

' cosas reivindicadas, el reivtnr!icante debe presentar la prueba d._"
' en la peticin de licretncia no es necesario probar el dumi-
i~niodc lascosas que integran uid haber hereditario, $me~~fg&,~I&
rcdero, porque kte, cualquiera que haya sido el derecho -real
bhfk~g,na3- dcl dtfafurmtosobre los bients hereditarios, se entiende trlans.
mitido con las mismos caracteres al que demuestre su calidad de he-
redero (10).
(18) V h e : Luis Diaz h l r t a , "De la ptiri6n de kewncia g de ovas acrianes del
heredero", Mcmotia de Pmeba, Sanriago, 1933, $p. 26 a 30, N.O 8; Hugo E. Garri.
"Pericibn de herencia", mnograia pubiirdr en el libro "Estudios juridiios en Memo*
tia de f , Iruet? Goyena H.",Mmtevidea! 1955, phgs, 151 a 299,
 -"
LOS BIENES % LOS DEBEGSIOS REALES R-@
--
-.....................

Por fa demis, la acei&n ~ f epecicihn de irereneia expira en diez { S ~ ~

aiog-&-o el hiiidmrt p ~ ~ a zt kquieii por decrete jud'ciai se haya ,ES
[fado b gssesi6tl efectiva. puede oponer a esta accin la pxe~ripcibn
de cinco afioc (artculo I,2$9), rJh _iolrjn rcivi@igaroriii es imprescrip- .f?
tibie, purs par2 perderla el; necesario Dtro adquiera "el'dominio de
la cosa por ha prescripci6n
- S adquisitiva (articulo 2,517) ; por tantq inien-
_+_-

tras una lx&o&conserve la propiedad subsistir a su favor la cicci6i-r

reivin<liratoria.-tr~q.sc~rra el tierripo que- .transcurra.
- -- .yi , '. :: L ;:i 5 . -
9
1.147. Cosas incorporafes.-Segn n uestrs f30if igo fiivi8, s&re las
cosas incorporalec hay tambiiii una esltecie de pspiedad; as, e1 risa-
fructuario tiene la propiedad 9c su cierccho ale usufructat (artfctafs 58.3)-
De ah que Iss oaos derechos reales pueden reivindicarse ecrrnt? el do-
minio; excepltto -ef derecha Ac- herencia, que pirociul-e: la accin {fe pe-
tici6n de krernci~(articulo 8%).
EI" que aeivinrlica su slktrdro de usufructo, por ejemploa pide que
le: sea rec~~twido pr el ywsctlot y que ste sea eai1dei1a60 a entre-
gar%<la cosa parra poder ejercitar su derecho, esto es, para pocler usu-
fructuar la rosa, Del mismo modo, como ha c l c c h d o la Crtstc Su-
prema (fl), ti ritrrlar de un derecho de habiclacibn puede reivinclicazlo
de su poseedor actual y, eni consecuencia, exigir las piezas sobre que
recae su derecho.

1.148. Rvindiraen de et)afasA-Ef m i g a declars que "se puede

reivindicar una cwta determifiada prerindivisu, de una csslt singular"
(artculo 892). E
Para que proceda esta reiuindicari0n es necesaria que la cosa sin-
p i a r e5& indicisii aHn, que ftn se haya ciecmadii Ia IiGG?E;ii-itotlav'ia ;
si &a ya se hubiera tealizadct, no se p d r a hablar de reivindicacin
dtr cuota, pues cada parte de Ia cosa primitivamente nica, de~icfcquc
es asignada a un comunero, pasa a ser una cosa singular autdnoma y
distinta.
Tanbih se requiere que Ia cuota proindivisu que se reiuulica
en la cosa comGn sea dek~"rrni~fadte; de 10 contrario, el juez no sabra
c6mo ordenar la rtistitucitin,
Ea reivindicacidn de cuotas ha dado iupr a mta ~odtrouetsia,
Herde duda de que x puede reivindica una cuota praindiviro di- una

a 19 de ma7o de LP03, "Gaceta dc los Tribuaald"'

{ I I ) % ~ ~ D e ide 2903, m-
g o 1.473, f.ag. 1,553 i$ .$.*, @. f-JJJ)?
 coca singular cuando &sta constituye el unico biera de la csmunidad,
o scq cuando la comuniiizd es cic ubiets simple, y iro hay discusiin
porque exisrienclo un solo bien, la cuota en ia masa o comuiridad re*
presenta tambiin la cuota en el objeto de sta, en el bien misma, Si
un cornurrero tiene la m i t d cie los derechos eil la comunidad, quiere
decir que Ic pertenece la mitacl del bien mismo.
La quereIla sc suscita respecto de la rcivindicacn de cuota dc urla
cosa sirrgular que forma p r t t de una crrmvnjdad uniuercal.
a ) Alguilos sustierren que cii la comuiiidad universal, como txria
herencia. cada romulicro es dueo scls de su cuuta en la comutliciat.l
total y Astracra: pero carcce de cualquier deseelio sobre !os bienes iii-
dividualmente con~idcrxicr;:- reyerto ilr ellos slo tiene un2 cxpeekativa
de dominio. si se Le llegan a aifjudicar. Atitcs de la a~liudicasin,&ni
gbn comunero puede decir, irat$ncio~ tie una comunidad universa!,
que t s duea ile urra cuuta dcterminala en un bien singular, y na pu-
diendo invocar la calirlad de iiucfiu, mal pucllc entilblar la raccilri
rtivii~dicatoriaque, por deiinlcidl-r, supone esa caliilad*
La disposicihn que permite reiviniiicar una cuota cleterminada
p o i n d i v i s q de una cosa singular (artculo $921, refiere 3 cuotas
indivisas de una cosa singular que desde un comienzo ha si630 objeto
hito de una csmurridad o que lo ha sido despus de haber formado
pxtc de una comunidad universal, una ws salida de sta por haberse
adjudicado singularmcnre ct dos o mas personas (11 a),
b) Otros afirman que se puede rciviildicar una cuota determinada
proindiviso de urra rasa singular, sea que 6 s t a constituya cI. bien co-
mn nico o Earrnc parte de tana uiiiversaidad, porque la Ietta de la
- - que _e trata de t e i v i d -
ley no distingue; isia slo exige _I'LUC-la- cuot~t
--zar se refiera a una cosa singular y no a La universalidad jurirlica den-
tro de la rul pueda rstar comprendida. Psr otra parte, negar rc-G
ei6n reivindicatoria iie una cuota determinada. proindiviso de una cosa
sii~gailar que forma parte de una universalidad jjuridica, scria dejar
prcricamente en la Indeiei~siitnal comunera que no se tomO en cuen-
ta para efectuar 1a enajenaci0n de esa cosa. En efecto, ese comunero
para reivinrlicar dekria. de acuerdo con ia tesis contraria, pedir el con-
sentimiento de los otros, de los que enajenaron, los yuc, indudabiernen-
te, se negariit, mxime si contra eilas el. adqufrcrite puede entablar 13
acciOn de eviccxn. Hay mis: mientras dura la comunidad todo ca

(11 n? Vlcror Deipisao fa., "Naruraiezs juridica de la idjiidic~in'', Memoria de

P r u e b ~Santiago, 1933, pg. 38.
munero tiene inrer&s y dereclici a que se reconozca su sopaatieipaei6i1
y se it3 ponga ,en la ehplmsssidn de la cosa comtl; !Ggu;n_aa.J%y.-s~ba~di-
ea el ejerciciq dc csr derecho a !a particih; a la realizacih de st2
pira iletermiiiar qae la cosa salida. de la comunidad universal por la
cnajenacia 9%iss otros csnnanerns>11c pertenece c, no en alguna me-
dida,
Ea jurisprudeacta rfltiir~aSE inclina a esta tesis, se@n puede vcrse
cii el "Repertliro de I,egislztci6n y j~rk~ruefcncia Cliilenat;" [C&igo
Civil, torno 11, mtlrts%s89%)-
Y as, por ejempls,sg: jibt ciecj;ir30li>que "e! eo~-rneri> sle una crs-. , ~

iiiunidad universal puede, durante la indivisina, aeiuirrdicar su cuota $

gn una cosa singular, y no s~ccesitap3r.a ello e.1 csrtsentinnictiits ale Iss i
dern~s~ornun~cm", i
/' - 8,'
S"
i* 1.149. f)%rermlnaci&fide fas cosas que se reivindican,--La cosa qrie~
w reivindica dche determinarse e iclentificarse en tal fo&a que noi-
quepa duda ztlgurla que la casa cuya restitucin se reclama e s l a mis- ;-"
mrd que el reivindicado posee, Rrcyccto de los inrnucblrs, es iiercsario
fijar de manera precia la lasitiracin, cabiita y iirrdcros de 10s prcdiosj
Trathdosrt de la rQvtndiezci8n de cuota, elfa debe igtnaalnieete ieter- .
minarse; no puede acogerse una accin reivindicatnria que sr funda en _
una inr;ripciii que no seiala la cuota detcrmioada proindiviso que :
el demandante pretende reivindicar (12).

1.150. Reivindicacihn de titulas af portador.-re) Ccan<t.ptbp He fifgde

dc crPdiga En un sentido propio, lirnax t i t d o de crCdi&t) O, meior
todavia, t&abct--vaisr e1 documenta escrito, destinado a una larga y es-
~ x i f i r acisculaci6n, qw consigna un derecho privada cuyo ejercicio esd
caibordiwsda a la posesin del itocurnento. En otras palabras, titulo de
crdiro es un doc11merito ~ C C F del ~ ~ Oque tfkriva I promesa de una prcs.
tacin a h v s r del que 10 p ~ g c pre~ellta~ CI ccraadlciones legales, al
deudor que 1s ha emieida a suscrito.
Ent-re el ~taf9ty cl clraecirs a 61 incob-purado hay comuniciatl cfc
destino; el segu~efocc accesorio del primcria; 21 pxcdeaz del ddrs es
titular del derecho, Gamo cf dereclio e s t i incorf-jrsrads al tirulq aquel
rio puede str cjcrcida s i n la posesin de ste y Ire ertrnsferencia del do-
cumento importa tamhi6n Ia del iteredlo en E-k ineilrp~radu*

( 12 j Ccritc Suprema, 24 de julio de 1928. "Revista al$ Derecho g. Juikpdenciq",

tomo ZG3 sxi-ioa primera, pig. 382,
 Todo esto es en principio, pues hay casos de goxcepcir4n (como 1 0 9
de hurto y extravio) en que, sin tener la posesin del eitulo, el acrec-
ciar puei-lc exigir el cumplimiento de la prestacibn.
El iituIcl de crdito cs una roa corporal mueble (12 a), sometido
al regime" juridien dc Csta hasta donde lo permiten SUS peculiaridades.
Considirase come otrjem dc derecho yorquc e! ilocumcneo subsume,
incwprt era a;$ ef derecho,
Ejemplos de ti'rtllos dc crkdito: cfreqraei;, Icaraa; <le cambio, paga.''
rCs, bilIetcr; de btilco, 10s timfos rt-preseaita.sit:es de merertderas, Issi
Ilamados por la rtcietrilla tituI~sde parricipaciirr~,corno iaoi acciones dc
sociedades, etc.
Los ttulos de crkclitu 5011 rlr niuy antigua data, Pero para los que
hablamos espaol acaso ninguno 1115s conociclo quc la libranza ~wlli-
1iest.a escrita por don Quijote cviiformc a Ios te'r~ninoscomerciales rle
la &posa,jPsr que no recardarla? Dccia la Iitirai~za relativa a borri-
6s
COS: Mandara vucstra merced por cota primera de pollinos. scfiora
sobrina, dar a Sancho Panza, mi sscudtrs, tres clcl los cinco que deiC
en caga y estn a sarga de vuestrn merced. Los cuales tres pollinos se
los matado librar y pagar por otros tantos aquj recebidos de contado,
que consta, y con SU carta de pago 5e13n bien darlos+ Fecha en las en-
eraiias de Sierra Morena a veinte y cdss de- ahyosta'" Don Quijote n s
firm0 sino que sSlo puso su rbrica que, ssigirt explic a Sancho, "es
lo rnesrntt que firma, y para tres asr-aoa, y aun para trescientos, fwra
bastante",
i
b) DN$i~a'fif~ dc titulos d.t rrCdi$o, Ea ciisrinci-n ms impsr-
tante de los titulos de cridito se refiere a las diversas maneras en que
eI ttujo puede ser transferido y, por consiguiente, a las diversas mane-
ras en q'bis s@ i~%dicaen el titulo la persona del poseedor, esto es, la
persona que: sct5 legitimada Come acreedor p3r.a obrar contra el deu.
der. Dtsds esre punto de visa, los; titular; de: critdito pueden ser no-
rninati~ass pe~~onaleq a la orden y 31 portador,
Tirulus n ~ m i n a t i ~ ~o op~snwlez
s son quefios que se exticndeta al
nombre de una determinada vrsona, Su ce.ssi6n se jxrfecciona, entre
cede~itey cesionario, en virtud dc la entrega del dtufa (artkulo f,OX)f),
y respeto del deudor cedido y de terceras, era Gtud de fa notifirttciiata

(12 ir) Jsidoro La Lumia, "Corm di Diriito >rnrnerdnle", Milano, 1950, pks. 327
y siguieaees; Agasrn Vicente Gelli, "Los cimlos de crMim en la doctrina y en eI de+
mho p i i i v e " , X $ r i z ~ 1948,
, jgl y slgtiiea~ea.
*....~~~~
LOS BIENES Y LOS faEEEBtieff65 REALES 813

por e! cesis~arioal deudar cedido o (16: h aceptacin de Ia ce~i6npor

&re (arifcu10 1,902).
Tlrulas rs ia ardcis son aquclln.s que se extienden al nombre de
rana deaerrn;riada personrt, aiiteponle'ndase al nombre la expresihn "a
la ariferi" u erra equivalente. Su cesiOn (no tratada por el C~iigoCi-
vi13 se perfecciona cn genera1 por la entrega del ttulo y el endoso. El
endoro es el escrito puesto al dorfo del dscurnents 3 Ia orden por el
cual e1 tenedor de ste transfiere su propiedad (endoso eraslaricio de
iominio), lo eiltregn en cubra (endoso era cobro o en comisin de co-
hranza) o la calistituye en prendd (endoqo eo garatira o esr prentia)
(Cociigo (le @clmercio,artculo 655).
Titufos nl partadar son aquetiss que no esbnriencn la designaciii
iIeI acreedor y, si indicm e1 nsmlrre <ir f ~ t e ,agregaaa despu6s la ea-
garesibn "s al portador". La cecion o transferencia se efecrta por 13
sfmpir entfcga ddd t;t& (Cr%'ngade C~me~Ciei, artTreulo 164).
Cualqeicra que preseilte e4 dssrimentu pracdc exigir el pago, a
'

menos que el tfeugior pruebe que el renedar ran es su gr~seerlorlegtimo,

se2 ~ I ~ U P ~obvloo por cualquiera otra causa.
!o ha

c) ReP&ndic~i.I&r de fittdtx al portador. Se comprender que

cuanits ran titulo c t t crMito al portador se yier{le ii por otra r3zQn pa-
$3 iiegfiimamenre a! poder de un tercero, cl propietario puede verse
cn la necesidad de reivindicarlo. Para ello no hay incanveniei~te, si
acredita sil dominio y 13 itleiitidail del documennro, Nuest~aCorartc Su-
prema ira tleclaradu que los citriIos a'i portador .son priccearnente rei-
vit~dicables si yueztctn identificarse: son cosas cngralareii no afectas s
ninguna cxrepci0ia legal rclatiua raf dereshe, dc sui jrropetarior; para
reclamarlos de4 injusto poseediir s c%etentad~r, Pr@aafasta a irt identifi-
ccicihn y reivtri$icarin de bonos la circunrancia de que las leyes dis-
tingan tas documentos a1 portador dc los nominativos y de los a la
orden, Iiorque tal distincin tiene p r objeto especial determinar la
%airm~a en que se trarasfiere o cede el bono o titulo y no el propsito
r1e rncrclificar 12s normas legales relativas a Ias acciones y derecliss riel
Ilriag,irtaroiie zlgxtna cfe esta clase de bienes (13).

d) DriertCbo Comparado. En otras Iegisiaciones, el extravi'o, ~ 4 r -

r!lda y! sustraccin de los tltulos d r credito estn tsp~rcialme~ine
regla-
meritadoc: Cidigis Civil italiano (artculos 2-05, 2,016 y 2,@7), Irv
(13) Sentencia de 26 de nnviernbre di- 1907, "Rcvisra de Demhn y Jarirpruden-
cia", tamo VI, srcci6n prirncra, pg. 160.
 francesa de 15 de junio de 1872, ~i~udjficado por una ley de 8 tlc febrs-
ru de 1902, qu. protege al propietario d e s p e d a ilcgalmcnrc de un r.
tulo 31 yortatior, etc, (24).

2-
I 1,151. En principio, slo puede reivindicar cf propietario,-Por de-
4finicin, la rriuinilicicin n la accin que tiene el clucio dc una cosa
singular, y._s0Ju pori.ki piede 3ntentarq.
Ur alti que 21 comprador de una cosa 31 que arn no se la ha Irt-
cho aariicihn <te la m i s m ~ i oriemie accibn para rei~intlicarla, pues no
es ~luea,sn razn de que al daminla sBto lo nifquiere urla vez efech
tuada fa rrai'lic~nen forma legal (15).

1,152. Cualquier clase de propietario puede reivindicar.-La revin-

M"-. dcdoEin@, y no sdo dc'plciio
tlic~ci6riCS una facultad ?e <&a ;lirc +--
-*
--m.- --*.

,a absoluro: Por esa 13 ley dice que Irt acciiln reivindicatoriz correspon-
' de $_que tierre prapkdad plena (coi1 todas Ias fcuttades de uso.
Y
g c e y abuso) a 71uda (sin gucc abssiuta (perfecu c irri-vwable, sin
sujc&n a rhmino u ci~1dicirncn cuanto a su duracidn) . o ftdwiarrtl
(sometida al gravamen cie pasar a otra persona por el hecho de vcrf-
ficaxse una condicin) de Ia cosa (articulo @3),
1 El copropict~ricde una cosa singular puede rcirindimr fa cuota
determinada que Ie correspncie (articulo 892).
\
ciana.-a) Dere~ho Romano, El pretor rom3no conceda una acci6n
persrcutir'fa anlajp a la rcivindicacidrr -llamada publiciana- al po-
seedor de buena r~,
que haba perdida Ia pe~esidnantes de gana; el
iiominio <le la cosa ~ e d i a n kuna ficcin K consi(1era-
ba que el pasee<lor. el riernpts necesaria perra que ope-
rara este mstla de adquirir, y as p8(ila recfamar la restitucin de 13
j 14) Sabrr rcuiur; de cr&&tn, uknw: A. Vicente y Gell, "'los rlnxios de credirn
en la domina y en el deresho posituo". U b i c o , 1948; La Lumia, "Cono di Diritto
Commerciaic", Milano, 1950, p i e . 209 1* 386; OIaf Lende S., "Ensayo de una rwri;i
geneml de Ios rjrulos de crdire'', Memoria de Prueba (irndita), Saniisgo, 1953; Ra-
fwi Correa P., "Las timios de rridjto", vsrriaoes de las clases de "Denicho Ptoitindi-
zado y Comparado", rrdaciadas pi Draga Vrxlznovic Sf., edicibn mirneogrfica, Slinrii.
p>1955.
(13) C o r ~de Santiago, 8 da j u n b de Wll ("Rmisra de Derecbi~7 Jurispruden-
cia", cana 19, secciQn primera, p6g. 428; Corte de Xquique. l.* de jufio de 1919, "Ga-
cca de los Tribunales", 1919, 2.' semestre, M**106, pg. 540. IdCnricrr: Porhier, "Trs-
d o dct derecho de dominio", N." 286.
cosa contra cwalquiera persuna, excepto contra el propierariu civil y
contra un tercera que poseyera ton mejor tlcrechu quc cl tlemaudanti:
Sin embargo, si e1 propietario civii era. el mismo que habia eiaajenado
cii paserilor preccritricntc, coiitra la excepci6n de rlorniriio de aqul,
&re poda triunfar rcplicanclo que el propietaria le vendi y le hizo
:rndicic)n de ella o, si fa causa de is adquisicihn del poseedor no era 13
compra, que hubo dolo del demandado.
Otra Liig6tesis en que sc concedia f:i jrilbliciana era la del coni-
jsracior a quieili se le habia transferido una cosa mancipi por la simple
rradiciBn, y h a por los proccrlirni-entos formales que cmrcspondaii
! r t r j ~ r cctp.~zio naancipu$io)r el acfguirenie na pasaba a ser propieta-
rio quiriarjo, siiio yretorians o bonitario y, si percla la posesi0n, ~ o
!'odia recobraria por la acciin reivindibizoria; pero el pretor le otorg
13 pubiiciana, que l i d i a rfirigirla contra cualquier poseedor,
Con el tiempi4, y sobre rntln en el derecho juscinianeo, la ~ublicin-
na p r d i 6 esta ltima aplicacidn, pues clesaparrri9 la progirctad pre-
:nriana p la tradicin se generaiiztj como rnotlo de transferir la pro-
piedad quiritaria, En consecuencia, la pubjiciana qued reducida a
lrotcgrs al poseedor dr hueria fe que haba at!quiridn una cosa de un
iln propietaria. Pero, por otro lado, aunque la publiciana riaci6 para
proteger In posesin o formas civilmei>re iinprfectas rteI dominio, las
verdaderos propieruios la ejrreiraban en lugar de la acci6n reivindica*
caria, porque Ies resultaba rnuciio mis ficil priihar la pscsi0rr de bue-
na fe y con justo ttufa que rternostrar la existencia riel dominio, y el
efectil prctico que ohteaian en el juicio era el mismo, la devoIlici,i~
tic: la cosa.
La accirta de que hablamos retibih el nombre de yublician3 (pu-,-\
blicittttca in rcm acitia),yorque fue creada par un pretor ijarnado Pu-
blicio, La kcha c!e que data cs sbieto de conrrovcrsia, pues hubo tres
i
jac:nies Ac distintas pocas con el nombre de Publirio; es probable
que surgiera en el Uieimo agio antes de la Era Cristiana. :
Eri todo raso podernos estat. seguros que el Pubiicio de la accin
no fue ese f~divirluoilarnado t;*BIici_MaiCoEq que sufriB+~l~._~@n-a
.
,

de morir ahogxlu, dentro <le u n sacodor

A~ .- - @ri~irl-. Por primera vez, 1
en el afio 101 antes de jesucristo3 se riecurii eri l dicha penz, "'crca- 1
J3 para tan I~orrendocielito".

b) Cdigos m~t.todei-~os,
La acci0n publirian3, rnn la funcisn ile pro-
teger !a poscsiir con justa titulo y bueiiri feEe,sc: conserva en la Edad
Media y en los tiempos po~teriurrshasta la aparici0n de los cdigos
 ~rrodrrn~s. Yuchos de &tos no Ia consagran expresamente (ErancSs,
esptloI, italiano) y los autores discuten si der~rrode sus legislaciones
puede* aceptarcer su existencia, sea autnoma o confundicfa con la ri-i-
vindrcacin en una sola acci0n.

c ) iludigigo Ciuii' chzl'rrta, En t.1 C a i g o Civil clrileno la publicia-

~;i. aunque si11 esta tlciiorninacibn, est c~nslrlcradft formalmente en
el ~rriculo894, que dice.
4s
Se concede la misma accib11 ( o sea, Ia reivindicatorta), aunque
no se pruebc donrir.iia, al que ha perdido la posesin regular de la
cosa, y se firillaba en el caso ts poderla ganar psr prcscripci0n.
"Pero na valdr ni contra el verclaclero dueo, ni contra el qate
p r e a ron igual o mejor derecho",

d) Ftmdilmrt~to$+;En virtud d r qu razones la ley ha el~tablecido

la accii~yublieiana? Equidad y pesunci011 de clominio son los fun.
tiaanentos en que sta descansa. Es dictado cic 1% eqzridud preferir en
la posesihn al que ostenta un mejor derecho Ia misma, y una pose-
r el justa ttulo y ia buena fe st erige en una p ~ .
sin avalclracla p
stdncidn de dominio de gran fuerza,

e) Supacrhs de la ucri0~tg r ~ b i i r i a ~del

~ n CUcdigo e"I~iIeno,Ssst tres:
I,O Haber perdido la poxsin de la cosa;
2." La posesibn perdida debe ser regular, es decir: pracrcrlcr cle jus-
rli tIzeila y haberre adquirido Be buena f e , mediando tarnbiGn la tradi-
ciOn s el titulo es traslaticio tic duminio (rirriculo 7021, y
3P Haberse hallado cn e1 caso de poder ganar la casa por prescrip-
ciOn.
iCundo se pude decir que se ha estado en a t e caso? El1 el C8.
: digo Civil chileno -sostienen algunas- cuando --m -- - ha transcurrida
- u - el
. .,i.i plazo ntegro dc prescripiii y esta todava
. . no se ha alegado ni,
a - . , por
. m

,; $= cansiguienre, declarade jarcficialmente; mientras el p~seedor no corn-

pleta ese plazq no puede valerse de 1; publicia~a,pues si otro se apu-
: . - , dera antes de la Cosa se produce ia intcrrtrpsii6n natural de. - .la
- . pressrip-
'
n " "" ... ""AA.

ci6n JJ la consecuente pbdida de t d e cl"tiempo corrido coa antericr.

! ridad: $1 poseedor deja de estar e n vias de usucaptt.
A juicio de otros, el transcurso del plam integro de pescrpcih
no a necesario para hacer valer la publiciana del Caigo chileno, Y
elfo por las razones siguientes:
'
1. La historia dc la lcy. Segn anotaciones del seor Bello al Pro-
 ysto 4c. 1853, fa fuente del articulo 894 es Ia legislaclOn romana (16 ) ,
y sta conceda justamente l ~ u b l i c i a n aai powcdor de justo titulo y \ il,.
buena fc que no haba cumplido e1 & ~ o . ~ i r ausucqjr.-..* G~
2. La letra tlef precepto Icgal: concede fa pubiiciana, no aX que se $ > v ; 3

hallaba en el ~ - 4 J;lrj.~r
g -alegrtr la prescripcin, sino ;al que estaba i '

vas de ganar la cowpor .dicho

en .""""" - ...- modo dc a r l ~ i r i r .y er indudable
"

que en csc cii*n&'w ;nc&trabi cl poseedor que 5010 tcna algiin

tiempo de postsi8n,$ ;-i.d.9
; % La falta clc necesidad da 12 publtciana cuando se ha completa-
,
do e1 plazo dc prescriyci6n: si ha transcurrido tala el plazo cl psscc-
dor tiene la accin retvindicatoria, yves alegarl la prescripri6n COmQ
fundamento dc su dominio. Y asi lo hacia yrtsenrc ya en e3 siglo 11
-dc nuestra era CI jurceensulro Il!piana en uno Jc los t c x t u s que cita
kilo, Expresa Ulpiano que "coi1 raz6n cfiee el prctar, aUn no 114~~12-
pido9 porque si usucapi, tiene la accihn civil, y no hay necesidad de
la honoraria" (''Digesto3'',libts 6.: titulo 2.0 tey 1: parrafo I ) ,
4, La niagari~lde 13 publiciana contra dei rlemandado dc igual
o mejor derecho quc el poseedor dcrnai~d;inrc.La circunstancia de quc
st precepdie que ia publiciana no vaic rti,-tptra el verdaii~ro -- .... dueiq
-ni contra el que p x a con igual o mejor derecha (ari~.ticulo in-
ciso 2."), dcmarestra que no se requiere el cumplimiento de t d o el
plazo de prescripcidn ; si fuera 10 contrario Ia hip5tesis del verdadero
dueo janas podra ocurrir, pues, cumplido e t plazo y alegada la pres-
csipcibn POP e! prescribieate,ege sera el nica duco, y menos po-
d r h presentarse el c a del ~ que posee can iguaj o mejor derecho.
En fin, ef argumento de 11 tesis contraria de que el apoderarnien-
ta de la coca por un tercero antes de que el poseedor cumpla todo el
plazo de prescripcin produce la incerxupcitl natural de tsr-a y la con-
siguiente ptrdida de todo eX tiempo corrido con anterioriciacl, dejando
el poseedor de estar e n yas de ,us-capir, ,no tiene valor algunq pucs
la tey dice que si se tecobra legalmente la posesin no se entiende ha-
bu in%rbidointeirupci6n para el desposeido (articulo 2,5005 inciso final).
Padria decirse, todavia, que la ley no considera el que tl poseedar que
perdi la posesibn se hct31~en el caso de poder ganar la cosa por pres-

(16) '"Digestoe: libro VI, rirulo 2 , "De ptibiirisna in rcm aciione", ley 1.1, prra-
fo 3: Jep 2: ley 12, psfrnf~1%
En Ii iiirmula procesal romana tc deca a [ jum qiic j~ltgara coma 5 i bgberg trrans-
rurrido el tjernpo necaario para usuc;lpir: "SC Juez Si halo A g r i o hubiese p e i d o
duatptt un ao cl esdavil que crampr6 y le fue enrregidri, p i par anta esre ~szhrede
wc x: treta le hbihise perrcnerida pur derech quiritario, ert." (Esyo, "Insrirure", ji-
bm IV* ticulo 111, prrnfo 36).
 cripciri, sino que r;e refiere al yoceecior que se hdilaba en esie caso,
c s decir,-l que lo estaba en el momenril de: prder Icr posesin,
Debe cmcluirac, por tarttq que perra hacer valer la accin pubti-
ciana que consagra el articuis 894 de1 CBdip Civil IIQ hay necesidad
del transcurso de r d o el pllrzs <!e prcsef-lpct6n; cualquier tiempo de
posesin regular basta,

f ) La pubfirkfasr rdbo p%ieQ$e.h ~ i c r s 'gaifr&_.i#~a

$~ U# p ~ ) ~ c e dde~ ) f
csnd?cin inferior a h del rtrtwandsaart, La accin pubficiafta no tiene
bna eficacia genmal, no permite al demandan& que perdiO su pose-
sin regular triunfar contra cualquier otro Siosecdsr, -sino slo contra
aquellos que tienen, como paseedores, una inferisr,~un +-
~ e c h oa posee m s dbil: la accin ni contra
- -. el yero ,

-_
dadcro
_ dueigxni
tculo @4,-inciSa 2:).
contra el que posea con igual o mejor derccbp (ar-4

Se explica que no valga contra el verdadera dueio: aunque el

demandante poseedor regular no hubiera perdido Ia po$esi6n, habria
tenido que devolver la cosa una vez probado el dominio; frente al
dueu, el petseeijar no puede prcteider Ir sca entregada la cosa. La
accin prabllcilrna, coma dc'rian Iocr romanos,-.no se introdujo para qui-
41
tarfe al duea s ssnsr k que es ' ; u ~ u ~
Tarnpoea puede operada publiciana contra el que posee con igual
derecho que: cl rternandante pooseeifcrr regular que pcrdir la posesin,
, porque en igualdad iit: a u z a prevalece la posesin actual: -.~. i n pari-
-

'L:
-ca-attsir p o h r r a u p
~ ~ f e ~ d o r iYs , si el actual poseedor rierie mejor de-
% =
recho que e1 poseedor regular que perdi la poaesi8n, se comprende
que con mayor razn esti- filrimo no pactri esgrimir la acci6si gubfi.
c i m a contm ~ q u e l .

- ' g) D ~ ~ P ~ P e ~Pt r~elas

C~ ~ R Qveigisdiccc~orisy pubiiciana. EI
wcciona
que entable la acci6n relvindlctttari~propiamente tal debe probar et
domirtio, mientras que e%demandante de la pubiiciana s6lo debe aerc-
ditar babcr adquirido una posrsi6n reguiar hbil para ganar k _a
gor jircscripcin. Hay otra elffi-rencia relacionada con la--
eficacia de una
y Otra ,acci~: la reivindicatoria puede ejercitrtrce contra cualquier p
seedor; 13 pubiiciana slo contra los tercirros cuya posesin es $e al-
&n modo inferior a 3a que sirve de base al demandante.

hf trdidaa' de k# uccidn pubiiclana.-La accin pubficiana resufea

eif no s61o para Efekndcr directamente la posesin regular dt b co-,
 LOS BEEXES Y M S DERECHOS REALES
............
8 19
......... . ...........

sino iadirectamcn~eri --+ ---- -- Sabida ?S que Ia prueba. de:

dominio, este
.~-"-- . es." m

muy dificil en muchtss casos; entonces, el praipictario, ejtrcicnds la

;acb-isn publfclrinna, pucde aliYianar su earg3 grebatoria, i i m i ~ i n d ~ x
invocar y demostrar su mejor derecho a poseer frente al dvcrsaaria. De
esta manera logra cl mismo efecrs prictico que can la accin noivindi-
catorilit la d~voi~ttin
. .de la cosa.
...............
Los tribunales cliilenos, concicierando fines prhcafco?;,hm estima-
do que el actor que hace uso de !a accihrn rerivindicataria debe esti-
marse que impki~arnenttinvoca tambin ia a~qilipub5cia~~a'si -. ~ e"

logra probar su daminio ;&re la cosa rrclarnad&:$cro r el mcjar de

rrchu a poseer -. que el eontendor (1G a).

Bi&iiagrajb c~pct'inl.-Stisana Vida! F., 'LA ;icri&n publiriana cn el Derecho

Crsnrp2rada", Mem, de Lic,, Santiagti, 1958. EP U R exct!knte y sintitisu ~ s t u d i odc la
m~e~iz, Y redactor Ic placc consignar qur !la arrrtrra sigui&, cn la parte rcla-
tira r i;, fcgislacin rhikna, hr ideas p r 21 ~ ~ ~ s r e ~ l a dtna rIGS
; ~riginaicsdc la
e d i r i j fntcrio~de este Iihra y que pus, a sir dis~sntsisi9n- .
1 Pja
'"
1,154. El aetar no debe poseer la cesa pam &cr rnbbfaf da accin
rcivhditatorla*-Por definicibai, Izr ttcei8n reivindicatoria es la que tic-
ne: r! dueiio de una cosa singula de quc no estd mi! p o ~ a f d r t pzzra
, quc > ~-
cl pcwdor de clia sea conrlenario a restituirwla (areiculu 889). Siern-
do el fin de la reivindicaciin obtener It pasesi611, 1x121 se pucde rccla-
mar sta si se tiene y conrrvtr.
El dtiefio puede no estar en psi~csibnde 1% cosn quc Ic pertenece
p r haberla perdido a por no haber)# ~dquirrdododaun'a, EjcrnpIo dc
este hdtirno caso seria el del heredcro que Ilcrcda una cosa tic gropic. - 'S .
dad del causante, pero que en vida tle iste posea un tercera que con- '
ri~l.itsen la posesiOn ciespucs de la rnucste rle aquC.1.
Rcfuindicifcd'dnde tdrz inmrr~biioinrneito.-a) Los que parten d t
la que l poscsi6n de un ii~rnueblcrinscrito se cclnserv:i mientras
rto sc cancele la inacspci6n3 ~r~irncluy23 que si u n EerCCrO se apodera
mattrialmrrte del predio, ccte airimo no adquiere Iz pasesiGn ni pone
fin z Ia existente y, por 10 mismof e! dueilg del inmuebk no puede
rnttrbfar acci0n reivindicatsrfa cisrr tf-a 'el usurpador nquPi no cumple
can el requisito de estar deirgoarrijo de la ~ 0 ~ 3 ,
!Qu mediu d e k cmplrar, cineonce?;, el duefia posccdor inscrita

(16 e) Carrt dc C n n c e ~ i a , 7 ihe &sil, 1685, " C z c e ~de

~ 10s Tribumies", e50
1885, N.o 566, p&g. 327; Corte Suprema, 9 de mzyu. 1350, "Revista de Derecho y Ju-
mpnidewi~'',tomo 47, stic16n ~irimtrar, p&g 269 (ce~nsidc~s.ando 6.').
 para recuperar la tenencia de 3a cosa; .- La accidn
- . - - dc prcqprja, rrspan-
-.--+

den Ius que sustentan la doctrina dc que ia inscripcin por s ~ o l are-

preselria la yosesi6n, Lldmase p~ec~i'io-la dcteritaci0n de una cosa aje-
na, singular y determinada, que sc cjerce sin previa contrato, y por
ignorancia o mera toierat~ciade1 rtueiia (artculo 2,195, inciso 2,"). Es.
i c bltimo taxnbiki~ pudria entablar, si cabc, la accin poscwria. de "res-
-tabecitnienio
- --que ms adclanre estudiaremos- _y_ la sci6xl ~ crimi-
----.
inal cie usurpacin dcl artculo 457 del Cidigo Pena!,

b) Los que dicen que i a Itrscripcin exigida para adquiris Ia p

scsii~dc: Ius dt;rcclius reales sujetos al rigimen de la pasesihn inscrita
no basta, por si cola, para eiw dictia pocesitr si no va acompaada dc
ia te~ienciacurl nimo ile seor o ilurEo,_coriclrnyeri que el dueo &!
inmueble inscrito, pero sin tenencia matcriai de esie, podria entibiay j
b acciSn reivindicatorin contra el qiie-~--- la poseyera, pues el (3u$i- .,no :r
tendrla La pussin por faltarle uno de sus eiernentus, la tenencia. +

Hay fallos en el senritlo de que e1 dueo y pasktedor inscrito de un

.--E: bien ralz esta legitimado para ejercitar la xciOn reivindicatariii,eg cae-
%
- @a de quien
-
4.- - --- (16 bj.
derenta su.posesion material
-,A-+---

c) Por fin, algunos (17), acompaadas por un viejo fallo d e la

Corte Suprrma f 18), sostienen que el demandante podria a s i i x s ~en
el artculo 915. Dice &te que las reglas del tE~ulade la reivindicaci6,n
se aplican contra ef que poseytndo a nombre ajeno retiene indebida-
mente una cosa raiz r) mueble, aunque io haga sin animo de seor. Sin
embargo, La disposicin no parece comprender el caso, purqrie elia
parte tIeX supuesto que el tlemandado es un mero acncdor, un "'posee-
dos a nombre ajend', segn !a criticada rclrmirtoisgia del CSdfgo, y
el poseeciar material del irimueble iirscrita sexi Io que se quiera, rne-
nos un "posoedur a iirri-nbxe ajena" u mero tenedor.

4, PRCEBA DEL aOMlh'lO

h " .

1.155. Sujeta sobe d ruat reme la carga de la pruehai-En general, ;

ei demandanre de& pprobar las supuestas Re la acciOn quc entabla yy
*el demandacln las de lriicxcepcin que hace valea. f i r t.armt% corres-
pnnde al reivindicailor demostrar lor supuestos dr la accin xcivindi-
-
-
catoria.
(16 b j Coi& Suprema, 21 dc sept~embrede 7455 (R.de D. p J., r. $3, sec. i.',
pLg. 2 9 6 ) , y ? de mayo de 1961 IR. dr D. y J., c. 58, w. f.*, pZg 2 3 ) .
(17) Civo Salar, shca citnda, mmo 1X, N." l.805, p6g. 459.
( 1 8 ) Sennacia di! 23 de octubre dc 1910, "Revirnr de Derecho y fuaisprudcncir",
a s a V19, acccibn primera, pig. 359,
1
 82t
-.,-
? .%
ic--- ----
LOS BJBNES Y' M 5 DERECHE 'REALE$
--..--"v-A-".p.--.-
.-.-.----v.

rdotnlniu.
. EI scivindicaiior dche probar su desecha de cfominio sobicx )
1.156. Principales puntos que debe gtahr el r e i ~ i n d i c a d m ~ aEl
L--
casa que pide le sea restiruid;; (l9$, corno quiera que ese derecho cs
el prIrner supucsta (le: la acciii rcivindicritorier y, aiicms, el deman-
rindo poscedor tiene a su fctvor la presuncitn de sct propietario, mien-
tras otra persona no justifica selo (artculo 7061, inciso 2").Y aunque
el demaoelaco no aleguc ilominio> el actor clcbc probar su clfrecho,
PUCS 3queIIa circunstancia, por si sola3 iio significa que el actor sea
dueo (20).

fuieia cn qr~ci~l Fisco reivis~dicd i i e r ~ aqite

~ carecer*. dc. o m di^.
a.-Segn el Chdiga, ~ o i ibicnes del Estado t d a s h s tierras que, cs-
tantjo situadas dentro de los Imitcs tcrritorialeb;, carecen de: otro duc-
6 s (articulo 590)-
Todos estn dc ncuerclo en que cuanrlo cf Fisco reivindica esas
tierras no necesita para probar su dominio subre ellas . --.sino
- invocar la - :
A

jey (artculo 5%) que It da la proyirdad originaria sobre tales &ue+ h .

blex. Pero la discrepancia se produce en cuanto a! supuesto de la nor-

rna legal, este es, 13 carencia dc otro dueo,

E ) Algunos sostienen que el Fisco carga con 13 prueba de este pun-

to, porque toca al actor, conforrnc a los principios, prohcir los supucs-
tos de SU accin. Y a este efecto e1 Fisco pudra presentar crrmu piuc-
ba de que ecac tierras carecen de otro duea presunciones q u e deri-
van dr ;retos o I~echssernrtnatius tlci rni3ma demanrlaritc, dcl dcrnan-
itadc o IJE otra'; circui-istancinf;: arxtndamic~itocle esas tierras por el
Fisco en favor de un ~artirular(lo quc equivale a afirmar que el Fis-
co ejecut6 actos c1.t: pruplernrio, pues la nortrlal y corriente es quc lds
cosas se dcn en arrendamiento p r su duefio); inexistencia de actos
powsorias anteriores 2 la posesi011 del clcmandado (la que hace pre-
sumir que las tierras car~ciand e otro dueEa, pucc lo ordiriario es
que re ejecuten actos de p~ccisrjnsobre 12s cosas que se tienen en d e
minio); reconacirnienru en alguna Eorrna par parte del demandado
1 del dominis del Fisco; falta di. inscriycin del predio en el Registro

(19) Corre Suptema, 3 de mayo de 1917, "Revista de Derecha y Jutisprudena",

romo 14, s e c c i k pzirnera, piat;, 563; Corre Supremn, 18 de abril de t932, "Rcvista de
Uerecho y jurisprudenciav, mno 29, seccin primera, pg. 333, ers,
f20j C'arre de kalria, 23 de junio de 1315, "Gare:ri Be los Tritruaai~", 1915, pri-
mer semesra, N,"329, 802,
del Conrervctrloe clc Bieizes R31ces reslrcceivo; el no pago tfe impucs-
ros, eac, (21).

p) La Corte Sugircmn resut.iue quc cuando el Fisco reivindica tie-

ran; situridas dei~ttoclc los Imires territorialrs, alegando que carecen
dc otro dueo, la prueba del doriiiniu corresponde cxclusivarnent~al
dtrnaixdada, porque el Fisco dernancla~itehace vaIer en su favor un
derezcllo cie j~rupietlail secoaucido en la ley dsoj cual n o puede ser se-
parado rnicntras no se establ~zcaotro posteriormente constituido ( 2 2 ) .
Pero earas palabras -que ~crgivcrsnilel seiirido del articulo 5% no
cxpiiran ni ju~cificnn 1101- qu LI Fisco cuanrla reivindica las tierras a
que se rcfiesr: cil articulu 51fU escapa a la rcg1~de que correspande al
actor probar torlos 10s .~uparcstnsife su arcir~,Iiaci4ilclose recaer la prue-
ba de1 dominio sobre cI deniatrclado? y clejndosc siii expficari61i la nsr-
ma de quc rl poscec-lor es scpurado iiueo, mientras otra persona no
justifique serlo (articulo 700, inciso 2.0).
Rmlrncnte, en cstricto <ic~ecko.13 execliein no puede iustificw.
st; ptrw La tqilidad y cl buen srntjclo concurren 2 apoyarla. Err efcc-
PO, si bien no teda prueba negativa es rlifirii, no Iiay duda dc que Xo
es sumamente la dirigida a demostrar que una c o a raiz no pcrrenerie
a nadie. Ahora bicn, por una parte, es lgico -como lo proclama una
tendencia- rngar el rigorismo de los principios trathdose dc las
pruebas muy diflcilts (difficilloris p~'obatfonG),y par otra, es incucrs-
tionable que para el ilernandado resulta mucho ms E$.eiI en cl caso
en an3Iisis probar su claminio yiic para el demandante demostrar que
las mentadas tierras no pertenecen a nadie; y si a esto se agrega la pre.
sumih de seriedad que se reconoce a lar; demandas judicides del Es-
rado, ~ Q T Z Q ~ es
~ O concIuir que no es ineqknlratvo ni arbitrario irasladar
la carga de la prueba al paseedor demandado. E.n resumen, la diti-
cultad de la prucba para el Fisco actor, la relagiva facilidad de Ia mis-
ma para si poseedor dcrn~ntladoy la seriedad qw se atribuye a las
dt-mandas judlcialei dcl Estad. sun Iss fundamentos en que descansa
la exccpciOn ~ i cquc CI Fiscu no n~cesitaprobar que las tierras que
reivindica carecen dc otro tluefio, cuando invoca este supucseo del da-
minio que 13 ley le otorgz.

(21) J, Pablo i p e ~ g a n"La

, reivindicacin", Legitimacion activa 7 legiirnacibn pa-
siva de cata z ~ r n .Memoria de Prueba, indita, S a n r i a ~ ,1955, nmeros 25 y simicat-
as, phm. 58 y siguientes de Las osoriginaIa mecanografiadas.
(22) Seareocia dr: 29 de diciembre de 1928, "Rcvisra de Direcho y Jurspmden-
cia", romo 25 ,cerrin primera. pg. 117.
 Pero --entindase bien- el Fisco est exento de probar un su-
puesto cle su accin reivindicatoria shio cuando invoca como tirulo de
su prapieclatt la ley, a f articula 9 0 del COrfigo Civil; si reivindica bie-
nes, dde cuaiqaiiera. clast que sean, basriluse cn otras titulas a causas,
no escapa a la regla general cie la carga de la prueba.

- - - 9 b b ) Poresin'n dc In rolo por d detnandndo.-Supuesto de la accin;

reivindicatoria o de dorniriisi es la privaciin de la gascsi6n que sufre!
:
ti duetlo p r tenerla otro; en consecuencia, el' reiiiiadicador est en la,1
necesidad de probar que el rieman:lai!o es el actual poseedor . _de la. Lco-\ +

sa que pretcTidFic~vindicaf (21). ES ;ndiferen< que e1 poseedor sea

-..
regular ce Irregirlar: uno y otro san p~seedares (24).
Pero el rcivindicador est exenta de la carga de Ia prueba negati-
va de que el dernrrndaclo no ha adcluirido Ia casa par pmscripeiOnJ
porque n t n g u n ~norma ttsxablece la prestal.gci0n lega1 de que el poste-
dor se reputa adquirenre ikI dominio por prescripcin (25).
Sabida es que se encuetirran dispensados de pruebz los hechos
cunfmados y 10s admititles (26). Por xailts, elr-ivindicad~r puede ~KQ;'
rracsc eh esf#rx<.iLppbntul.jg--e_cqm.tct a que 13 posesin de la casa ,.
~ -A"*.-. ~ - <
1
I3~icn: cl &.maodr&si filtimo acepta o r e c o m cxp-cir o . d
g/tarncote,.
.,-+. .#%-
scr poseedor. Sin embargo, uii:, sentencia de la C o r s di--
Apelaciones de Cuncepci6n (2'3) parece no estimarlo as, en contra del
bien fundado voto dci Presirlexite del Tribunal (28).
iL{ >'
j Iden$ificacin
C) de Lis cosa i.eiviidPcttrfa.-;,I 2rtDr d c b determi-
: riar r identificar la cosa que preteridc feivindiGr.. es de&, - d _ r k y ~ r ~

1. .- ella e5 Ia misma que cl rfernanciaclli p o (29),

:que ~ ~porque precisa-
."-u.--.-

( 2 3 ) Corre de Vaiparalso, 25 de agorru de 1916, "Revisra de I>ereclio y Jiirspru-

d e f i ~ i a " ~torno 14, secciiin psimcra. pig, 563 ( C . primera instancia, pig. $64);
G t t c de 'Falca, 11 de enero de 1924, "Rcvirra de Derecho y Jtrrispiudeniia", remo 23,
reccion primera, pig. 4471 ( C . BP, p&g, 474).
(24) Carre Suprema, 24 de julio de 1925, "Revista de Deferho y Ju~isprudencia",
a m o 75, ~ccciiln primera, 641; 28 de mayo de 1947, "Rsvis:s de B r e i h o y Ju-
risprudencia", tomo 40, strciizin primera, pg. 3 2 .
f 2 5 ) Corre Suprema, 19 de agosto de 1946, "Revista de Derecho y jurispiden-
cid', tomo 44, sczciin primera, p%g.?h.
( 2 5 ) Cdigo de Proredimicnta Civil, nrteuia 318; Rafael de Bina, "Traradii dc
I i a Pruebas Civiles'', Mxico, 1942, pg. 124.
( 2 1 ) Sentencia de 13 de julio de 1945, "Revista dc Derecho" de la Universidad
dc Concepcibn, ao XVXI, pg. 231.
128) D a n En~nlilio Poblere Pobiete.
1293 fnirtc Suprema; 27 de noviembre de 1937 ("Revista de D e i ~ c h o y j u i ~ .
ynrdencii", Pomo 35, serci,n primera, pBg 216); 9 de novtemiire de 1939 ("Revista
& Dr~echoy Jurirprudencia'", romo 37, secciiln primera, p6g. 427); 9 dc junio de
1945 ("RPvirta dc Dermlw y J~ris~rudsnck",~OSIQ 43, xcclBn primera, pg. 5 3 5 ) , erc-
mente la posesi6n de esta cosa determinada es la que funda Ia Iegiti-
maciijra pasiva del demaldado, y cl dcsposeirniearto de !a misma, fa
legi tirnacidn activa iicl demandan te.

1,157. Cama se prueba e1 dftminie; distincin;-Probas la aistcn-

cia del derecho de dominio lleva cnvuelta -la - nccecidad
..-
de establecer
cmo
-- se ha. adquiri&o. f a este respecto hay quc distingui? nitrc cl d*
-

miniu que provie& dr: un modo originario y el que prclvjene de un

modo derivativo; ec ms ficil la prueba de aquif.

X.IS& A+ Pmtba t i c h~vios sri$nsias,-Loa m o d ~originarios de

adquirir cl doininio son la brupaci0n, 13 acce~l6ny 1s prcsrriyxi6n.
E1 dominio sclquirida p r acupaciiitz se prueba estableciendo que
hubo aprehensin de una cosa mueble que no perteneca a nadie con
~ i r n ode hacerla propia; el adquiritlo por accrsi4tz se prueba demos-
bando yui: la cosa sobre la cual sc alega dominio es prsllucro de otra
que se tiene propiedad a que se ha juntado a sta bajo la coacu-
rrrtnrk dc supuestos que hacen que la rosa agregada quede bajo el
daminio del sujeto que es dueo dr la cosa principal,-- ct reivindicador.
--
T

Finalmente, 11 dominio adquirido par prcscripcidlir sdh exrge d actor

probar que ha poprzido ininterrumpidamente la cosa pox ssi mismo a
con ayuda de: SUS ~ I I E ~ C C S O ~ C S (unin de posesiones)- durgte el ticm
po necesario para prescribir.
Los supuestos dc los motioc originarios de adquirir fa
son simples hechos; en canxcuertcia, pueden acreditarse por todos lm
medios de prueh que la ley autoriza, incluso el de testigos: Las res-
tricciones establecidas par el Cdigo a la prueba wsrifical se scfiercn
nicamente a las obligaciones que nacen de los actos y declaraciones
de voluntad, segn lo demuestra la ktra, el sentido y e1 espirita de las
normas pertinentes (articrrlos 1 1 8 y 1,711) (30).

1.159. B. Pmeb de. hs v h derivatlvas*-En tanta los modos arigi-

narios confiereir por si misnios el dominio, los derivativos, por virtud
del riguroso principio de que nadie puede transferir m53 de~cchasque
el..que 61 miama tenga, condiG6nan o subordinan la cxisrcncia de! 6
"..?
- minio del adquirentt -~.ir la del de su causan-. En consecuencia, fa prut-

(301 Corte Sliprema, 9 de enero de 1906 ("Revista de X k r c c h 7 Jutispnidtri-

cirr'", lomo 1x1, sccciiin primera, pkg. 3201 ; 7 dc diciembre dc 1910 ( " R c v h de De-
mho p. Jurlaprude~ia", torna IX, ~ c c i nprimera, pg. 1 1 7 ) ; 25 de mago dc 1916
("Rwkfa de Dcrwho y Jurisprudencia", roma 14, sec~idn priaxra, j&g, 1 ) .
 L#S BIE-MZS Y M J DERECHOS REALES 825
...- ..- ..........
~~~~~~~~~

tra del domiriio adquirido derivativamente supone demostrar no s6Ia +j

la-dquisicin vlida dci actual t i t u l a r ~ s ~ b i tctn dcrccho". del ,(
"--.m-. -~

---
causanre
A -que se lo transfiris uaqwiti, g e l - s g u s a n t ~ de este j
caiasane hasG-Ggar al antecesor que adquirigei dominio h~6FGilhG~~
\
\
~. A I C X ~ Z & hasta .(oI aueiio jurid&;rnnente i~~gtp~ohohattle
do originario.~. es,
por lWeral; tarta 12% dificil y ardua, si no irnp~ok;tan eom-
plicada es l i r u i b a a trafi'i de ia esialz'& los sucesivas tirularcs que
desde la Edad Media se la Iliarna$z*~&kttiodiabdica, --- irase de justa ret-
rica q ~ ~e U S enO baga ef ~I.Ios~-~$BP fl~rtntinuAccursio Q1182.f26Q),
Si, como casi siempre sucede, nu 9e pucdc remontar tuda la es-
cala harta el antecesor que adquiri la cora por un indisputable mo-
do originario, no queda fino p1:~Isaret dominio por la yreacripcin o
las presunciones j udiciaies,

a) P r ~ e b apor ld pressripcidn de1 rbaminb a8qtcir;Be dcriwti#@-

mc~fc,-Cuando se alega la adqufsi~inde! dominio por tradicid~lo
por sucesin por causa de muerte, 121 prueba completa de ese derecho
forzarfa a demostrar que ef acrafiil titular lo tiene lcgaffnente y que
eambitn lo tcnian todas SUS antecesora cn la propiedad; bastaaria que
.erm cualquiera de esas personas, aun el causante ms remt-rrq no hu-
biera sido duei?o para que tarnnlmcas is fuera cl ltimo y ms nuevo de
los asiquirentes: la exaia x desmtironra desde arriba hasta el Iti*
ms peIdao* Pero el tIere-cho no puede vivir de la imaginacidn juridi--
ca y exigir una demostraci6n perfecta de punta a punta; arnsldiaidsse
a Ia realidad iactibfe, se contenta con una prueba que abarque slo 10s
limites Je la psescripci6n, ordinaria o extraordinaria. Si se prueba que
se ha poseido, por s mismo o por sus causantes, durante CI tiempo exf*
gido para prescribir, sc habr demostrado en f & i a abrtibztasa e9 dcrei-
cho de dominio.
La prescripcion rnitigia enormemente el esfuerzo prebatsrio: evi-
Ea 13 eoi%aprobaciede la exio;teiicia del dominio en las causantes an-
t e r i o r ~a~ la jniciacibn del plazo prcsesiptiva que se toma par basto.
Cuando Ia prescripcin se invaca por un sujeto que legitimamente:
ha zdquirido el dominio por r n d o ~glerlvatiws, , cn realidad aaclGa eo-
mo de ~ ~ ' M C 5'~ LnoZ coma mcx!o de adquirir; este ltimo papel
IB desempea ia tradiciOn o-- la sucesihn por causa-cle muerte, ~ g h n
u...-+

10s casas, La prcscripcidn cumple su funcin adquisitiva s9Ia cua~i&-

se aprsikcha de ella un usurpador para convertirse en dueRo, Con
r d n dice Jssserand que la llamada preseripciitn adquisitiva no hace
adquirir la propiedad m&s que por accidente, cuands hace propietarie
a 1.111 nsti domirigs; "su papel esencial rn5; honorable, el iBPiiico hona-
rabie, es ril de permitir la prueba de la propiedad que, gracias a la
prescripcin, escapa a reivindicaciones lejanas e irnprevisihla" (31)+

b) Przkeb~por Im presu~icione~i ~ d i c i a l edel

~ domirtio adgnirido
diversas razones
dPir~~~~~ltptzmmte.--P~r succdcr que el deman-
dante no esth en conciicioiies de invocar la prueba absoluta- de a! pres-
cripcldn, Arf, puecle no hzberse rumplzio isra por irrterrupciones o
Suspen&mes; es posible que los ttulos no sean clar~sy yrecisos, dc-
tcctos que impiden encadenar las I~versas iranieferenciac y transmisiu-
ni-s yS por ende, la conrinuis1ad de In. poserin inscrita, e n 91 C ~ S Qde los '
>nrnucbln; en fin, la pcriiirbacin liara la prueba- dd dominio de esta
cl~se"deAbic"nes tencr 5x1 c;ttlsx en la doble cadena-Se"inscripcig?-
ncc gw l-iace poG;blc rl ixqperfccto sistema chileno de la posesin inc- -
crira. y que trae l-iar rcsulaila el quc: un frrmueble aparezca inscrito a
nombre de dos personas diferentes.
El Cdigo Civil chikao, aparte J c Ila prcscripciirn adquisitiva, no
contiene dispnsiciones especiales sobre la prueba del dominio, i CQrno
acreditar entonces este derecho cuando 1; prescripciOn no puede hacer-
se valer La doctrina y la jurisprudencia de los pases en que surge es+
rc problema tienden a admitir 1st prueba del dominio por prafctneia-
ntrs jud,ndi"s, ;Puede desaruirsc par esta especia dc prmunciones la
kgal de que el posecrfor cs reputado dueici, mientras otra persona no :
justifica wrio (artculo 700, incim S?)? SI, porque toda presunci6n
simplemente legal puede dervanecccp con otra prueba, a nienos "-r
6srz sea expresamente rechazarlcs par la ley (articulo 4?$ incisa 30). !
Ahvra bien, pos una parte la misma ley permite que se justifique que i
el poseedor no ea dueo, y, por otra, no hay ningn precepto que con-
sagre en esra materia la repugnancia de la prcsuncin judicial.
Las ~~cesuncierriesse: deducen de los ttuios de dominio, de las res-
pectivas y sucesivas posesiones de los contendores y de otros indicios
materiales. Confrontando dichoc antecedenres, alegados por las partes,
los gueces hacen inclinar la balai~zaen fa& dc la parte que estable% -
-ca una presuncin ms fuerte, pna mejor de corrctspn-
derle el dominio. A falta de-fa prueba absoluta de la presrripcin, lo;
tribunales de justicia se contentan con una prueba reliiri(iun, la que ha-
ce ms - verostsmil la pretensin de una de las partes.
1-b : " , . "
1313 "Derecho Civil'', revisado y completado por Ands Bcun, tamo 1, voiurxlen 111.
Buenos Aires, Ip52, N o 1.570, p& 179,
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS REALES
.-4--
827
-
-L

N o debe perderse de vista, en la inteligencia d e estas ideas, que

la cuestin que se plantea es la de la prueba del derecho, y no la de la
regularidad de la transferencia. De ah que en esta materia se entien-
de por titulo todo acto jurdico que Iiace verosmil la pretensin do-
minical, que induce a suponer dueo a determinada persona. Y por
eso, para los efectos de la prueba del dominio, el ttu10 no necesita ser
forzosamente traslaticio;. ttulos que no tienen este ~ - . ~.carcter,
- - -
i
como las J.,,. ,
.ptencias, .las transacciones y. las
ministrar dicha prwba, ...
- particiones, sirven ra&ibnn,,ggxr..4-

La jurisprudencia de otros pases, cn particular la francesa, ha

J+
moldeatIo diversas presunciones del dominio para resolver todas las
hiptesis que
-
pueden
-
presentarse, y las apliea como verdaderas leyes
en los conflictos que surgen. As, por ejemplo, estatuye que cuando el '.,
reivindicador
.. . de un iilmucbie hace valer un ttulo y el poseedor no '
v o n e ninguno, aqul se presume dueo si su ttulo es anterior en fe- :..-.
c h i a1"comienzo de la posesin del demandado, El razonamiento que
conduce a esta solucin se sintetiza as:
'--.
--

que se confiri el titulo, la posesin estaba en

- -.
lo
. .
normal es que se venda un bien de que se est5Yn
~

posee y vende es ordinariamente dueo; por

que-dipus la posesin haya sido arrebatada al adquirente por un usur-
pador y viniera a parar de este motlo en el poseedor demandado.
Nucstros tribunales no han plasmado ninguna - doctrina general
-
4
sobre las presuncioncs del dominio, por manera que en cada caso2 ' -
solucin no est
- - - - - - . _ _
"prefabricada"
-- y hay que construirla paso a paso y
caminando con pies de plomo. La ausencia dc lneas directrices hace
que, muchas veces, en - casos
.. - ... semejantes
-.. .. .. se.-agliquen
-A - - .- ..... - ~ c i i s m i l e s .
Tal circunstancia obsta a cualquiera exposicin sistemtica de algUn
valor sobre el pensamiento de la jurisprudencia nacional.

1.160. Construccin de la jurisprudencia francesa sobre las presunciones de

dominio inmobiliario.-a) Ninguna de las parte3 invoca ttulos, sino su respec-
tiva y succsiva poscsin: triunfa el dcmandantc, el posecdor anterior, si la p s e -
sin actual del demandado carece de una justificacin seria, es decir, si la p-
sesin antigua del reivindicante es ms caracterizada, capaz de hacer nacer una
presuncihn ms fuerte de duminio. que+-la4rlI&-elLwn&dp2. En caso contrario, la
reivindicacin ser rechazada, tanto ms cuanto que al poseedor actual lo lavo-
rccc cl adagio "en igualdad de causa es mejor la dcl que posee" ( i n pari caum
melior esl causa possidentis). Diversos hechos pueden demostrar la superioridad
o mejor caracterizacin de una posesin sobre otra: k,~pp-sesi&- ~Jlica, pacL
 & %arnt;er.ipihn cn cl catastro o irstrs f i s q i de Ian prapied~descxiaenees* El '
catastro, aunque no ticng. pnr fin servir de pauch civil, eoi indicio de tina p-I
scsiOn seria.

b) Una de lar pzmift-J tjtrdo, Si es

!trae CI CI dcmaadado el que sumiiiistis
ti tftula, [esulta cihvia que scli rechazada la kretirnsibn no juoitzflcada del aetgr.
Por el cantirarns, si c cstc lt~rnoel que exhrbc iiauia y eI demandado no invu-
ca sino ei hecho Jc su psesicin, hay que drstinguia:
f . LI tirailo dcl demandanrc, sea qtie provenga dc su propio autor o de
aiitoacii prcce$ian~es, es, wrjz_e'lf:*2l ~omJe~ze,-dc la pscsin del dcrnan-
dado: gnna e1 JULSIO ei Jerrimiantc, parque e1 ttulo de i a adquisicin hace
m

prrsurnir que 31 mamznro e n que sta ha sido pcrf~~cionzl;l, corr~5p1idiaa una

: pusesiijn seria del r n s j _ ~ ~ g ; lid normaii. g. ~orrtelltee5 que c i que vende
pues
7 -. .u.............,.
urr b i e n l o p e a , y e i que p s e e y pende ordinnrfiamcntc es cl duciici. Todo ~ $ 6 0
; siempre qut. no se produzca uraz psucba en co~rrariu; ia yresunctb~ que hace
- nacer la existencia del ttuIo cn sl sentido dt: que era pieedur el qire Xer otorgd,
-. . viene al suaolu s i el demandada dcrnuestra que ese titulo no c o r r e s p d h rrtd-
; mente a una posesin anterior.
*i .- 2. E aitiilo i3el dernandaure, sea que prirvcnga de su propio causante o de
otra ind3 renlotu, es $e kcha p~israrrrriai.a la del comienza de Ia puscsiirn dcI de-
mandado: i i u n f i l &?:e, poique no se ciincih, riorrnainiente, que un d u ~ r i o " . + - ~
+--- L~ "

: je pw-gf sin rat6n a un tercero jr vends el. bien sin psecr!o; la ms ~irobahte,
caitonrer, e?j qtte la posesin de! &$timohsya estado basada en aigirn dcrttho.

c) $05 pttrtes presentan zi~rflfis. Hay p j ~ edistinguir 3i Io3 ttulos tmri-

nan no del mismo autor.
ci

3 , Si los tcu!ss in~ot-ndosptii una y obra liarte arrancan [ir i ~ nn x d s f ~caz&-

~
suirtc, la ~uestinno es de prueba, sino de transkicncia o transmisihn dci ds-
recho. y, cclnfarrnc e la legisfacibn frasicesar, el conflicto se ~ ~ S U Gde~ acuerdo
F

--
con las pcgias de la tracs-ipcifi" Scgn cl derotho chileno. ~ ~ 2 dcrnsndznrc n d ~
y $ ~ m a n d a d o haccn kaler titulo~de propiedad que emanan dc u n ~nisrnxieau-
sante, $1 dominio se conridcra adquirida por aquella parte a quien primcrs-se
haya hecho la tradlci6n, y 51 Esta mo hn tcnidu lugar, ei titulo m%;,antigua pre-
rzlaa: (Co$igo CCivii, 3rtculo 1,817).
-i;+%; 2, Si llos ahuIas presenrados p r umna y orrs p r t e enzannn dc ~utoresdtfe-
rerzges, b f e h a de los ttulor r e s p e t i ~ o soo cuenta, porque nada dice que e0
- -- -_
causante quc otorg e! titulo ms sirigtro baya sido el ierdrndiro duk-50; Iar;
-- A

presunciones que puoden inicrixse: de los rZZoa e n combate se neuarni~zsn,pues

?" - =

wn de: igual valor. El juez debe decidisse: etl estc casa par el demandado, a quien
f a v o ~ c t :la posesi&, a mcnos que el demandante tarnbi6n invoque su pseai6n
 anterior, pues errtonces la pugna se prodrxse entre las rerpxtivar posesiones y
iray que acindir 3 Irt solucin &i conflicto cntte &as, enunciado en la letra a ) .
Cada una de las partes puede invocar no siib su propia posesidn, sino tarnbiin
la de los rcspecrivos autores.

ALnnce y ~unsa'deryiin dc loz tjluloi.- -6'

esdc luego, la jurisprudencia fran-
cesa, como lo hara cualquiera otra, no caasidera titulo para estos ekctos 31 acto
que emana de la misma paree que 10 hace vater, pues nadie puede proporcionarse
un tinlo a s misirio. Ejempiu: una escritura que el rcivindjcadar presenta y ern i
la qnc: l mismo ii 13 ixrsonz n q ~ i c ns~xededeclara que es suya 1a propiedad. ,
En segundo lugar. para crinsir3erar lui riauios coma presunciones de domi- .''
'
nio rno t s ncces~rioque en ellos haya inrtmenido la parte contraria. Esta no p- i
$tia rechazarlos aduciendo que coma elia no eonrriiluy6 a generarlos, es un ter-
c e r ~Y, p lanzo, esrl, como extraga, a saha de sus efectos. E L argumento no
es acepnabic: parque ei acto o contrato yae consriiuye e1 ttulo no se aduec en
estos casos como la prueba de una reiacin jurdica entre demandante g deman-
dado, sinu sonlo un hecho, un indiciri, que permite establecer una pmsuncihn,
y et indicio p e j e surgir de cuaIqiiier acto, aun del que emane de evrrafitn a la
gxrsona cn contra de la cual sc vueiue.
Lz construcci6n de $3 jnrisprsdcnriil francesa sobre la prueba dei daminia
de las inrnucbles, particularmente el caralogo de hs presi~nciones, no pwdc apli-
carse en forma iiteral dentro de nuestro ard~narnicnto jurdico, dadu ti dikrentc
sistema dc rtansferensias de las derechos reaies; pro puede servir de pauta oricn-
nsdora, con Ias adapraciones o rectificaciones adecuadas,

a
1,151, La prueba testifical y el dominio+-Los testigos no pueden
acreditar el deminio, no pueden certificar que una persona es due-
--+
5~3,~ O T Q U Ccse derecho% un concepto juridics que sOlo puede ser apre-
ciada pnr<ct juez (32). Pero tantu la 1 sesi011 como el dominio se tra.
d
Jucen rIP'liecfx s -- materiales
--- .A L ia __
1P
v visibles, estos hechos hacen suponer la
l

-- - &--2ue6ia en quien los realiza, v nada se opone a que puedan

calidad
ser ~ r o b a d wpar testigos, pue< este me&o probatono x rechaza sOlo
rrqpects de ,sbiigaciones que hayan debido consignarse por escrito (ar-
ticula l,708), y los hccfioc que trzduccn el dominio, en cuanto tafrs,
no rimen ese cxrrcter (33).

(31) G r t e d e Tala, IO de enero dc 1922, ''Gactta de los Tribunales", 1922, pri-

mer ~ m e t r e ,N,' 164, pkg. 641,
( 3 3 ) Corte Suprema, 25 de mayo de 1-116, "Gocem de los Tribunalb', 1916, pri-
mcr semestre, N." GO, pg. lh9+ y "'Revisn de Derecho y Jurlsprudemi~~',romo 14,
seccin primera, pg. 1,
 Si una psona se ve en fa necesidad de probar que era dueo la
persona que le transfiri e i dominio, perfectarnerite podria recurrir a
10s testigos para rlemssrrar que su causaare ejecutsba hechos a que _
J, faculta cl domirijo: venta de productos de Ia &rra- que se Ic tran~firi6~

, arrendamiento de h a , constrcci6n a su costa de canales y otras &ras,

etc, El juez, de ia prueba
+. -~ __ I"
tesrifi~alsobre erros hechos, puede deducir
,

la presuncin de que el causante era dueo, porque lo normal y co.

riiente es que arriende un predio, ve~idalos productos de ste, haga -7 d

cn el mismo construcciooes, la persona que es su dutifio.

--?'-. ' .

1.162. Excepciones que puede @ponerel demandado de reivindica-

ci6n.-El demandado de reivitzdicaci6n puede detener la accion reivin-

.- par parte del actor; %at"lit ---.- del &iec'F;o

-. ---% -~~~
dicatoiia con muy diversas excepciones: fafta de .,legitirnaci6ft
--
.. .. -
m

de.. clomino,
,

.:F..

idtncidad d t la cosa =vindicada; \a p r e s ~ r i ~ c ~ d ~ u i s operada

- activa
"",

-.o de Ict
--+*

it~va
-.--m'-'-

-. ---a
- e
, n e l demandado a de s u s a u- t m. a r a n r i a o saneamiento --
!. ~ d e
+- evicci6nl !a cosa juzgada,
E~iccitjn es la privacidn s desposeimiento que, por s e n t ~ ~ c iju- a
t
i dicial y en virtud de una causa anterior a la compra, sufre ei compra-
dor de rudo o parte de la cosa comprada (artculos 1,838 y 1,839). El
vendedor tiene la obligacin de rancrzm&n#a de cuiccidn, esto es, am-
parar al comprador en el dominio y pornin jac&a d c l a cosa f d i
tndemnizasXe los daos y perjuicios, sipsc ampara no
*~ tiene bu& 6xita.
. ..-. "

Ahora bien, se comprende que quien esr ~b%P~adU-'a san;.s;;'a

impedir que se. produzw la eviccin, mal puede t m p l a r u m accin
dirigida jusramente 3 producirla. En consecuencia, cl comprador de-
rnaitltiado por el vendedor u sus sucesores puede paralizar Ia reivindi-
cacin de &tos opniCndoler 1s exrepcidn
.. - de gm&rr o de ranramie-
ra de (a ctrrccidn, Y es Ibgico: resulta inconciiirible can la obligaci&
de1 vendedor y sus sucesores de defender al comprador de toda turba-
cihn, el ejercicio por parte de aqullas de la accin reivindicstoria o
de cualqtniera otra tltrigida a privar o perturbar al comprador en tf
dominio o posesi611 pacfrfica de la cosa (34).
El dc&andado de reivindicacin, mrnb hemos dicho, puede Qm.
bitln oponer 13 excepciiin de eosG jwzgadu para que no se vuelva a ds-

( 3 4 ) Coire Suprema, sentencias de 2 de scptknbre de 1930 ("licvisra dc Dere.

cho y jutispmdencia", romo 28, scrzibn primera, p&g. 2 0 5 ) ; 21 de upricmfrrt de 1913
{"&vista de Derecho y Jtarsprudencia", romo '49, ~ c r i nprimera, pg. 2 9 ) ; 6 de di.
riesabre de 1944 ("Gaczra de Loa Srihunaies", 1Q44*sgunda wmestre. N,a 56, pg. 240):
11 de agarro de 1949 ("Revista de Derecho y Jurisprudeacir", romo $5, eecin pri-
mera, pLg. 6653,
 -~~- +- --
LOS BIENES Y LOS LIEIZECNOS
-
~~~~~~~
REALES
- 831

cutir entre las mismas partes h caic6ti6n que Ira sida objeto de un falle
judicial anterior. Esra txcepii6n, entre otras &picito5 eiki- p6ncipir
mente que entre la nueva demanda y la mterisrmente resuelta h a p
identidad de la causa de pedir, tsru es, del fundamenta inmediato del
derecho deducido en juicio (Ctiigo de Procedi miento Civil, articu-
lo 1771, h r tanto, la exccpciCsn de cosa juzgada no podr oponerse a
urna reiviadlcacit;ri si~tosi 4sta invoca el mismo modo de adquirir hecho
vakr en una reivindicacidn anet-riormente rechazada. Asl, psi cjem-
gls, si en la primcra reivindicacibn se dijo que se erz dueiis por haber
adquirido 13 cosa por curnyraventil seguida de la correspondiente utt-
dicin, el demaridado no podri oponer la cosa juzgada si ea fa segun-
da reivindicacibn que le entabla la misma persona se expresa por Qb
quc la cosa se adqi~iripor cuccsi6n por causa de nilWrM.

F
1.163 E~umcnclOn.-Por regla genera1, sOlo el rictuaI poseedor de
la cosa puede ser el sujeto pasivo dc la asciOn reivindicararia; p r q en
d~teiminacloscasos, ista procrde shannra el que fue poseedor y dej6 $e
-- J
s i l o Todava, segn algunos, dicha acclbn tcrmbin es piible hacerla
valer contra el injusto detentador que nunca tuyo Ira ilalidad de gs-
sedora

1.164, a) El actual poseedar.-Ca~Porwe al Caigo Civil, la accin

de dominio tlirige contra cl actual poseedor (artculos 883 y 895).
Nada impoita que este sea regular o irregular, can o sin titerlq de
buena o niaia fe; la ley no ciistingue, porque cualquie~apesiB%r de
un tercero lesiona e n fa misma forma el derecha protegido, el $a-
minio,

Bcrcrmisaiacid~zde fa p m n a del prciidor,-Puede suceder que el

que tiene en su poder la cosa sea un mere tenedor y que tl dticfio 4g-
nore qarifn es t-I poseedar. La necesidad de determinar la persona de
&te es obvia, p ~ e sesrncra el mero tenedor no puede entablarse la ac-
ciii reivintIicatmia, Ei dueo, entonces, est facultado para hacer sam-
parecer :al mero tencdor de I n c o u que ce reivinciicci, y kstc tiene la tabli-
gacin *le iIecIarar el nnrnbre y resiileilsia de la persona a cayo tlnm-
bre la tiene (artculo 896).
J,a gesririn se lleva a efccto pur una miididez prju8ici~I.As st- %la=
man las gcstiunes (judiciitlta) qec sirven a 12s parees coma medios
-- para preparar su entrada crl juicio. Ida ley procesal consagra especial.
mente uria de ecms medidas en favor del que se propone entablar b
accin reivindicatoria para ubtigar at. que tenga en su pader la cma a
dedsrar s es poseedor o mero teneljar, Si expone lo 62rim0, puede
mrnbikn cabligisele a decir bajo juramento el nombre y residencia de
la persona en CUYO nombre ~icne13 cosa, y a exhibir el titulo de su
tenenciq y si expresa no tener ttulo escrito, a declarar baja juramento
que carecc de l, En caso de negativa para cualquiera de las
diligencias mencionadas, se Ic puede apremiar con multas, o arrestos
basta de dos meses, determinados prudencialmente por el tribunal; sin
prjuicio de repetir Ilx orden y e l apercibimiento, (CMigo de Prmedi-
miento Civil, articulo 282, en relacin con e! 274&
Poseedor ficto.-Si e1 mero tenedor, o cualquier otro tercera, abran-
do con maliz fe, se da pirr poseedor de la cosa que se reivindica sin g r -
lo, debe condenjrsele a la indcrmnlzacin de t d a perjuicio que dc
este engana haya rectilrado al actor (articulo 897), coma los gastos del
proceso intil segtnide, contra utt ~ujetona legitimado pasivamente, la
perdida del derecha de propiedad por no habrr por.iido interrumpir fa
prescripcin cansra el verdadero poseedor, ctc,
Ccrporcedor~~~+La reivindicaclbn de una cosa poseida por varias
en comn debe tlirigirse contra todas los comuiieros, ya que uno de
kstos no representa ri Iris cknls.

Reiur'ndicacida contra los hcredcvop be/ p~t-~cd~r.-La acciQn sei-

vindraroria, en cuanto persigue reintegrar al dueo en la posesin,
sdr'o conua rol o 1as.Jeretderos que pasean . la- cosa y por
debe dirigirse----.... A
" u~

."la parfe que en e% porctak-(artculo 8%), porque es er;e hecho, y en-

,

la medida en que cada ciial Io pruduce, el que da margen a la acsidn

real de dominio, En cambia, de las prestaciones 3 que estaba obliga-
do el paseedor fallecido par r a 6 n de !os irutos o de los deteriores que
-
le eran imputables, respo~dcnfadw 10s herederw y en la p o p ~ c i & n
-.de C ~ C O Z ~rirredirmim
S (arri&b 89), porquc tales prestaciones cans-
tituyen ubligacioms del difunto que se traspasan a Ias herederos: son
deudas krrtlditarias que, conforme a las reglas generales, se dividen en-
tre los herederos a prarrata de sus cuotas en la herencia:
. -.-.--- (artcuto 3,354).
L;I norma que rige las rdaciorres entre el stivindicador y los he-
rederos del poseedor difunto, nada time que ver con Icri, relaciones,
"puertas adentro", de los herederas mtse si, Por tanta, si el heredero
se ve en h aecaidad de restituir rrl reivindicadar la cosa que k fue ad-
 iudicada eni la parriciii, tiene derecho a que sus coherederos le saneen
I:! eviccin a prorrata 614 SUS cuotas Iieredita~ias (articulas 1 8 5 ,y
2,3471, es decir, deben cornperisaalc, ctr esa prspurci611, 12 privacin
riel bien.

1.1415. b) Poscedas que dej de mfo.-Tarnbi4n priede ejercerse la

accin reivindicatoriat contra e i que habiendo sido poseedor ha d~j.jatlo
<Ircerlo. Y a rsre respecta <lebe dis&qy.&& entre el-- posceclm rie biie-
n.i y el de maja fe (luticuios 898 y %N).
w.

c ) Pasaedsr de brieira f~~ReTaciariands disposiciones legales (ar-

tfcuioc 898 y 900, inciso 4.7, pueden distinguirse dos hip6cais de la
accihn dc doinin~ocontra rol posccdar de buena f e que dejO de poseer.
l. Pasciecior rie bue~iaque Bl~rauteti jb~ic'iose ha puesto en Ia irn.
Y ~ b i l i J a Jrfe resrltuir la cma por su cullpu: queda sujeto a la norma
iicl paseedar de mala f e que por hecho o culpa suya ha dejado de pa-
srtr (arecuio 900, inciso 4P), situacin que se estudia ms adelante,
2, Poseedor de btscna fe que, a n t a de t~~Ir9da Ea Ii&, en la CreePa-
ci, i j c quebe$suya la crrsa, la enajena, fiacidildosc par esta causa impo.
dhle u difcil SU peswcuciiin (ejemplo: eiiajenacn de una coca muc-
tie a uii descoi-iocido): 1a accibn cie dominio procede contra e3 que
tr.rajen6 la cosa, para la rcstitueirin de lo que haya recibido par ella
(articula 898, j n c i ~ sl?, primera prtrrt.). En cortsecue~icia, si la e n ~ j e -
nacibn no hd &lo a t h t o oneroso, esta aceiOn de dominio no ~rrwetlc:
ri cl paseecior (le buena fe, creyendo que era suya la cosa, la donh9 rla-
(la tiene que restituir por esta va, que supone haber recibido algo por
ln cosa.
f,a acciin SIC. dominio coritra el poseedor de buena fe--q_e -- penli6 -
~~ " >-.-"

In puse~ibnclc la C O S ~antes de trabada la Iitik;. requiere tres supursrit,

que 3 cantinuaci611 se especifican.
a)-,Prciida rle la pcrsesin por el poseedor a consecuencia de la
c.najenacin que hizo, y no por otra cauriq (Iiurto. uha, usutpaci011'),
)1, J3ificulearl ct irnpasitsiiiriatl de In pegcucihn ton otras manos. *
Por rants, si el actor lt3 cntabfado acci8n reiuindieritriia contra 10s
ncruales poseedores, arlquircnrcs tiel primitivo que eriajen6, no puede
accionar tarnbi4il cie rc.ivinclicacicii3 coiztra este Ultimo: la denanda con-
tra ;1quil10$ rlcrnuisrra la inexisrcnci;i <le1 ob,bst5cuIa a que se refiere ts-
ti. iu~iur;sEo($535).
 c) La dificultad
".,.~ ' , . -
o iinpsibilidaci
--"
iie perseguir la rosa tic s u ~ac-
111aks >Osedofc~rfrbe lirovcnh de iii en~3jenacindel Iirimiiivi poset.:
i!ui y no tlc otra causa, coma la d ~ s t r i c c i b i de
i la ccisa pur aquCllos.
Ha subraya~lola CGte Suprema que &'"pueile sostei-ierse cjui la
accin del articulo 898 se conrr3f-i a los bienes muebles en razn tle que
I n ~xrsecucinde las inrnueblcs nunca teniir5 CI rarc~eri1e dificil a k i -
posiblle, Srnejantc aseveracin dche rect>azarse. t n ncci6i2 prtlxlle rir-
jircm [te arnbas clases tic: biencs. Purrlile, clceelc lusgr, i:i l i y 3 i o cli.st!:~-
p e entre untx y otros. Y, cri seguit!;~.porquc In sir~rnciiinqt!: rnt:tt31:1-
['la tannkirn pulztle darse rrsprctli iIc. liis hiews i*i!.;i.t.;. Pi:r ~ j e ~ ~ ~ l ? i i j ,
cuanclo 1 rli.rnni~il:do coatlyiivfi c ! ~In cxpropi;icif> i?i*l ~i:uti:c?, ncrit q u i
!ii?r su i.taturalrz3 y til>jeto (tlivitlir en lritcs rl trrcriiii Ij:!cc ii~-ij;ri,l',i'r*
12 rec~ri1er;ici0nclc; rliismti por su legitir;~cjclctr.rTo (.<4 a ) ,

Co:~{ir.n?irriijr-dBP h7 ~ ~ ~ i a j c + ~ ~ wPWI'
' l . ; i r.1
l z ~ ~ r ~ i ~ ~ n d ~ ~ ~ irctvii.i+
r~rr~.-El
(licntlcrr quc rccibr clel er-iaieiiador lo quc se hn cl;ril[i 3 ste j90r la ~0.53,
eonftrtna !ror ti1 n~isnrriJ~ccho1:\ eiiajc;:nc%n (arriciilo 8911. ii-iciso 2.').
pli ctoniinio cc crrtitinde rra1zr;fcriiio nj ntlquii-elite denric e1 momento
ik 1:i rra-irlicilii~qii:: iiizs 91 enairnador (nrcicufos 682. inciso 2:. y 1B819>s

Exteniirir) b e ltl i?~rttirc*~otradirntoriakal rmi?a?-xia

- de Io adeuda-
(lo pouel trvrero al P O J L ' P ~ O Iqtfe
. rnrrjcnh ia cosa.-Cuanclo rl cerce-
ro a quir!' el p u s ~ ~ . d oenajeri
r la coca ticbe a gsts toda ti parte rfel
praio. U 12 rosa que sc oblig a ~ x r r n u a r ,el reivintlicaclor que cternan-
it,r ,al po5srile1r pucde, para garnnrla dc sus tiereclios, pedir 13 ietencihn
n rtrnbnrgo. cn manos d ~ tcrctro.l de [o qur &te aclcucla al enaienadvr
tlcns,anda(iu rle. rc-iviiitlicacin. Srgiii el Caigo, esta peticin es una
- -.
crretisadda
m Jc /a ucsbds ~WGti~~dzcefo~itz a dicho embarga (artculo 903) ;
l,cri,, cnrnri se h3 011~crva(fo,en el fonda ie trata mis bim {le uiln mc-

e!
%see~iau de mrati fr.-lloilrsa el posecclor tte buena fe que ha
113 Jejatio cfr: poster s61o tiene lugar la ricti6n (le Jominio currnclil 113
ensicnario 13 cosa 4: 1mr c~~nns,sjenacin ae hz hectio i<iositsk o 4-
.. -~.. .
fl-iicu pcscecuci$n, En cambio, contra el que pose$ de irrala fe la ac-,
~~

ci6n dc clunlinin procede cuando ha dejado de poseer por &lFa ts por

cualqplcr hecho s u p (cnajenaciijn, tlestrucci6ii, $rdida, ~ b a n d o ~ i<!ti"
o
In cosa), sin qilib irnporie, atlrrn5s, In existencia o incxsrcncia Be ohs-
tlculos par3 ~xrseguir la cosa. Por otra parte, contra el poseedor de
-- -.-
f.?? x i %oicocIa i:r 26 de \lcirmb:e Gc 1966, R. d i U. v J., r, 61, src, l.', pis. 310.
 LOS BIENES Y [.OS DERECHOS WALES
-.
" -- ~~ - - -
--.---.~---
, -- ~
.. .
~
.~~
. - ..-.-.

buena fe 13 accion se intenta para que restituya al reivindicailor lo

recibido por La, casa; contra et poseedor de mala fe \a accibn se dirige
i
-romo si acrudnzcnic porrycrr (artculo m),rs decir, srle demanda a
ia restitucin de l n cosa misma, con todos $11- accesorios, f r u m y de-
m&$ presrnicioiitis yur deteriores de sta. :* t

En coi~secueiicia,si el psseeda~de ha!a fe es vencida e ~ e1 i jui-

c ~ s debed
, recuperar la rosa p3r3 rc-stirulsla al reivinrticscor y, si no
lo fruccie lograr, dfbcri pagarir el valor de ella, ; i d ~ r n i scle 1,ei presta-
ciones ailterl~clias,que ei-r todo caso de& cumplir. Si el gesecdor ena-
jcn6 a iabicimdas de que era ajena la cosa, y por la cnajenarin la ptr-
secucin tie gsta se Iia hecho imposible a dificil, deber& indemnizar al
reivintiicatlor de tudo pzrjriiarii (articulo 898, inciso 1P (36).

LFf~eiroidel pago del valor dc. la roia.-Si el poscecior de niala fe

que dej de poseer por hecho o culpa suya paga e! valur de la cosa
y el :eis~inrlicaJar lo acepta, aqul sucede a &re ea Iss licrrcfaof sobre
la cosa (arrieulo Xie!, inciso 3,"). Por tanto, si cl poseetlor haba ena-
jenado la cosa a uii tercer$ esos derechos se entienden trani;kri<la.s
:il atlquirtxnte desiir el .rnomenta te la tradicin (articulas 685 ;mi-
PO S?, y 1,819); ~ x r oel rcivindicatlos no es &figacio 31 saneamiento
(astciils 900,inciso final), Queda sancionado as e1 poseedor <<emata
fe que h e n 6 Ia coa, pues I salo y nadie mds deber res~~nnder 1ie1
~arrearnientibde sta a a I i compradorr.

Deuet*htir y ~Blrgaciaaeidel P O S P E ~ O T de mala fe que por hecho o

t*nlpa srtya dej d~ poseer.--El 1~oseedor<Te mala fe, rle cualquier mcF
(10 que 11afp:i dejada tlr: paseci por hecho o culpa suya (enajenanrlo,
debtruyrirdo, ~liiiiiionarttiula casa, cic,), y aulrguc ct rcir?ridc~dorprc-
respecto cieX tzcmpo que la m-
fic-aa dzrigii'sr coixtr-a el acttral po~.e~dor,
rtr ha esla& t?a rsc poder tiene !as obligaciones y derechos que segn e1
Tirulo "Ilr la reivintlicacihn" corre~pondena !os prtseedores de majafi
tr. eii riz61i de fruto$, drteri~rCtsy expensas (artculo 4W, iiiciscl 2:).
Aplkac;On dz lta firornrn~dri poseedor de mata fc al de buena fc.
O la imparibikfdg~i!de r e ~ t i i t kla
qfie dto-antc ti jrlicio sc. h4 P M ~ T ~en
casrr por cu z*~lpa.--Titil:islas reglas sobre el pceedar de mala fe ri-

i i 6 : E: pn:;:<lor ql:c z,iquiriii la gascsidn ton iusw t i i u i ~ j y biicns fe, si m i s tar-

:L pwr<le ~rirlma. c.unt*na hieniio poslicdur rrg~~iar,p r o w transforma en paw-
: S r .iz niala #c. segun se tiesprende ~3al arcicilici 702, inciso 2." Es el caro del pir~dor
.+ n b u r m i c iilftiai y qiir ~ { ~ ( p t l 31
k ~ iegar
, 3 s l k r qi?c c$ ajena 113 cosa, la linn~fierc
A un reren.
 gen a &~ate s i consittrraciti~i
~ a la Ieclia sn que Jia dejada de jxrseer:
su esaleto es el mismo aritrs dr iriiciruse ci juicio reivirirlicatorio n tltf-
rante $1. Pao las normas de! poseedor dc maja fe se aplican al de
6rde~tafe gtfe durarzte el j u b o se lia gucsts en la rmpsibilibad de restitzdrr
L cosa por s%r c d p a (articulo 900, inciso 4P). Y la solucin es lgica:
el poseedor de buens fe8 aadve~ticfrapar un proceso que sus clercckoc w
le cliscuten, no puede ya tanseruar la eonviecin Jr In Ieealiilnrl i i i
su adquisicin; cesa de estar c.fe buena fe,

1.166. Naturgtltza de la accin por la que se persipe que el po- 110

seedor recibio p r ella s ciu vix1crr.-luantlo CI tiueiio tlz riiln ctili;i r~rI;%-
m:i lo que ci i?o:eeriur ~ e r i b i spor ella o su valor, la ji.7 r!icc cxpre5:i-
rncnc que 1: ntnsga la accin real dc tlntninio. Pcro. i~riii~;imente,
.*
j ,-S as?-"-"
n ) No, tiicen algunos: cn ecos cacos la ncci6n re31 se e~ilvierteczi
pe!-som7d, pucs ticnde a obtener la entrrga ic ciertos valores a que esti
obiigatiri clrrerrniiiarla pcrsonq ten virtud r k u n hecho ~ o l u n r a r i osu-
yo, rlel qui: la ley hace ~lbiccr la obligacin. Sastcner que el precio rfe
un3 cnsn puezie s~:bstiruirta en [al forma I n s t a el punto de que subrc
$1 se ejercite 13 aeecn ~ i v i n d i c a t o r i acon la misma fisotlornh itiricftcli
que cunntlo recae sgtbrc sa33 cic~erminada,lleva 3 Ia canclusi0n. perc-
~ r i i i ailr que el valor que se aadririe en rlinero puede ser perseguido
por 13 acci0n de dominio suma c;i fucra una cosa singular (37).
b) A juicio de otros, %a acci6n que cjercita el dueo de la cosa
cuanlu reclama lo que el poseedor recibi por ella o su valor, nurr-
tienr su cariie'tet. dc rtir?l y reivindcneoria, porqair eiirr3 en i u e p 1a
--y-+-'
-- s;lb!ogacidtn :rai (38). csrn ce, la sustitucZnT-3~w%d demuna fii-c~nrr
ile la kj+ unr coa y o ~otra como objeto del ilereclio EL piccio o
el valor rle fa cosa rcemylazti a h r a en la resrirucfi, y nada rnis que
para estos eftctor;, Dc ah qkic no ~ b -pueda decir, csms prercnde~105
impugiiacloreq, que accpts e11 estos casos la natuxaleza sea1 de la aii. A

ciiii. l e v a 21 ab.;urilcr dci permitir cl ejercicio tlc t:i ar:tlibti riivinc1ic:i-

tnria sobra una cosa gcniricz, como es el dinero,
La iririslrrtrdcncia h3 dicho que la accin dcI articulo 898- es ~ m ,
-t?rcGra rs:iviiadicatoriaAgt;i. Porque no se concctfe ~ t i mreivindicar la
cosa si110 Unicanienre para solicitar 11 rstitu?iii cicl precia recibido y
1,a inilcrniiizacicin de IOS perjuicios, eii su caso, De aiii que ti inrese~cio

< 3 i i Xo'irci, Ioif#rr~ic 6elhl~e !a PQftin~iis tle' Prueba de E- AIramirario S., "ar le
~:iitroga&&nrrzl'', Santiago: i535, pag 6-
(:;8 j I'ii r..!a. %%*;,:ir: ieit~mir3ii:i.al;:a i-iiacln en la ii0r3 %l!tiior,p6& i 2 4 .
 ~-
---... LOS BEPIES Y LOS DEEECROS AEAI,ES
-. .- - . ..... ..... . . 837
-~~- -
..................... ~
-"

que la hace valer aicpta s toriflima Ia cnajeiiacin cuyo precio pide se

le entregue y ru uoliiiitad impli'cie-a es de~~reridersc ilefinitbvamcritti tic1
rlsrninio que tcraa y btejxJ coiisecuenremerite, cn pleno vigor l a nnue-
r r practicatias por urn titulo trasla-
vas inscripciones. E s t x , par l ~ a l ~ sidci
ticio de dominio laieficiiz, 1x0 Innt>i',anpmiiiiicio operar hasta tfsc meniento
la tradiciiin legal, pues resulta imposible t-rrinsfcrir dcrcckos qae 110 cc
tienen (38 a).
L% 1

1,16'7. c) Injusto dettintadar.-EI ltimo artculo del titulo De i'g

dispone que ""las reglas de cstc rtuio se aplicarn coil-
l~~t.e'~d~i'cbs:id#
Era e! ~ U poseyendo
C a nombre ajeno reteliga indebidamente una cma
rais, o mraebIe, ascanque. lo Iiaga sin rinirno de sclfios" (artculo W)ttl%
Sori srapucsrot; dz esta norma; 1) la calidad de mero ,tcfiebcar cicl
demaaiifasfo, gucs cse es eI sujct-o que, scgri la teirninologia dcI CB-
aii%fij, pasee .t nombre ajeiiq y corno ni en su letra ni e a su espritu
ciistiilgue I;z ley, rafito da que la ''posesipn" sea a nombre del actor
s de ran tercero; 2) el c;nr.cter itpdcbido de la rctcnci6sx, esta es, c i ~ P T -
sfstmicn:ritede la cosa t-il del mero tci~edsrJebe carecer dc cau-
sa legal que Io iusiiliqur, No seria indebida, por ejemplo, la refcnci0n
t'tcciaraela iudicia!rnrilk a favor del mero tenedor.
Desde que la retenci0i-1 es sin <ieeeho, ce comprende que sea. n-
siifex&x~tc: cl 5ilimu con que se haga: con intcnacidn dc sefiar y cluriis
s de mera tenencia, Bor la dems, 'la sola voluntad de1 niero tenedor
rle pasar a sir poseedor nn puede rcalizrlr i-ste milagro dc rraiisfigura-
cin, es decir, no basta para que sc produzca la i~tevlt~r'in ilre Isr
po~csidrz,tanto mis euanro que in rctencisn es indebida (39).
El articulo 915 padr;a liarerse valeir, por ejemplo, contra poZ scrcc-
iYor prendario ilei demandanre si, una vez cumpiido el congrato ilc
p ~ e l i d aO~ decIarado nulo o resuelto, sc resiste inqutl t ~ . devolveir la to-
ia C ~ Hrnoti~olegni q u e autorice 13 retencin, Sera tstrrntsfn posfbic
MUGA^ csa norma contra el xrcndatario rlc un trrccro Bjesp~tb 1 3 ~
frabersc declarado que Csti no es, corno pretc!~clta serlo, dueo de la
cosat, t-csistindosei tal lirrendataria a devetlverla a la persona que judi-
siaimentc Elre reconocida come kgeimo propietlirio, Q\?
Surge ui i L a disposfci6n del articulo M sigilificn can-
cc:edi.a la ahicin dc Jsminiu coiitra u n mero tenedor, e1 I1a1naJ0 in-

( 5 s a ) Ebasaria fundo, 2G de septiembre de 1766, K, de D. y J., t. 63, srr.

gag. 3~40,
(14) L i h m e inimraerflde bg $t.da.~idt~la sriaiisfornizci6n en p x ~ e $ i & de la de-
tentacirjn rumcnraiia a t~u30 $e mera rnenciir e>, a i i inverse, h ~raiisfirmz~i8ncn
mear ~ensndiebs fa decentariijn c~ineazad~i coso p%si&sa,
538 -- -
DERECHO CIVIL
..--m-... . - -~
-.- ~~p

"
~~ u-"-.----

justo detenradar? 2Cantempia ese prccepto una excepcix-i al actual

posredor ?
H2); autores, viejes UEOS (401, I I U ~ Y U S otros (41): que, can rns-
yor O menor soltura, as; han afirrnaiicr. Y mas de uri fa110 registra
el mismo tono (421, Argumerirrin con la letra ciel arcfculri 915. Esta
lisp posicin --dicen- escablecc qtie contra el irijusao poseedor se a$-
c a d n Ins reglas dci tirulo CIP la reiviniijc;lciQ~1, y comci no excltlyr
ninguna, tlebcn aplicarse tiiiclas, lo cual equivale a oturgnr la accin
cle domiiaio contra ese mero tenedor,
Pcro otros escritores (4.31,y alguna setltealcia tambiin (411.1, sos-
timen que el injusto dccentarlor no puede scr suirto piisiva dc (lid13
aceiii; esta no puede clirigirsr en contra de aquel; nu hay accibn rci-
vindieatoria contra ninghn rnciro teiieiiaz, Basan su parecer en la re-
ilacci6n del articulo 915. Si el Clctigu -expresaii- hubiera querialu
dar Ia accirn reiuinr1icntori:i coatrn el injiisto ileteiltatlor lo Siabria
rnanifcst.ttiio rierclchamenre cxi el articulo 915, o liabria rstatuiJo que
Io prescrito acerca tiel actusrl jmseedor se rntisnrIr tambiri ieslxli-to de
ese tnero tenedor, Las palabras tlel artculo 915 no SOLI u n rodeo in-
Grif para cfecir esto; su iiiteligci~ciaes otra. Quieren significar quc,
cuando, por la aceicjn que c i i cala caso se haga valer, se pida la res-
eituci6n dtd 1, cosa al injusto ~Ietentador,se apliquen e n contra de ste
hs reglas del titula de la reir~inciicacin, no todas, lgicamente, sino
sIo las que sc: concilien coii la acc1On ejercitada. Por !o gef~erril, 32s
reglas aplicables s e r h las que rli el titulo de la rilivirit!iraii6n se refie-
ren a prestacjones por tletcriuros, frutos y mejoras,
EI injiisto rletenrailor yuedc Liaber entrado en ia tenencia de !a
C O S en~ virtud de trn acto que celebrh can cl tie~nanclantey que le im-
p n i a Ta obligacin c k r1evolursela a este cler-l,uks de cierto tiempo u
al cumplirse um condicin. Si uerific~tltiel Irrcl~oque marca la ter-
minacin del contratcl, el mcro tenedor, siri causa justificada, se nie-

140) Jacinto Ckiai:&s, "Expasiciii razonadir y estudio tornpararivrs dcl Cdigs Ei-
vil chileno", romo 311, Imprenta Natinnal, sfio 1890, pg. 546; Robusiisno Vera, "CB-
mcnrariri del Miga Civil", coma XX& Imprenta Gzrconkerg, ao 1894, pg. 374..
( 4 2 ) J. Pablo Vergara, "Zs 8cciQn rclivindicftoria'.. k~irirnnicin acriva y kgiti-
macihn pasiva de esa sicci0n. Nemria de Pcr.cSa. Santiago, 1955, N." 94, pkgs. 233 y
237 de $os originales rnecanogratiados.
(42) Corre de Apetacinnex de Tnlca, 2 9 de abril de 1922, "Gaceta Jc Ius TEI.
bunalcs", 1922, primer sernesrrre, N.O 174, piig. 6.8,
(43) Clsro Solar. obra ciraiia, romo 1X, Santiago, 1935, N-" 1.801. p ~ di58 . y
459; Alherro Veloso Cfnivez, "la neivindicacia", U e i n o r i i tic Prcehri. Santiago, 19.47.
NP 4.1, pigs. 35 y 35,
144) Corre de Apirnciones de Lancepi&a, 6 de iulio de 1921, "Garctrr Jc los Tri-
bundrr", 1921, segundo semesre, N," 766, pg. 2.083.
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LO5 BlEiriES Y U'>5 DERECHOS R E X l f S
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839
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ga a restituir- el demniidaiirc cjerccri 13 acciti q ~ nace c CICI respecti-

vu coiirrato para que 5~ !e CIC*VUCIY~13 cosa; y 3l iicrriandado se le apli-
cnrri las reglas sobre lcterioros, frurc~s y iueioras establecidas 211 c1
itulo de la reivindicacibn, ;r meiios que, s q n !a voluntad de /as par-
tcs o alisposic.iui.ies especiales dc la ley, caarcspanti.a aplicar otras (45).
Si se rstirnaraa que el articula 915 envurlve la acci8n reivindica-
toria y, por cotisiguisntc, la aplicacin dc todas sus regias, se llegarin
al absurdo cie irnpo~~er la prueba del clomiliiu al actor -duelts-- fren-
te a su inrro tciletiur, carga a quc rio est s ~ r n e t i t ! por
~ 13. iiitcrposi-
ci0ir rle in sol2 acsis gxrsoiial.
El injusto (lererneacior prtedc h a b a eiltr:iiio eir In teaciacia de 13
cosa1 eii virrutl de U!] acto U co11tr;1~0c.lcbracl no COH el derriaiidatrtc,
siiio ccrn uiz terrero, (3 cnino herccierti u Icgasariu dc ste, ~stnndnobli-
p ~ i oa etitregar a! clermiai~clailrela msa dcsi>ii&sd c cicrto ricmjio o e n
c1 cvcnto tie una coi>ciiciri; en ra1 caso, rl tlcmatiJailre pedir !a rcs-
tituclhri tlc la cosa ili: acucrclo con ectc ~ C E UE > rlispsicin testamenta.
ria; y al tiri.rnaritlnilu ce Ic aplicar11 las rcKlas sobrc dstsrltxos y me-
juras eti jos tminr~cvistos para el it3jusro tictrnendor que CII~POen la
tcilcncia lc 13 cosa nxeaccd a un acto ~e!~braaio con el d~iriandnnrc(46).

1.168, Goce de la cosa durznte el juicio.-La dcinanda rcivii~tlica-

roria icgalrnelrtc iiutifiiaciri 31 poscuciur ixitcrruti~peel cursri tle 13 prcs*
crii~i~n de este (articulo 2.5033; pero, por rtRIn general, en toda k~
'dern;is, cl crstaiiv dc lleciiu no vara tiiara~itt. 1,s inst-iricia, y In cosa
- si-
A-e.-

gue eii poigfr del dernanil:irli>.

L,
7\i3.

1,169. Medidas przcautorias; dist3ncil;n.--El iioscctlur, ssbirirtlo q u e

cst5 expuesto a restituir la sosa, p ~ e F f e n t ~ t ~ s x(le
r SU S ~ ~ W ; I C ~Y~ JCI~ C L U -
tar actas que vayari eri tlesrnt.dro cc ella o siinillcmente clesiiiter.~sarsc
[le 13 i-nicima hasta cl jiuilcri de ~rcrtnirirque se picrr!~o clcteriore. Para
evitar tualquiera rle estos Irechos la ley cai~cccical actor medidas pre-
cautorirtc quc, en gencsai, :ta$.1 las quc tierrdeil a ascgurar cl resultado
la accin, iliiperlir que se frustre la efecrivitlad rie la e)ecuciii cri
c! iiiomento oportuno.
2Q.G i~iccli~as~ > r e z i ~ u t t ~ r~iuctlt.
ias inipctrar CI rrivil~diciicior? Di-
vcrsai, segn sea raz u tllueblc la cosa rcivirlcIicad3,

( 4 5 ) Clara Solar: cbra riiada, conlo IX, 1504, pig. 458.

(46) Ibidem.
 1.170- A, Cosas mutbks,-Si hubierc morivo de temer que se pier-
da o deteriore en manos di.1 poseedor la cosa corporal mueble que se
reivindica, pwdc el actor pedir su spcscsrra; y el poseedor esti obli-
gado a consentir en el, ri a dar seguridad suficientz de restitucin, pa-
ra el caso de ser cblidenado a restituir (CtYxligo Civil, arrfculo 901;
diga de Prwcdirnienra Civil, articulo 291). El seertestrtl es el depsito
de; una cosa que se disputan dos o rns individuas, eri manos de otro
que debe resbruirla ai que sbrenga una decl~ina su favor. EE c1t.p-
(artculo 3,249).
sitario se llama ~ctt.c~csti~
La existencia del motivo que hace temer I;x prdida o deterioro
de la cosa en manos del poseedor Iia aprecia el jucz. Si ste se pro-
nuncia afirmativamentq tiecrek cl1 secuestro, EI pusredor demardacio
p d r i irnpedk esra medida $610 danciu seguridad suliciente de que res-
rieuir la casa, si es vcncido, y cie q u c la cunserrari clebidai-i~ente,Por
cierro, tal S-uridad no c<.~nsisteen palabras, sirlo en una fianza u otra
caucin aceptada por ~1 reivindicadar o pos el juez, ci entre las partes
no se produce acwrdo,
El secuestre debe conservar la c m y restituirla a1 que venza en
el ~leito;pero si kt cosa esd sujera a corrupribmz, o cs su5ceptible i1i-
prximo deterioro, o es de cairstlrvaci6n iiifcii a muy dispcnJiuaa, puc-
de ci secuestre, can autorizacin judicial, reiiderla en la forma ms
canveiiiente. Se aplica la norma riel depositario de bienes enibargatlus
(Caiga de Procedimientu Civil, artculos 292 y 483) (47).

i-- 1.1731. B. Cosas inmueblef*-Si se demanda ci dominio u otro dere-

\ clro real colnstituido sobre un inmuctsle, e'i posee do^ est autarizzdu
c, f por la Iey para seguir gozando de 61, hasta la sentencia definitiva p-
sada en autoridad de cosa juzgada, Pero cl actor time derecho de pro-
;,-~a-rr las prouidearias nccesarim tara evitar toda deteioro de la cosa,
\ y de los rnuibies y semovicntcs ancxoi a ella y comprendidos en la rei-
@ vindicacidn, si hhubipre jusio motivo de temcilo, u las faculradcs del
demandado no offecictew. suficiente garrintla (articulo 902). Esras pru-
videncas cautelares o psecautorias estdn sefiaiadas en el Cdigo de
Pracedirniento Civil.
Desde luego, &te indica expresameiilte et nurnhrmiento -be Inrer-
wator jtrdicfac que es un <c mirnn y acusete", segln el risueo deas
cttl ex maestru dc DerecIio Procesal, E-Ierman Echevcorria, En efecto,
las facultades del incervcnror judicial se limita11 a llevar cuenta dc las,
enrradas y gastas de 10s bienes sujetos a interuencin, pudfend~para
w--.

j47) "Gacetl de los T~ibunalss". ~ T i 1904, tomo JI, N.* 4.395,p;4a 44%
 el clesempeik de este cargo imponerse be las libros, papeles y oliera-
ctunes del demandado. Deiie, alierG%s, el interventor dar al interesdo
s al &lbunal noticia de toda rnaluesacjn o abuso que note en la ad-
ministracihn de dichas bieiiec; puede en csre caso decretar% el depi-
hito y retetici6n de los productos liquidus en un establecimiento dc
cridrto 0 en poder (le la lxrsona que el tribunal designr, sin perjuicio
de las otras medidas m ~rigurocas que el tribunal estime necesario
adoptar (Chdigo de Procedimiento Civil, artculo 294).
a puede adoptarse es 12 prohzbj-
Otra providencia a ~ e ~ u r a t o r jque
ridrr dr c-ckrbrar aclo~.o i-onRatOs sobre: a ) jus bienes que sen mterizt
del juicio, y b) respecto titi otroc btenes cieterrrririiedia del demntid.idu
(Caigo dc Procedimiento Civil, articulo 29611, Esta dispo'siridn pro-'
ctsal dicc textualmente: "La prohbiciii de celcbrr actor, rs congratos
pclcir dcltsetarse con rtclacion a 10s biene~que son maberia del juicio.
y tambin respecto de auos bienes t%eterminaciurdel demandado, crian-
do sus EacuXt.adcs no ofrezcan suhcientc garanda para asegurar el rr-
suhado del juicfd', Algunas sentencias han interpretado el preceli-
ro en el. sentido de que la prohibiti6n, can referencia a cuglquiern
de JUS bienes citados, sOlo puede clecrcrarse si se pseiiblczz que las fz-
culrzdes del demandado no ofrecen suficiente garanda para asegurar
el resuitadlr del pleito (48). Esta inteligencia de la ley ha rlda deter-
minada par la coma que aparece antes de la palabra "cuande': en el
artculo procesal transcrito y que Ie da un sentido ambiguo a ste, Sii-i
embargo, la interpretacin ms justa y saciatal, y que al mismo tiern-
po armoniza la Icy civil y la procesal, parece ser fa que estima que esa
falta de suficiente garantia d i lar facultades del d;m&dido c s con-
dicin slo de la praftihicira de ceIebrar actos y contratos resyxlcta de
tlcterminados bienes del demandado qrt~na son materig-dd jrricio;
--
resi;"e?ro de los bienes e o ~ r c n d i d o rcn el pleiro, 1a medida pr6hibii&a
rxbe si se prueba que hay un justo motivo dc temer que esas bienes
GrTen peligro de deteriorarse o de perdirx, sin que importe que las"
fzcultacies de3 demandado ofrezcan o no suficiente garanta, porque
en este caqo Ic, quc interesa 31 demandante son 10s bienes mismos rna.
teria del juicio, con prescindencia de las facultades del denlanclado pa-
sa ascgurar los resultados cle Ia accin (49).

(48) En este sentida, viase la senceairia dc la Corre d: Apelaciones de L p & I F P I ~ .

yiiblirada en la "Gaccra de las Tribunales", ano 1904, romo E, N . O 28: pgg, '51.
(49) Vase, en este sentido: C I w %lar, abra rirada, rom IX, NP T.i62, pi-
ginas 420 a 422 (visrc mpcciairnente cshs Itim3 pgina y la mra puesfa 81. pie); car-
los AnabJ6n S., "E1 jivicla ardins~io dr mayor cu<nt!-', fanalqp, 195.6T ome~os 904
y ros, pgs. 85 f 86:
 Cualido se pide el ciccreto de iie ceiebrar actos y con-
tratos respecto de bienes tiel cleinairitatfo rio comjirenelidos s n la ntiviri-
rlIcari6n, para asegurar c i ~utn~lirnieriitointegro de: todas las psesta-
cii~ntsa que pueda ser rai~clrn;iiine! poseerlor, si piercle el iiciro, r.n
favas del actor, La fatta tic suficici-itc garatitia que ofrecen 130; faculta-
des cle aqur'l es uila cuesrihii de lrclct~o qus aprecia en cada caso cE
tribunal, Se h a xesuelta, por eirmpla: que ciema~ic!aiiu q ~ litiga.
c
con privilegio ile pobreza iin afrcce suficienrc xaranta y, pur lo niih-
tilo, procetlrii cn su S O I X 1ncdi~1;ts
~ ~ ~ ~ o i ~ ~ ~ r v n t(50).
ivas

1.172. Secuestra judicial de inmuebles; p~&ayers_la.~-a) Crlrift>r.rilc

a urna ;G<riiajn, el kcurstru judiiiai i3u iiiitie lugar cspesk k!i: bjciics
m f c r s (511, joi-quc si bien cl C6iiiar, Civil (artculo 2:741) clcclarn
que pucdcn ponerse i i ~secuesira no siu cosas r n u c b l ~ ssino ~ tiencs
raiccs, el Cdigo de Procetilirnicntii Ciaii intrwiujo uimx rnoriilicariSn
;if conccdcr esa rnmiiJa sllo cir cuirnto ;i los ~iturbles (artituia 191)?
tlejindose constancia en In hictoria tie 13 Icy ( 5 2 ) de1 mismo petisa-
micnts y agregnalose que el nain~~i.amic.nco de irirc:rvciltiarcs bai.raa 1'3-
ra resguardar los dei~eslioscjerciiatias sobre hirl bie~iraz, Toilitvia, c n
pro (le la crxcfusiOn rlc estos bieiies de$ sccuvtro judicial; 9c hace re*
saltar: dcittro del irnbito dc Irt reivini'iicacii>n, qut. el Ciiigo Civii sc
refiere al secuestro rie biencs muebles (artlcirlo 9011, pero LIII
elocuente siienciu, respecto a esa mrtliils, siin rtilacii~it los ilzrnuebles
(articulo 802).
b) Otra c~pii~ion,iniludab2rmeirt rixinoritaria (43)? sostietic qric
cl hecho objetivo, sea cual fuere la liisrciria de la ley, es que exisrn <lis-
pi~siciorresque 110 cxciuyclii las birlles rafces del xcucsrro judicicxi (C&
(ligo Civil, arti'cuio Y,2E;I, y Cdigo cle I'socedimianro Civil, artculo
-.-Y"
{ S U ) t l o r ~de CunmpciOn, 24 cic jrili:; de 1886, "Gaceta dc Ins Trihrrosle's'" ,1886,
rima 11, N."2.136, p&g. 1.356.
( 5 1 ) Clan) <%Lar, obra c i d a . romo TX, N,*1.761, pig. ril?. En cl rnismir se::-
tido: Corte de '(ralparaisls, 7 de ntavirnihre dc 3905. "Revists de D~r-cbuy Jurispruileri-
tia", temo I, segurada p r w , pg 166: Curic tJc 1.a Serena: 7 ilr cneiii de 1W4, "Rcvicra
de Derecho p Jurispriidencie", romo J, segunda partc, p;g. 363; Chrre t e Coricegriiiti,
ld Jr marzo de 1304, "Revista JP D e x c h ~;Jarispruoencia", mmo 1, segunda parte.
phg. . B L
(52) En ia scsion 13 de ia Ctjinisisn Mixta dr Senadores y Dig~rados que revid
c; Protrrro tlc CMim de Piocedimienrn Civil, al rratarst. el arriculo 281 {zcrnai 291 >.
e1 ceoc Ictirique Richardr cxpresij no divisar rmOn para lifiirar e! secuestro 8 las cr>cer
rouebles, ya que rzmbikii puecie riec~sitarrc esta m<-Jids precaumrir para asegurar Ia.;
rcsulras Je las accio~res ejcrritdas rtspecrt? de propii-dadrr raccs. Don hanucl Egiriio
Baiiwcrn~ concerr que, en cuanm a rsras Ultimas, el arrltuto 8 3 (actual 2951, w r o -
riza ei nombrlurrienro de ifitervenrareb, lo que, n 5u juicio. isasra p i a res$uar<far 10s
dcrerhos ejercitaidas sobic un bien inmueble. Aai lo esrirn6 teimbibn fa b'omisiiin.. . ,
serminan Ias acw.
(53) Anabalbn, abra ritdn, nmeros 82 y 84, p i g . 68 a 70.
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L-A- - - -
LUS BlLNES Y LOS DERECHOS REALbS
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290, inciso 1.") y-, por tanto, t~uiiiendoaplicarse arrn6nicarnenke con

las que se refieren a los Liencs rnucbles, tzs hay yur; cizrender rriutii-
ficaci6il alguna ~feiprecepto bsirti quc permite pones cii secuestro los
birncs raices (COiiip Civil, artculo 2,251), En talo caso? y al menos,
praceileria el secut-srro de bienes raiccs si, decretacla tli nombramiento
ilc interventor, esta rnediilci recuitr ineficaz jwr 10% abusos o actos ili'
pialversaciiirt cll dcmanciacto que iXenunciare el interwricor, ya que el
C;tli& (le Prsrsedirniitiltl_; Civil Jispne que cuaridu t.1 cIemandar!o
rcajiz:i actos abuslvos eli cuantu a 10s bienes sujetas a iiztervziicibii,
jrueie el rrikiunal adoptar otras medidar mil5 r i g ~ r o mque ei dtpbsitu
y retericirjii cic iw prociuctas liquidos eri poder dc un rerccro (articu-
Io 294): y entre esas mcciidas 1nis rigurosas c i t e rambin eo~iccuesrru
tic inmuebles, yut si bien silencia ti1 articula m2 del C a i g o Civil rabnI
- -71-1- ,-

biCri es vexriiad q u e no la, cxcIuye exprrsaiirerite. En csrisecuciltia, ef

secuestro judicial dc los bienel; races p~ocrdc"r;a,al m ~ i ~ o scuaiido,
,
iio obssaiitt: la iiaterveiici&rr jurliciat hay abtrsos o actas de malver-%a-
cin del demandado que Iiacen trrrier tundatlamcntt. que el irirnueblc
se dt.ter.iore cri sus manos o sc destruyan 13s CUS:LS aarxas al ~nisizzoy
cbimprcnciitlas ci-i 13 accin tntablaiia (T4),

1.173, Ikncepts;-?'ertni11ati11 el juicio reivindicucrrio y ~eiiciducl i

dcsnxririado ticsipo iugar las prcitat-ioncs mntzrai. LJimaiiscr asi los i ~ e *j
" .Lb -.A

iro os y pagos que !:i.,pr*ocamtiiite tlebell realizar; uno en lavor tle: oriil, '
rcivintjicrrtlor y pese< ur vvi-rrcirlo.

1,171. Reghs del COdigo; su aplicacin.-E1 C=adigo Civil cstablecc

liarmas ;irsalcc sobre las yi.irstaciarrcs nrutuas, SC aplican no sOT c i i
%:

la r~ivin~iicaciii, sino tambin cn atrns casoy cn que ia icp las llama

eupresamciire a regir, como tin !a nuliclarl pronrri-iciadft en srnreircia
que t i c ~ ~j e fuerza <fe CUEJ juzgada (articulo 1,68/), o en qtrc ino hay
k s y, yur tal circurist-cincia, cmresporidt. aplicar el tlec-
regias e s p ~i . ~
ch~hcornhn.

A. 1'REC't'lfCk(iNES DEL PnSEEDOR VENCIDO EN FAVOR DEL ZtEItfINDTUDOR

-.,

1.175. Enuntiaci&~t.-Eit poseedor vcncido+_clcbf:restituir la cosa al

reivinriicaalor y, zderns, puetie estar obligado a realizar Iac .sguien-
a--.,

(5.11 Anstraln, ioc, cit; Corte de Tarna, 9 de diciembre de ICIlS, "Gaceta de los
TBiiunales.'. a60 1313, tomo II! N.O 1.175, pfg, 830.
 prestaciones, cuya procedelicia o mzrlida, caso cn quc haya largar
a dichas jlrestacioncc, dependen de su buella o mala fe: indanriiza-
cin de Iss tlettsioros clii Ia cosa que prot7e.sngal.ide su hecho o culpa;
rr.;timcihn <le las fruros: reemboice, de1 pago dc !ras gartos dc conser-
vacin y custodia d i s ~ c u L A ~ ~ c. ~o'~. t a scicl iuicio,
'
1,276. A. La ~zsritucicinde la cosa reivindicada.-El poseecinr verr-
cid0 debe restituir !a cosa en L.-.." . - ",que ril i i ~.c zseale (articulo 904) :
el pl;rzo j . a * I

%. Este es uno de 1a.s jiocris casos eii que e3 juez yw-e f i j a r p1a.z~. p n q
1: - -.
ci cumlriimientn cic una ulsligaci6n: porque, par regla geiieral, slri
ptaetlc interpretar e! concctriito ciz t4rrrrinns vagos y oscuras, sobrc cuya
inteligencia y aplicacjdn discucrtlcii [as parres (arttcu10 1,494) (55)*
j E - / Para que el reivindicador al3reiig;i la restitucin ifr 13 cm3 no cs
. necessrio un juicio ejecueiuo destinado a hacer ejecutar la senrrilcia
> S'
tkl juicio ordii~ariu.pues sta nn iirtlrraa c.1 cuinplimiento de una dern-
'
(la, cbligacin exigihlc u c;bligaci&n----
ii aallaiir a rcsiiruir, -3t<1 poner
-
_
cic dar: si r1 psecdor vri~citlo1x0
In fuirza -$tblic;i a disposicin <le?iei-
. riiidicador liara que entre en poscuo de la cisC(56).
-.. _
k
7 1,177, Cosas que comprende ta smtituci6n,--En fa rectiruci6n ~ l r
una laeredad cc coqirenden las cesas que forman parte tle ella, o que
se reputan como inrnuebics por su zonexihn con ella (iizmucbles pux
y
adhcrcncia u por destinacir-i); 13s otras cosas no se cornprerrden en
13 resritucifi, si iio fucr011 exprer;aii~eni-e iiac!uidas en la demanda y '

sentencia, pero puedeii reivindicar se q a a d amente (articuIo 905, inri- ,

so 1,"). '
d

En la restitucih dc un edificio sc cumyrcnde la (la sus JLavcr ,

(artculo 905, inciso SP).
1;i.i la rcstituri9n re t a l a cosa (scn rnirehlc o iirrriueble, pues Ia lcy
no distingue) se comprende Ia de 10s titulas que coiicierrren a ella, si
sc Iiailrin en manos del poseedor (artculo 905, inciso 3:). -,.Es. paturaI -
la entrega de los timfa~,pues iillm sirven par- la prueba del iqmirrio:
recunaido en el juicio a favor del reivindicador.
".-

1,178, Ciima se realiza Ia restitucin del inrnueble,h sectiruci0n

tlel irlmutble se efectiia dejndolo desocupado y en forma que el rei-
(53) &tablecen tambin plazos judiciales las arriculus 375, 1,034, 1,232, 1,276,
1,305, 2,201 y 2,291.
(56) Corte Suprema, 10 de junio de 1320, "Gaceta de bs Tribunales", 1920, pri-
mer zmestre, hi.' 23, pig. 177; 7 de junio de 1921, 'Gatera de 10s Tribunales", 1921,
primex semestre, N.O 454, pig. 683.
 LOS BlENES Y LOS DEEECHOC REALES
- 846
--.A.w P.-----.-

vindicante pueda entrar en su posesiri. En la prctica, ge!~nri:i!rnente,

la entrega se realiza nritc uuia rniniirro tie fe y parres o su5 repe-
~ ~ r i t m e spnrqur
, es corrienrc cicjnr con5taiicin fitletligna iltl errtirlo rii
que t 7 i n i n l ~ t h ? erc enc1;rrrtra. {Ir riis ~ n e j o r a iy k-lcterjoros, para 10% fi-
r~csik l a ~Irrectaclanes n que laaya lugar por esas causas.

1.279. Ltrgar en que debe entregane la cosa mueble,-Sohrr: este

;?u!lro, e1 CEjtligo iiatln cn csg?ecini ~ l i s l ~ o n cHrtbria
, que aplicnr, en
roi!~cczienciri, las reglas gi:r,rr;ilrc sobre ri I u p r en que i f ~ b ~ cumplir-
ri
rc 13s cibligaciciircs: 13 recttufil de la cosa reiviniicada habra que . "

Iinrcrla cn i1 iugnr eir q i i c In~cosn i hallaba al tieinpo dr la ioiucria-

. . ..
' I
i.ro!r (la' la tlcnz;liic?,r; si c.! tlriiratri~aclo la hubiese transplrtarlo a orrn
~,:KI% <lctreria 1~0;xrIa a (lisl>osicj6n tiel reivindicados en t l lugar en
r p (.taba en aquella feclia, sici~r.lode su cbienti (tlel.lernanrfailo) lo?
;;actos Ac. transpartc (art;i"~llo~ 1,588 y 1,589).

1.180. Suerte de los actos de adminiseracibn ejecutados por e de-

rnsndatlo.--Lo% actas cle ntiminihtrnci6n, Iror cjernplo,b-!osarrenrlarnietr-
tos, ejecutnclac por cl puseeilos vcncidu, caciucnn. El que obtuvo el dc-
d ~ valer e:] cai~ttarlci poseedor fns
-recIio persoiral tic este*, j > ~ e Iiactir
ncciorrcs que prucedarr; $su 6 ; el poseeilor, si esti i i e tliirna fe, pue-
tlc tlirigifse cnfitra aqrtM que 1c rrarlsflrit; la cosa.

1,181. B. Indcmnizacihn par los deteriuias que ha subido la cosa,--

1-Tny que ciisti~rguir ri tistc. rmpccto enac rl 13sseeilar de mala fe y e1
xic t~ueiiafe.
:i) El posec:lor tle mala fe e5 responsable de 10s deterioros que
~ ~ o ri L s ~' l~l oQ C-UIPG
lia xuirido la casa (arricula 306); no responde,
!iuc.s, ciei caso fortuita, s a l ~ i )que se 1i;i~ri constituida en inara de scs-
iituir, 11c ncuyn!o con 13 ~ e n t c ~ > eqi au t zcogiij la iernantla reivindica-
rtrria ('arriculoc 1,547 -ji 1,672).
b] E1 broseerlor c'lc btrcnn fe, rnieiiti.;is permanece en ella, no cs
rr-sponsalrk de los deterioras que por su hccho o culpa ha sufrido 13
cosa, sitio en cuanto se hubierr. aprovccIlatlo de ellos; por ejemplo,
iltastiirycndo uir bosque o rbolarlo, y vendiendo la madera cr la l e n q
r i cnrplein,lola en beneficio suyo (arricuio 936,inciso . ):2
El poseedor de buena fe inicial permanece CB nekia hasta Ia con-
tcsraci6ti de la iieninfrtia, pues ctesdir que conoce los ttulos i~iuscados
cii &a, aunque pued2 seguir confiando en tos propios, ya nu pucde
tctnri 13 soituiccii~ nhst,liit;i. rle su (iereclto que s u p n e la bucrra fe.
846 DERECHO CIVIL
-.
-. - - . L-.-L-a-.. . p.-- --
-
-
-.m->--L-...-.
. - -p..-- -.

kir coinsccueniia, el pascpi<lor de buena fe inicial respa~zde d c los de-

trrit>ras que par su U~icchoo culpa ha sufriifo 13 cosa a partir de la crrrr-
restacirl rlc la ifetnanrta; respecto t l t los anteriores, la ley la libera de
1:i carga (le incietriiiiza Iwrque lia obrado en i a creencia ile ser dueo.
itcsulta Igico que ul poseeriilar de bueria fe responda clei provecho que
la2 uhreniriti per los n~enoliclibosde la casa, pues en este caso se ha en.
riqucciiin p iio P S equ1ta1ivo que se enriquezca a costa ajena,
1-0 clicba respecto cie los tiecerioros se ,zplica tanthi4tl a la pPrdida
u clesrrucciOi1 parcial o total {fe la coFn, y3 que existe la misma a ~ n a -
yor r;tzijri, Erl cunnru a la enajcnacicin ile la cosa, vPnsc lo qire se ex-
pijtrc; en el n4merii 1,165 iie este torrzu.

I.fS2. C. La restitucin de las friitos--d La ertensihii de las pres-

tario~ze~ por rxxn tlc los frutos varia tambiirl cegiirr que el poseaior
vciicicto se considere tfe brietla o i ~ l a l aet. Y la huella o mala fe tlel 130-
swdar se refiere, relaricamentt- a los fruros. a1 riernps <fe 13 perccp-
cin (artlcuio 913). E~i~cansecuenck,?, y, por ciemplo, el poseedor pur
siembra de buena fe, pero cosecha de mala fe, se le juzga, en cuanto
a la resticlisidir cIc los frutos, 01 este Ultimo ciirhcter..
b) El poseelor (Ir mtrla f e es obligatlu a restituir los frllaus iiaru-
rales y civilrs Je la casa, y no sulamenre los percibido'; sirro loa que
el duefio hulriera podido con rncrrliana inteligrncia y actividad,
renient!o la cost en su poder. Si no exiseeri ius frutos, dtbc pagar el
valor que tr~inno hubieraii tenido a1 tiempo tfe la percepcin: se con-
sitlerali conla 110 exissirnres los que se hayan ileterior*ado en cu poder
(afculo 907, incisoc 1: y 2P)+
c) Ef p o ~ c i l n rde bzmra /e no es tsbiigadtt a la resaltuci6~t cte 10s
f r t i r ~ s percibidos antes ik la cont~staciin tle !a rtcinairc-la: eil cuanta
a los pereibidus ciespubs, ect%sujeto a las reglas del poseeilsr de mala
fe (articulo 90'7, incisa 3."). La Corte Suprema dia suibt-ayado que la
Fecha inicial para la fcstitucin de os frrrius par el poseedor de buena
fe es la tle la rondc~~taci6n de hn demmda, que es posterior s la n.otifi-
cacin cfe sta (57).
;'Por qir4 el priseedrrr de I>ucnn fe lracc cuyoc; lur frutas, o sea, rstri dispri3-
satl de rcstituirim? ;Por quC rsic lat~or? Porque la apllcaci6a de ia regia de
la restitucin ciinducira a una injusticia. En efecru, los frucus comci prwlucios
peri&dicos, esdn destiiiaelos a gasparse, y segtiranxnre el preador de h e n a ie
as lo ha heclio. "Ha ajustado su tren dc vida 4 Ilri rentas que rreia icner, Se-
--
1 5 7 ) Senacncia de 17 de noviembre de 19Sfi, "licvlcta de Dccecho y Jurisprurlen-
iiia", romo 32, sccciiin primera, piig, 118.
 1-0s BIENES Y LOS DERECHOS
-- REALES 847
-. .
---.-- ... . ."" .. -- -
------..m-----

ra :irruinarlo ul~ligariu a reer~ltalsar un:? cunr;i r.rluiva:entl: tal \ e x n Ios gmtos

ilinritisque I-in hrrIlct tlrirnxc niitilrri:rt>s afiur y que n n lxrdrah ~xrpa; sin<$$ $ : S -
?.t):~:hi;t n .;ti inl,it.i!, /:rctis.i:iit'iilc iic:rqi;r i c ; [rt:to& se hati gascarii~. Y rto
i!,iy rioe r:iii<!:zr. p'3n)ir.' !:Srtv, <;tic c! i~i,$criforJi. hueua fe terin, por Jr.fitii-
~ i ~ i v para crcersc prcijtictirio, 1<1no tiene cniia que repmcli~ir-
r ibn, ~ i ~ l ~ ):1:t~1siltfi(.';
. "
'v. 1<!1 rfi!~?l>i(~, ti !:riiltiil;lr:tr, ip:e h;i clrjncltr que tiri rerctrcj goct de su Xiirn, y
r;:rt. Ir,! 1arci.itlt: ( $ 1 :ixi.er!o t'\;!fi$!~~r, ha ;t:rireti<!ct una nehiiK,rc.nsia, ],a I~af;ar5
a w 11 $:.c;l'iC.ii* r I c !I>S f : i : t t i . ~ pcrcil>irlii.: Iinr cl tcrsrro antes dc 1i1 reivitrrlirriii&ii.
I;I: K.SI.II~::. ci ; * r t q > i s r , ~ ~ ~.ttn!,cr\:z
t> s i ? ~ - ; x ~ ~ ~ ry : ~ l , G/+ 1;t rslxr;inz:t ( 1 ~f ' r i t x : ~
i k l i ~ l r l > h " *l

rt) 1.,:1 ri*~\iiruciitl.$t. rclici-r. ;t los Eruriis /jgr<id<cf,pues la icy iiitl-

~ ' o i i cilti- ci? : a i i l ; z rc.s~Clti<ic;-i i f c irutrlr (c. aironardn 31 quc 11%hace las
casttis (!~tli)?:li.iijq i . 4 ~!I:I~ i j i ~ c r t i < ! orn ! ~ r o l j ~ ~ c i(articirlo
r Z ~ ~ 917, inci-
:o final). f : ~ t i 7 <gastos !!cben ;!l101~~rx3 tt060 pa~redor gtie rfstimyn
~!"z:so.F,J)UC.S cu:tlqaiera. pcr->i>n:t pnra iaoducdr estos I r a l ~ i ariebiijs In-
currir e n nquSlleis. '4' sc aiirmail f n 5 gnstos o~dinilriej,entei.tifinclose
p o r lali's 10s qur rtsptj~iclf-n3 una eip!aiacicin normal de la cosa y no
cucrc!e.iz del valor dc los fruros. Es el conrtptt) de gastos orrfiraarioc
que consagra c! CAJigcl Civil alernjn (articulo 1029 y que ni3 hay iri-
cc>rivenienre CII arjoptar entre nosotros. Finalmente, se induyeil entre
ii,c gasrus orrliitnrins los iriatitrei;tns y railtribui-r'ortes que Iia teniio quc
pgxr ci poseetior rencitio, 2s; c r m t i 135 ilemis cargns fruciuarias que
Ixsrii stiilre !:! Aercdacl (59).
A"'-
1,183. D, Castos dcf pleito y de conservacin y sui;tadia,--a) Si la
cosa ;i~i: c,ccriesrracia, rletre cl actor pagar al cccuesare los gascoi cle rus-
rtlctia y ctin~eru3ci4ri; pero el poseeilur vencir\cs cit. nraltl fe esrtli ahli-
gatlo 3 rec-inboisarlos (ari-cuto W 4 ) : el dc buena fe esti libre
t l ~ ,csta respoirsabilidail.
b) Eii cua~iroa !as costas cle.1 juicio, ss esrarr a lo que disponga
cri la sct.ntcficia ci rrihut~alile In caus:i, (!e acaiercio con i r i s normas <te1
CQtligu de Pracsttimientci Civil.

R. I'KF.C"FCIOXF,S DEI, REI\'INDlChDOR F..N I:AF'OR DEL WSI.EDC)R VENCE00

1,184, Enunciacin.-Las lirestxciortes c lei reivindicacIsr al poseedor

vviicicio se relucen n tls: a) rl aliuno rie los gasto?; ordinarios que 113
. .--.--.-NL

i 5 B ! DeEkrs, obra c i r d a , tomo 1, N."1.!15, p i s . 655-6%. S

(53) Porliirr, "'Traradc~ dcl Wcreckn de I3(iminiii", rrrrdiiiti0n espaola, Efsrcriona.

IHK?, hj." 358, iil iuiai, pigs. E ? U , 2 1 E .
inverticiu el poseedor rrr la produccin de los frutos, y b) el abona tle .?
i;is expensas; y mejoras que el poseedor haya hecho en la cosa.
Nos Inernos referido ya a1 abono ric 10s gastos ordinartias para lo-
grar la protiucci9ri tic los frutos. Slo nos resta por tratar el abono de
135 exl1cn535 y mejoras que el poseedor haya hecho en la casa.

1.185, Expensas o mejoras; clasificacin,-Durante e1 tiempo de su

pusesibn, tl clernaiidritiu ~ei~riilrj en juieiri, pardo Iiacer gastas en la co-
S:I a fin de procurar 7u con~ervacin y mejoramiento. Pues bien, ca-
rrrrpo;lde pregiiirtar si en tal caso debe ser reemboIsado y cn quP me-
tlicla. La teora de 13s impen~;ts,sist~~rlatiia(laen eE COtfiga Civil CLai-
Ieriu, resporitie ri esa pregunta.
Ei-i generaI, llrnaiise i m g ~ n j n j ,C X ~ ~ Q~ mejoras
J S ~ los gastos he-
(110~ para una cosa; j~ueden ser necesririas y no necesarias: las prinie-
ras se subdividen cn ordin.trias y exrr3orcl,in3riac, y las segund,is, en
tifcs y voluptuariac, r'

1.13rJ. A. Expensas necesarias.-a) Son expensar niic~~arraj las que ;.

aseguran h ciiriservaci6ri cle la cosa, las que de no realizarse prrxiucen8J
SU deterioro, rnenoccai-in o prdida. Pueden ser ortlinarias y extraor-
dinarias. Las ardlnwaiar sori lo5 gastas ms o menos ycriQdicss que exi-
ge el uso natural cic la cosa y que son iiiciispensitbles para ciiiistrvar-
Ia y cultivarla. Expensas rxtrasrdinarias wn 13s quc ocurren por un:i
vez o a largas intervalos de tiempo, y que coircierncm a Ia conserva-
c18n y permanente urilid2c.l de la cosa (articulo 798),
i,) El principio es que todo poseedor, de huerza a mala fe, tiene
tlerecfio a que se %e iiidernr-ticen las mejoras necesarias (artlctrio 908,
inciso lP), parque el reivindicador tambin L~abaia tenido que hacer-
las si ia coca hubiera esttdc~en su poder, Estas expensas puedert refc-
r i r x a obras materiala perrnancnres o a abras i t ~ m a ~ r f i l i c s ,
c) Si Ias expensas necesarias se invirtieron eri obrm permanenti.~
(como una cerca para impedir las dcyedaciones o un dique para ata-
jar las avenidas, a Ias reparaciones de u n edificio arruinatia por un
terremoto), deben abonarse al poseedor dichas expensas, en cuanto hu-
bicren sido realmente necesarias; yero ecducitfas a !a que valgan las
obras a1 tiempo de Ia rtsciruci6n (acufo 908, inciso 2.7,
Estas &ras pcmanentcc, que el Cdigo l i a m tambin en otra
parte (en ci usu~ructo,artruka 7%') obras o refzilccr'ones mn)foraos, son
expensas ext)-aordinat.igs. No se trata, pues, cic 12s expensas sriiinarias
-... -
LO$ BIEXES
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... --
'Y M ) S DERECHOS REALES 849
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""" -..... """ -.--.....""""v-.- .....

de conservacibn y cultivo, que se imputan a los gastos ordinarios he-

c h o ~para ia p r d u c c i h de 1% frutos (articulo 907,inciso firalf.
Las expensas necesaria3 invertidas en o,$~\~Ps perman<inks "debe
ationarlas el reivindicador al poseedor, en cuanto hubieren sido real-
mente necesarias, peaque pueden ser sUlo titiles; y en tal caso el rri-
vindicador puede no estas obligada a abonarlas, como luego veremos.
La ley agrega que no esta obligado el reivindicador a abonar los gas-
tos efectivos que las mejoras necesarias hayan demandado al poseedor
vmcidir, sino reducidos a lo que valgan las obms al tiempo de la res-
tituciijn: el poseedor ha aprovechado de esas obras y en el tiempo trans-
currido desde que fueron ejecutadas han podido dcteriorarsc; abona,
por lo titnaii, el reivindicadar lo que efectivamente recibe; y 1~ que eI
reivindicadar recibe es el valor que efectivamente tienen Ia obras en
ti1 momento en que ce efechja la rectitucihn de la rosa en que taIes
obras estn hechas" (M)).
cl) Si las expensas necesarias se invirtierltn en cosas quc por su
naturaleza no dejan sdn resultisdo rnatcriczt prrmtanente, corno la de-
fensa judicial de la finca, deben cer abonadas aI poseedor en cuanto
erprovechtn al reivindicador, y se hayan ejecutado con mediana h e -
Iigencia y ecunomla (articulo 908, inciso filial).

1.687. B. Expensas no ncrmrias.-Son I aquellas que pueden dejar

de hacerse sin que se paduzca el deteriora, menoscabo o pCrdida de
la c m . f e clasifican en tiles y volup~uarias.Fiilles son %s que au-
mentan el valor venal de la cosa (artculo 909, inciso 2:); uolap$uizri~r
son las que s01o consisten en objetos de lujo y recreo, como jxdintis,
miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generaImente aqraellas que
no aumentan el valor venal de la cosa, en el mercado general, o s6lo
lo aumentan en una proporci0n insignificante (articulo 911, inciso S?),

d
E x p e n m no necesaria$ Rtiicf- ara lcls efectos del abono de esa
clase de mejoras, hay que distinguir entre el poseedor de buena y CI de
mala fe. La buena o mala fe del poseedor $e refiere, relativamente a
las expensas v meisras, al t i c m p en que hcron hechas (artculo 9131,
a) EI poseedor de buena fe, vencida, tiene daecho a que se Ie
abonen 13s mejoras tiles, hechas antes de mngrstarse la de-&
(artculo m, inciso 1):. Hasta este momento impera la presuricion
general de buena fe; pero como la ley determina que Ia buena fe d e k
-..-.
( 6 0 ) C l m War, abra tirada, romo IX, N.O 1.786, p;ig, 438.
8-5 DERECHO CIVIL
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. ~- -- -- -~
- ..

existir nl netnpa en qlic. liaf sncftirsrs se hacen (art-$culo 463), padrti

probarse por el reivinslieador que el pffieeitor perdirj su bwna fe an-
tes de la contzstaci<n de: fa demanita, y en tal casu Sste no tc~idriade-
reclio al abono de las tnejorac Gtlcs rt-alizatias a partir del momento
en que p d i O ia buena fe,
Aunque el pseerilor de buena fe vencido, o iicsgxaciado, cegin
Io llama fmzranil, riarne derecho a que se le abonen las mejciras ati-
les, hechas antes de conatrsrarse Ia ilemctnda ( o iic perder su buena fe),
como lo que se pzrsigue ert que el propierario no se enriquezca sin cau-
sa a costa ajena, ei ii.rivincBicaJor 1x3 errtIS, 0bIig~i30 a pagar ai mencio-
nado poseedor justamente lo deo;emimlsado por las expensas no nece-
sarias tiles, sino que tiene un derecho de opcidn. En efecto, e1 reivin-
dicador puede efegir entre el pago de lo que valgan al tiempo iIe la
restitricihn las obras en qut consisten las mejoras, o el paga de la que:
en virtud de dichas mejoras valiese m6s la cosa en dicho tiempo (ar-
ticulo 909, inciso 3."). En el primer cxtremil paga la sun-ra equivitIerne~
al provecho que obtiene del peculka del pseedor al momento de la
restitucin, y en e1 segundo -al que a c ~ d i r is61o cuando le TIICUIPC
1115s econmico- paga ;la qu?: rc;ilmente aprovecha para s ~ i e lesfuer-
w siel poseedor.
En cuanto a las obras fieckaif dsspues <%ecantestada ia demanda,
el poseedor de buena fe riene solarncarite 10% derechos que se conceclen
al dc mala fe (xricuis W7inciso final) y que en seguida veremos,
b) El poseedor de nauln ;fe nn tiene derecha a que: ae le abonen las
inejsras trlks. Pero pusde ileuarrs !os mareriales de dichas mejoras,
siempre que pueda srpa-rrtarlus sin detrimento de la cosa reivindicada,
y que ef propietario rckse liagaric el precio que tendran dichos ma-
teriaks dtspuSnde sepraclus (iirtcufo 910).
Se entiende que la iepsrercidn de los rngterialer es en defrfmen~o
de da cosa reizrindicstda cuando hubiere de dejarla en p o r esrads que
antes de ejecutarse las mejoras; salvo en cuantea el poseedor vencido
pudit-re reponerla inmediatamente en su estado anterior, y se allana-
re a ello (artculo 912).
El tratamiento poco benigas que se dan al poseedor de mala fe se
basa en que no puede invocar la rea'IizaciaSn dc las mejoras como un
propietario, que solo persigue: el imcrcnnenao o perfeccionamiento de
su bien; por el contrarir>, sur; in~~ffii~jncs, en razn de que rime '13
conciencia de no ser dueo, Inai-en nacer h sospecha de que prerenile
dificutr-ar al verdadera propietario la reivindisaci6n por los desernbol-
90s que dtbera compensar,
852
-- .-.. ..-. ... .- -.. .
. .
DERECHO CIVIL
-- - - - - - -- - -A - - - ~
- ~- -

bles debe inscribirse en el Registro de Hipotecas del Conservador (le

Bienes Races respectivo (Cdigo de Procedimiento Civil, articulo 546).
La retencin sobre muebles puede ser restringida por el juez a
una parte de ellos, a la que baste para garantizar el crdito mismo y
sus accesorios (Cdigo de Proce(1imiento Civil, articulo 548).
Los bienes retenidos por resolucin iudicial ejecutoriada se con-
qideran, segn s i l tialuralezn, como /:ipotecudos o col~stituidosen pren-
da para los efectos tie su realizacitiii y rle la preferencia a favor de los
crditos que garantizan (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 546).
En cuanto a la nutul-alexa del clerecho de retencin, la cuestin
es tliscutida, y la veremos oportunamente al tratar cle ese derecho co-
mo institucin. Por ahora tliremos que algunos, en razn (le su indi-
visibilidad y su oponibilidad absoluta, consideran el derecho de reten-
cin como real (62); otros lo catalogan de derecho personal, pues no
confiere el poder de persecucin (63); y no falta quien lo estime co-
mo un derecho de crdito con gai-anta especializada (64). Por fin, se
dice que derecho de retencin es uii I-ehusamiento legtimo u e j e ~ ' u t ~ t -
una obligacin mientras la contralnrte no cumpla la suya; trataras:
de un acto de ju~~icia privadir reconocido por la ley, fundado eri la
equidad y con miras a simplificar 12 ejecucin cle las obligaciones, eco-
nomizar tiempo y gastos (65).

1.189 a. Extensin d e la norma al tenedor u ocupante de un inmue-

ble en virtud de u n contrato que despus se declara nulo.-Sabido es
que las reglas generales o comunes de las restituciones mutuas que de-
ben hacerse las partes de un contrato declarado juclicialmente nulo
(art. 1,687) son las del Ttulo "De la reivindicacin", entre ellas la
del articulo 914. Como la remisin de nornlas debe entenderse raciu-
nalrnente, no puede excluirse del citado precepto al tenedor u ocupante
de un inmueble en virtud de un contrato que despus se declara i-iu-
lo; no sera un argumento de fondo sostener que no se trata en este
caso del poseedor vencido a que alude el artculo 914. Por tanto -se-

( 6 2 ) Ripert et Uoulanger, "TraitC. 1Cintntaire de ciroit civil de Planiol", tomo I I

(Pars, 1?52), N.O 3.283; DeuJant, ob. cit., rnino XIII, N," 287; F. Derrida, "RC.trn-
tion", en "Rpertoire de Droir Civil" (Dalloz), tomo IV, Paris, 1954, N.O 92, pig. 710.
( 6 3 ) Aubry er Rau, ob. cir.. romo 111, F, 256 bis: Josserand, "Cours de Jroir
civil p s i t i f frangais", mmo 11, N.U 1.470.
( 6 4 ) Bonnecase en el "Suplemento" de Baudry-Lacanrinrrie ec de Loynrs, "Drs
privil&ges er hyprheques", toino V, nmeros 262 y siguientes.
( 6 5 ) Laborde-Lacoste, "Prkis F1l;merira;rc de rlroir civil". romo 11, Pars, 1948.
nmeros 1.081 y 1.082, pg. 312.
 K2r)S BIENES Y LOS DERECHOS XE;hldS 135 T
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-
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Gala la Corre Suprema-, clcclarcldi nulo el contrato de promesa de

vcnca, al prometiente comprador ie asiste el derecho paisa retener el
predio que ocupa en razhn de ese canrraco micncras no se le reemtmoi-
se lo que entreg a cuenta del precia y se le pagucn !as mejoras, x-
ghii sc Je considere poseerlor de buena o mala fe, o se 1.e asegure a su
satisfaccjri el gap (66).

-
( 6 6 ) C. Sriprem~,14 de diciembre de 1960, R. de D,y J., t . 57, sec. 1 ', pig, 317.
 .../ e--
LAS ACCIONES P O S E S O R I A S (*)

PRIMERA PARTE

DOCTRINA GENERAL

.---
. .~
GENERALIDADES

W 1,dfrU. Conrepea.-lfas~ ;asciormcs lioscsorias tienen por o-eco canser-

var o recuperar la posesin de' bienes ralcts o tll: clertclios reales conc.
tituidas en cdias (Ccftgu Civil, articulo 916).
Por regla general, turcIan la. posesibn propiamente dicha y, por
extepribn, 13 mera tenencia, cuanclo esta es wiulentamentc arrebatada
a una persona (articular 926). Pero en este ltimo 173% corno Y ~ T ~ ~ O S
oportunamente, sc liscute: el carcter. p~sesoriode la accibri.

1.191. Termino1ogr'n.-Las acciones ~wsesrias se llaman iambiin !

intwdisros, palabra que tiene, adernis, otras acepciones. Se la ernpIea .
para designar el juicio o proceso en que se tichate, en Ec>rma suinaria!
j~rccisay cxclusivamcritr e1 hecha tic la yastsibn, como asimismo e l pcc~
cedirniento 0 tr;ltniracihn a que tsrh sujeto ese juicio o proceso,
"
-
( * ) bre capirulo e3 abra de don Dmgo Vadanovic H,
856 DliffEC3Xio CWIL
.- ..----- ~--.--~.-"+-.--
---- ".?~
-
-.
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--
-
~-
-e

/-
La demanda en que se interpone una accEOn posesoria recibe el
nombre especffico de querella; el actor se llama qlrereIlante y t de-
mandado, gserell'ladcl,

* 1,1512, EniincizcicSn de las acciones posesonasla) QurrclEa Be am-

pma ea la que tiende a conservar la psesi6n de bienes races o de: d o
rechos reales constituidas en rlbs (Cdigo de Procedimiento Civil, ar-
ticulo 549, N? 1?, e inciso final).
b) QttereIEo dr v e ~ t t k f / c j es~ fa que ae dirige a recuperar esta mis*
ma poscsitin (Clrjriiga de Procedimiento Civil, artculo 549, N,O t,b e
inciso final),
c) Q~rcIi#de r~stablecimrentori; la que se encamina a obtener
e1 restablecimiento cn la pmesidn a mera tenencia de Ius mismos ble-
nes, cuando dicha posesin o mera tenencia hayan sido uiolenta~~enlrt
arrebatadas (Caigo de Procedimiento CiviI, artieuio 549: N.B 3P, e
inciw fina!),
d ) Dctlunria de ohra fiueva es la accin que ley da para im-
pedir una obra ntrcva (Cdigo de Pracedimienro Civil, atculo 549,
N." 4?, 2 inciso final).
t) Detarrncia &e obra r ~ i ? f f a ~esa la acci6n otorgada por la Icg pa-
ra impedir que una aba ruinosa o peligrosa cause dano ( M i g a dt
f)rnccdirniento Civil, artculo 549, NP 5P, e inciso final).
f ) I n t e ~ l d i ~ ~ecpeciate~
os denomina el Gdiga di: Procedimiento Ci-
vil a los que tienen po' objeta hacer efectivas las dems acciones po-
sesarias especiales establr;cidas en el Cdigo Civil, las acciones de los
parriculara en relacidn al usa de las aguas, prescritas en 91 Cacligo
del rama, y cierras acciones cansagracias por el CMiga Civl en el ti-
t u b de las xrvidurnitrcs. Ejemplo: accin del riuea de una raTa para
impedir que cerca de sus paredes haya dep&ircrs o corrientes de agua,
o materias hmedas que puedan dafiarla (Cdigo Civil, articulo 941;
C a i g o de Procedimiento Civil, articulo i9jJacci6n contra las lab*
res que tuercen la direccihn de la5 aguas corrientes (Celigo de Aguas,
articuIos 241 y 242; C&ligo de Fratiedimienra Civil, articulo 577): ac-
cin d c un condut50 dirigida contra otra para pedir que sz le orde.
i l e suspenrirr la construsein de t d a ventana n tronera que en una
pared rncdianera pretende hacx el demandado, sin concenrirnienra del
actor (Cdigo Civil, articula 874, incivo ;1: Cdigo de Procedimien-
to Civi!, ataciala 5N).
Uro todas las acciones posesorias enuriciadas, iiaridicarnenie 5810
T querellas de alraparo y de restituriihn. Las otras,
ticiicn este C ; ; ~ P ~ C M las
se&n las c a s a , miran mis a Ia mera tenencia (quereih de ~seableci=
miento), al ejercicio de1 derecho ile o a otros fincs. Sin tm-
bargo, en la legisiacin chilena, salvo calificada excepcin, deberemos
Ilamarlas, en genera?, acciones posesorias.
Ei Ci>Liigo Civil chileno -digmoslo presto- no rtconwe nin.
p n a acci0n para adquirir Xa pzl~sin, que el Derecho Romano con-
sagraba haio el nombre cie interdicto edilispfrcendac ppo~ssesfit?rsis:en cl
Derecho Chileno 5610 el que posse o lia poseido puede valerse de las
acciones posesmias propiamente tales, y nicamente para canxecervar Ia
~ O F C OJ para
~ ~ recc-rpc"i.ad.la,

1,143, Chsificacibn de las acciona posesi?ris,-EL Caigo Civil en %

'
un ttulo (XTI1 del libro scpncio) Trata de las acciones posesorias que
el Cbdigo ie Procedimiento Civil bautid c a l 10s nombres de 1
&-apparru, qucrella dc restitucikn y querella d s rcstablecirnienta, y cn
otra titulo aparte (XIV ciel misma Ilbro), bajo e1 epr'grale "De algu-
nas accimes pesesorias especiales". se ocupa dc la denuncia de obra
nueva, de la denuncia de obra ruinosa y de otras ;tcciones posesmias
especialcs. El Cddiga de Proredimiento Civil sia Iiama interdictos es-
pccialcs a estas otras acciones postsorias especiales, a que aludmas en
la letra f ) del nmero 1,192.

1,194, Fundamento y utilidad de 1% acciectnes pasesot.ias;-a) FBIW

d~anaetzto.Las acciones poscsorias propiamente tales ti indusci la que-
rella de rcstablccimicnto enci~rntx~n su raz6n de ser en la p z sociat. ,
Impiden que los particulares, con prescinclencia de la autoridad del
Estado, se hagan justicia por si mismos y alteren, por obra de sus solos
rnetlios, la situaci0n de becfla existente rclariva a los inmuebles.
Hay otra consideracidn m35 quc concurre casi siempre en las vcr-
daderas acorrcs psesorias: el deulrsho probable que ifidirectamente
vienen a garantitar. Es verdad que la posesihn tiene b proteccin le-
gal por si misma, sin atencin al rlertcho que pueda o no carres;ponder
al poxtidor; pero rambiiii es indudable que las -ms de las veces la po.
sesin no rqrresenta sino el ejercicio legitirncp de un derecho y, por en-
de, al dar las accirtncs porcmrias respaldo jucjiciai a un in-
tlirectarncntr se lo rfan al prripietarla o al rirufar de otro denr&o real
inmueble ( 3 ) . ,
( 1 ) Alrbrv e t Xau i5'Cri;!r$ <!e DrcGt Civii Frmpis", q ~ i i n t irdicibn, rcrm II, PE-
r i i , 1887, prrcala 1'7, p i g . $1181 130 sin raxiin Iban dicha que 8I ampara1 la p~e5i<>n,
In que la 1c.y groiege p mrantiss no ps rinra $3 pwesSt;n misma como rl de~ectri, pro-
hahle de yropicdad o de servidumbre cuya existencia aqirila hace suponer.
,m
--*. ~

- -
ISKEGHO CIVIL
---
..-- - -

b) LPirjZidud. ~Pdfla que sirven, prcricainentc, las acciones pose-

mrias? Las que prore-n 31 verdadero poseedor lrr permiten cEtnsctvaa
o reclcprar no slo la siriuacis maderiuj o de hecho que g'ozaE,a>sino
sobre todo mantener incdlume el crrrm de la prcscripcidn adqukikva,
que eI despojo o la turbacin sufrida amagaba interrumpir. Las accio-
nes posesoriats propiamente dichas protegen muy especialmente la usrn-
capin y sglrn de inttorfs privado, La querella de restablecimiento cuan-
do se ejercita por el mero tenedor, coma na defiende la usucapin, no
pbmede tener por fin garatitizaria; protege sc610 contra las vas de: he-
cho, en general, y es dc interes pblico (2)+--..

1,195. Origen hktrico de los interdictos (').-a) En e1 antigua

Derecho Romano habia muchas situaciones que. no estaban protegidas
por accioaes tld derecho civil. Bnr tanto, el magistrado no ptpi3i'el htcr-
venir en virtud de su potestad jurisdiccional; pero, para resguardar e3
orden juridico y la paz pblica, paclia hacer valer su impevtum, es
decir, su atutaridad administrativa. Cuando se presentaba una de esas
cuestiones no sancronitdas por una accihft (uso de las cosas pblicas,
posesin, etc.). el magistrado, 3 fin de cortar rpidamente una disputa
y a requesirnicr~ta del interesada, emita un itlkrdictum, ri sea, un
mandamiento clc hacer algo o una prohibicidn de realizar un hecho,
dirigida a uno o a los dos contendientes, Si el destinatario cumpla la
orden, cI asunto quedaba terminado; s i se resistia, fa parte que h&ia
solicitado el interdicto poda tnciiar un prwtceciirnfento judicial en e1
que se debrrea y resolvia la procedencia n improcedencia del interdicto,
Mis tarde, con el progreso del procedimiento jutiicia! romano y
Ia ampliacin de los poderes del pretor, ste ya no recurre al trmite
previo dtI interdicto, sino que interviene tIe i~mi-diatoen e! juzgamien-
tlt del asunto? y para recabar su actuaQi;n se concede una accin extra-
ordinaria que ocupa el lugar def interdicto, X n obstante, por tiradicibn
SP sigui hgbIando de interdicto cn vez dt. acciones, aunque no faltan
textos de icyes romana'; que usan esta Ultima exprscihn; asi, rl "Di-
gesto1' tiene un tirulo "de los interdictos a acciones extraorilinarJas que
competcn por toda esto" (libro 43, titulo 1.03,

pigina 911.
i" ) Pnri red;ert*r esre p6rrab hemos mnsulrwtdo Ixr si.qui~nresvhrss: I>umoiir, Fran-
p i s , "hlaniiei Jr D:ait Roinain", torno 1, Pars, IQ,i', pgr. 409 y 410; jtirr-Ktinkci,
"Derecho Priczdn Romano'', rracltlcci&n Je lil cegtinda et3i~ihnairmana, Barcelona, 19L5.
p&rtnio 66, ~ijzs. lh? y 168; Gilfard, "PrCcis de Drnir Rornam". ciiaria eclicion, Pa-
rir, $931, kointi 1. N,<'373, pgs. 341 a 342: SiaLojrr, "Prwcdirnirnrn Civil Rnmpnn",
traduccin da1 italiano, Buenos Aires, 1954, pbrrafo 41, pgs. 311 a 315.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS i7EALES %9

b) Los interdictos posesorios, como medios de proteccin deriva-

dos de1 imperium del magistrado, se sabe que existieron e n el Dcre-
cho Romano antiguo y subsistieron hasta la poca cisica, o hasta la
mayor parte de ella; pero no se ha podido precisar la fecha de su apa-
ricin. Algunos interdictos, como el utrubi, dirigido a conservar la p
sesin de los bienes muebles, son mencionados ya ms o menos 200
aos antes de J. C. en la comedia "Stichus", del clebre comedigrafo
y actor romano Plauto. Tambin se creen ver alusiones a los interdic-
tos mobiliarios en otro autor teatral romano, de origen cartagins, Te-
rencio (muerto alrededor del ao 160 antes de J. C.), en su obra "El
Eunuco". N o hay testimonios escritos tan antiguos respecto de los
interdictos recuperatorios de la posesin de los inmuebles; slo en las
obras de Cicern (107-43 antes de J. C.) se encuentra constancia de
ellos, pero algunos investigadores estiman que son tanto o ms anti-
guos que los otros.
c) El origen o, al menos, el desarrollo de los interdictos protecto-
res de la posesin de los bienes races se relaciona con dos circunstan-
cias: primera, la dificultad que hubo para probar cl dominio de los
inmuebles despus que, con las guerras pnicas (264 al 146 antes de J.
C.), Roma adquiri desarrollo, lo que haca peligroso o aleatorio va-
lerse de Ia accin reivindicqtoria; y segunda, el ataque que sufrieron
los bienes durante las guerras civiles de los dos ltimos siglos de la Re-
pblica (fines del siglo 11 y mediados del 1 antes de J. C.), agitados
perodos en que los propietarios eran expulsados de sus dominios, ins-
talndose en sus casas y fundos los usurpadores. Para reparar y prever
estos frecuentes despojos, el procetlimiento regular, en que se ~ l a n t e a -
ba latamente la cuestin de dominio, resultaba sumamente demoroso;
la urgencia de las soIuciones impuso los interdictos, en que la prueba
quedaba limitada al hecho de la posesin, turbada o perdida injusta-
mente, sin que la decisibn prejuzgara sobre el derecho de dominio.
Mantener el orden, previendo o reparando las injusticias p g me-
dios rpidos y expeditos, fue la razn de ser y la utilidad de los inter-
dictos. Su fundamento hasta hoy persiste.

1.196. Explicacin de la denominacin "interdicto9'.-a) La etimo-

logia de la palabra "interdicto" es discutida. Afirman algunos que vie-
ne de interim dicta, porque la orden que dictaba el magistrado roma-
no era interina, subsista hasta que en el procedimiento judicial pos-
terior se resolva sobre su procedencia o improcedencia. Otros pien-
san que arranca de inter.dicer.e, prohibir, porque, si bien algunos inter-
dictas mandaban hacer algo (exhibir o restituir una casa), el caso mas
importante y frecuente era aguei en que prohiban hacer algo (carne
prohibir la violencia para obtener la posesin de una cos;d). Por f i r i ,
algunos sostienen que e1 nombre interdicto se explica par el hecho de
ser la orden del magisrrado una decisin (en oposicin al
edicto general) romatla respecto de dos personas que disputan; inter-
dicro pravenitra as de la expresin quia inter d ~ o sd i d l r r .
b) La deriorninasittn dc infird~czuxque nuestro Cdigo de Prore-
dimknto Ciuil da a ios juicios posrisarios, tro tiene razn de ser; repre-
senta slo una irnitacihn de la Ley de Enjuiciamiento Civil Espaolai
que tampoco tuvo Erase para adoptar la nomenclatura romana. Ni por
el procedimiento ni por el contenido existe igualdad entre nuestros
juicios I>BSCWX~OSy 10s interdictos de la 1egisIaciOn romana (3): IkbiA,
pues, lzablarse sirnplcmenre de acciories y juicios psrsorias. Bere como
la ley procesal habla J e "iilrerdictos", podemos usar Isi expresin Icg-
timamente y sin escrlpulos.

1.197. Naturaleza real e inmueble de las acciones paffe~ias,-a)

Los que como Pothier (4) hacen nacer las acciones pasesurjas de un
delito o cuasidelita civii, conc1~yiei.ique dichas acciones son de natu-
raleza persoi~ai. Qrrac piensan que en los mdenarnieritos jurdicos co-
mo el chileno, en que la posesin es un simple hecho, las acciones po-
sesorias, en rigor, no pueden calificart;<i(fe rcales ni Iiesonalcs, porque
no nacen clc niriauna de esa clase de derechos; tualitn un .simple he-
cho3 la posesi6n. Prevalece, sin embargo, la tendencia de catalogarlas
dentro de las accioiies reales, tal vez porque, al igual que stas, prore-
gtri una sicuaci0n directa sobre las cosas y se pueden hacer wlm Canva
cualquiera persona que perturbe a viole la situacin exisrentgs, 'o, como
dice Hbraud (3, porque tienen carcter real lar; relrtci~ncs~ u ~ ~ ~ c A s
con aiasi6n de las: cuales pracedcn dichas acciones pornorias.
b) Las acciones pasesorlas son de naturaleza inmueble. Y es claro:
se ejercen ert rcsg-uardo de la posesion de $iex?es de esta clase o de de.
rtchos reales constituidos 'en ellos (COtlign Civil, artculos %O y 916).
J~riclicarnente~ninguna razn hay para excluir los rnueblts dc las
acciones posesoras: y algunas I~~islacioner extrariieras, como la alema-

( 3 ) Viase 1s critica cn L. Prietu Castro, "D~rccht)P~OCC~PLCivJ", corno 11. Zara-

gwzd, ig%, N," 401, pgs. 57 o 60.
( 4 ) "lairm~ucrion ginkral ax as~artsimes".h'.* 11::.
( 5 ) Pieire Hhraud ipmfesar de Derecho Cici! de la Faculrail d c Drrrechtr tlc To-
I ~ s a ) , "Acrion PO.S.CCMF~" en "Repertoirt dc Druir Civil", d e Dalloz, [<>ni<>3: Pxris,
1951, p4g. 133, N.O IZO.
 86 1
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LOS BtEFdES Y M S DERECHOS REALES
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na, expresamente las conceden reslscto de eras cosas, Ikro nuestro

Caigo Civil $610 da las acciones posesoria'; para proccger la posesiln
de los inmucbles. Parece que, en definitiva, juzgO innecesarias tales
acciones respecto ie los muebles por ser niucilo mis fcil la prueba del
~iaminjotle ellos, por manera que ia accin reivindisaturia y la de hur-
to u rabo, c~randoproced:, llenan Iac riccesiilades tutelares del legrimo
poseedor,

1,198. Caracredsticas pr~cemlcs~-a) Como las acciones posestarias

sc encaminan primtlrdialsrngnre a la conservacin clel orden C C M ~ S ~im. !,
pidiendo que !os partfrularer se hagan justicia por si mimas, su pro-
cedirniento es breve, sumario, concentrado. l h tramitacibn sc recluce
en la mayor parte di: os casos a la dernancla y a un compareirdo para
or a las partes y recibirles sus pruebas.
b) Las sentencias pronunciadas en 109 juicios posesorios iicjan a
salvu 3 las partes el ejercicio ele las acciones ordinarias que les mms-
pondan con arreglo a tlerecho (Ciidigo de Prscedirnienro Civil, asricu-
lo 563).
Por eso, y por ejemplo, el dcrrotaclu en juicio psqosio puede des-
pi~kdemandar dc reiviradicacin y obtener en este nuevo juicio la que
le fue ilenegstdo cn el primero* la posesin. siempre que pruebe su de-
recho de dominio,
Como cxcriptin al principio de que las sentencias que se pronun-
ciari sobre o; interdictos, sea acoginciafos o rechazndolos, dejan a
salva las acciones ordinarias que puedari intentar 12% pal-res, [a %eypro-
cesal establece que cuando se da lugar al inierlicto de obra ruinosa
no se entiende reservada el dtrecho de ejercer en va ordinaria ninguna
a c c i ~que tienda a dejar sin efecto Io resuelto (Cdigo tle Procetlirnittn-
to Civil, articulo 576)-

1,199. Los jzricias psesorias y fa Losa juzgada.-a) Ex1 general, ta

cosa juzgada es e! eferro arribuid~a dererrninadar resoluciones judicia.
Ics que impitle qui: la cuestibn decidirla por ellas pueda volver a dis-
cutirse enrre las mismas partes.
La cosa juzgada se Iiarna farmal cuando la resolucin no
ser modificada en el misma proceso en que se di<&, es decir, cuando
no puede ser irnpugtrada o. ms claro, cuando la cuestin discutida en
un iuicia no puede volver a removerse dentro de este mismo juicio.
Y la casa juzgada es m ~ r c n d0 osurlaplciilI cuando una remluridn,
arlcrns de no p d e r modificarse en el mismo proceso en que se dict,
tampoco lo puede ser en ningiIin otro u, Jicho eir tirminos distintos,
cuando la cuestidn discutida en un juicio no puede volver a plantearse
o removerse dentro dc ese mismo juicio y tarrnpucci en ningn otra pos-
terior.
De consiguiente, puede haber cosa juzgada formal sin que la haya
,4-

material; pero esta jtfma siempre implica a aqulla,

b) La circunstancia de que la mayor parte de los iilterdicros dejen
rt salvo las acciones ordiiiarilts, ha hecho ciecir que las sentencias de los
juicios pusesorios no producen cosa juzgada material. Sin crnbarg~~ uun
anillisls ms penetrante revela lo contrario, porque las acciones ordina-
rias que quedan a salvo promueven una cuestin diversa de la
teada y resuelta e n el interdicrq y siendo as mal puede afirmase que
Qre no pratiucc cosa juzgada material: la xnrencia del juicio pos-
rict e.; irrevocable en cualquier arro juicio gosrrrior. Ejcmplu: si se en-
tabla una querella de restitucidn el objeta pedido es la entrega de la
posesibn, y la causa de pedir es la posftsidn que se tena; si mas tarde
el prdidaso hace valer la accin reivindica~oriay gana el pleito, no
+ere decir que la querella de rcstitucir^;n no pradujrs la autoridad de
la cosa juzgada, pues la cuesrin resuelta por el segundo juicio es dis-
tinta: aunque el objeto pdldo es e1 misma, la entrega O restitucin
, 10 es la causa de pedir, que en la querella de restitu-
de la p a s e s ~ ~no
ci6n est constituida por la psesi6n que se tenia ames del despoje, y en
el proceso de reivi~dicarihnpor eE derecha de dominio.
Par exccpcihn, cbia producen cosa juzgada formal y no material,
pudiendo ser revocadais en juicio ordinario posterior, la xntmca que
falla ia denuncia de abra nueva ordenarido la suspensicin de la Qbra
y la sentencia dictada en la denunciz de abra ruinosa que desecha la
demanda (61,

1200, Alcance provisional o interino de las sentencias de h juicios

posc-sorioc.--El que las sentencias de las juicias psesorios produzcan co-
sa juagada no significa, sin ernbiugo, que sur; efectos no puedan ser
nrutrllados por un fallo que ecaiga en urn juicio petitorio, es decir,
en un proceso en que sc discuta la titularidad del dominio o d t otro
derecha eaj de goce. El resultado del juicio petitaiio no est encade-
nado al del posesario, puesto que ef primero se desarrolla sobre la base
de elementos propios, diversos de tos del segundo. Por vbtud de esta
diversidad de elementos puede que la pmesibn que gttedO etn unas ma-
(6) V6ase Mugo Pcreirn A., "En cosa juzpa$i brrnal en el proccdimienm civil
cbXlcao", SanLi2go, 1354, nmero?: 70 a 78, pgs, 161 a 173.
 J.OS BIENES Y LOS DERECHOS BEALES
.
863
. -
A " " " --. " + . - ................ . .- . .. -u. .

m(;por la sentencia tiel juicio posesorio vaya a parar a otras por la sen-
tcncia del paitorio. Y este es el sentido cn que d h e entenderse el
alcance provisional o iilcerino (ir 10s fallos pocesorios: la posibilidad de
ncutraIiztxt los efectos rle stos si el titular del dereclirr con quien el po-
zeedo se encuentra en conflicto ejercita fundadamente la acci6n peti-
ttrria, como fa de reivindicacicn (7).
Par cierra, la alreracicfn rtc los efectos clct la senrencia del juicio p e
sesorio no constituye una fatalidad, sino sollo una posibilidad. Puede
suceder que esa alteracin nunca se produzca, sea porque la poseGiai
se reconoci prccisamerne al. que es titula del derecho, sea prque el
perrlldoso jams intente tiapus la accibaa pctttorirt contra el que fue
amparada o restituido en Ia

l.;r0l. Importancia del fallo del juicio gosessrie+-La senrsncia que

Jeride el juicio pasesorio y reconoce a una dto las partes Jrt posesi6n, le
confiere !a calidad y las ventaiaq del poseedor actual. En consecuen-
cia, s i rnhc rarcle se Istantea un iuicio pzairorio ella se beneficia con la
psfclCln de demandacla; corresponde a su adversario tornar la inicia-
tiva de la accin petitoria y asumir la carga rle la prueba: la parte fa-
vorecida en el juicio poscsorio adquirirti Is frutos percibidos hasta an-
res de conrestar la dernantia pctir-oria, si, al menos, no se le prueba ma-
la fe, Es de no= que el fallo pxscssiu rci-onust al vencedor la posesin,
pero queda al margen ia cuestin de la buena 0 mala fe (81,

1202, Existencia dc la acclDn posesaria ordinaria; controversia.-

a) En la antigua legislacin esprifioia que se a p k 0 en Chile antes de
la vigencia cle las Ccidigos Civil y de Procedimiento Civil se distinguia
entre accin posefioria interllicral y acci6n poxsoria ordinaria.
La primera consista eri una acci5n extraordinaria de que se co-
noca en iuicio samurx'sirna para decidir sobre la posesin actual o ma
rnentinea! o que uno tiene o debe tener en el acto o momento, CI para
evitar algn dao inminenic. No iba ms alld del mero /lecho de la p-
sesi&n. En cambio, la accin posesoria ordinaria se diriga a tutelar
el derecho de la psesiOn o l a permanente o perpetua que uno
rielte o Jebe tener, y x substanciaba conforme al procedimiento del
juicio ordinario, Yernos, yucs, que Ia accin posesaria interdictal y la
ordinaria se dictinguian no slo por el prwc8dlmit*m, sino tarnbien
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DERECHO ClVIL
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por su objeto; postsin actual o rnomectnea era el objeto c-ie aqudlla;

y el derecho de Ia posesiln o la posesin permciri.erit+ o perpetua, Xo era
e1 de esta, Desjrus de1 juicio go~esoriointcrdicral d a promoyersc el
ordinario,
En la Iegislacin chilena actual, subsiste la distincin entre esas
dos especies de accin pasesoria.2 La irnpaitancia practica de la respues-
ts sc: reflejara, por ejeinplo, en el plazo de prescripeibn. Sabido es que
Ias acciones posecoriaii (interclirtales) cle amparo y de restituciiill pres-
criben ta un ano (Cdigo Civil, articulo 420); la accin posesoria or-
dinaria, casa de existir, p d r i a ejercitarse an despues de e= tiempo,
pues prescribira al s a t u de cinco aos, lapso que la ley seala para la
extincin de las ;~ccionesordinarias (C6digo Civil, articula 2,515, in-
ciso 1.0).
Set ha pretendido que la acciAn poscsoria ordinaria estaria recono-
cida err nuestro ordznetrnienra jurdica en todas las disposiciones pro-
cesales que dejan a salvo, al vencido en uri interdicto, el ejercicio de
las acciones ordinarias; dcrrrcra de 6ns se hallara comprendida la ac-
cf6n posesoria ordinaria. En este sentido se pronunciaba el que fue cmi-
nente maestro de Derecho Procesal, don Miguel Luis Vald4s (8 a).
Advcia tomo argumento la historia de la ley. El artculo 549 (antiguo
701) del CMigo be Brssedlmiento Civ3I deca en el Proyecto del seor
Lira: "Lor juicios po-irsorios o interdictos pueden inzentarse . ", lo ..
que daba a entender que todos los juicios posesoricrii eran intadictus,
pues haca sinnirnas ambas expresiones. En el Proyecta de 18% la
dspicion correspondiente aparece como en el Gciigo actuaI: "Los in-
terdictos 0 juicios ymaesorios seirnanas pueden intentarse.. .";af agrc-
garse el calificativo de "sumarios" quedara en evidencia que hay otros
juicios yosesorios, que por no ser sumarios, no son interdictos. Nos-
otros creemm que el cambia slo quiso dejar precisado el significado
i~ialcance tlcnico de la expre$lt:n "interdicra" que se iba a tornpim, sin
que esto imparte aceptar, dentro de la legisfacin cliilena, la existencia
de tos juicios posesilrios ordinarios en ge~eneral, En seguida, el seor
Valdes observa que el articula 563 (antiguo 716) de1 C-Odigo de Prace-
dimiento Civil deca en el Psoyecto del seor Lirat: "Cua1qriki.a que
sea la senrelck (sobre la querella posesoria), se reservar siempre a los
que par ella fumen ~ondenadosel ejercicio de la aceidn dbe daminl'a
que paeda correl;prrderles con arreglo a derecho". En ef Proyecto de
1893 esta dispsicihn surti cambios; se rredactii en la misma forma que
( 8 a ) Apuntes de sus clares, pgs. 38 u 39 di- !a d e i 6 ~mecanografiada rorm
paidienre af &timo curso de Derecho Procesal Civil.
 -
-7-
-
MS BIENES Y
....
DERECHOS R I i A U B 8%
-"

en el W i g a vigente: la reserva se refiere, no al ejercicio de la accion

de dominio, sino al de la ac&bn ordinieroa, Lrr mayor amplitud de esta
illaiina haia caber no 5610 13. acci8sa de dominio, sino radien la Ila-
mida. accin posesaria ordinaria. El cambio de redaceibn se jristifia-
ria, pues para dar entrada a esfa ltima. Contradice tal interprctacihn,
sin crnbwgs, otra norma proresal que, refirindose justamente a la que
invoca el seor Valdb, viene a precisar sus trminos. Es el artculo 564
(antiguo 721) del COdigo de Procedimiento Civil, que dice: "La stn-
ten& pronunciada en la querella de restablecimiento deja a salvo a las
partes* no slo d ejercicio de ia accin ordinaria en conformidad al
articula 561, sino tambikn cl de las acciones posesorias que les carrcs-
pondan", Esta norma, al igual que la dcl articulo 950 del Wiga Civil,
contrapone la accin mdinaria a Irts acciones pocesorids, restringiendo
asi7 claramente en esta materia, el aicance de la primera a Ia accidn de
dominio. Pera el seor VaIdks cree que la disposicin procesal incu-
rre en una umtsi&n, la de la palabra "surnari+ts"; la omisiijn -zg$n
el scfior Valds- sera evidente, pues el titulo del Cdigo de Prwedi-
mirniat trata de los Intcclrdicms y tstaa, confurme al misma Wigo, san
sinnimos dc los juicios posesorios sumarios. Por &~;into,fa conrrnposi-
cihn debe entenderse entre accin ordinaria y acciones pasescirias surn*
rias, quedando incluida la po~esirrordinaria dentro dc la primera.
Las argumentos favorzbles a la existencia de la acci9n paiewria
ordinaria vienen al suelo si se considera que las acciones protegen un
deraho o una situacin jurdica substantiva, y el derecho de posesin
no est r e c o n ~ i d oen general en ninguna disposicih de nuestra or-
denamiento jurdico; mal puede, entanres, el COdigo de Procedimicn.
tu Civil consagrar una accifin respecto a un derecho o situacirst jurl-
dica qrtc legalmente no existe.
Todo esto lleva a ctancluir que flt iegishcidn chilena no consagra
la ilrunada accin paseseria ordinaria, esto es, la dirigida a proteger
et derecho de la posesin o la poxsin permanente o papen~ay some-
tida ra la trztmiwibn del juicio ordinario o plenario; nuestro ordena-
rnierira jurdica $610 reconcxe la accihn psesoria interdieral o suma-
rla. Por tanto, desputis del plazo de prescripcihn de Ata, no puede in-
ttrpanerx ni vamirarse ninguna acciOn pwsoria ordinaria (9).

( 9 ) Com cic fancepciba, 30 de lgosm de 19M, "Grrceta de los Tribunala", 1940,

wgund4 x m t r c , N.' 131, p8g 547, V& en el misma sentido fa nrrm de los profesa-
res Dn*id Stiichkin y Awlinrr Lebn Nurtnda, puerra tt esta senwncia en h " M i o t a de
DemiPo",de la Uralverridarl de Icsnct;pcir", nik VI1i. Chncepcjbn, 1940, &. 2.820
P 2,822,
 En un comienzo la jurisprudencia aceptaba la exis&rtcia de la ac-
ci6n posesaria ordinaria (ID) ; pero psstcriorrnerrte se prsnuocib en rorr-
rra (11).
b) Hay, sin embargo, una accin especfica que podra caificarse
de accin yosesoria osdinark, la publiclclna; b t a rene sus caracteres:
persigue el reconocimiento de1 mejor derecho a pweer y se tramita
conforme al procedimiento ordinario, Y as la ha declmdo una vieja
sentencia (12). Nu obstante, el Cdiga Civil encuadra la accin publi-
cima emi Iz aceirjn de dominio o reivlndicatoria (artculo 844), canfor-
rnndose rt la Icy romana -que cita don Andr4s &llo (13)-$ segiin ia
cuizi la acei6n publicka es semejante a la de la propiedad y no a la
de la posesin.

1203, PasMlidad de tramitar fa accihn p s t - codome al pro-

cedimiento ordinaria.-En este lugar no planramos fa existencia de ia
a c u h posewria ordinaria ai general, entendida en el iaenbdo de Ict an-
tigua legisiacin espanola. Tratase aqui de caber si la accin gsri9sori.a
que la ley ajusta al riro espccial del interdicto, puede someterse a! del
juicio ordinario, supuesto, naniralmetite, que na ha prescrito. La pre-
gunta es legrima, pues el distinro procedimiento a qw puede aiuctarsc
esa ac.ccfOn no alrera la esencia o naturaleza de &a,
a) En el sentir de algunos, las acciones pocewrias sblo pueden tra-
mitarse conforme al procedimiento especial que les ha s8alado la ley,
porquc las partes no pueden disponer por si dcl rnetdo procesal, a me-
nos que expresarncnre lo hubiera permrido la misma ley, cosa que no
ocurre en a t a materia, Ibgrlgasc que, segGn el Wigo de! rama, el pro-
cedirnierito ordinario se aplica en las gestiones, udmites y actuaciones
qrac no esdn sometidos a una regIa especial diversa (CMigc;, de Prace-
dimiento civil. articulo 3,'), y la accidn ptlfjesr~riafa est.
b) Otros, por 1 conrrdrio, armm que no hay inconveniente en
qw el actor renuncie al proccdirnienro cs:jpesiai y deduzca su acci6n
ajustandola al pructdirnienra del juicio ordinario, porque el procedi-
mienta breve y sumario de loc interdictos se ha establecido en benefi-
cio exclusivo del actar y na hay prohibicin expresa de esa renuncia;

(10) Csric. $~p:pre<na,19 de julio dt 1911, "Kevisra de Derii-lin y Jurisprudencia".

romo IX, secciSa primera. p$g- 524,
(11) Ccsrc de Gncti-pcn, 30 de agorro de 3940, "Gaceta de ioi Tribunales"', 1940,
w@odc> srmei;trtr, 131, pdg. 547,
117) CQne de ConcepciOo, Zf de noviembre de 1874, "Efarera de las Tdbuanles",
1874, M.* 2,818, pbg. 1.356-
(13) "'Digesm", libro Vi, tirialo II, ley 7, purafa 6.@La tira de la k y ~ ~ ~ m aeao r
general rpaxse en el nnrulu '1.039 del P r n y ~ t ode 1853.
 LOS BIENES Y LOS DERECHOS
- REALES
." -.---.m---. ---" -..- ~ - -U--.

y porque no se menoscaba ningln intes6s social concurrente, ni Ia arn-

plitud de las poderes del juez (141, Por otro lado, el sarticula 31 del
Cdigo de Prolediiniento Civil dice que se aplica ei procedimiento or-
dinario a las gestiones, tramites y actuaciones no someridos a una regla
especial diversa; pero no establece que lar actos que tienen prescrita una
trarnitacihn especial no puedan ajustarse al procedimiento ordinario,

1204. b clxa6n de La c v i d h rsll 1w jtliciw posesclriw-+'Sucede

no pkas veces que las cosas ajems, que han sido robadas i> usurpadas,
sc vendan, permuten o enajenen de otro m 4 0 sin noticla ni consenti-
mienta dct verdadero dueio, quien p r lo tanto tiene derecho de reivin-
dicarlas judicialmente y reccrbrarlas de cualquiera que las tenga, cal3
al que: no hayan sido ya prescritas, y esta rectlpcracibn es la que se IIa-
nia evircidn (del latin "cvincere", vencer). Corno a consecuencia de tal
evlcci&n, ef vencido que: haMa adquirido la cosa mediante justo titufo,
verbigracia dr compra, permuta, pago de deuda u auo semejante, quc-
(13 pri't'ado de la cosa aunque justamentr poseida, se: establrce que 91
que se la vtndiii o gcrmutd o se la dio en paga a por orsa raWn le sor-
tenga y drfiftrnda en la pssesih pacifica de ella, o le d i otra de igual
valar, calidad y bondad, o Ie resarza la ptrdida y los daiios y perjuicios
que se Le originaron, y esto es lo qw gencralmentc se denomina sanea-
miento o presraci6n dc la evicci6nn (14 a).
El r a w ~ m i m r ofrw eziicridn obliga, pcles, a amparar al conlprador
m el dominio y posesin pacfica de k cosa vendida. Perturba esta po-
residn el tercero que demanda al comprador pretendiendo derechos so-
bre asa cosa que tienen su causa antes de la venta. El cumprados ric-
mandado por el tercero puede citar a vendedor al juicio para que com-
parezca a defender la rosa: es la citgci6n de e~ccibta ( i d c u l o 1,M3,
inciso ?),

(141 Sobre renuncia a un ptwedimlencn, v d e , en general, Xanuel NU6er. D.,

"h irguiacibn convencional del pmcmu civil chileno", hfemoria de Prueba {univcr;i+
dd Catblii-a de Chilci, Sanciaga, 1950, N.O 45, p&g. 46. Y

U n s wnren~ia dc la Grrc Suprema (19 de jrrla de: 1911, "Rsvisrs de Der& y

Jutisprudcncia", mmo LX. serclBn primera, pig. $241, pzrece drnirir que la^ xcrones
giiseroris pueden tilmrse valer cn juicio ordiaarie; prrm Ir r ~ l u c i & njudicial no es
clars: el rtccurrenrr, que #nd el rerursct, insis~iaen que x trataba de una mesri8n dc
dumiaio y la pmpk Corre, des@s de sceptm que b nccibe posesorig x dedujo en jnii-
cie tlrdinwio, derI.riprci que el c s o no st. refers a p e r c u c b ~ i wen ia p o ~ i h njnno en
ei dominio.
(14 a) E-a-fiche,"Mciionaria Razonado de Legrhci6n y JtirispruLfencU,Pars, 185%
raz "E~ic~i6fi'',piig 665.
 La cttacih procede no slo en el juicio ordinario, sino tambin
en cualquiera otra cirice de juicio, incluso e1 pasesrifia (15). As lo can-
firma: Iri letra de 13, Iey procesal, que no disringue los juicios en que
puede promoverse la citacibn dc evtccin ni la reminge al ordinaria;
el objeto del snearnicnro, que es arnpzar al; comprador tanto en el
dominio coma en la posesih; la historia de k ley, pues el trulo de la
citaciOn de la euiccl&n estaba cn el Proyecto primitivo dentro del libro
relativo al juicio ordinario y ms tarde la Comisibn Mixta de Senado-
res y Diputados 1s traspas6 al hhro de los jui~bsespeciales, porque,
segtln indic uno de los miembros de aqutlla (don Manuel Egidicr Ba-
Ilesteros), ia citicin de eviccibn no puede mirarse coma uria inciden-
cia propia del juicio ordinario,
Por todo Io dicha no hay duda de qtis ia citacin de cviccin pue-
de formularse en un juicio psecario, a menos que el derecho de cjer-
cwla na sea compatible can la naturaleza del Interdicto, romo sera,
par ejemplo, el case de la querreiia de restabecimiento por actosi del
vendedor (16).

1205, Prescindencia del derecho de cfomhiu t-t lm jaicios pawso-

dos.-Las ;acciones posesmias tutdan eI hecha dc la posesin con inde-
pendencia d'e la propiedad y, consecuentemente, en los juicios p s o -
rios no se debe tomar en cuenta el dominio que por una o por oua
parte se aiegue (artculo 9213, inciso 1P).
Con todo, pueden exhibirse tintlos de dominio paxa comprdilar la
posei;i&n, pero ros610 aquellos cuya existencia pueda probarse curaaria-
mente y, o Ia reclproca, no vale djrstar contra ellos ouos vicios o de-
fectos, que 10s que puedan probarse de la misma maneta (artieuIo 923,
inciso Z."),
Si la existencia de 10s titulos para comprobar La pasesi6xr importa
una cueesri0n de lato conorirnientrp, aquellos no deben considerarse m
el innrdicta (17).

( 1 5 ) "Ceicet* $E 105 Tribunales", 1872, N.O B35, pftg. 413; " C $ m de: lor Tri-
@ "Gaceta de las Tribunales", 1912, torne If, M.*475,
bunales", 2880, N.O 839. ~ i i 577;
pgg. 744; "Gaceta de las Trihunoies", 1921, segundo m e s t r t . , N.Q157, pkg. 6686; "6s-
ceca dc lar 'ETibunaler", 1928, prjmcr semestre, MeB 202, pk.855; <'&vista de Derecha
y jurkptudemli', romo 46, scccl6n *aunda, pg. 25; 'Xwisra de D c t ~ h op Jurispru-
deocia", tomo 47, ~ c & segunda,
n pg. t.
(16) Corte de Santiago, 31 de itg<tsrtl de 1949, "Revista dc T)r?mho y Jutirpmdeil-
tia", toma 43, se~ciosrlgunda, pig, 1.
( 1 7 ) Corte Suprerne, 3 de octubre de 1932, "Revi5a de Derech g furispmdm-
ria", rofno 30, seccin primera, p%g.63, ~on$ide~enda11, phg. 69,
 --
BIENES
LO5- -----
'II LOS DZRECFTOS REALES
- ---
M A

Drsterrninw, par ejemplo, si e1 contrato de sociedad tiene la signi-

ficacjbn de un tlnrlo traslaticio de dominio no as rnagerla del debate de
un juicio psesorio, si110 de uno de lato conmimicnt~(17 a).
1 X AcciOn reivladicaturia p acciones pmemnaS,-a) La reivin-
dicacin es na accihfi petitoria y, a t m o tal, protege el dominio u otro
derecho real; las acciones possorlas tlefkndtn un hecha, la posesi0n.
b) La accihn reivindicatoria puede ser mueble o inmueble; las
acciones psesorias slo pueden tener este ltima cafiicar, porque: sSlo
~ t e l s nla pscsiOn de los bienes races a de los derechas resfcs consti-
tuidos en. ellos.
c) kai acciancs psesorias y la accin reivindiccztaria tienen si un
mismo objeto cuando aqullas buscan recuperar la poscsibn: obtener
&ea, Y la jurisprudencia ha declarado que por ese conihn objeta dichas
acciones san perfectamente compatibles (13).
d) La causa de pedir en la accin reivindcatork es el derecho de
dominio; en las acciones pt-isesorks, La posesin misma. Pero la acciOn
pubiiciana -aspecto, modalidad o variante de la accidn seivindicata
ria en nuestra derech- tiene por causa de pedir tambibn la posesida,
h posesin regular que coiacaba en cf caso de podes ganar la cosa por
prescripcin. La Corte Suprema -dicha %a de prisil- ha considerado
comprendida Ja publicim en la reivindicatoria, al declarar que aun
cuando las demandantes Pia invoquen expresamente entre las disposi-
ciones citadas en apoya de: la demanda la del articula 894, puede tam.
b i h resolverse la euttsti6ai de acuerdo con el principia que esa norma
establece (19).
e ) La discusi6n, en fa rcivlrrdieatoria, recae sobre el derecho de
dominio y la calidad de duea; en las acciones pocesoras d debate
gira aIrededor del hecho de la posesin y de la caXidrid de poseedar.
f) El sujeta activo en la acciQn reiuindictork es el propietario (a
el poseedor de mejor derecho que ha perdido la posesi01-1 rcpltrr, en
ei casa de ta pulrlichnrr); en las acciones posesasias, el poseetdor de bie-
nes raicea o de derechos reales constituidos en ellos.
g) La reirindicacibn se tramita m codormtdad al praccdimien-

(17 a ) C. Santjsgo, 14 enero 1920, G.19tOI l.er semesrrt, smreaciz N-'92, pHg. 448,
(18) Corre Suprema, senzencias de: 3 d nwiembtc de 1906, "Revista de 13em
d o y Jurjirpmden~ia'"mmo IV, xccia primera, &o:. 147; 29 de jnli~, 1925, ''Revisu+
de Derecho y Jwrisjxade~eia", mmo 23, s e d n primera, pig. 642; 4 de entro de 1933,
"Revira de D e r ~ b oy Juripmdcmia", tamo 50, mci6n prime& pB& 436.
tl9i G3N kpr-o, 9 de maya de i9X, "Reviata dc Derecha, y Jurkpaudencia",
romo 47, w S n primera, 16% V h e el ~onsidcfando 6.O
810
-.-p.-- -.-
DERECHO
-.--------
-
CZtsrl,
.---
--..

ia del juicio ordinario, y Las acciones posesorias a un procedimiento su-

mario y rpida, el especial dt los interdictos.
h) La acci6n reivindicaroria no prescribe extisltivamcnte, al igual
que el derecho de propiedad que ella garantza; $610 mando otra per-
sana adquiere el dominio, el antiguo dueo no pucdc, 16glcarnentq en-
rabiar la a~cf0rareivindicatork. De & que: strt, c o m t d a acciOn por
h sual sr: reclama un derecho, sc extingue por la prescripcibo adguisL
tiva del mima derecho (articulo 2,fX7). Las acciones posesorks pres
criben, por regla general, Ixn el pltzo de un ao, con~do,~ & el n caso,
desde el acto de molestia o embarazo irmferdo a la p s i f n o desde
que el poseedor anterior la ha perdido (artkulo %O),

COSAS QUE PUEDEN SER OBJETO DE LAS ACCIONES

POSESORIAS

2207. Enunciaei6a.-Puede ser objeta de las acciones psesarfas

los bienes raices y los deredios reales consriniidos en eflos, siempre que
se trate de bienes y derechos que puedan p a r s e por presuipti6n (a-
rkulas 916 y 927).

1.208. a) Bien- xtallm.-Cuma la ley no distingue, en 1;2 e x p h

bienes races caben todas las cosos que legalmente tienen ese carcter:
irirnuebles gor naturaleza, par adherencia (plantas, etc.) s por desha-
cibn (mquinas que formafi parte de un estabtecirni~rituindus~iald-
herente al suclo p. ptcrtenecest a Cijte, animales destinados al cultivo o be-
neficio de un hndo, etc,).

2.20909tr) Derechos reales c ~ l ~ t i t u i den~ abenca dcc%-Na &lo la

posesi611 del dominio, sino la de tacto otro detecho real inmueble pue-
de defenderse con las acciniies psesorias: usufructo, uso, habltacihn,
censct, hipoteca, servidumbres continuas y aparentes: las haparentes o
diaconrinuas quedan al. mrugen, pues no pueden ganarse par prescrip-
cin.

1219, Cow quc no pueden ser objeto de h acdoaes posedas.--

a) El CMgo chileno, come el frncts, y al reves del alernh, no auto-
 LOS BIENES Y LOg D?ZGXXOS REALES 571
"-. --

riza las acciones pmssesorias respecto de las bienes muebles, tal vcz por
ser rnhs fhci]. la prueba del dominio.
b) Sobre 1 s cosas que no pueden ganasse por pres~i~cicin, tam-
poco puede haber accin p s m r i a (artculo 917), ya que el fim de &ta
es ao $610 mantener. al poseedor en la siniacin material que goza o
hacerfe recuperar La que gozaba, sino tambin permitirle continuar e1
curso.de la usucapi6n: s i no pucdc haber posesin ni presaipci6n ad-
quisiriv, lbgica resulta la negacin de las accione^ poscwooras,
Hoy no sc puede adquirir por prescripcihn et dominio de las aguas
ni el derecho a usarlas ( W i g o de: Aguas, art. 9?, inciso 3:). Luegq
.
sobre las aguas no m2x: acciisn posesaria (19 a), .

Iblk, Derecho sea de beren~lkB.-Aunque camprenda bienes raT-

ces, el derecho real de herencia no tiene el carlteir de inmueble. En
consecuencia, su. pslsesi6n no puede defenderse cosa las accioms p e s a
rias. Pera nada impide que e1 que pmee un inmueble a titulo de hcre-
dero, en. cuanto poseedor se valga de las acciones possorias para pre
teger su pe5"'rl.

1212. Uulkaci6n de Cosa ajena pat mera taierantia del dutrio 0 pa-
sador; aprovechamientode la onikin de: actos de mera hculxa.d de otro.
-a) Pripzcipio, La omisin de actos de mera facultad, y la mera tole-
rancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren posesin, ni
dan fundamenta a prescripcibs a'iprra (artculo 2,4WF incim 1:). En
cofisccuencia, h persona que st beneficia con la omisin de acto'; de
mera facultad de OUO, O que utiliza una cosa ajena par mera .rolwari-
cia del dueo o pmeedar, no tiene accidn pcisewia contra ellos,

b) Ac~orde mera solemncira, La Icy los menciona, p no lec de-

finc. &sdr el punta de vista del que los tolera son de mera tolerancia
aqudlos actos que para EI entaafian el ejercicio de un derechq corno ea
~rmitirloso no, y a cuya ejccucih no se opone por bcinevalencia y
considerando 'que no atentan canva 13 integridad del contenido de su
desecho, Para ti1 tercero que los realira san actos de mera tolerancia los
que tl ffeva a cabo sin la intctnci6n de ejercitar un derecha propio, sino
bahdose en fa condescendencia del titular del derecha ejercitada (20),
Determinar si el htrho de un tercero cs acto de mera toicrancia

$19 al C. Suprema 23 sepfiembte 1971. R.,t. 68, zcc. l.', pig. 290.
(20) d n t ~ nV i ~d m w k R.; v& m anlisis de l a a actos de meta mlcsanzia en
e1 n k t o 3'19 b dc esre mimo coma.
 W2 -- .- DERECHO
-
W L
.-.
-.--&a- -
o si, por el contaario, constituye una ustrrpacih cdpaz de conferir sim
verdadera posesi6n, es un prablema dc cada especie en particular; h
discriminacihn corresponde al juez de La causa, As, por ejemplo, si un
prspiemio permite, sin protesta, ocupar inttrmitcritemente a l p o s ccn-
tmeuas de su fundo par materiales del vecino, k ms pdjabk es que
se trate de un acto de mera tolerancia; pero no si deja conwiuamcntc
mupar todo ei fundo: en este Ultim~asa, el veclno &ria tener ef
mrpw y el anima$ y, segn 12s circunstanrlas, invocar k poscsin y la
pracripcin adquisitiva correspondiente. La jurisprudencia h resuelto
que cs un acto dc mera tolerancia el que una persona consienta la m*
pacin $ramita de unos tesresim para la cijccucidn de ciertas &ras, que-
dando aquBlos siemprc en su poder (Sl), Pero babri un acto dc pose-
sin si en terreno ajena se construye una obra scilida sin protesta del.
duea del primero.

E) Actor de mera facaItnd. ciegiin el Wigo Civil, "sc llaman ac-

tos de mesa facultad 10s que cada cusf puede ejecutar a lo suyo, sin
necesidad del ~onsclntimimtode otro" (articulo 2,499, inciso final).
Es acto de mera hcullrad, par ejemplo, edificar a no en el sucb que
nos pertenece, aprovechar u ro lus mbrtuitcc de las aguas del propio
fundo, ctc,
De la amisi6n de fa actos dc mera Eatuttad psx parte del dudo
s poseedor de una a s a pude rwulm para otro un beneficio. El ejcm.
plo clsico en estc sentido es el del dueo de una qut, a travts
dcf terreno no edificado del vecina, gsza dc una vista maravillosa m-
bre el mar y sus rocas autivas. Si dapu& de quince o m& afia el
vecino se decide a construir, no @ra el dueo de la casa tratar de
impedirsela, alegando que ha adquirida por prcscrpri6n ventajas
quc procura una servidumbre de no edificar. par u&? Porque duran-
te toda cl tiempo cn que el terreno csruvo desnudo, el duea de la
easa se h i t 6 facru las venrajas de su propio bien, sin apropiarse de na-
da del vecino y sin rnanifesw tampoco lnimo a 3ntencin de rattims-
gir cl derecho d t propiedad de &u: no tuvo posesin, Itc hlt0 cl rwPIsj
y el unmus.

d) Difmcncla 8fir-e l~ ifmfBf6n dr los a ~ @ sde mwa f d k s d de

orrs y los a c f a d de mera ~ ~ k a n c zh
k . actos dc mera tokmrb su-
ponen una usurpacin, m& o menas pequea, de Xa casa ajena; en
cambio, el beneficio que en forma indirecta pwde rcaufm de la omi-
si& de los actas de mefa hcrultd de stro, no implica ninguns usur-
pacin: constituye una ventaja que dcriva esencialmente dc la propia
s i ~ c i r i njuridica.

e) P o f c ~ i dp~r r c ~ kdel guc cfcmta Iss a c m rafmadm; retakakvI(iId

de ctk. Ei qw, por simple tolerancia, ejerce un derecho rcal en la cosa
ajena ts un psecdor premio, p r o de una precaridad relativa, IPQP-
que &lo reconoce !a superioridad dcll derccha o de la postsin $4 d w
o a poscedur de esa cesa, a% no h de o u ~ sterctras cxtr&ss. Frente
a E S ~ WGltirne, cl que Ejerce un derecha real p r tlmpfc tolerancia sc
camprta como un verdstdero pssecdtir, ya que ejerce d dcrecho en su
propia nombre y por su prtlpia cucnta; consiguientemente, pude ha4
CCK vakr las acciona posesorias contra todos, salvo roslua d dtteiEo o
pmcdoa telnanre (22-23),
La tesis anterior, de ancestro romana, no retrocede ante la norma
que dcclarzra qtat la mera eolm-aracla de actas de que no resulta grava-
men no confiere p s s i b n ni da fundamento a presripci6n alguna (=-
tculo prquc cree evidente que tal dispsici6n slo ha mido
en vista las rchcianes de1 que ejerce (11 derecho real por simple tole-
rancia con el propietaria o p~sccdotque tolera ese ejercicio, y no, tm-
bitn, con los terceros cxtr68s (24).
Sin e&@, una minora objeta que la fq declara en t&minoa
abmluros, sin dimiminar en cuanto a los sujetos que p d e n poraem
en rtlaciiuz, que los actos toledos de que resuIta gravamen no
confieren pseshn y, por ende, rucccn de la mtcb de las acciona po-
sesariaa
Las sentencias dc las tribunales chiienar, d a s antiguas, siguen cs-
te x;nsarnenta (25), aunque hay una que se ponuncib por el orrs (26).

{22+23) Ea wac seatide: "Dtg~sra",libro 43, ttmatio 17, ley I , pkrrafsi 9,";F d i c r ,
'"Itsid de $a pusmimi", N,"9Q; Amagia Ruix, "lattihiuoaar de atrrcbo EW~&BO",
mdu~i6nde in dhcime din'6n it*ann, &ems Aires, 1952, pis. 305: Aulrrg cc Bnu,
ab. &e, tamo 11, prrrrlo 180, pa9 129, t a t o y nora 16; h d i n t , "Coun de Dmit C-
vii P m q a S , m rt tV, Pdg, 1838, N.O 672, 738 y 739; tl&r*ird, ob. cir,
N + 105, pdg. 13% R e d RrPdi&te (piafesor de Is Fpculad de Dembo dc l i l g r ) . "F-
aba", en "Rcpcmire de Dtait Cva" (Elalkm), roma 111, P.rls, 1953, akmen>r 31 g
32, M. 776 y 777.
(24) Aubrgr et b u , loc. c i t
( 2 5 ) Lorw de hriqgp: X1 dc nwit.iemb~de XW, 5. 1886, H."3.50fr, ps 2.203;
29 de ao*icrnbte de 1887, "GaLsta de bs Tribuda", 1887, 2.945, pig, 1.957.
(26) %nwncit $E 19 de diciernbr: &e 1910, 'Xminc* dc Drmha y Jurirgnidtp
c V , a m o fx. secrilin primera. pig. 33.
 -1313;Bienes nacionales de rrsa pblica; derecho dd concesionario.-
a) Los bienes nacionales de aso piafiJico ns pueden ser objeto de prtl
piedad privada, pasesin ni prescripcidn; consecuentemente, la deten-
t a c i i de ellos par un particular no e5 susceptible de defenderse por
&re por accioiicc gosesorias (27).
b) Pero e1 uso privativo de un inmueble piblicn otorgada a un par*
tictrlar por concesin de la autoridad administrativa es un derecho cu-
ya poseci8n csas acciones amparan, frente: a todos, segn algunos, me
11- frentc~a la administrzcin, sedn oms.
F)e acuerdo con una &nceFiOn, dominante en nuestra jurispru-
dencka, el derecho de1 csnceslonario cs real, porque se ejerce sobre uraa
casa sin respecto a determinada persona, y como puede paseerR y ad-
q u i r i r ~por p~scripci0n, la presin del derecho dc uso concedido
puede defenderse con lar; acciones psessrias, no 610sonm los otros
particulares, sino, dado el carttcter real del derecho de uso concedido,
contra todo el mundo, incluso contra el Fixo mismo (78).
Cbrra concepcin, ta que proclama la existencia de 10s derechos
realea administrativos, sostiene qw estas no pueden conctsbirse al estilo
civilista. Y as como e1 dominio pblico constituye una propiedad ad-
minisrrativa, dishsla de la privada: loa derechos reales limitados ss-
bre ese dominio tambi6n son adrninistmrivos y distintw de las dere-
chos reales liml tados dz naturaleza civil : se caracterizan par su .prece
rkdird frente a ,la admintstracihn. Frente a sta, e1 concxsinnario care-
ce de acciones posesarias, peso s las tiene Caaba los demL pdcuIa-
res que pexturben su prraesi&n, ya que sdlo respxto de la admiisrra-
cin es precaria la posesin del derecho concedido.
La jurisprudencia francesa sigue esb oorientacicin. Pero debe ad-
vcrtirse que reconoce af concesionario el interdicto de recobrar (rkin-
~rtgrmde)en canQa de la administracin, cuando sa lo despqja p r
medio de violencias n vas de hecho, y, por otro fado, permite que la

'(37) Grre Suprema: 21 Be diciembre de 1905 ("Revista de Derecho y Juri;ispru-

dcricis", torna It, seccin primcm, piip. 9 d i y 10 de julio de 1928 ("Revista de Lk-
*eche> y Juri~prudencia", tomo 26, ~ c c i o nprimera, @R. 3131; Corte de Santisgo, 28
de agosto de 2937, "Revista $e Demiu, Jurisprudencia", romo 36, seccibn primera,
pig. 348 iconridrrahdo 23, pg. 353): Corre de Talca, 23 dr septiembre de 1942, "Rei
vis~(d de Derrch g Juripnidencia", romo .-M, s c & n sgunda, p&g 56,
(28j Farre Suprema: 211 de wn~hredi: 1925 i"'Rwigri de Derccba p Jurispdcn-
rra", romo 23; wciOn primero, pg. 5ti3j; 10 dr julio de 1928 i'ltmisra de Derecho
y furispntdwcip", tomo 26, serc-ihn prirncri, pal%. 313); l.* de ~ b r i lde 1931 ("RW~SP
de Dereclzn y furisprudcncia", ramo 25, sccchrr primtca, pLg. 5 0 6 ) ; Corre de Jantiaga; 26
de abril di- 1925 .i8'Rcvisra de Derecho y Jiirispmdtncia", mmo 35, sercihn segunda,
p&g. 4x1.
admPnisuaci0n dcfiendrt los inmuebllsr gErblicos por las rtcclones pus-
sar*ks,si pref~rereestos medios a 'la va a&minis~ai~va (m,
1214. Seddumbres dkonwiuas o Ispartntei~,-a) Prr'ttdpo. Las
servidumbres son aparentes o in;1paenta3 se&n su exi$tenu3 c*
nozea s no por una seal exterior. (articulo R24), y mn discontinua:,
o coritfnus, segUn su ejercicio suponga o no un hecho actual del hom-
bre (articulo 822). El Cdigo Civil &lo permite ganas por prescrip-
cicin las servidumbres que son a la vez continuas y aparentes (arda-
!o 882), y dwIara que sobre las cosas que no pueden ganarse pfpres-
cripcin, corno las servidumbres inaparentes a disrontinwis, no puede
haber acciOn paxsoria (artculo 917).
Se ha querida handar Ja negaei6n de las a ~ i a n e sposeisorias a las
mldumbres Inaparsnteni en la circunstancia de que par su falta de
signos exteriores, dan lugar a una posesibn viciusa, oculta O clandesti-
na, y la ptivaeicn de las mismas acciones respecto de las servidurnlterc~
discsnt9nw, se La pretenda. hacer rlea;eansar en 1%falt- de contibtuidad
de ta pscsi0n. Pera la exigencia de la continuidad y de la. apariencia
de la servidumbre no tiene relacin alguna con las calidadea de conti-
nuidad y dc publicidaci de !a poseslrSn.
En efecto, la apariencia cfe I n servidumbre nada tiene que ver con
Ia condcin de publicidad que debe IIenar la psesin para no ser vi-
cios, Por ejemplo, el derecho de trnsito ser una servidumbre no apa-
rente si ninguna abra o xfal exterior lo revela; pero si d propietario
de un inrnuebfe, titular de efa servidumbre, pasa ostensiblemenrcs' so-
bre c1 hndo vecino, ejerce su derecho phblicamente, y mal puede ser
cfmdastina SU posesin. Del mismo modo, la continuidad de la pos-
si& nada dr csmiin tiene con Ja ce?iitlIiuda$ de fa servidumbre. Toda
crt'midurnbre de trnsito, p ejemplo, es discantinua, pesto qw para
x r ejercida necesita, en gera?siral, d bedio actual iael hombre; sin em-
bargo, si sr considera que p a i n continua es 3a que implica actas dc
ejercicio suficientemente pr&xirnos para bcer suponer un usa normal,
indudabfe resujta que Ia posesin de la servidumbre de trnsito d e k
calificarse r'ie continua cuando el propietario del fundo daminante ejer-
ce el paso a Lntenalos rtlgvlarcrs y earwal~s,tan frecuentes mma lo exi-
ge ja sxplotasf0n de! fundo (331. Por eso* fa norma lega1 quc autoriza
' (29) Pieirre Wbrad, ea ei "Reperroire de Dmit Civil" (Daiinz), toma I, Parir.
1951, pig. 146, a h e m 224 a 221; W i n et C a p i ~ t ''Cmrs
, Elhentairt: &e Droit
Civil- FisapiZ*, toaro 1, Ioaris, 153.67,N? 1,299, pkg- '1.075.
(30) Beridrrnt, ab, cit., mmo Itr, Me 758, 838 y. 839; R d i h , ob. cit.,
M.* 392, pig. 816.
Ja prescripcin y las acciones psesorbs sOlo respecta de las sttrvidum.
bres canUnws y aparentes, gran parte de la doctrina msderna la en-
cuentra injustificada en el derecho; la presapci0n y Xas acciones p+
s e d a s deberian reconocerse a tedas las seruidumbres estabkcidas por
el hecho del hombre y someterse a los principios gnerales. La discri-
minaei6n del CAigo no tiene una. juscifimci6n racional; &lo se cx-
plica por una razn hisrhrica: los redactores del Cdigo de NapofcOn
se esforzaron, ante todo, por establcccr una legislacidn uniforme, que
barriera ton las diferencias locales hasta entonces impantes; en esta
materia, para llegar a tal urtiarmi$ad, hubieron de elegir h va de la
transacciOn, y adoptaron, en contra de Ciertas costumbres3 el principio
de que las servidumbres pueden adquirirse por prelccripcihn, pera lo
restringieron, en contra de otras costumbres, a las servidumbres que
dclatan su exktencla en forma d s tangible, o sa,las que san a la visz
continurls y aparentes (311,
Sin embargo, otro sector de a doctrina piensa que la regla de la
irnprescriptibilidad; de las servidumbres discontinuas o inaprenta y la
negaeian a Ias mismas rtc las acciones pocesarias, puede fundarse en
razones de utilidad. Hay conveniencia -$e dice- en que 10s propie-
hrios de bs iramuebles mantengan una bucm vecindad, y esta no S-
ra posible si el ejercicio de hechos aislados pudiera liegar a camstinrir
una servidumbre discontinua por virtud de Xa p e s i 6 n y & prexri-ip-
ci0n; Ius propietarios, ante ese temar, se resistltlan a tolerar CI m&
insignificante acta de inuomisibn en sus predios. Ds: ah que la ky
parta de la b w que tales hechos se realizan por mera ralcrancia del
dueo del funda que los soporta, y declare qw la mera tolerancia de
que no resulw gravamen, no confiere posest011, ni da fundamenro a
grsscripcibn alguna (artculo 2,499, inciso 1:). La imprescriptlbitidad
dc las servidumbres discontinuas no seria sin^ una apli~wi6nBe esta
regla, Bar lo que se: refiere a las servidumbres cunbnuac 1x0 ap"c~&$~
cuando son n c g d i w (como la de no poder devat las paredes suba a
cierta afma),se presumen fundadas sobre actos dc mera facultad, y
sabido es que la omisibn de estos actos tampaco tonficrc poxsi6n, ni
da fundarnenro a pres-cripcin alguna (arrfcula 2,499, inciso 1:). Si fa
servidumbre continua leo ngarcnk es priteva (como una servidumbre

( 3 1 ) Riprrt er Bwtanger, 'Trritt Citmeotairt de d d t civil de Planiot", romo TE

PPC~S, 2950, NP 3.730; Xkkkfd, ''Prkis de Dmit Civil Be'ge"', tomo 1, $imne&s,
$954, N**i.394, g8s. 780.
-.""-.Y.-. --
LOs BIENES Y LQS DERECHOS REALES ..-a--.
8TT
T.

de acueducto ejercida. par UR tuba subterrhco), la no apariencia de Irt

servidumbre se confunde con la clandestinidad de su ejercicio (321,
b) Ext-cpcioner recci~o&das Ig jurkpudcneiu f7rrnccra d m-
qw n k g ~Inor a c c h e s p$cmriips n iar svvid-srrnbtcs disconcinw$
e inapmetmtc-5. Racional o no este principio, el hecho es que! aparece
consignado, expresa ci ticitamente, en muchas Iegisfactsnes. Y su apli-
cacibn trae inconvenientes prcticos, que la jurisprudencia de otxos p-
ses, como la de Francia, ha tratado de paliar a mitigar, reconociendo
algunas cxeepcioncs, derivadas de un esfucrxa Interpretauvo, bastante
lgico, aunque, tal vez, poco estricto, Las excepciones al grriicigie, que
niega Iras acciones pssewrias a las srvidumhres disconzinuas a inapa-
renttls, se aceptan en dos hipotesi$: 1) cuando esas servidumbres se h-
dan en un tit&o comcncionaL emanado del dire50 d d iunds s k v h a
o de sus autores, o en un titztlo legal, y 2) cuando dichas servidumbres
son ejercidas menos a titulo de farvidurnbre que a tmIo de propiedad
o de copropiedad der. fundo ajeno,
1) La existencia del tdtfslo convcncisnal o icgd hace desaparecer
los fundamentos de mera tolerancia, de omlsida dc actos de puta fa-
cultad 0 dde ciandtsrinldad que determinan Ia negacin de las acciones
poscsorias a las servidilWli>ies inaparentes u discaritinuas. En efecto, si
el querelilttnte cuenta a s u favor con uno de ecos titukps, no puede &ir-
marse ya que ejerce La servidumbre en la cual pretende ser mantenido,
por amisidn de un acto de mera facultad de1 duefio del predio simien-
te o par la mera tolerancia del mismo: la existencia del titub cxduyc
necesariamente cualquiera de esas ideas, Tampoco se puede de& que
es clandestina la xrvidurnbre ejercida en vireud de un trulo: si se &f.ata
de una conveinciunal, eamo El ha debido emanar del propietario del
fundo sirviente o dc alguna rie sus autores, fuerza rs reconwer que di-
cho propietario no ha podido ignorarlo, y la servidumbre, aunque sea
inapartnte pocitiva, deja de ser clandestina a su refperro; si se trata de
un ttulo legal, el propietario, del mismo m d s , ha debido m w e t l o ,
pus se supone que nadie ignora Ia fcy (33).
S) La segunda excepci6n que establece 1a jurisprudencia francesa
al principia de que las servidumbres discsttlzinua o imparentes no Fue.

( 3 2 ) &udaaa, ob. cit., N," 758, pgs. 838 a 841. En contra de la opinita que,
por rar-5 de utiljdsd, juntifira la imprucripribilidsd dc las sentlclumhra dismntinu~s
o no aparentes. vase Ripprt et BouJanger, ab. cit., roma 1, atimm 3.732 g 3.733.
( 3 3 ) Raviart et Xavisrr, "Trajtt. thhrique rr ptacrique da p~rjons gnrse~soimec
du btarn@eW,quin& cdici>a, Paris, 1929, N.O 225, pLg. 234 a 236; H&bmud,"Araicrn
P~~esoire"', en Dglloa, "'ftepcrmirri de Drair Civil", roma 1, Part, 1951, airmcm tal;
S 396, phg. 344. Y& k copio= iurkprodearis c i d * re i u n b obnap,
den ser tuteladas pur !as acciones pmcse>ri%s,se produce cuando los ac=
tos de goce constinitivos de la pueden considerar%, de acuer*
clo con las circunstancias de la causa, come friniftrdos m& bien sohe
un derecho drr ppscdad o de copropkedd que sobre una sc~tridrrmb-re,
es decir, cuando el propietaria de un funda ha poseido $obre otro fun-
do un terreno Gnicarnenre difecrado a! ejercicio de usia servidumbre
disconrinua o inaparentc (34). As, un prupierario puede repurarse p ~ -
s x r sobre eI fundo ajeno el terreno mismo del cual extrae agua, en el
que hace pastar su ganada, abrevar sur c~bzillusy, m cansecuencii, Fue-
de valerse de las acciones psescirias si e9 turbado en la psesi6n de estc
[arena. ~rincipalmcnte,la jurizprudcncia francesa ha decidido que si
rro se: puede adquirir p r fa prescripcibn una servidumbre de shnsito,
se puedr. adquirir la ps;esi6n (le! suelo sobre el cual se ejerce el pa-
saje (35).
Solr4cidn P B d derecho c hiIeno+--Juzgamos ro-tlmitnte Ilogica la
solucin de la jurisprudencia francesa de reconocer las acciona i r a -
soxias sobre servidumbres inaparmtes o discontinuas cuando se kan es-
tablecido por titulo. Pera en nuestro derecho nw pxece imposible elu-
dir ta nmma categhica y explcita que niega la accih pwwria scztire
laas cosas que no ~iup;ldenganarse por prescripci611, como las seruidum-
bres inapareaites o dkcontinuag (articula 917); a este ~ s p e c ~ la
o , exis-
tencia o inexistencia ciel titula para riada se toma en cuenta. La jwis-
prudencia chilena siempre ha resuelta, sin discriminaciones, !a impro-
cedencia de las acciones pmesorias sobre esas servidumbres (36).
Con todo. los inconvenientes se sahan con el pxorpdIm&n& su-
mwiu. Estes por dispos,sici6n expresa del Cbdiga del ramo, debe apli-
carse "a las cuestiones que se susciten c&re consrituci0n, ejeicicicr, m*
cfii~;lcf0na extincin de servidumbres nacurater o iegalr.5, y ssotire b
pre~taciones a que ellas den lugar" (artculo @U, NP 2:). Como se
ve, las servdumlares co~zuenciona2esquedan excluidas, Pcm, cabe gre-
guntarse dro8as las cuestiones A r e servidumbres convencionales es-
tan sustradas al procedimiento sumario? Nu, porque el mismo C+
digo zdjerivo establece como rcg'tci pmeral que el procedimiento su-
maria "se aplicar en Jefcsrn <kotra acgfa especial a 10s casas en que
la accinn dcdueida requiera, p r su nanrraicrza, wmiracilin r;ipida para
que sea eficaz" (articulo 680, incim IP), Indudablernen~e,fa cupist0n
-.P

4343 Rsviare cr Rrritipt, ob. cit.. N.O 229, g&g. 242 a 244.
(33) Hgiiraud, ab. cir., N . O 196, pigg f 44.
(363 Vfanw ras ses@nrcnckc i d a s en cl "Repmrio de Leglsla~iog J u r i s p h -
ci* a i i i e w " , CcMig~Civii, to- e.
11, sirticub 9t7, N-' 7, 223 7 226;
------
-.-
LO5 I1ENE.5 Y U3S DERECHOS
P.
- REALES .- -
873

sobre la constituciii de una servidumbre coliantsria, sea continua o dis-

continua, aparente o inaparentc, nn p d r sustanciarse conforme al jui-
cio sumario, porque exige un estudia de lato conacimiento, ,Pero hay
otras cuestiones que no necesitan de ese: estudio y requieren de una,re.
solucih ripidappara que el titular $4 derecho sea potegido eficaz-
mente. Supngase que el dueo iici predio sirviente d t una servidum-
bre de u16nsita constituida p r ttulo voluntaria, cierre el paso al d u a
no del funtlo dominante, Ssrla absurdo que pata decretar la rrrmircion
c3e las d3~trcc~anes al ejercicio de la servidumbre hubiera de seguirse
el prwedirnisnro ordinario; bastara al demandante a c o m w a su thi-
la, para que, cmforme a tct rrtarnfraci6n del juicio aua;iario, ae ardenara
la reapertura del paso. C h o que el demandada pcb$rGi cuzstiona~la
Legitimidad o eficacia. del t i d o , y si estar crbjecionts nc"cesimm un
estudia laxo, no y u e h r h otro camino que.cctnrinuar: el pacedimiento
conforme a las reglas del juicio ordinario (CMigo de Broccrdimhta
Civil, articulo 681). Pero tales abjeeisnw ilo pusden iFtr caprichosas
o hechas valer con el torcida propbsito dc dilatar la silsmnciaci0n de
la controversia, porque corresponde al juez decidir si existen rncitivoc
lun~ladospara cambiar ei procedimienm sumario por el ordinario,
La csnclusi6n a que nosotros ileg:gamos respecto de las servidum-
bres vuIuntarias rainbih era sosrenida, sin grandes explicaciones, por-
que le pareci'a evidente, por doir Heimbcrto Trucco, ex Presidente dr
la Corte Suprema y uno de los ms grandes profesores de Derecho
Procesal que pad por la catedra arnivcr:sitaria,Deca el sslnor Trucco:
"Tampoco queclan c~rnprenirtfidasen la dispsici~rprocesal que se re-
fiere a las servidumbres naturales y legales (articulo O13oI NI 2.9, las
servidumbres voluntarias y t d a s las cuestiones que de ella dcrivcnj
pcu*rozr;iellas requieren una tramitacin ripiiia, deben someterx 4 pro-
cedimiento curnaria, a virtud de la regla gweral de la apLcaci6n de
ste (nrticuIo #O, inciso 1P) . .. EI procedimiento del juicio ordinario
s91o tendrs Iugx eia defecto de esta regla" f37),
Vimos tambicn que la jurisprudencia frances conccde ta protec-
cin psesork a las servidumbres dlscontinuas o imparentes c m d o los
actas de guce constitutivos dc la postsi611 pueden furidarsc, m& que
sobre una servidumbre, mbrr usl derecho de propiedad a de copropie-
dad. Este temperamentr, puede aplicarse entre nosotros sin incanve.
nientc hasta dorrde Is permitan las norma que rigen la propiedad ins-
crita y la no inmita,
LEGlTIMAClON EN CAUSA Y SUPUESTOS DE LA ACCION
BOSESORIA

11225* Legitimador activoa-En ciencia juridica se llama tcgfkmn.+

ci4n en rwsa O par# fa arriza el concepto que determina "si ef deman-
dante es el sujcto que tiene derecho a serlo ea el ptrccm de que se tra-
te, y ei demandado la pcrwnsi que haya d sufrir la carga de asumir
.
td! pStura en CSP ~ W ~ J O , A. esta fclacibn de las partes cm cf prc-
ceso concreto ge llama Jcgirimmidn o facultad de demandar (fcgltima.
ciOn activa) y obligacin de s-oportar la carga de ser dcmddulo (k-
$timarin pasiua), p hallarse en determinada reiacibn con el abjcts
mido al proceso" (38).
Ahora bien, todo gosecdor de m cosa que puede ser objae de
uria accin pesoria y que ha estada en p s i 0 n trmquih y no iiite-
rmmpida durante un ario completo csd legitimado para entablar di-
cha atcn (artculos 916 y 918),
Puede valerse de ttla el poseedor que cs titubr del derecho y el
poseedor del derecho que no cc; titular de &te, y tanto el pasador re-
gular camo el irreguiar, pues ninguna dc estas distinciones exciuyen-
tes consagra Ia ley.
Pero el mera tenedor, como no ga pmdor, no atd legitimado
p a hs acciarnes psesorjas, sialva para 1s de restablecimiento que, a
juicio de muckw no es propiamente una rttcibn posasoria, sino una me-
dida de jdicia y accihn personal dirigida a rcparar e! dano ocasionado
par el despoja.

1216 Ea lcgithcirrr del nsufructuario* ugum-h y habitti(j,r~-El

wutrucruaria, cf usuario y el hatiitador m poseen la c m &re que re-
cae su duechs rcai limitado; son meros tenedores & dla. Na pueden,
en con~;%cucarcUt,instaurar acciones p s o r i a s para defender h post-
si6n de la c m ; ellas corresponden al nudo propietario o al que tiene
la p~i5esibnde la cosa usufxuctuada o sujeta al derecho m X de uso s
de habi~cin.Pcro si bien e w dercchoi~llnitldano dm b porcsin
- (381 Ptiem Lpsim, "Demho P m d Civil", roma 1, 1946, N? 116.
POOE, 163y 266.
I!c la cosa sobre quc se cjercen, autorizan 13 yosesi60 tle los rnisrnos, cs
t ) I, I O~de- Iiabitaciwn. Par conciguieir-
decir, del d~rccllt)~ i l :u ~ ~ f r ~ t 11s
te, el usufructuario, et ui;uariir y cl que tiene e1 tiertci-io de habiraci6n
(si baii yc>bedo.su*; jxrtimentes clcreclios, tranquila e ininterrurnyidarnen-
te un 360 c o r ~ p i e t t r )s~c ~ l~libiles
i para ejercer por s las acciones y ex.
cepcianes pcrnsorias, dirigidas a coimrvar u recuperar el goce de sus
respectivos tiererhos, aun contra el propietaria mismo, Y hay mis: &te
es obligado a auxiliarlos coxitrri todo turbador o usurpador extrao,
sieildo requerido por ~ ! / O al S eftcro (articuio 922, inciso 1:).
Las sentencias obtcnitilis cuilrra el rtsufuctt~;irio,el usuario o el
que tiene derecho de habihcin, obligan al propietario, menos si las
sentencias se pronunciari cobre 13 psesin del daminio de Ia finca o
de dcrechos ancxtss a 6i f c a m una servidurirbrr) y el propicitario no
ha intervenicio en si juicio; en este caso la sentencia no vale contra
este ltimo (articulo 922, inciso 2 - O ) , Es lbgico que la sentencia sra
inoponible al duefio en 12 hiphrcclis considerada, porque cI usufructua-
rio, el usuario y el llabiradur est3n legitimados para contender sobre
sus respectivas derechos s la posesi611 de ellos; pero no sobre la pose-
siOn de1 tlominia, por rnaiierft que si en el juicio no fra participado el
propietario, ia senteitcia iio 19. ;iCecta en lo relativo a la pozsibn de su
derecho.

1,217. La legitrmacirn d d comunero.--El comunero, por si solo,

sin i~ececidadde la coneurtericin rie los ciernis coposeedores, puede enta-
blar cualquier acciti po~e:r;oria,ya que ella representa un acto de con-
servacibsl rte su derecha y de1 tlt. totfos, y sabida es que los actos con.
servatorias puede ejercitarlos cada comunero p r s sob.

1.218. La Iep;itimaci0n JeI heredero Jef posecdor.-.cOnforme 31 S ~ S -

tcma de nuevtru C&iiga.Civil, fa posesf61i rs intransferible c intrmins-
misiblc; el sucesor n trulo universal u singular tierie una posesiba h.
depenriirintc cle la cfe su antecesor. Sixi embargo, el propio Cdigo dis-
pone que: "el Iierdero tiene y ecti sujeto 3 las mismas accinx~esp o s e s
riai; quc trncira y a que estara sujeto r;u autor, si vi~iesci" (artcuIo
919) (39), Esta norma, resti ea pugna con el principio de la intxai~s-
mlsibilidad posesorb ?
( 3 9 ) Se ha iacliarln de incurnrra fa rcdarrrn de esre mticulo ea cuanto dice "iie-
.
ne y esfa aujeto a las mismas acciones.. ",ya qirt. reser rige acuso~ivoy ar, puede trser
el mismo romplenzenro que rige la expresin e ~ t Y~ t r j e r o (Jorge Ortega Torres, "Wip
Civil" de Colombia, m e r a ediciin, Bogot, 1955, arrr'culc~915 --cogU del artirialo 91')
del W g o Civli chileno--, p&. 3733.
 Asi lo sesstiefic una opini8i1, porqtic tise precepto declara al here-
dcro sutesor en el deire~hoa ia accin que tenia el causante para ds-
fendcr "su" pec;esih, que en vitia Ie fue arrebatada o perturbada, y e i i
Ia carga de ser. iJemandado por la perturbacin o despojo quc, antes de
niorir, cometi el causante rcsprcro (le la pnsesin ajena. El articule
919, en prigna can el pri~icipiode 13 iirtransmisibiiidaci de Ia psesin,
tendra su clxplicacirdn en un olvida del legislador quc, despuBs de ha-
ber ilesechado el sistema de la rransii~isibiIidad posesor" seguida t n e1
Proyecto de 1853, no advirri la iiecesidad de cambiar o suprimir isr
disposicihn nlencionada para dejar sir1 quebramarri el principio de la i1.i-
traiismisibilidad que atiopt6 esa Jefisaiaivrr, Y, a juicio de don Manar1
Sornarriva, "quiz la cunfrradicrihein podra salvarse limitando el ar-
tculo 919 al cavo rri que el herederra hstcierardib uw drl derecho que Ie
confiere la ley o p a pos agregar a su pa~6;iGmapropia la del causante" (a),
%ghn orra interprcraciil, ra rareculrr 919 no contrzdice nada )I de-
be aplicarse ampliamentei sin limitaclr3n er restriccin alguna, que no
contisne en su letra ni en su fiiesofh Esa norma ao consagra la trans-
misibilida$ rlc la pi;ccin, sino la dc sus vettrajas y acciones proi-cdcn-
&S, que es caca dirtrinra, segun explican clar,arnentc Aubry y Rau, Di-
cen <SEOS: "La pose$i6n, cgfn~itIarail3E I ~S$ mic;rn:i y como estado iIz
hecho, no es 'iusccprible tle pasar err realidad ils m a Frsona a otra;
p r o ot;a cosa siics~ltcon las ventaja que Is ron anexacias, y princi-
palniente con iris aci-ianco; abiertas a1 efecto {'le hacerse mantener O rein-
tegrar en slla, ECPZC ventajai; y estas acciones pasan ipso frrczo a los su-
cesores univeri;aIes o particulares del ~;o(;ilsdnr,cari el derecho probable
del cual era la possi611 cl ejercicio s ia manifestaci6nm (41). Y Ae
aqu resulta, agregan las mismos traraclistas, que los sucesores univer-
saies o particuj;rrss cctin facialtat~os,en esta callilad, e inriependientt--
mente tie t d a toma cle posesi611persona!, para ejercer las acciones po-
securias que tonrpctiaii a su autor (42)-

1,219. Posesin tranquila y no iafmrtlmgiefa tan aEo compietu.-a)

Para poder instaurar una accibn posesorla no basta tener ia posesin de
un bien raz o de un dtrscho real erirrstituido en Pt que pueda ganar-
es prcciba, adewis, que la pnxsiOn ciei demandante
se por ~>rescrj~t-in;
haya sido trariquiia y aiu iritrrrumpida un ,950 eompletcz faaticuls 918)-
140) "lnriivizibn y Parricin", mmc> 1, wgfinds edltiGn, L;sariago, $936, pg. 22?,
aGra 1.
141 1 ''COII:~de Dic>it Civil Frair$ais7', quin% edicitarr, teniir II, Pars, 1897, p&-
rrnfir 181, pg- 133.
i i i i lbdrm, pip 134.
 - , m".- m~ -. -- +,
IXS5 L11ENEJ Y LOS DERECHOS REALES
"
. A.-.-".
. - - --- .--- .*
-,--.---.-- -.-
883

b) L1:'irn:rst: po~zrinu*iinqzii/~E;! i r ejerce pbiicarn~ntey sin

~ ; ~1~
cant-raiticr;6n cle cstrai~cquc la dispuan nl poseedor.
Ko cs pusercitrr trariqrrilr? el u i o i ~ ~ i t mientras
o, sc mantiene et-i est:
carictrr, n i cl ~.l~?cdesrlnri obligado a r.jerccr su posesin uculrSntlola a
105 que tienen cierechi~para uponcrse a ella, i i i e1 lioseedor a quiri-i. se
le ciisprdtiz ~r<d!r,.zninz~
ate ici po~esin.
Por cicrto, si el pr)ccerlor tlcrnrnilaclo cibricnc sentencia a su favor.
su pusesibn, en virtutl tlt.1 efecto retroaccivir r l c la scnsrrnckt liec!;lrnsi-
va, JC consfd~tardcomo que nunca 113 dejado c l t ser tsanrquila.
II$ POJC"J;~/Z /?o;~PC'P/Y/~PB~I~P*~
es qyur. BO ha s u f ~ i c iirrttn-upri6a
~
natural ni civil.
d ) E1 phto dr t ~ l ui;;ri
: rompkto elc iwsesicn rranquih y no inrc-
rrumpida se cuenta hacia atris dcsdc Ia kcha del embarazo a despo-
jo (43).
EI plazo de un aiio csrnplero tiene su razn de ser, El legislador
no es como las mujeres que, segUn Rayniuiicl L'Anbiw. "'sin sus ca-
prichos perderan la atractiva esencia be su ser".
?Por qu se ha fijado el plazo rninimo J e un ao do pos.sin Y no
otro? Porque sc estima que en r1 trari?ciir.tcr de ese r i c r n p hay margen
para ctemus~rarque st ticrir rcalmenic: uina posesi6n y no una simple te-
nencia u ocupaciri momentnea: a travs ciel periurio anual se realiza
la niayaria rle las hechos y actos que, como 13 ~TCX~UCCIOII Y cosecha de
los frutos iiirnuebie, exreriorizaii una posesihn inequiuoca, Y si se
ronsitera que {le CJC mismo plazo benefician, para interporner sus que-
rellas. los que pudieron liatrcr sirfo privarlos tic h pssesi0ii por el ac-
tual poseedor, liay funrlnmento, si en t a l o ese tiempo nadie reclama,
para pensar quc in actu,il poscsi6ri tiene v i i i i ~de ser legitima y que
merece 1.a proteccin ir~terilictai.
e ) Na hay tiet-esici:irl <le quc el p~)mtIorcumpla par si solo cl
plnro drl ao c<irnjrkt<i;rrpresainrnrr Ir permite 12 Icy dad& el &m-
PO de posesi6n tle sus rinreccsores, csnfarnie a las regias & la unibn,
~scresicbii0 agregaci6n <le: 4ioirsianec (attculu 920, inciso final).
f) h juriskrru~ei~siaha prrocis,riiu el tktmirro o pti~zto fiaa3 de
p h o . H n dicho que el aa dr prescripcili scfialatio par la ley se cuen..
t3 desde ri acto de rnaltostio o embarazo ingerido a la posesi811 hasta

-.--
t 4 3 i Coire de Valparaso, 4 de diciembre tlc 19133, "Rtvisra da Derecha p Jurk-
prudencia", ramo I, sigunda parte. pig. 321: Corte de Concep~i6n.13 de eflHQ de 1905,
"Rwlsra dc Derecho y jiirspfadenc;a'', torno al!, ecci6n segunda, pg. 120-
S34
-.- ~

~ . ---.~.
~
-
..
DERECHO CIVIL
-- - -" . .. .... - . .. . . -. "
-
.. .........."

e i d f ~de la presentacibn de la yucrclld, y no c l de la nuriticaci6n dct

Esta (U a),

1.220. Enunciac8n.-Para que el poseetlor legitimado activo rle Is

acci6n poseci~ria pueda ci~tablarlrncs iitcesaria que cu-uncurran dos su-
p"eStOs:
3 ) Que haya sufrido uit acto dc molestia o crnbarazo inferido a
su posesb~lo que haya sitio privada ilc tsta jarticulos 916 y 920), y
b) Que interponga la accihii correspondiente itntcs di- vencido el
plaza quc 12 ley ser7ala (artculo 920),

1221, a) Molestia Q embarazo inferido a la pssesifn o despojo de

la misma,--lonceprii y rlrrac&res de la make~tiao emram, Antr E-
da cs izreciso advertir que en la literaturn de las accionas poscsorias
Ia 1ralab.a rurbzcjcin tiene una acepciha amplia y otra restringida: en
Iz primera contlirtntie no slo la sinrpie molestia o embarazo inferido
de la misma; en la segunda, ex-
a la puscsial, sino tambin c1 ~'iktsp~jo
c l u t~l l concitpti el iicspojo.
Trg~buribne n srnrido eskt'rlo, rnoicz~itra enzbrizo in/ei"ido a la
Im%esi6nes todo acto u hecho valuntariq realizado de buena o mala
Ic, que, sin ikspojar a otro de su. ~iosesi511,ia contradice e implica dis-
purar el derecho quc ~iretenzletener rI poseedor dc cjcrcerla.
De aqui se cleciucen 10s siguientes caracteres de 13 molestia o cm-
bdrazu,
1, Voluntariedad del hcil~uo acto perturbatario. Si P'stc: no pro-
viene de la vofuntad trurnanti, no puede canrradecir Ia posesin ajena.
Af, por cjcml>lo,el derrumbe accidtntal de un muro sobre el
vecino, no c~nstiluyruna turbacidn a la poxsirn.
2. El acto rmu debe privar de la pmesin a l jwsctdor; si lo jrriva,
no hay siniplit molestia o ernharazo, sino despoio. Los actos inrninen-
EeS de este, es decir, los que tienden al tlcspojo, pero nri lo consuman,
constitsryen s l h turbacin cr crnbaraza, que autorizan h querella de
amparo, pero no la de restiiucian (44), Del mismo modo las hechas
que imporun ocupar liicnzs inmuebles del poseedar, sin drspseerlo

1-23 a ) C. Contepcia, 9 agosto 1E384, G. 1884, t. 11, N.P 1.918, pie. 1.1'20; C.
Stipmma, 16 diciembre 1310, G . 1810, r. 11, S.* 1.237, gag. 1.627; &, .%ntiv, 26 julio
1827, R.,r. 27, sec. l.', pdg, 1.
( M i Corre de Srnria&n, 28 d s agosto de 19.37, "Rovicta de Lierrchu y Jririspru-
d t . r i ~ i a " , ii~rntn 3 0 , se~citan primera, p;~. 348.
Jc stos (cortar alambradas de un predio, ii~rruciucir anirnalcs en el
fundo ajeno y ocupar mcmentneamentc con ellos rcrrerroa; tic este),
son actos de moiestia o embarazo de la fir15esi6n y no <le ctespoio (45)-
3. El hecha, para caiificarx de rnoit.sii,r o embaraza, debe cotltra-
ilccir la postsiOn ajena. De ahr' que ns pcituriin In prweslbn del ~ l u ~ i ~ s
rlc: ran fundo e1 que, a virtud de una servidumbre de trinsito, pasa por
CI; tales hechos no conuadicen la posesii~(le1 derect~arle dominio.
4, Por fin, toda molestia u embarazo inferido 3 12 pnseo;iBn cilrno
supuestu tle 1:t acci&!ii poscsoria, impiica (!i~put~ticl t l c ~ e c f ~que
o pre-
teiide tener el pmeedoi a ejercer la poacsin, I'or esu cl laclriin, que e.
sorprei~ciirlotratando de separar la puerta dc 13 casa (le qtre forma par-
re para llevarse aqulla, no puede ser tlernarrtiarlci tie actjrjn pnseioria:
si bien contradice Ia pciscsirjn ajena y atlght;riri%su acto ~ c i
envuefve disputar el derecho del dueo a esa po~es16ii.
EI requsiro de disputas el derecho a poseer dcbe jutgarse ohieri-
varner-rte, apreciando eI hecho prurbatorio cn s mismo: si &re deno-
ta una dispura al derecho a poseer, la accin pasesoria es procedenir:
nada importa que da intenci0ri dei psrrtrrbaclor no 17;7y2 sjdo P S ~ ,ni
que 61 declare, para detener fa accicbr~p<rscsarin, que rcconoce Ici pose-
sin del demaladante,

Elementos que na ink~grgnel eon~fitode turboa8'n pt91esrill.-

La bucina ci mala fe del perturbaciar rs intiiferrntc:; 1,i ley no clistinpr.
Pur ranro, Firclcecle la acci0n pmesarla contra el quc ejecura 13 rnolez-
tia 0 embarazo cn ia creencia (te que olx-a dcntxa del ejesciciu de sil
rlerecf~o,y, como ha rleclaraiio la jurisprtrdencia francexa, paco impux-
ta, rambitn, que ese derecho exista en realiiintf, pues b prareccin pri-
ewria es intfependientc 14el EonJo det tlcreclm (46).
Tampoco cs ekrnento cle la pcrtusb;arin poiecoria r1 lug<~ren
que sc comete; tanta da que sea eii e1 fundo del lierturlntiix como en r l
del perturbado: l o decisivo es ia prrturLaci6n a la giosrsiri ajena (47).
Ilrxrrdc, par ejemyIu, Xa querella poxssia si lat, trcpiclacianes rte 10s
dinamirazos hhaclir>s cn una mina provtiedrr EJ cIe5arraigo de lo? Arho-
Ics u !d quiehia Jc Ios uitirim situados en ~1 fttn~ioajeno, irllrsr isrc,
( 4 5 ) C.orit. tie Cunaeprihin, 4 de septienibre i!i. 1054, "Rwsta dc D r ~ i b o "i e
121 Inircrsiiird *le Cc)nceplirn, 1954, pbg. 381 ici~nait!eran.li> .?.'',pPx. :P;ii.
i.li>i Hciinrrii, o b n ciracia, pig. 1<6, N." 62.
i i 7 ) Lu Lilrrc Suprema deciar0 qrie "rcconi>~;dirci tietlii%ril,itdl i i c la pciriirha.
;
,t
i *le In pasesitio. es improcedenre negar Jugas a io quareiiu plrqrte ltts 3ctus p r r u r -
barurias no han irnido origa en fa prapiedd del srri!r, pntei hesia que con d i o s se
de 30 dr nbrit de 1936, "Rwfris de l k r e c k y Jurlspru
rbcre IP ~ m i 6 n "{~ea~cncia
drneii", uim 33, wcibn primcrm, pis, 281).
 rurtPaci6n rle derecho, e intcirpswtor i mismo una acciSn ~isscsoxtria,ka-
10 forma rlt: clenltinda recnnvencisnaol ( S O ) . .
La Coree Suprema eliileala, siguiendu n Arrbsy y Rau, tia declara-
rlo que la perturbaci8n rle aicreefio pueiff resultar, sea de- tana cootien-
da judicial sobre la posesin, sea 11s un acEu ext~ajaiftsiai p04: el cual
una jrcrcona se tiice poseedor del derecho que prrhiglas: conservar u rc-
cupcrar, o manifiesta vria prercnsa6n cw~irraria a $u posssn (51).
Enrrt. las actos extiajudaiaIes, la tloctriiin no corisidera tilrbacln
o malescia rIe la piisesi61-i la venta slc Iin inrnurble ajeno, porque, por
4 imiiima4 no constiruiria uin taraque iiircto a ia jtusesiiln del duefio (52).
Nuestra jurisprudencra explica que no privan ii. ia posesiiin ins-
eait2 y material, sino que: ICP ~uvh~an o moteikiflr los sit/u%cntrshechos:
l a ) 1.1 compra d ~ inmueble
i V @trreero extraEo; b) irt in5-
~ ~ S ~ E C Ea ~ un
cripcihn de esa compraventa; c) sl arrzniiarniento celctmdo p r el ai-
quircnte de1 tercero exirario y oFra persona, y d ) ln abtcncin iie esre
arrendatario tle !a entrega material clel inrnrltibie por uirt~al de un
juicio ejecutivo iic obligacin de hacer ce!;rridc. contra CI arreitdador.
Subraya Ia misma itrrraprirudeni-ia que l n coiripravcnea aludida no es
prueba de la posesiissn del bien raiz por paste dcl. comprador ni del
vcnded~r, pues ese contrato importa c61u un trulci Iirtr reclamar la
enrrega de la sosa vrndida y no es con-iprsbaritc dc tal envegs. Eri
tuanto a fa inscripcin cowservatsriet. arinque ciesenipc6a el paFi de
tradici0-1 no basta para hacer ilrl sompratfsi arrcwdalor B F ~poseedor
lega1 dr la cosa, Tal cambio jurdico slo podrin olzcrar si, corriurlei-
rncnte con realizarse ia inscripcidn en favtrr ifel nurvo posceitsr, C;C can-
cciara la del anterior, Por ltimo, es obvio que la crlcbaaci6n del con-
trato tic arrendamiento iio supone de modo nec~t;ariilque el arrendz-
rlox sea psccdor era nombre propio (52 a).
,Pueden los tribunales de iiasticia r~mlvcrs i un tlecreta supremo
tle rcanudacira de faenas en un fundo y !os actos c i ~ linterventor cons-
tituyen turbacin o embarazo de Ia posesiain? La Corre Suprema, eii
un iailo acordado por lev mayora, respondi adfrrnativarnenie; sostu-
5-0 ~ E I Yn o pucde pretenderse que hay un conflictr~tle jurisdiczibn, La
rriinctr-in nrltiia quc el tribunal ante el cual sc eiiiablbr la di

"- -
( i#i Wibraiid. iil,. cir.. nhrn~ros 61 7 8 5 , pgs. 136 y iji.
j 5 1 ) Sc~*t.r,cir tic 21 rlc iuiiv dc 1841, "Rcrir:a de Dcrechii y Jzrisprdrnria",
iumu '9, :.ccciAir prlrnira. pBg. 120; Aubiy er RLU, <)ti. cit., totrru ZI, p\irafri 387, pt+
~ i d a i2 3 2 y 238.
152) =%uhriet R i l , ob. cit., romo TI, prrafo 187, pgi, 239; HPhriiud, ab. cir,
pdg, 136, N.O 6i1.
( 5 2 s i t Sipremi, 24 dicietbr Z W l , R.,t. 48, sec. l.*,pig, 581.
planteada, porque en el fondo, indirecta pero claramente se pei-lia 1:i
declasaci6n de ilegalidad rlcl referido decreto (52 b).

Conatos o amagos dc curharin y tt~i.b;tciartcs~~~rrtb~rld&.-Las ac-

ciones posesarias prmeden: a) si se trufa dc turbar o molestar 13 pose-
s611 del quereilante, o b) si e.n el hecito ss Ic 1i;i turbado o molestado
o despojado de su poscsin (C8cfigo Civil, articulo 921; Cdigo de Pro-
cedinaietlts Civil, arrculo 551 (53).
El despoja.-a) El despoja ~oirsistccii krrivnr ai lioseedor tic la po-
sesih de la sosa o en impedirle al ejercicio i l c l ilereclio que poseeL..Se
dktingue de la mera rnulcsrici t> embarazo c i ~que crea urm obstcirlo
psistcnte, que impide 31 poseedor rccol2rar Iibremente el uso dc la
cosa que posee o que rieceiita p x a cjcrcrr la 1iuscsi6ri dc su dcrccho,
Par tanto, si despuis dcl heclio agrcsjvo iiiferids a la licixscsiit>n el pn-
swdar puede recobrar librtirncnte el u7c3 tle csa cusn sin encontrar ubs-
rculo, el Itccho eiefic calificarse dc simplc risulcstia o crnbarazo y inu cfe
despojo (541,
b) Corresponde a los iucces del foii~ludetcrrninrtr s i en la especie
ha existido simple turbacin o despojii.
c) El despojo puedc ser toral o pwr;(it. E S ~ Itiirta
C se trarluce cn
Iirnirar de ima manera permanente la yuscsirjn ajena. Lo que imparta
--dice un autor (15)- no es la medida, sirro 1:i crrcriidtzd del arexrtado
a la posesin: tarnbien contra cl despojo 13ilrc131 se da la accin.
d ) No cs requisito tiel decpoio yiie i i qvc lo hace tenga la itifcn-
ciai de sustituirse eii la posesin <le1 rirspc)iai.lu. Utin sentencia, sin cm-
bargo, estim iildispensablc al ejercicio ~ I c linccrdicto jmsesoriu dicha
intencin, que faItarfa! sefii~cl trbunal, si 10s actos dcl demandade)
son de mero tenedor f56), Qir razii~sc. lia ~efutslrleique ~enesalmen-
te e! que tiespuja i otro lo hace can CI 5ni.tiia 111' sustiiuirsc en 13 p o s -
si& ajena; p c r ~esto no es iniliapcsisabie csi el qucrellado, quien pue-
de habcr despcriadclo y iro haber entratlo cli posesi&], iimiriidose a jin-
pedir al poseedor el ejercicio de su por;eciGlr (57): no pm eso deja ric
haber drspoio, que cs 10 que 12 Icy siincioiia.
( 5 2 b) C. Saprernli, 3 rn0. 1367. R., r, 64, wi. l.'. p6g- 107.
( 5 3 ) <ore d c Talra, 23 de sepiicmbrr 4r 1.942. "Revisa de Direchri y Jii;ispni-
dencitt", tomo 40, wrciOn segunda, piag. 56.
! 5 4 ) Comp.: Hbmud, obra tirada, N . O l i r , @,gil. 1 3 1
( 5 5 1 Messinen. "Manual de Dcrechn Civil y (:rriiit-rii.rl", rrailuici,'u~ iic- 1&i vitavd
cdiciciil iialiana, cc:mrt 311, Buenris Aires, 1954, pi,:. S i . 3 :' /.
(JG) Corte de Sanria,go. 13 de cncro i!c 19'11, "Rcvi.rn ilc Derccili~ y Jurspru-
rlencia", tomo 30, :,cccib~primera, pg. 23.
($71 Clara> Sdar, ''Explicasiorri.5 de Dcrtchri Civil Chileno y Csrnprxdo". tci*
mo E,Santiago, 1935, gag, 508.
 LOS BiEXES Y t r i s DERECHOS REALXS FRS
+-- - .- " . -" " ~

~
. - .- -- --- . "
-
.. .- --.-"-m-
. -- <*--

1.222. b) Plaza en que deben i n t e r p o n e ~las ~ acrcones posesoxias.--

a) Las acciones posesarias que ttencn par ohjcro consertfur la poscsirn
cltabrn interponerse antes rie que sc c u r n ~ hun ao completo, contado
deidr rsI acto de molestia o einbaraza inferido a ella (artculo 920, in-
ciso l.") Aci~ja,s c g h la jurisfrrutieirria (581, el da dc la prescntacibn
c3e la qtlcirella, y no el Je la natificncirjn de sta. Por tanto, la accicin
debe acogerse si ese plazo no se ha ciirnpiit!u ai rnomcrito de intcrpa-
I ~ ~ Sla Cquesella, aunguc estF vencirio nl momento de notificarse ln
rnislila 31 querellado.
b) La ffjaci11 tlt.1 punta rlc: partit1a Icl plazo carece de clificulra-
tes cuanrio la turbacidn ir rnole.stin est representada por un Iieciio ais-
latlo, iinica, definitivo. Pem la cuestin se: complica cuando la turba-
cin cs 13 resultanse rle diverscis Iieclios uzcesivos o repetiiios.
No Iiay duda que s i itos cilrlr;t;tuyen dir-le)-sar rnolcstiac, cacin
rtcfir o hecha es un punta rtc ~iartid;i de una prescripcin o caducidail
distinta. Por ejernlilo, si en uiiil pare({ divisurta privativa (no media-
rrcra) mi vecino apoya uila parte rle su construccin y clecpuis de ni-
giin tiernyia e n otro lugar de la pctrerl abre una wntaria a tronera, 113v
clos t u ~ b a c i o ~ eriicrintas
c , yn dej transcurrir rin aricr
a ani j ~ s c s i & n Si
sin interponer accirjn Iios~sorinpor cl lrccha del apnyri de1 edificio ajc-
no, no podr ya ititenrar dicha accibn por esta rnokctia; pera poclrl
hacerlo por la consttuccin de la vcnranri, si desde esta turbadn no
'Ita pasado el ao cie qite habla fa Iey.
1,as molestias puecIcn ser ~ a r i : i scn su nUmero, ~ ~ i ~ e r n d cpcruz f , siem-
IKC Ins mismas. Supongamos que et clurorio d c un fundo maclerrira ten-
ga por costirrnbre dejar los aroniloa ti^ 10s rboles derribxdos rn la 1;-
~ d fundo vecirio y que Erccuenrcrrncnre ellos ocup~it
ilea ~ l v i w r kcon
p r t c tja'l tcrrentj (le &re, El jziitzo tlcbe contnrw cfcsdc e1 primet. acto
tic turbacin quc cunrrac1ig;i net:lrnci-itc 13 pciscsibn ajena, Don Luis
Ciarn pieiisa yuc cuando hari sit1i1 v ~ l s i i ~los s actos de n~nlesria,cl plazo
parn inrerpouer la acci6ri pcsscwria w cucnta rlcs~iecl r2ltims iie dichos
acta5 (59), Futida su ojiiirin cn 43 11isrori:i ilc la ley: rcxjos los Proyctr-
ros riel Cdigo Civil, ~ I I C ~ U S Uel que fue prcsent:itlo 3 13 aprtnbacihn
drl Coiigreu:! Nacinrin~,tiecian: "i+<rritarloriesric rl ^.irncr acto cle mn-
lestia CP crnharnzci"; pero la Co~iiisiiliicric.;.irgntla tl'c harcr In eifici!~
correcta y crirncracia ricI CIXlig17 ~ u ~ x i r n ila pal~rbra pr'tner, Tal cri

! Y i Ccittr. ilr Ci>~ici.pci<in.9 de ac:ocitn ili* 13i:4, "G:icrra dc Ios Trih!inaics", 183 i,
t<,mn 11. N.U 1,918, pig- 1 . $713; &c.* ,S~iprt*r~ia.16 tic viic-irmhrc de I9lil. "Gxce,~ igi.
Irs Trihuneics", 1910, romo iI, N.O 1.237, pig. 1.091; Cnrre dc Sanriago? 26 &e jelirp
de 1927; "Revism de Derecho g jurispcu<irncia", rnmo 27, ircccE6o ptimera, pg. I (C.
R.(', ~11.31.
prersibn derraohcrara, n juicio rlc Cinro Solar, que e i plazo debe canrarsc
ilesrle el iiltlnls acto ric Ia xric.. Nosotros no lo creenlos as, Esrima-
mes que 1;i palabr:l prinrer fui- borracia p o r q u ~no tenia razn cie ser,
csnio quiera que lo decisivo es el acto de molesri;i o embarazo inferido
a la posesin, y 6 t c existt: iksilc cl momento mismo en que se ~ r d r i c e ,
sin que irriporre que se3 Unico U 10 sigan otros de la misma especie.
Basta pensar cn cl caso t'li que el ;ico perrurbatorio es nico para {lar-
sc rucnta de q l i e la supiri;lii ilr la p l a b r n prime:. se justifica par su
rarrriria c k raz6n de x r y no porquc. cii !a mente del legislador estu-
viera Ia idcn del ltinio nrrtn ~ I c pr.rrurb;ici8n corno punto Jc partida
icl $azu cn que tic& iinrc:sltnnerse la ncrin dirigida a coilservar la
ps~'"inn, Psr lo clerns, si \ti ~ i c ~ i s i vpara
o el auror dct C6dil)o hubiera
sitio es? acto ~7nstrera3,1)3rf;1 lc haEZri3 siclo m5s sencillo -a fin tic : 4 ~ 3 , 2 -
rar CH este sentiilo la tlis~w~icin-q u e slrstiearir 13 palabra pt-km~rp r
la coneraria, ei'izPma.
FiriaIrne~~ec, hay qut eransitlcrnr la liipirt.sis cpi que sr produce u : i~
$013 mol~sti3,pero corno ri'sit~Zt;ii~o ile varior nctos p r o g r e ~ i v oquc
~ Sr
deszrrnilan tn un cicrara csphtcio de ticmpib. El punto de lidrtidai dcl pla-
zo di- un ao rcra el dct aicto que, por represent-ar rana inequvoca tan-
tr di1icaik;n .r la jia3ralt5ra. Irjc~isi,i l c b ~~ c t l i l i t d rdr
~ ~ rnolcatia o ~mbar
,itu
inferido t ella,
d) Detcrmirtnr cudt es el acto o el ~rrirnrractrr que corltradice la
posesi6n ajena y a ~ t i i r r i sdel cual riebr contarse e1 plazo de un ao que
oir tiene. para irircrponcr la sccin poscsoria, es atribucin de los juccrs
rli-l Eoniu,
e) Las ~icciotles que ricrien por oliieto r.tB~+ztperarla pusesitri expi-
ran al cabo iie un a% completo drsdr que el poseedor anterior la ha
perdido, Si la nlicvd pocesi6n tia siclo r'loienta o daridectlna, se cucnta
este ao CIC~CIC CI Lltimo acto ck violeiacia, ra desilr que Iiaya cesado la
ciandesrinidad (artculo 920, inci~os2: y ?.O), esto es, {lesde que se de%-
cribrr pur CI riesliojiido, el dcrpoja.
f) En la doctrina sc l l n cuesrinliarlo si cl plazo liara interponer las
asciulies pusesarias es IIC c;ltlucilail o de prcscripci6n es~iecia't,Pero, e n
Chile, sca lo uno o lo otro, CI pIam no sg. sufxnrte, corre contra toilri
prrsoila: porque e\: caactersiira de la caducidad que su plazo no se
suspencir si la Icy no cstablkice expresrtmrnte otra col;3tr y iu mismo
ocurre con la prescripci6ri cspceial Qcrteuiir 2,524)+
 1.223, Autor de Irt turbacin n despoje+-Las acciones posesorias nor-
ssiairrrrntc* se c-jerctiii contra EI autor JC In yerturbaciCin o rlel cfespajci,
unquc ste sea prupietaria o el titular cid derecha pasci<lopor cl
dernat~dantc (M). En r-1 concepto dc autor cabe no sblo el cjecusor
rnarcrial de los hechos qlac cuiiriararit la ~ r t g s i hajena, sino tarnbiin
el mtor mora! O int~lcctua!,1_5 tlccir, i d licrsonri por cuya orden Iian
i d o rclilizltdos esos hechos.

1.22%.ferederos del nutor dc la turbacihn n despojs=-Espresamera-

te tlice cl Filigo que el hcrerlero estd .wicro :i las mismas accloncs a
que cstaria sujeto SU ;IU~(JT, si vivic.se (artfcufn 9191, y como la ley no
clistinguc, la arci61i ~iascsuriapiicclc dirigirse incluso contra el Iierede-
ru que Iza entratlo vn ~iusg.siGni l i la hcrc~iciacit: buen3 fe, ignurantfo
10s actos perusbatorios o de despoio cometitios por su autor y merced
a los cuales ste entri, en psesi&az,
La jirstificacin tle la norma se hace consistir en la responcabili-
dad que Ir. eosresponrfe al hrredcru, como reprcscntante dc n persona
de ?;u autor? rie 13s cib1lgacisnc.s derivaclas dr rirr deliro o de un cuasi-
r l e l i t ~ilc k t c ; de rluiatie resriita que aunqrpe la aeci6n yosesuria se can-
sicfere corno basarla ciiciusivamentc cobre cI hecho iIiciao de curbacirn
o de despojo, siempre qucrl;rrln franca corirra las herederos dcI autor
tiel hedio ilcito, corno 10 era contra el hitirno (l),

1.225, Actual poseedar que ha adquirida directamente la cosa dd

usurpdor,--Cozno es real, 33 acciotl yascsoria r a r a fa resritrici0n p e -
de dirigirse no s61o Cunrra el usurpador, sino contra toda jxrsaart, cu-
ya posesi611 rt. tlerive (le !;e del u~urpatlorpor cualquier ritula (articu-
lo 9 7 , inciso lSo), meroso (venta, permuta) a gratuito (rionaciirrr, fe-
g;idn). Y cs intlifcrents r,rn>hibi~11i bucrria o mala fe del sucesor del
~rburpador;nrinqut crcx que la piis*zsi6xi tic- &te era icgitirn;r, la acciOn
lo alcanzn.
Prio la intlenitiizacti~ Jc rtc,rjuicias a que pueile ciar lugar e!
despojc~.tiene cnracter pcrmial. Por eso, slo ~iuc~fen ser obligarlos a
indemiiizar cl u.iurpatlor misma. u e1 tercero de mala fe, es decir, el
7611) co:rr de Taci~a ;1 mal- L!C It)Q, "Rerictii Jh- D c ~ c ~y ~Jtirtspcut3cn-
o
cia", trrrna 31, seccirin eglinJ2. pig. 191,
(61) Zsiiiariae, riirtxio por Aiibry cr Ea!$;Aiihr; CF Rau, oh, cit., rnrno IT, parra.
fo XR7, pkg. 215, nota 10; Glara kler, cb, cit.. romo IX, N.O I.644+ $09*
que atfquiri la os2 sntiieliiin qur era usrtryadaa s i hay varias pei-.;on;i?;
suliifariameraei-e (Caigo Civil, ar-
obligadas, todas rcspsnsfeii iwd-~liiasr~i,
ticulus 93T7 inciso 2,", y 2:bli).

3,226. Assi6n criminal ssfttra tal ui;urpiz$or.-El Csifigi3 Pc~lal(ar-

ticrrlss 457 a 4621 castiga CI tleliro de eas%irpasi6n,Corelprcnde lisaja cs-
te nombre 12s trii-baciri~icss desprjss cornetidi~scontra la tenencia o
ixxrsi6n de un ir~nit~chlr,y 93s uuuri-iaciant.s c l t Irzs derechos reales,
Para cstabiecer la sancibal cuansiatcra: a) si se ha empleado o no violen-
cia contra ci turbado o iirspoiatls; b) s i cl lieiihsrr es dt no pr~pie~zirio
o posectlor regular dcl innnuebIe a <-idc%eaecho~cspttiiadel cual x co-
meti6 el hecho iiiciro y qitr rnanxiene eil su gtocler la vicei~t~a? ): c) si
esta ltima es ~zoieriioi-ri teilriI<ir legtimo O ilegrimi aunque erl cite
hltimo casa con ilciecho apaircnptc,
La posibilihf3il de lierscguir criiniisalmentti al uert~rpadefrno imjtli-
c;a la obligacin de incoar pn.imcrri rl juicio criminal, El perturbada ra
i%espoja<1o puede entablar ia accin posesaria ~ # I ~ Cy,S C U ~ ~ iglh&ur(a
T ~ I
iwiinero el proceso crimina?, tlo csti obligado a eai~grilrrI. rssu'ltada de
ste par2 hacer valer aquPI1i-i. Ninguna disposicin legal een canrr3rio
existe, y el C&jigo Civjl. en esta materia, se limita a disFofier que '"os
actos de uiolencia romctirlcis con armas o sin ellas, sern ademis eas-
tigadus con las Frias que por el C a i g o Crinninal currrspofndan" (ar-
bi~bllo95).

I*U?+Acciones poscsorias cntrc comuacros.-Ha sido muy cliscriti-

(lo cirtie nosotros si proceclrn las acciniicc posesarias entre comuncrns.
De acuCrtia con Ia cimcrinn quc ltimamente tiende a prevalecer, la
rec;puestt:xes, ti pprincipio, negativa, lwrqur la posesin en que se futicla
13 :~cci<nPt3s~~t3ria r l c k sci intquivocatnentc exclusiva. v la rle un io-
iarunerri, rirn respecto a los otros, no lo es, pues posee la cosa carnGii
t.n su iriirnkr-c y cn c1 tlc irrs ilcmis copartcipes: si pretendiern sostener
tina lit)scsin csciusiva. su posesiiin seria equivoca? apnrcceria vincula-
da n i;i (l<: la cimuniclai!, a mericis que cumeiizara una posesibn COI)
clistinto riiulo (le1 (le simple comunero (62). Por tanta, sOla rrrrpcio-
tioline!ztc, ~ I - F ~ c cla~ ~acci)n
c: posesoria entre romuncras: cuando uiln itr
;stric, iiiccliniii.c* L I I I [irulo que lo ilerviilcula d~ 13 carnuniclarl y lo Ii;tbi-

i67 1 Iri errc crnti~io R i t i i . "Dcrci!im% Civil Trt.ii<,i v P r c i i t ~ " ~t::~.!sii, ~ ~ ; m iii-l
iralirnrs, tnmn X I , piq. 4 1 2 ; jiiiin V~'r:llljii>, "Dt'L rituio en la pnsrsiAn", Memotia ilc
Prueba, ConcepciSn. I9.14. PAR. 7 ? , N.O 96; fnmarric~, "Indivis$iin p Parricihn", romo 1.
iiegunda edici6n, 1956, plg, 237, MP 178.
 iiii ib:":~ ~ u . \ c cy~x - l ~ . l \ i v : l ~ n ~YO~ l thac<.,
r~ t k s c o ~ ~ ~ ~ ~C iI i ~CDW
li~<l~
iris dcrcchos (le Irjc otrcl; coi>arricijirs,Ejcrntl,lu tlpicu: un coprqiic.ea-
rio sc <!a j>or tltrr'fiti nbscihtu, 7 sic> se limita n cii;ijcnar su cuota, sino
trrtiu E-! I > ~ C ~cr,*niin;
J c! ;iilqtrir-nirc ri 1i:isn a srr cluco ahruiutrt, por*
que su trailrnit. 110 Icr cr:i e11 ,rcalii!ai!; 1x10 si c ~ T F ; C ~ >Il Uft:i 131)~t~ibr)
~ z$e nianrrerie iin :iiG eii e&. Iiu~Gd
< : R ~ L < Yg ciercer bs acc;orrn
;ullrjns r.o~lfa10s ilmi*scomuneras que pretenden perturbar dtciia po-
;esion exclusiva: esos cayartcpes son comuiticros suyos en el dcreciro
ile prupicdad, yero no en la y6sscsin.
Cuando a urt comunero si: Ir iiiegn i;i acci611 posessria, no quiere
(lecir que se le de+ en ta ini1efcc't~;i6w, k~ cnmuni&ab nq&~E~Dtr,x-
to. y como tal %generaubligacioncs; luego, si un comunero es privado
to~almenrede\ uso y goce en la cosa c o m h gur las otras, puede entn-
t ~ l n r en contra de eliot; la accin personal correspondiente para hacer
respetar su cjerecho (53).

]ur.is@&-La jurisprudelxia cheiejza, en gcrnerai, declara que

no iiaficclonca goscwriaa entre corniriieras (64). Algn fallo resuclvr
que, por excepcin, t:ri regla riu se aplica cuanda et comunero se des-
vii-tcula de la ccirnunidail, "sc alza respecto ie ella" (65). Y otra seri-
rcitcia dice quc las quereItas posesarias no proceden entre comuneros,
salvo la del rtsrableeimie~zto(65 a),
Carirrcuentt~tneiite,I;t iurispruJeniria p n a l aosterbe q u e ~ i oliay de-
lito (le usuryaciin eiitrc comuneros (&).

lrts tribunales f r u n ~ c f r sad~nitenlas accrnnes

p ~ e s n r i a spara defender la cuu-
ra eli 12 culireryiiedad. hacer resixrar el esmriu de indi~isiiinentre 10s COinUneiQS
jmteger h pesirirn exclusiva que ei eoniunere ha adquirida rcspcm de los
<lemis. En efecto, dirlarari: 2) que cl ropropietaria tiene tio rijo un derecht~
Lira! rasa ybic se !r asigne un:% Eraccirn rrr 13 i n i l i v i ~ i h , sino una parte en eI
dere~tiode pr~piedsd,que rerae dircctnmenee s h r r una cusa singular; este derecha

t61) Sstnixrriva, nb.

cit.. tirmo 1. p a ~ -234, nora 3.
( E 4 $'Fase "Reperrorio", CMign Crsil. rama 11' arriculo 916, 5' 23: axrrub 917,
Y." h; ~riailo9110. N.b 17; zlrtiiuio 031, N:' 7, y "Revisra Jc Dtrrriw y JurispruJen-

i & $ 1 Corre dc Talca, 2 1 '11- scpirerobre de 1316, " R V V I S ~Ije k - r ~ h oy j t r r ~ p r u -

iirrnr~", iomn 26, ierciri piniern, p k . 1%.
( 6 3 a ) Corte d r Cancepcicn, 9 de wpriembre dc 1 9 5 2 , "'Revista 4e Dprerhu" de la
Uai.uers&tladde Coti~epciBn. 1954, pa, 381,
( 6 6 ) C. dr Criippcibn. "Gzceia t-ie 1% Tribunalrr", 1897, mma III, N." 4 577,
p4g 145; Corre Slrpremit, "Gzcria Jc i r r j Trrk~naies", 1918, seguolu wmcsrre, Y," 49p,
p a ~ .1.900.
894 -
DERECHO CIVIL
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..- .
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a-

~ ~ U C C I I :S T T i i t i j ~ i i JC
i 13 pru~ciciiiiiirirscbori;i ( M a ) ; 13) cluc i:i c<rprupiccxrtu --t;il cuino
se rrct3rrCiir rin Chile- !>rtcdc ejercer 13s accivncs p ~ e ~ r i i tontia
ls los terceros,
autores ctc turli~rioncc;I i.1 ~aiixsiri del inmiicilie inilivisu: c ) que la accinn p-
iesiiri;r p z d c n;er ejl:rcilia e a t r r cupmpietnriur: parir Irater rrslxtar el eaaadu de
indivisin; bis iisixn ralizndr~s i;ur uiiu dc ciius sLlu cunarituyen una turbxirt<in
n 12 psesliri ii.rni[lii si mies actos ci9rnpromzten ln ilesrinacii,~ de in cosa indici-
sa, y disminoyeii 13 parte de goce Jr kts otrus cumuncoc, y d ) qur cuando uno
de $os iuiiiiit>rrrra tia acicluiridu, p r SUS ~ C C I I S , ~ C S C JX~I X ~ Sde un ao, una p s e -

ra canrra las yerturkiaci~nes que ios otros comuneras reaikrn conria ~ 5 % ps-
siin exciusirs (57).

1.228, Las auraridade-s piibIicas cuma legitimados pasivos de: las ac-
cionm Imsesorias.-Ser hri cuestionado si ~ u e d t nser Jetr-iandadas, me-
ilia~itt.:rrcionc.s I ~ u s w ~ lasmforidaiies
i~~, pblicas por iw actas que
ordenen o ejt'cutcrl y quc perturben 13 posrsin,
En Italia, ta Corkc: r k Casaed611 no admite la a c c i h de despojo
coslua la atlsirii1itr;r:iciiin plblic~l, porque !OS actos realizados por Psrsl
tt: prcsurnen legtimos y yexque a1 juez orcIinarjo no le es permitido,
cclnf~~rmc al asrcuio 4." (Ir la l t y derogatoria de la contenciosa-adtlmi-
nisztariw, rrvwcnr CJ mnclificar el acto aclrninistrativu y condenar a la
~ciministrncibn p6blica a un j~lcere, sino slo al resarcimiento de fos
datlos. Sin crnbrrrgo. la acci8n cs admitida cuando la airninistracin
pibiica no ha obrado nicciianti: un acto administrativo, sino por uno
ife dcseclio privt~loo absolutamente fuera de sus atribuciones (68). S,ri
Corte Suprerna chilena, tratndose de la quereIia de restafatecimiento,
Iin tenido e1 misma criterio que su cokega itaiiana; ha rechazado \a
accin respecto de los actos de autoridad, pero no respecto de los de
2e:eiririn (58 a).
En Chile, cueIe clefeniterse In inadrnisibilidad de Ias accioneii pose-
sorias contra hs autorklades pfalicas, afirrnarrdo que dichas aecioncs
-A-..-
( 6 6 ii) Esras palabras no deben inclucis s pensar que se reconr~zca al copropietaria
una parie dererrniaada rn la rosa; lu que tiene es una parre en ei d~rechude iiorrri~iiu
que recae dirwrariirnre subre la CUCB, der~cfm que faculta para @ s e r es1a Ultima en Xa
medida :ir ia cuoaa de cada curnunero. En orros r&rrninas,la proreccibri poxseria M. re-
fieeg a i r t sopiaesin, que. cuma anota Hdbraud (ob, cir., 174, d g , 1435, no es
n~~crsarianrearepromistulx y confusa; y paxa evitar e: vicio de equivoco, ce exige una
~ararif-rizaci6nneca de 1% aesos de p o ~ ~ ~ di bd nmpropierario sohp la cosa singuiar in-
divisa.
(67) Mibraud, obm citada, pg. 143, nmeros 174 a 177,
168) Cass,, 9 diciembre 19f;0$ sentencia citada pos Andrea Torrenic. "Nsnrrale di
Diricro Privara", Milano, 1965, p ~ .314, al final, nora ( 2 bi?).
(Ti2 a ) Vkse: '3Leperrucio de Lcgistccrin y iurispiprudcncia Chilenas", Coliigu Civil,
torna 11 (Santiago, 13691, arr. 929, docriina 13, piig. 307.
 f.fiS REEXES Y LOS DERECHOS REALES 2igs
. " . - .- -..- .
a,..p...--.-.. .- -.. . ....- ".. . .. " . ---

S U ~ ~ ~ I Iirslios
U I rz 3110s cicclrrahur; 1,ut j>rtrticul;ircs, quc luc pucil~ii
abligx o cunfcituir xespiiiw;.tislis, y iia actos crna~xnclosr i t ~~~~~~~~~~~~~S;
reslxcto rie ioc actos i1~~;iIi.s cic Csras clur !xi.rurharz la posccifrn, cnrrec-
putxklrn otros rccursos juiliciailcs o atl~nirtistr:iaivds,scgbi~t'l casci (69).
Prro, en gcnerril, ; ; i l v i ~ cxccpclones, i;i juri~jrrudririiil Iza 3~hl1itidola.;
rluerrlln:, posrskirias crxltra las ~uturir1acdt.s ~ d b i i c a s ,rnellus cor:tsa 10s
~ C I U S ejrcur;icios por arilen drl juez,

r s t : powsc!ria contra i i n Siilidclc-

!-!a Jtclar.~alo; ; I ) "3':" p ~ ~ c ~ ! ~ r ' n t d b i aacii,:a
2340. I i i r i xt:i Jr. m1: sin gxrji~iciri de 13 accicn ilt. C.are contra el superior rrs-
jx~nsabic.(70): h) que j ~ r o c ~ d la c querella 14e aiiipsr3 contra ei risco pis 1x l't'r-
~rtr1s~cii;rrqiie causa al cicclariir i!eg~lrncnre caducada, med;;iiite decreto, 13 c m -

ilhrir iatc un cainiriu plil:co subre U D terrcnu ;>arricular ( 7 2 ) ; q u e no p r ~ e d e

una qurrella de :irill-iarcP )xlr actos que fueron cjccu~ciospor urden dei juez de
i;i causa: uincra ia resb~luci4ritlc ste s61o son nd~iii~iiiles #u!:recursos Icgales 173);
que no procede la qucrcila posesorn para Gcr repuertu en k psesiri 4s: kicnel;
que han sido errllmrpdoi judicidlrilente eri sjcctn,~iiri irririacla contra d i f ~ r c n ~ e
r t r ~ i a a(74). XJ Ctirtr: Supicmia Ita teriirlo ifitc rlirer3iioircs cnt~~radictoriasdc la
Ley de C:orninus en cuanta a !as rdcnec que, de acuerdo con &sts, dictan inl;
Intendeiitss y C;uf>ernsdur~sy que pueden turbar i,t ~xtxsibndio un ean~inopar-
ticular o despojar de clia: en un caso na atcptrj fn accihn ppnce~uria (?$), pero
rn cirro si ( 7 6 ) .
Algunos fnitos, por cxrepci611, no han admitido ias querrlias pxsatis can-
Ira acrns de la auiorirlad pblicu. :IsL, han declnrado: a ) que In aueciridad pfi-

1 6 9 ) Yui especial dcl Ministro seor AveHo t.n ia sc~atitncia dc 13 Corre rlr Iqmi-
que, i l c 33 ile ngasro de 1917, "Ciz~rade las Taibiinalcs", 1917, seguridu tpmestrr,
rd: 2 3 5 . pig. 696.
L l i l j G r r e dc Cnncnopcin, 41 <le ucrubrit de 1876, "Gaceta de los Trikuna!ra", 1876,

.
N." 2.138, pig. I.CIR6.
( 7 1 ) G r t e Suprema: 'U de oirubrc <le 1325, "Rcvisea cle Dercho g Jiirisyru-
denzii", torno 23, seccin primera, p8g. 563; I.= de abril de 1831: "Revisu dc &re-
iki y Jurkpruderrcia", roma 28, secciiin primera, pig. 506; Corre de Sanriago, 26 &>
ahril ilc 1933, "Revista de Derecha Jurisprucleniia", tomo $ 5 . st:ccibn segunda, pis. 5 1
iconsirlcaandofi 12 y 13, pg. y).
172 ) Lom de Smtisgo, : de junio de 1318, "Gaceta dr los Tribiinalcs", 1flLE,
cvgunilu wmrstre, X.' $46, pg, 1.060.
('3) Carie de Iquiquc., 19 di: agmm de 9 1 ? , "Gaii.ra tic i a Trihunaitr", 1917,
scgurtdn senicatre. N.O 235+ p ~ .631;.
(7.4) G r c e de Concepcibn, ? r i t mayo de 1314, "6acet-a da los T~bunales", 1314,
primer aemzscre, N.O 239, pig, 652.
( 7 5 ) Corre Silprerna, 29 de Sg05tG de 1344, "Revista de B r e c h a y Jurirpzuden-
iis", tamo 43, ceccibn primera, p t p , 273.
( 7 6 ) Crrcr Suprema, 13 de junio de 1950, "Revsta de Derecho y- Juricgrudenria';
3 m u 97 si-rcin primera, pag. 261.
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liiit.;t, rrt 1u.s acto$ ciiiiitri~iurrics ;ti tje.r<:iciu ti*: bus EUI~C~OIICS: no pusden come-
tci cIrspetj<) cn c l .;cntiJo IcgriI d ~ :csta paliihra y, por consiguienre, dicboior actos
nu p ~ e J c nser iil:iierin i 1 1 i 3qitcrtila dc cstc n0131bre (77); h) que sez cual fuere

1u rcslr>tmI.iilirlaiirgric aiefti. a uii iunciunilrin t)bliriu p air el ejercicio de una

~ i v itient. Ix,r eiecto p r i v ~ ra uir p~rticrilar de la p s e -
f~*icutt;irl~ & n i i ? i ~ ~ r l rjuc
siiri 112 un itlrltu~1>!~. ni) i~ucdcr e c i a n ~ a r xdc ta4cs acros indiaate un% querella
iir restitircitiri (74j.

1,229. Restriccibri del debare a la piasein; el dominio queda ex-

daido.-En los juicios poserosios no se toma ea cuenca el dominio que
por uixa o por 0x3 parte se alegue (articulo 923, inciso l."), pues e1
debate o ia cositravrrsia clebe desarrollarse exciusivarnenre sobre el he-
cho {le la jraqs-in.

1.230, Consideracin de cienos Btulos de: dominia,-Consecumre-

mente, 10 que ilcbe justificar-se es la posesi611 alegada y ei derecho fi ser
protegido que emana de ecm niisrna pazsin, y no la propiedad de
la cosa (791,
Con todo, puerien exllibisr tituios de dominio para comprobar la
1~osesi8n(arriculo 923, inciso 2,'). Por s solos, esos dtulos, si no x: tie-
ne la poscrilhn mislila, no basrcin para acreditarla, porque ellas no la
dan; pero pueden servir para comprslisarlz, o Sta, para confirmar s eo-
rrohorar la yosesihn que sc tiene. Se demuestra la existencia de la pa-
scs;iDrm por diversos media? segn los caios: inscripci6n canservaaaria,
restigas, con tesi6n judicial, j nspeccin personal del tribunal, Estable-
cida en esla f u m a la posesibn, la exhibicin cie los tixulos de domi*
nio sirve para comprobarla. ?De qu manera? Reforzando esas pro-
banzas o coiorcani!o la posesiijn (a$ cdorandum @ssessioaem), esto
es, est;ttSlecieiide SU Eundarnttnte, y alcance,

( 7 1 ) Corte %lb: S a n t i z p , 25 de mayo de 1874, "Gxera r i t los Trifrunoies", 1874,

1.021, pg. 432.
( 7 8 ) &rtc dc Santiago, 3I) de septkmbre di- 1581, "Gacrm de bs Tribunales",
1881, N," 2.361, pB& 1,447.
(74) Corre Suprema. 1.' <le iuiio de 1954, "Rmisra de UencBa y Jurispsudrincia",
roma 51, zeccioo p i h e i a . pg. 361.
 Dcntrn de esta pauta, rl iucz Jciic v;iIorar lris tittiIoc ~ l cJnrninju,
exhibidos por Is parres, clesile el solo punto dr vista posesnriu; intia-
gar5 en ellrjn;, rjo cl cterectno, :;iltu el cariertr, Eunrlamersto o alcaiier d::
la poxsi6n alegatla (80)- 1%)~. cjemplu, 10s ttulos pueden ronsilerarse
para seconoces o aclarar si determinndon hechos ilc pasabje r3 rr;/insitn so-
bre un. camlr~oIian sii-is rralizatloc a rrulo <le ifomi~~is o %ir srrviiiuni-
hrc (81).
Pero no todos ]tos eirulos de do~nirtiopueden exhibirse pcfra com-
probar la pni;ssitin, Como el ohjsro d. iijs irre.ii%spoa;ro;f_triasna es Irr
cliscusi6ri de las cuesriurit-s Re rlerecIirr, que rrqaiereri amplio tstui!io,
lato csnocimientr~,y como ia rramieacibn cle 10s intrritictos es breve
y rpida y la funcibn que en G S ~ O S se r-ct-oriocc a diclios tulus es$$ li-
mitada 3 caim~irtibarla yiasesin, el Critligo Civil, eoir c d n lgica, de-
clara que sOio son at-imicibles aquellos tnilus de domitlio cuya cxisreli-
cia pueda prolsarsr crimariarneiite y que, a la recproca, no valc obje-
tar csnirra ellm otros ~ i e i s so rleiectls qus iris que puedan probarse tic
Irt misma marlstra (arricuirs 923, inciso 2:).

, 1,231. Cttmpab~ci6nde la psesirn mediante k fey que atribuye 31

Esrado el dominio de deterrnnados InmuebIes,-f,a Iey arritauye al Es-
udo e1 dominio ite r?~terminadosii-tnuutobles, Este eftul~ constituido
por la ley, <sirve para comprobar la posesin de esos inmueble$? L3
respuesta es afirmativa si el Esrario tiene la pofcisiiiii de 10s mismos, y:i
que, como Jecia u113selltericia, el titulo, que es Isa ley, puede probarse
sumariarnc~itc.Peru si el Esrarlu no ricile lil poacsi6n, ta respuesta es.
negativa: parque los ttulos tle ilarninio, cua1eo;rquiera que ellos sean,
rio dan por si solos 13 ptisesiGii ni bnstaii para fuildar una prstrrccin
posemis si xio sc tiene aquCij3, y 13 ley que recorioce al Esado el do-
minio sobre shrrror; bienes raices ilo Ic otorga, al mismo tiempo, por su
solo ministerio, Ia pusesi&>. Por raniso, s i el Estricto no tieiie sobre esos
inmiaebteoi: ia posssidn niriterial, iii In inscrita, 11i eonfrrlcla por Ia sola
alec'laracl6n de! Icgislaior, es c1ai.o que el t i t d o de dominio cmstirui-
tio por la ItiY no puede comprobar, ch-pnfirmar o csriohsrar nada.
La Csrer Suprema, en un prineiliiib, por u:= m213 intcrpretacibn
< I d artls6tIa3 923, ticciar6 lo contrario. Esrimt! que la sofa exhibicin de
un timh de ilnminio cuya existeracic%p u d e probarse sumariamente

(80) Corre de Casacin dc Fraacja. 7 Je enero de 96146, "Rerueil Dafioz", aiio

- e n este caso, la Iry- basra para acordar la frrr~tecciiifrosesuria (87).
Pero ~Iesprttsse ajust 3 12 b~c13adoctrina (83),

1.232. <Pueden demandarse perjtricias en la querella posesoria ?--

El Cdigo Civil recritloce en diversas dlcposicioncs que el querelia~ltt
de uria accin posesaria tierie derectc~a que se Ie inrlemiiice el dao y
Itrs perjuicios sufrida por la turbacr~;:~o 'espojo iie su poscsirn (31-
ticu!as 921> 926 y 527). Pero cl Ccii!: i rle Prosedirnientu Civil no ha
reglamentado especialmente h acci,:i $le yerjuicios, por Io que se: ha
discutido si puclde en el mismo juicio posesorici cabrirr ei querellante
perjuicios o si eiln debe discutirse, j~u~l,~rst. y faildrsc, en rxii juicio or-
dinaria,
En pro de la posibilidad de cobrar perjuicios en cl mismo juicio
posesorio se aduce una drsposicin procesal que ccrablece qire cualquie-
ra que sea ia sentencia (recdda en la querella), queda siempre a salvo
a los que resulten condenadas el ejercicio de la accin ordinaria que
r o r ~ r s p n d acon arreglo a derecho> pudiendo cumprcndcsce en dicha
acci0n el rcsar~imiei~~a de las cusrss y pcrjuiciai guc hayan pqaifa a
~ U se C Iec liayan ausaclo con la querella (artculo 563. inciso 11).
Esta cilsptrsicit5n parte de la basc dc que el ~.ier~lidoso de Xa que-
rclln pudo ser objigarlo a indernniznr l>crjuicioo;,Pero en verdad, ni1
detcarrnka si esa condenacin se produjo o pudo producirse en el mis-
mo juicio posesoria a en otro posttriur, Por tanta, no es un precepto
que irnplicitamente d a r a el punto,
En nuestra opirnib, la historia de !a Iey y r ~ i i e ~ deqentrafia
al ri gen-
sarnicntu del legislador. En el primitivo Proyecrs, iie Cdigo de Pto-
ctdimientri Civil del seor Lira (84) se cansultaba cxprcsamenre la
posibilidad JE ventilar en toda su extensihn, cierlcro riel juicio posescr-
rio, la indemniziicibn de perjuicios. Pero la Comisicix Revisora de ese
Proyecto estim Irzrrnnvcnirnte esta snlucibn, y acord suprimir e1 prr-
cepto que 1s consagraba y colacar, ea cambio, entre las reglas Renera-
les de los irltcrdictos, una ilS~poSjci6fidel siguiente tenor: "'S en la5
juicios possarios se demandare indcmnizaci6~de perjuicios, ei tribu-
nal la decretar4 cuando haya lugar, reservando su deterrninadn para

(82 j Se-ncencia. I? de diciembre de 1306, "Revista dr Derecho y Jbnri~pru~le~ctfiie",

mmfi iV, srrcihn primera, ph,301.
( $ 3 ) Senwncia, 5 de iulio de 1928, "Revisra de ISrrccba y Jurispmdcnria", ra-
mo 26, scccicin pilmera, pg. 30-1.
(84) Vi-a~ire ias dispasiciones de csre paoyecto en Smriiga l.azn, "Ciuiigu de Pro.
c~Ji:nicniu Civii. Origents, CxindorJmrias, Ji~r~ryciitlt.ncias",pigli. 2 7 5 , y 590.
"- -- ---- -
1,OS B1Eh'l:S
.-"
Y 1,115 DEWECIIOS REALES
~ ---p.-.---
899

la vi3 ordinaria" (85). Eii verclad, I n !cctura d e las actas d e esa Comi-
sin cleja la iml>rcsihii cle que este Iiiectpto n o se juzg necesario y
que se resolvi; colocar m i s que nada coi119 una transaccin en la con-
troversia que se sostuvci con el seor Lira, La lectura de esas actas lleva
a la conclusin de que los ~niembrosd i la mencionada Comisin se
convei-icieroii que "no es oportuno que en el interdicto se ventile en
toda su eutensiiii 13 cuesti~i(!e perjuicios, que puede ser comylicacia,
y cuya n3tur;ilcza no se nvic:ic cori el cnrrcter sumario de la qurre-
Ila" (M),y que el tiene ilercsho a la accin de perjuicios,
haya o no demandado stcls eii el iiiterdicto, mxime si en ningn ca-
so pueden ventilarse tlefinitivamente eii dicho juicio sumario (87).
E n el l'royecto cle 1893 v eri CI Ccligo vigente, no se hace ningu-
na alusin a la indemi-iizacin cle perjuicios en los juicios posesorios.
La razn parece estar eii que cl legislaclor se pronunci por la tesis de
10s contradictcires del seor Lira, esto es, que la indemnizacin de per-
juicios necesita, por su iiaturaleza, clehatii-se y resolverse en un juicio
tlz lato conocimiento.
L a doctrina ltima se inclina a este pensamiento. E n este sentido,
los profesores de Derecho Procesal rlon Humberto Trucco, don H u g o
Pcreira y el muy clarsimo (ion Albcrto Echavarra Lorca (88), cjuien
grficamente, en sus clases, califica las acciones posesorias como "pos-
tas de primeros auxilios".
La jurisprudencia es coiitrliclicturin (R9), aunque la ms reciente tam-
Iiin est con 1.3 tenclencin i1t cribl-nr 10c periiiicios en un juieio ordiriario.
(85) Vase el debate v la resoluciin de 13 CornisirGn cn Lazo. obra citada.. pgi- - -
nas 589 a 592.
( 8 6 ) Palabras del miembro dc la Cornisiin dnn Jos Anronin GandariIlar, que
aparecen en Lazo, ob. cit., pg. 590.
( 8 7 ) Observaciones del seor Gandarillas, qiic aparcceii en Lazo, ob. cit., pg. 591.
(88) Tumberto Trucco, "Dereclici f'rocesal". Versiones dc sns clues dc 1939, edi-
ciiin mecanografiada, Santiago, 1919, 1.55; lJugo Pereira A,, "La cosa juzgada for-
mal en el Procedimiento Civil Chileno", Sanriago, 1954, pigs. 170-171; rllberro Echa-
varra Lorca, "Juicios especiales", apuntes d e clases rcclactados por D r a ~ oVodaiiovic H.,
rdicin mecanograiarla, Sanciajin, 1954, p6g. 25.
( 0 9 ) As, por ejeinplo, la Corre cic Apelaciones dc Santiago declarj que aunque
Fe acoja la querella, los perjiiicios que se cobran a! querellado no pueden ser materia
de un inrerdicro, sino de juicio ordinario posterior ("Revista de Derecho y Jurispmden-
cia", romo IX, seccibu primera, pg. 262, considerando 3.", pig. 264). En el mismo
senrido: "Revista de Derecho y Jurisprudencia", romos 2 1 (seccin primera, pg. 6 ) y
25 (seccin primera, pg. 6 7 2 ) . En sentido c o i j t r ~ i o :"Revis~t de Derecho y Jurispru-
dencia", romo XIX, seccin primera, pg. 497. La Corte d e Talca, siguiendo la prctica
i m p r a n r e hasta la promulgacin del Cdigo d e Procedimienro Civil y que es la que
debera preferirse, segn el miembro cle la Comisiiin Revisora del Proyecro del seor
Lira, don Jos Antonio Gandarillas, resolvi que dentro tlel juicio posesorio slo es posible
pronunciarse sobre la obligacin de inrlcmnizar los perjuicios, reservndose para un juicio
posrerior la discusin acerca 'le1 monto (le -sros ("Revista dr Derecho y Jurispmdencia",
tomo 29, seccin segunda, pg. 8 7 ) .
 LA PRUEBA EN LAS ACCIONES lZOSESORlA5

1,233. Onus probandi y hechas que debe probar el querellante.-

Siguie~dola rega general, cortesj>ondr al actor probar 1m hechos que
son supuesros cle la pr.oreccln judicial que reclama, En conoiecuencia,
el querelIante debe probar (Cdigii tie Proctillmiento Civil, arricu-
lo 551):
l. Que personalmente o agregando la de sus antecesores, ha esta-
da en posesin tranqriiia y no interrumgrida durante un ao cotr.iplerr>
del derecho en que pretende ser amparado, y
2. Que se le ha tratado de turbar o molestas su posesidn o que cn
el Iicchs se Ir ha turbado s molestado por medio cfe actos que exprcr-
sar circunstanciadamente, i,que se lar ha despojado dc la poitisibn por
medio de actos que indicar clara y yrecis:irner~te.

123% Hechos que prueban ];a posesiln; diyosiciones fegala,-El

@&iigo Civil establece das hechos que iieno~ano prueban la posesiisn
cXc los bienn iialces o de 10s derechos reales constituidos en ellas;
3 ) La existencia de la tn~cxipcinen el Registro del Conservador
de Bienes Raceq y
b) La existencia de hechos posirivils a que s6io faculta e1 domi-
nio, ejecutados sin e! consentimiento del que clispura t posesin,
En efecto, el mtirulo 924 declara quc la pasrisihrr de 103 de~erhoi
itxscrito~se ~rultbapor la inscripcin, y mientras esta subsista, .y can
tal que haya durado un a50 campleco, no es adrni4.de ninguria pruc-
ba de psesin con que se pretenda impugnarla.
El urtdtalo 925 dispone, a conttouaciiin, que se debed probar la
posesin del mcla por hechos positivas, de quellos a que siala da de-
recho e1 dominio, coma rl curte de matieras, la coristruccia de edifi-
cios, la de cerrarnientos, las plantaciones cr sementeras, y otros dc igual
sHgnEEcaci6n, ejecutadas sin 91 consentimiento del que disputa la pa-
sesin, Los hechas ~ U Pno tienen esa significaci0n no sirven para pro-
 --m
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1,05 DIEXES T LBS DERECHOS FE.Atl:I
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bar la poscsidn del suelo. As, se ha resuelto que 13 cclcbracin de pro-

cesiuncs en una plaza cerrada, pero accesible al piblico, no es de aque-
llos hechos a que $610 faculta el dominio (901,
Los preceptos de Isa; artculos 974 y 925, aunque ubicados en el
titulo cte las acciones posesarias, tienen, por consenso una va-
lidez jm'a toc.los los juicios en que iXeba probarse la pscstOn, y no sla
jlara los iritcriiistos.

1.234 a. La sola iriscrlpcin del dilrnanddo opuesta a Ia dd deman-

dante ata cierra el debate poscxsario ni exime al osibunal del estudio di:
las pruebas aducjdas por ha;parta.-Conviene no perturbarse con el ar-
ticulo 924. Este no autoriza cerrar, sin ms, cl debate posesario cuan-
tlo el demandada exhibe uiia it~scriptcibriirrde dominio frente a otra dcl
rirmndantc; el hecho de que la inscripcin del primero tenga mas de
un ao c-ornpltts no fuerza a ampararlo, rekganlo el estudia de 'ros
rt'rulas para otro juicio, uno de Lato conocirnknro en que se discuta la
cuestin del dominio, La Corre Suprema ha declarado que es cierto
que en las juicios posesorlos no se: toma en cuenta el dominio que por
una u oira p r r c sc alegue (arr. 923, inc. l.'), Y que tarnbitn icr t s q u e
ln pnsesln cle Xos derechos inscritos, micatras subsista, j: con raI que
haya ciuratlo un ao completo, hace inadrnictble cualquier prueba de po-
~ c ~ i &con j n que se pretenda impugnarla (art, 924), Pero es falso que
esas tiispo~icionrsexpresen cn alguna forma que ejercitada la acctdn
~wxlscwria por un poseedor inscrita que ha sido perturbado en su dere-
cho cle tal iiauacando su propia Inscripcin vigente, deba dews~imirse-
13 sin mayor examen para dar preferencia a la q u e a su vez a p n s el

ikmandddo. no habiendo rdz6n legal ni rie ]lecho para que el tribunal

trjrnr. semejante cleterrninaddn. Y, por el contrario, los jueces estn
rsblir:aiios a analizar y comparar las pruebas aducidas par las partes y
nrencrse a1 mirito del proceso para determinar en su scfttencia cul es
ri .r-erdaclern psredor digno de ser amparado en su derecho, En con-
secuencia, debe ixcagerse la querella de amparo del actor si es un he-
cho cle la caustl que su inicripcidn, unida a la de sus antecesores;, tiene
~ m r l ; de sesenta aos y que la del demandado 9610 tiene tres aos y

Fui prncticnda por el procedimiento previo rle los avisos y carteles co-
irici si re tratara de un inmueble no inscrita (90 a).

i?Oi Corre de Saorlilffli, 27 de octubir de 1903, "'Btvisra & Derecho y JrirUpme

drnci~",romo IV, seccin primera, pis. 294 (C. dSP,
das S.=, y 12. ggs. 220-221).
gii
($0 a ) C. Su~reine 1.O acrubxc 1963, E., t. 6 , aec.2 9I,",
7 ) . pBg. 219 Icon?iideriri-
902 D E E C H O CIVIL
~~~

-
- . ...".
-- - ---
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~ . -.--L.--.....-

1,235. La controversia sobre lla prueba de In pmosesihn; interpretacio-

nes contradictorias de tos artlculos 924 y 925.-Los articulas 924 y 925,
aisladamen re considerados, son ilc un1 clariclrscl irailquila ; pero si sc
pretende intttrprewrlas corno ~ s a r t e del sistcma lcgal pcrsesorio de los
bienes races, se tornan menos claras y arrastran a 13 palmtc;1, En efcc-
to, se ha cliscutirla, y sigue ~isciiii~ndosc, el elrcto tte la inscripcin en
culrnto prucba de la pasesi6n y el respectivo campo <le aplicacin ilc
cada uno tic lfoi precqstus sealados,
a) C n a teoria interpretativa a p l i a cl ;irtcuto 914 a 13 prucba de
la posesi& de todos los rieretlios reale.; islmuchlrs, menos a la de uno,
cl rlaminio, y el articulo 975 a Ia prueba de la po~esi9ntlgo ese derecho,
tfe Jns inmueb!es mismos (en t ~ 7 + que el tlcrmitiio sr materializa a cor-
psrifica). Eti 0tr2s patabras, ia inscripciljii e n CI k g i s t r o del C~nser-
vador rle Biencs RRalccs s91n ~erviriripata probar Ia posesin de los de-
rechas rcalcs iirnitadas constituidus en Ins iirrnuebles; y las hechos po-
sitivas a que slo faculta el tloxninio scrvirian para probar Xa psesi6n
del ilominio de esos bienes, la de ifm inmucbles mi~rnac,sea que es-
rtri ellos inscritos %P no y se3 quc se trate cle la poa;esi6rl. regular o irse-
guiar*
b) La teora anragnica declara yuc rl t t t t i ~ ~924 k ~ sc rcfier: a
Irt prueba de ia posesiOn lllc los bkncs races que ya han entrado al
dgimen de la i~scrjpci.611canserv~tori;l,r quc ci arrtcuio 925 alude 52
I;l. prueba tic la posesin dc los bienes raccs que ila han entrado a ese:
r&girnen, Dicl~ode otra manera: la priicba de la 1.rasesiiin rle las in-
mueble~;i~scritos(lctzc alminictrrrrse por la rrsl>eictiva inscripci6n, y
la de las ncr inscritos' por 107 hecflos jrositivos a que slo laculta cl
dominio.
C) Hay tmlava una terterti posicibn, qur ms que tcorla er una
solucin de oiticn prctico. Resuelve q u e ei articuiu 924 rige ia prue-
ba d e la posesin de los derechos reales constituicIos en inrnuebles, ci
artculo 925 la prucba (le Ia pow~inrlr liis ii~rnuefiles$10inscritos y,
e1 conjunto de ambas Jiqissicionec, i,i prueba dc 1.4 pas~sin de Ios
inmuebles in.acrirot;, esta ss, la ptucha rle I:i. l~oct*~iitn ctcl dominio m:x.
rerializado slIcrs; cn este M i r h o caco la lirurtia tic la ltoscsi0n se ha-
ria, pucn;, rne&iapite 1% inscnpeidn cw5crvatoria y los hechos
a que ~610faculta el tlominio.
Las dos primeras irzterprcracioi~cser-iii objctri iic: uii mayar cica.
~ r r o l i o ,que a contiriuacibn hacernos,
 1,236. a) Tearia que distinpe entre la pnr;rsi~de la cosa cory~ral
y la de los derechos.-Rrgume~ztacidr~e.rerjriat, A r a ~ sdr rliversas dis-
posiciones, el C b d i ~ i ,distingue entre la posesin de lar, bienes raises
mismos, esto es, de las cesas corporales, qur se iclerrtifie;tn roir el tia-
niinio, y la posesin de 30s otros dcrecllas rcalcs constituidos en 1a.s
Iramuebles, que se califica de posesi6n :le cosas ~ n c a r ~ u r a l e(arrcu.
s
in 715). La isnsesin del domioio se conlrrrides con la de la casa mis-
ma, y a clIa se relicre el Crtiigo coma mai-itra ordinaria 0 genei*ii de
poctsi6n, ;rl tleiir q u c &ira es la tenencia c!c una cosa ticterminada con
"bisno dc scnr o dueo (artculo 100); en una norma distinta ge
rcfirrc a la pssesiin de las cosas incorporales (articulo 715), es decir,
a la dc los tfenn5s derechos seales. La tliferenciaciiiri vuelve a surgir
en t.1 concepto legal d e 13s acciones psc~oias,pues se dice que ellas
tienen por objeto conxryar o recuperas la goseai6n d e biertzr ralicci O
de dererlzos redes ronctieuidoc en ellos (articulo 916). De ahi que pa-
rece l6gil;o que e! C6ijii;u consagre a las primeros e l articulo 915, que
lllabla J e la prueba cie !a posesin tlei suelo, del inmueble material, y
que a los segunalos cIetlique e i rtrtIculu 924, eomprendiindolos en %a
esprcsi8i> "derechos inscair-os".

Coaclusi6v.-La
poscsin inscrita sc relicrc a las cosas incorpora-
les, tlerechoa rclt-s que no son el dominio; la posesin del sue-
li 10s
30 es 1a pcisesi0n de lcis biencc races rnisrnoc, considerados material-

mente: cs la pasesin cfcl tiorninio coxpori[ic;xrfo. Par tanta, la prueba

(le la poxe'in de los derecl-ios sealcs (eucrirae, el dominio) constituidos
-13 bients raices querla regidi%por e1 aricir!o 9 4 y iriebe psoclucirse por
ln inccripci61-i coilsc.rvatoria; la prueba ile la pusesin cle las bienes rai-
<es mismos, r s decir, (le la posesin del ctominio imrmueble, queda re-
girla por cl artculo 825 y alebe protiucirsc. por hechos pscitivos, se3 qu::
la puseslhil ese6 iriscrit:~ o no, y sea regular irregular (91)-

Crixicn.-Los iinpugn~tlorcstli: la leora que distingue rntrc la po-

scsi6t.n iIc rtjia corpor;il y Is de los derechos, expresan que el CSdiga
111
cstnh1r:cii I:t ;n>cripcic;lz clr C.s.ros y no la de los hiena mismos, mate-
.,
~ ~ , . , ~oi~~it!crt~
,.;,!I .,+.,itc. (A s ~ C686
~ l~u L U ~ yO R7),
C y en primera Irrea men-
ciona rf riornjnii!. Resulta Idgico, entoncesl comprender en los dcrc-
m"-"---

i J ) i : K n rstc % r n + l ! i t : Ruperru Eiahamrsade (cx p t o f ~ o rc l r Rrecho Civil y ex

Rcrio* .!c la Un vrr.;iiia4 tic Chilc!, segn 13 doctiina ~uswrirads cn su citedra; Alvarcz
Ganriiirr. "'La inscripciGn no ea requiaifo, garanta, ni prueba de 1s posrsian de los
bienes raims'" bkmotia de Prueba, Sgntisge, T926; J. hii$iiel Mi.rid~z D., "De le p-
sesiiiri", biesoria de Prueba, htiw, 1927.
chus inscritos a que se refiere el ardculeh 9% ~ ~ d Ios o s derechos pitra
cuya tradiciiiii sr exigc la i n s c r i ~ c % " ncortservatariii. Y no hay base, por
ende, para clisrulguir eiiere. %aposesi8ia de Ius bienes raices mismos
(identifiado con ellos el drzmialitii) y la pusesii;n de los dems dere-
ibas reales. Por oam parte, se agrega, si para trciyuifir y conservar la
posesin de Ia casa cuya rr:idici&rr debe b~accriiepor inscripciin cn e1
R~gistsodel Crrinservarlor gis iscciso qlac csta inscripcihn se renlice y
subsista (artcutos '724, 778 y ijcl), J I ~ T C ~ C '; ~ i > ~ ~ r i~l Ii >I Cen contra c I ~
esta pox-t";hn ir-istrita sc ;iti~ixita i a g i ~ a i i i > ; r iiintcriai iic. los Iicclios po-
sitivos ilic~itianaiios1'0' cl xrtictilii 925.
Nuestra ju!-bipri.kdcisrai;rr;ab;iriilonb II;ICC inis i 1 ochciit2 ~ nrii~sla reo-
ra criticada (92). Pero ilo Falta quieii la corisidcrrt "rrspctcibie cn sus
funiianicntoo: y err sus conclusiorics" (93),

1,237. h) Tcoria que distingue entre bienes raices inscritos y no inc-

critos.-Ar~rtrncn~ia'n rst-ricial, El C6itigr~i:i.~i1 citdbltitc un sistema
o estatuto legal para Iss kicnei raiteis ii~rcsirosy otro para los no iris-
crit-os+ La inscsipcifoiir conscrvatoria ca; rcquiiiti) de I;f. adquisicin y
conservacin de 1s posesin de Ius bicntai raiees ir%scritss (art-culrrs 686,
721 y 728); natural cs enmncm que tttmetiCrl sonsefauya su adecuada
prueba (artculo 5)24), La aciquisitibn ifti ln groacsihtr dr 10s frienes ra-
ces no inscritos no riececira tlio ~iixripcina i se invoca eI simple apo-
derarnienm marer~sll ilc la cosa farefculo ?B] o un titullo no iraslati-
cio de dominio; lrnege, resulta I6gizo q ~ 221 r porrrii7rr rlc cntiie; inmue-
blcs se pruebc por Ia rxistericia <ir las hccfnns positivos a que $610 Ia-
culta el dominio (arriculo 925),

C~sc/risi~i.--Ef ,srticiilo 924 xigc criiilr*iii.;imct~~c

la posrsilin dc lo.
bielacs ralccs inscritos; la posisihn de ctnalqzaicr ticrccha real sobre ellos
se por la iliscripcic_inque Ila ilurncio un nn crrrnplcto, llrncsc
cw tldererlic* rcal Jonlinio, uiirfructu, riso o liabitiiciii. Y el artru.
lo 921 rige cxclusirnmcrrtc Ia pscsilil rIe los ii~mucblesiio inscritos
!a pmc&&nde cualquier ricrctho real scrbre ellos sc prueba por la rris-
tcncia <Ir {os htciius itasii-iv[is n cluc slo faculta c1 C ~ S I I P ~ I > ~ej~cuaa-
CI,
dos .sil%e1 e011st'ntirnic11to cirl quc disputa la pir~sI6ii.

( 9 2 i V&asc "Rcpcrtcirio rlc L-gklacibn y J:~riry.r:~:crici:t Ci*r!rr%;ai",C3igij Civil,

:amo TI, articulo 92 1. N." 7. III.
1'35) Alejandro Siiva Bascili$n, "La p05e'iibn l>i'it>aoia p r ciiaih:;ar tiara 4i.riun-
cia de obra nrieva", estudio pithiiradri en im "Anoleg: Jinadica ribai&,," de. $a Univ.rs-
dad Carlira de Chile, ao 1, primer cenicssrc 1336, 5," 1 , p.jis, 11)9 ;i ZZJ. V k s r
csyrcialrnenrc la pg. 121.
 LOS i3ETdF.S Y .OS DERECHOS REAL.ES
-- -- ....... ....
905
- . - -- ~
- .-
~- --- - -
....................
,+- .*.* .." %

Crrica.--En pri~icipio~ lla ~ecsrfatfe la distincin entre 13 pscesisr

de Ios inrnuctiles inscritos y la c3e los n o inscritas es perfectamente 15-
gica, pucr r4a al articulo '324 el caricter que tiene de consecuencia de
ralo el sistern de la posesidit inscrita, Pero el absolutismo tajante c,c.
su pecado, La olsosicihn irrtiductille entre los artculos 924 y 924 r i o
parece ser ucrdacit-ra; hay casas e*gi que los clos preceptos pucdcn ayIi-
carx al mir;~nstiempo. Fresunaan-ientc. r.1 articulo 925 se rscribi6 p n -
santio eil qatc pudiera aplicarse tambin en ciertas sirusacicmes a 40s
tiicrles races nscaitrss, Bello rctria la reinvicci6n de que Iltgara una
Cptic;r en qirc- eoth joc iilrnu~blesCR~;IXJ;IR irisilrit~s.As 10 hace vcr t i r
c1 Mensaje. Ahora ttiriil, s i el artculo 935 se refiriera srjio a los bienes
races no ii~scrirrrr;,rcs~iltaraitltil cuaiicja &tos -confurfilc a la pre-
visi0n- cies;lpart.ciera~igp x ~ " c e e x e ~ ~entonces,
o~ que se congagara
como unsi tlispusicigin firit~s"y ji~rrn3irc.1lte?para una sitwcidn que, tar-
tie o tcrnyranu, dejar-i,a tic existir. Su lugar adecuado h2bi.i~sids CI de
Si t.1 ,artcuIo 925 no se. coloc6 ahi es m35
las ~ I i s p ~ ~ i c itrsia~bto~i;~,a,
~nf-~
vcrosimil creer que su objeto c-s nci sOlu csnsitierar la situacf6n de 10%
irrrnueble~ no inscritos, sino tarnbiCn, aI mismo riernpa, b de 10s nJa-
cios o defecros de la stganizaci6n del Registro Cotrservatisrfo que po-
dran impedir la prueba de los bienes raices inscritos por la d a vir-
tud itr ia exisrerrcia de: la inscripcin.

1.238, C P Jrin ~ qiar sc nplira el nrticulo 925 a los bienes r&es ins-
criten~A3oysc accptii gciieralmenre que el arrculo 925 se aplica, no
solo a !os kiencs raisrs no ii-istritas, sino tarnbiin ei1 algunos cacos a
los inscritos, fe$jranse, enhse estos 6himos, Tos ciguierirros,
1. fnnezxedles raya k'ta5c~ipci4$2no ha dttrizds m uno ~'~~mpletu,-
La iaaacriq-cirbn de mciiiis ilc uii ao, aunque es prueba de pssesiln,
no lo cs absoluta: debe ronnpIcmeiitarse con la prueba de Iss hechas
positivos dt- que habla el articula 925 (94).
2, fnmrtlabktis aon Lnsrr;eflciotaef pa~nieinz.4uandia un mismo bieri
raiz aparece ckin inscripciones vigentes a nombre de do9 o mis perso-
nas ciistinrns, las inccrifrciti~ics,a juicio de varios, se ncurra%iziinenfrks
S y se crri.iciderla pcrsecilor 31 que por hcchos p~lslti~os a que $610 fa-
culta c1 dominio dcmucstrli tcncr In pnsesi0n. Sin embargo, los que ES-
timan que f3 i11scripci6n cs un3 ficcibil O smbolo tstaf de la posesadn,
afirmar), riJguiius, que el titular cle la priniera iriscsipcibn, confrr~rne:;a
in aplicacibii rip,urci.sa lel articulo 728, es el nico poseedor: pera los

(94) V i z r j?:tisprridrnria r n rsrc ~rnriilo cn 1.1 "Rrpcrrc~rio tic Lcgisliar;rjn p ]u-

risprlrdcncw Cki!enirs", C a i g a Cicii, romo 11, ar:kulo 91E, No 1,
90Ci -
DERECHO CNlL
-...
- 7 -
.-- --u--"
.-. -- - --- .
"

que creen que cualquiera posesin es htil para adquirir la posesi&n,

aunque no emane drl postedor inscrita anterior, concluyen que el Gni-
co poseedor es el titular de la ltima nscripciCan (c15).
3, Inrn lretks czgyur desirndcs apiTreren rs nferrrbido~o ifmprf~rra-
mctrk dc-bermitrado~ea IOJ ttulos inscri&s.-Si no se aceptara la a$-
caciir del arrfculo 925 3 este caso de inmerebles inscritos, habra que
ttegar a la conclusicln tle que e! cicular tk Xa insrripci6n carece de la
p o ~ s i b ndel predio inscrito porque la inscripcilri no ta establece e!i
forma suficiente, Por la jurisprudencia declara que se puerlerr pro-
bar por los hechas poqirivai; 10s verdaderas deslindes del prerlio y 1~
pozsd8ii marerial de una parte ciiscucida drt mismo, que no aparecc
clar;itnentr: formando prrc del fundo a que la. inscripcttjn S refie-
re (96). Esta prueba, segn ce ha observado (97), "ser&supictoria tlc
las deficiencias de Iw ritulos o acla~aroria dc sus indicaciones; p r o
en los puntos claramente clelinidos en la inscripcian no ser5 adrnisiblc
prueba alguna con que se preterid~r impugnarla".
4. Tnsrrlpcioncs de payei.--los ~ostericrloresife que la inscripci6.j
slo puede representar una posesi6il xeal, afirman, con pleno eco en
I n jurisprudencia hItima (SaS), que, tratndose de inmucbles no iriscri.
tas, para que la tradicin y primera inscripcin d af adquirente la
posesi&n, es precisa que el tradente que enajena como suya la cosa ten-
ga la psesin marerial o, al mcnos. la mera tenencia, o bien que el
adquircnrc haga esa aprehensi6n por S! mismo (artculos 68.3 y 730).
Por tanto, si este ltima inscribe esa propiedad no poseida por su tna-
jenante, pero sin lograr A aarnpocw pawerla seImente, la inscripcitin
j~racticrada a su avor es de papel, es decir, una simple o m r a anota-
ciOn re~istralque no consrtruj ni representa posesiOn algurin, E3 po-
seedor no inscrito> qque contina cn su yosesidn material. poc.1ra pro-
bar tsta por los hechas ps~irivosde que habla el arteuio 925, Tal dis-
posicin resulta, as;, aplicable en In prueba de la posesi6n de irirneoe-
bles inscritos, inscritas con inscripci6n de papel,

( 9 5 ) Claro Vtai, "La p>sirsihn inscrita

antr la ilucrriwa y 1s icrisprudcnris", %ir-
mtrsla L'C Priicha, Snnriaga. 1938. N." 150. pig. 2-3,
1416) G!rte Suprcrna. scnti.;ri;as <ir 114 dc jiinio Je 1015, "'Rcvisra tic Ucrtsho r.
Jurlaprardcniia". tnmii 13. scccibn prirn~rn,pig. 70 ironsiderandn Ti.", pig ? $ :,. y la kg.
23 dc asosra de 1312, "Revista de Ekrrchu y Jtiiispnrilcncia", irirno LL, sscciiin p ~ i m c -
ra, p l ~ .782 [cctnsde~irndoh.*, pg. 7933.
(97) Chin Solar, ah. cir., tomo V l i , pig. >SS).
( 9 8 ) Viansr las ~stenrias en "Repertorio de hgislacin y ~tirspriidcncia fihi!r-
nas", Crxlijp Civil, tomo Ir, arriruio 7 2 4 , numrrcis ;.O r piqrr, 106 y 107. Puede
agregarse Li eniettcia de la GPEP de Santiago de 13 de enero de 1953, "Rcviszl cie
bwho y Jurisprodsnri~", rama 5% s ~ c i 6 nsegundo, pig. I9,
 La impugnacibn c!s la inscripci6n de papel por los hechos pos;-
tivos se ha prrteisdids nta circunscribirla a la primcra inscripcibn, sino
e.utender12, adel&> a 33s p~~feriores,a cualquiera do e113 que: no re-
presentara una posesin real, Alguna vez los tribunales han acogido
este criterio extensivo (W); pero lo Iran beciio ms que nada p r ra-
zones d e equidad cri la espccic: como pauta general e considera de:
riesgo, porque '"liont] en pcligro todo el sistema de la inssripcin idea-
do por el legisladur, al aceptas dudas sobre la inscripcisjn" (180),

1.239, Prucba $e la pssebiiat de inntuekks inscritos y sdqniridtrs ptrr

un ttulo no traslaticio $2 af~nti~j~t.-t%. juicio de algunos, ef a ~ t i - ~ l o
924 s6fc sc reficre a aqtrcllas bienes salees inscritos cuya pocesihn, por
rlerivar de un titulo traslaticio i f c cleminia, necesita, para adquirirse,
Isi inscripcin t n el Registro i-igil Canservadar (artculos 686 696, 724).
Par tanto, zznque: 5~ trate i f e t tiropiciladss inscritas, debe aplicarse el
3rticulo 325 si Iht poctipbin invocaiia n s arranca de un ttulo traslaticio
dc rtominiq sino de ufno eransmi?;ivn, como la sucesin por causa de
muerte, o de uno cclristitueivti (le ~Iominio,como la accesin y, al de*
cir de la Iey, la prescripcin (arttculo 703).
&g&n otros. en tcnius estus casos rigcri las reglas curnunea, corl 5;-
!s ciertas mutlaiidacies inhrrtontes a la naturaleza del ~ i t u l o ,Veamos,
a) Los qut piensan que el articulo 924 slo se aplica a las prepic-
riades inscritas cuando la pasccin aIcg3da arlanra de un ttule trasla-
tkio de clorninio. afirman que la regla del artculo 925, y n o la del 924,
tiene imperio sobre las bienes races inilcrieos adquiridos por stlcesihn
por cauja de muerte, a menos que e1 h e ~ e d e rfiuberz ~ verificado ya
las inscripcioilcs ordenada'; en el articula 688: slo en este caso rrc po-
dra probar la ~osesintle e ~ o sbienes fbor medio de la insrriperin, Ra-
ztrnamientcr: si bien la pocesicn de la herencia x t-adquiere desde e1
momento een que es defericia, aunque e l flcrcdero lo ignore (articulo 722),
tal yesesin sc refiere a la rinivcrralidagil y ncp a cada una de 10s bienes
que la. forman; para atlqeririr la poscsla de eilss no es indis~nsablt.
la inscripcin. praey las JsI artisrilo 688 no 5e han establecido con este
ohieto, sino parir qut. cI lisreitero pueila dirpcrner de los inmwbles he-
reiirt,irios. Por tanto. la prii;ea;6n tle Cstos, rnirntras continan inscritos
3 nemtrre tlcl causaiite y el Ilercdcm rro realice las inscripciones del ar-

\99) Cirere Suprema. I I ~ \ cc\i~ismhic.iie 'ts33, ''(J~ciza &e lis Tri&aanale<', 1893,
tamo 111, N." 3.648, pfi 33.
/ 100) Claro Vial, ob. rit , N." 153. pig, 236,
908 DERF,,CNO CIVIL
...
.. .. . - -
.
" .------L---2--~- -P.......... ~~~~~~~ P.-..
- .- -

rlciilo 688, se prueba pos las acem positivos 14c que ItabIa el artculo
925 (101).
Para otros, 12 csnclusi6a arrta'aior implica un error de apreciacin.
El J-rerrdrro dcbc probar la jtrswsiOn del inmueble inscrito, si no ha
Iischo rodada las ii-iscriliiriones a su nombre, por medio de la ii~sciy-
cln que CUYO el cauaacik, ya que entrara en juego la regla de que el
ilercrierii tienc y est sujeto a las mismas acciones ~zosesori;tsque zcn-
tiria y a que estara sujeto SU atiriir, si viviese (artculo 919). En coa-
:ccucncia, Iiabria que probar la inscripcion del ausarite, y no ucra
cosa, otra parte, es ruesii6in dist-iilta e1 que el icor.ildeiru, para Ilacer
valer tamo tal la pasrncsicjn del autor, 110 necesite exhibir inscripci6n
pxopiar s i n o "10 dcnnstsrr;i~Ia cnliciad de i>ercdei-tt f $B2),
fi) Acccsi6n,-Para los que rcsnringcn la aplicaciSii del artlcu lo
924 ir las prrspicdades i~nscriiao;cuya yssesihn arranca JL un titulo iras-
daticio $t. dominio, la p o ~ ~ i Bdt: n icis aumenta que por accesin ex-
perimetna urio de esos inrnucbiils debe 1-lrobarsc ronlartrifi al articu-
lo 935. Ptir cjeinplo, el propietario ribcrario a un ricp quc cultiva cl ~ c -
rrtono de aluvin que va ;tcceclicitdo a SU iie~edad,p r mi5 quf: sta
se crictiientre inscrita, 130 podra probar con sbt inscripci6n !a passesioli
que ua adquiriendo y, ci sc pone gtra coi~liistocoa ei vecino, tendr quc
eistabkcer la pa3esin dsl terreno $e aluvin por 10s hechos positi~os
tac que habb el artculo 925 (1113), sin perjuicio de t c n a que exliibir
la inscripeiil;~r s i a t i ~ aa la cosa princiliaf, e! bien raiz inscrito.
Para atriis, los aumentos que uil inmueble inscrito recibe por ac-
resiri quedan cubiertos por la inscripcin de la cosa principal y, par
ende, cr~nesa inscripcin se prueba raii)tiifn la pu~sidrnda: los airinen-
tos, Huelga decir que iibida impide a,rnylemei-itrtr 13 pruefi;t tic c s t ~
ltima coi1 10s lleclios positivos a que se refiere t l articulo 925,
C ) P1*c~cr.ipci6n adquirifiga.-Aunque la ley considere la prescrip-
cidn come3 un justo titulo ~ 1 epasesiin Qariirulo 703), la verdad no
rs J~OT<IUP, iil xe~ri,cs la preos~ripci8nla que deriva de la pssesitn
l,roiongal~ por CI r;ernp~que l;i ley sefialn. En corisecucricia, 110 pue.
c9e hablarse rle irr poscsihn que arranca del ttulo cnnstiiuitlo pos la
~src.scr.ipcign,pusque sta ira es titulo (le aquella. Ni tatnpiico lo es lar

-.--,

(101) C l a r i i & ! A S . "E:c.mcr!rda he Daorf-<lo Civil". S ~ i r r i d g t i , 3912, pig <::ia: Ale.\-

~:irrJri, ''T$c~r:.~l.ii: Civii" ILCJ Bicnrri, srg& :es vtrsiuncs raquigrliitis dr t l a z r , Lji-
rari;il "Lcru", Eigrnrirngii, gag. 222; M<rrtrin Silva, "Nilearro sisrcrns ~ w s o i i i i i i i ~ ~ < r i m * ' ,
Sssrism, 1836, N . O 18, pg. 85,
i182 l kii ~ s i csrtaiidli: Ciaro % A [ , ip!>ta ti@~i!ii,N." i & l , pr. ?<5.
i O 3 ) 11. t:iarti Sala, ob. ti$., nwsms 620 Y 622, pigs 384 7 386.
 srritencia quc tlrcl:ir,r I;r prcit-ripcihn, pues t;r limita a reconocer Iri pn-
' ~ssibn.
l'xa Iirobar f;j jtrrsc.iit'ui quc co13tIujii :r l:i Iircscrilrk-it5ii, $1: sigtim
las r-rigi;is gcsj:1.rcriilcs:si 1.1 iirinucl>ic 5itlqciiriilu i p a ) c . 5 ~ 5 iriscritc~, 1s jiosc-
I ~ I stlI acrcclirar5 por los fleclicis positivoit a que alutk cl arrictrici 925;
s i lo est;, por ln ii-iscripciriit con yutb se a~lcluii-ila litiscsidi~, c(.)II-
iirilic al artsuio 974%

1dQO.Presuni in del artculo 924; su alcance.-Chrr srjtu ye una p r t -

5unci;iit $e derccfio, ci~brt- cuyo afca~bce la iioct;iriri diwuerdti, cl ar-
e mi.r~-itracsub.jista Irr ins~iipciim, y
ticuiu 924, en ceaiita c ~ t l i b l c ~que
COI] tal que haya cluratio un a50 complrto, no es atirnisibic niiigunn
prueba de. liwesin con que se pretenda impugnarla,
Algunos ercisnrtn que ye trala dc unn pseciinci0i wbmEura, porque,
wgn sus t:aninns: qire no disriilguen, sc rechaza Ia prueba de aotla
posesin que i e ccintrapilnga a la tk la inscripciGn, sea la pasesin
curitragrrresta iniitcrjal i~ sir3 inscriycl8n s c h e ri mis~nobien raz. Di-
cho de diferente manera: el titulo inscrita no admirc en contra la pruc-
hn q u e emana (le los h e c l ~ s spositivos a qur se refiere el arlcuio 9.25,
y tampoco !a de otra insiripcin relativa aE misino inrriueble (104).
Una segunda aIiijri6n afirma que la presuncin del tarriculo 924 es
slo riufr'wa, guer parece evidente que la rryufsa es centra otra prez-
bn rIe p x s i 6 r r distinta rle la inscripcin; la prueba le la inscripcidn
no admire que se le comaponga la de los hechas positivos sefialados
cn el artculo 825, pero no excluye que se Ic contraponga l a prueba
rir posesiri ronstitujrla por otra insirripcihn sobre e3 mismo bien rziz
(las).
Ida jurispruclsrncia se Iia iiiclinath en estc Ultimo searrtdo, Ha re-
cueito q u e al tlrc2ar;lr el nrtlculu 924 qUe n o es admisible ninguna otra
prueba con que se ~stctenciairnpugiirir la posesi6n inscrita? se refiere a
la inntimisibrlitlaJ' de la prueba de la yoscl;iSn material que contem-
],la PI 3rtcwlo siguiente, rl 935 (186), Por tanto, si tios persona%eicneri
ecliitas inccripciot~essobrc el mismo predio, una y otra p ~ J r P a ~ opa- n
----
(104) En esw wntido: Humhvtrt-r Truccn, "Teora Jc la prisesijn inscrira denrro
,IP] CBriigt, Civii Chileno", "Rrviitri dc Dcr<*rh<ty Jurisprudencia". tiarato Vti, scccirin
tfrrerho, gig. 34.
i i d i j Claro Soiar, tih. cit.. rrrrno VII, N."901. pig. 336; Karrera Silva, ob. rir.,
It). pig, 74.
(lni,) COPI(: Valdiv~a~19 de ciic~rmbrc. de 1332, "Cacera de los Tribuml~s",
l Y j 5 , primer sarneslre, X." 1, p:'.~.49 fconsiiirrando R,<X, pig. 5 1 ) , y "Revista slp De.
r e ~ l i ay~ J ~ r i c p r n d ~ a i i i ' remo
. 3.', acrcibn pzirriera, pg. 213 (ionsidctarido &.O, p-
gina 2 1 G ' g .
nerce sus respectivas inscripciones de ms de ur-i allo; y dcberfa ser pro-
tcgiiio en el juicio lrosc-sorio e! que iiubiera Inscrita primero, segn
algunos, r~ el que tuviera el i~imueble SU segn arras,

1.241, RestricctBn de la aplicacin def articufo 924 a los $grgcht)o;

para cuya tradltcitn a necesaria la inscripcin*-El articulo 924 dispsne*
que la puhrosi6n de los dert-cho inscritos se prueba por Irt inseripciiin-
No establece nipigctnri distincin erxrre los derechos que para transfe-
ri15e raeeesitan de iriseiripciPrn y aquelios que, aun cuando no ia preci-
sen, fzcnsi sido volurazartamerr~reInscritos, Peso la Corte Suprema hzt res-
tringido la agtlieaeitan Jet articulo 924 siu a los primeros, porque sts
la pasesi611de ellos exige ppara adquirirse (artculo 724) y conservrtrse:
(articulo 778) la existencia de la inscripcibn en et Registro del Con-
xrvadtsr. Por eanrs, como la st-rvidurnbre no es un derecho cuya tra-
tiisi6n se efeetire por b Pr~scripeicindel ttulo9 su posesibn no puede
j~x~tiffcarsepor la inscripcih que volunearbmeng ha sido realiza-
da (107)-
En un juicio rfoivindicarorio, Sr dec1arO que la cesi8n de cuotas en
jtrcs-has htirdiearios n s requiere para la tradicin, la inscripciOn en
el Regisern dril Conservaiisr de Bienes Raceq aunque existan in-
muebles enrre Iss bienrrs que componen Ia herencia. En consecuencia,
vendidos par 10s herederos sus derechos hereditarios separadamente a
cio.; personal;, la circunstancia de que uno de 10s cesionarias haya i n ~
crito rt su nombre el inmueble materia de 13 areiQn ejercida, no es Sbi-
ce para dar preferencia en el dominio de dicho inmuebIe a otro CC-
sionario, a pcsar de no exhibir inscripcibri de dominio a su nombre,
si su rula es anrcrior y enar primero en posesi011 de las derechos
ced idas (1021).

1,242. Jurispraideneirn,--Todas las teoriaq, a t ~ a v bdel tiempo de la

riplicaci6n de iiuesrrs Cckltgc~C i d , han enmritrado eco en la juris-
pruclencia; pera en Ias Ultimeas aroa Irt 6atica que se acoge, en princi-
pia, es Ja que dlstiilgrae entre 10s fitimca rairars inscritos y 10s no inscri-
tos, rigikndose: 10% primeros por el articulo 924, y Ios feguwdebs, por el
arcillo 875- No O $ % E ~ R Epor
~ , excepei6n, suj6tasiae a esta dtima dis-
yosieih~ algunas hiptesis rclacioxjadas con les bienes r~icesinscritos:
csnfusihn dc deslinda par faltct dc prccki6ai de ti?$ mismos en Ias
(11i7) SFotcncia 2.5 de ~ t r i b s ede 1918, "ftwivistit dc Derecho y Jurisprudtnc~a",
roma 16, s e c d n primcrq BE:. 320,
(199) Cazte de Temuro, 2 di- abril de 1954, "Reivisrs di- Dcmho y Jiafaspmdtn-
fra", rom3 32, neetiun p~>rimnt.rn,gig. bP:21%.
fecraii~cnte aplicable al caso lo dispuesto e n cl arsiruk, Y75 de! inisrno Cirtii-
go'' (109 a)-
Lrria prcvcnrin tlel misino falla, iirrnnila jxir I r s ministros cefiures Edilar-
du V ~ m sl7iJela y Jurln Pa~irsCr,, resime y clarifica i r n i y bierr 13 dlrcirik.~aso$-
tenida, ai expresar:
!." Dc la iutirIinaci&n de las diversas regias quc fornlan parte del sisrerna
<le !a lesesitia inrcriaa en lrutsiru C a i g o Civil dehe dssprcndersl: yrie cc pasee-
r'ur dc un inmueble quien lo tiene inscrito a su n o m b ~ ,En realidad, Ia Icv
pres~rne que el poseedor inscrito de un bicn raz tiene el ~<oi,pua j el nnr'mgs
que wgbn el articulo 708 cunscituycn la passsiin. Y, de acuerdo con las palabras
rlet Alenaje drl Cridigu C i ~ i l , como el Regiaro Conservarorio est6 abierto a
todos, no puede haber psesiOn ~iilisjALilica, nis coiernric, m5s indisputable que
la ifixripci&rir'.
Sin eniirargia, pueden ruisrir iriscripciunes va~Isrque nada cnvuclcen. Con$-
riruytn !o que la doctrina llama rri~cr~ipr;unt~- de papci. Carecen de todo rignifi-
cntirr, Son rneras anoiariclncs en ei Registro Conservatorio qut no responden a
r c ~idad
l pusrsocia alguna.
L,a insciipc!6~ eD el Itegistr:, del Gaiservador r s un sirnbls de ~iserin.
iSin rluda! Pera no puede por el sclu hecho dc otargarsto, crear una p x s i n
que nunca ha existido.
Trarnduse de i~lrnuelilesqiir iuciaria rro han entrodo a/ r k g h e n de ia Ind-
etipcrn'n eonIer.vatoi?u, y por ende slu sc posee11 naarci.ialmtnre, 1s nueva ins-
rripr;n que a ellos se rcfieac, pdrd que n0 5e3 de ~ s p r l ,ha dc p a n 0 jbil a de
~ J S ~ ~ Ono' Rinsirria que sobre cl innrueblc se ejeida.
Si la nueva inr;cri~iUndeja subsbtentc jla p e s i n no inscrita anterior, ra-
rccr d e valor ante La ley, Porque: por si sola no constiruirh pt)sesi0n, como
quirr;i que, a p a r 5ily0, conrinrrara en posesi6n dri inniueh!e e1 poseedor no
irisrritci, y dos puscedores erclu.iirwi sobre el nrismo bien no caixn. EviJen te.
Si aiguien vende una sosa ralr ajena no inscrita y cuya p s ~ s i d ntampoco
time e! comprador por el sio hecho de inscribir, no adquiere 32 poxsi4n del
inmueble mientras no =a capaz dcr hacer c e m la psesin aaceriar qrie se si-
gue ejercicndu sobre el irimi~eblea pesar de la inscripcidn. Esta lla basta para
coronar poseedor al adquirentc del irimlatablc. Necesitase que dicha inscri~i6n
\,aya acompaada de la tcnenc.ia t ~ i a f ~ l l i ~sla
i l ; asf se entender5 que c! antiguo
pusecdor (no inscrito) ha dejado de pselr.
Para lisgar a esta conciusin preciso e-, no olvidar que el articulo ti82 del
C6digu Civil sienta el principio de que lz rradicihn no confiere al adquiiente
orros derechos que tos que teni:, el tr;z$ente sobre la cosa rradida y que iJe !as
artctiloc 883 y 730 sc ctesprende que, en ruanro 3 cosas raices no in~riras,para
--.-..m-
(1W ;a) C . Supruna, 3 Jc agosto 1971, R., r. 63, wc: ].=, $R. 230,
que 13 inl;k-ripcih-tiaJiciBB $6 a! :iclql! ;:i!r. :,r r?oscsin es niicessriu que el
rraderite quc etrajciia f a cosa como suya ;a P,? ' i icrrcrr;Ia material, ct bicn yuc el
ailcpirente haga esa aprehensin por s n>>is,it
2,O E2srableci<loque e1 ~cndedurno e;.! JGC;, 2. :x *tc,,!iri dcl riiirlul-i>ie J c n -
' .
didu y que el comprador que obtuvo su ir,kr:;~ir, ii:; :. ir, 5 ~.,r::.!t ..: !:2
.\L

p w d o y que siilo sr asila emi :a ficcibn IcpI ale qrjt ;+* 2;.i :.K: I~?::. z-2
crits a su tiornbre, no hay sino una r~rnpleittriripciin l c ['p. . K :L:-: ..i:

y, pr 10 misino, lajus esti dc tontitituir un > r r J ~ d t r ntitulo inh-r:t. <z.:= 2: cLe

para jrivacar en f a t ~ rdg: su iitlflzi. 10 estnbleiit!r.i en los arricu:ej 2,:CC ; L ~ : F J 1

tltulo ia~rirorra hay prrsccipcin aciquislriva ciiio en virtcrd dc orru riiub i n s -

crito.. . ) y 374 ( p r ~ ~ ~del ~Iona ilrrri iriir ;nsiritr.is por la in!icripcn-i6n) del Caigo
Civil.

2, PRI3EEL.4 DE LA T U R B A C I ~ W Cf EL DESPOJO

1.243, Enatn&ci6ti,-El actor o querellante debe probar no s61o su

pssesidn, sino rarnbiCsl los conatos o ilechoc ste turbasi6n y molesria,
o el despojo de que ha sido vctima, Es necesario probar: en qu con.
sisren esos XIPCIIOS (@ltligo CIC pri)~rkiinlit'n~c>
Civil, ar~icuIo551) g' la
fecha en que ocuerieruil (110).

1244. Medios LLe prueba-Los medios de prueba no estn wmet-

rias a ningui~asestricci6n; pero pricralrncnte la molestia u ci despajo
se acreditara can testigos. En cont3rlos casos habr lugar a una prue-
ba documental. As ocurrir, par ejemplo, cuando el poseedor inscrito
se querelle por las puhlicacioi~csque hace un tercero en el diaria p s a
ii~scribirei mismo ii~rnueblecomo si 170 estuviera ya inscrito,
En In denuncia rle obra ruinosa cl liecl-io rnarerlal que iietermiraa
la accidn se establecer5 con cl rnErita dr la inspeccirjn personal del cri-
bunai )r el iriforrne LIC peritos (Cdigo iXe Procedimicrito Civil, uticu-
lo 575).

1110) Corre de loncepcibn, S dr marzo de 1898, "Gartra de: 10s Tribunales'" ,898,
tamo I, S." 332, pkg. 220.
 S E G U N D A PARTE?:

LAS ACCIONES POSESORIAS COMUNES EN PARTICULAR

QUERELLAS DE AMPARO Y DE RESTITUCTON

1245. Nwin gfeftminar sobre a nomentfatura de acciones pase-

wrks comunes.-Entendi-mos por acciaaies 1xn3csorias comunes las que
el Cbdigo Civil trata eri CI Ttulo Xlll cZrl Libro 1l bajo el epgrafe
De las accioncs pssfioaiwr y que el Cdigo ric: Procedimienro Civil bau-
tiz con el riombre de querellas be riirnparo, 112 res~ituciny de resta-
blecirnieilro, Aunque esta ltima, p~IZS r ~ z ~ que n e ~ms adelanrr: sc
ver;iiJ n o la considerarnos ccbmo u w verciadi-ra acci8n ycasesoria, lit
analmarnos tarnbittpi en esrc lugar para seguir el misma orrien y siste-
ma del Cdigo Civil, que agrupa taclas las rner~eionad~s en un tgrulu
aparte del consagrado a Ls acciones p x s o r i a ~especiales: denuncia ile
obra nueva, dcntincia de obra ruinosa, eec.
Algunos calificara de acciones posrsorias ordinarias, en contraposi-
cin a las esycciales, a las que nosotras hemos llamado comunes. Cxe-
mos preferible la t~rsninologaarioprarla para evitar cualquier equvo-
co con Ia acciiin que especificamente se ha dado en llamar acciln p-
xzrnria cirdinaria, caracterizatla por proteger ef derecha de 12
o la piisrsiri permancntp y perpetua y estar soinetitfa al juicio srdina-
 1.05 BIENES Y LOS DI;.KECHOS REALES
."-.
915
- -.- ~....
" ~"
-- -
io o plenario. Tal accin ya 1a estudiamos y conclirnus de que no
exisrtr en nuestra lcgisbriirn actual, a riierrus que quiera verse una es-
pecie di: ella en la acci8n piibliciana.

1.246. Concepto y caracteciz;icith de las acciona posesdas de am-

paro y de rrostitucin,--QuitrcI1u de nmpnrcl es la que riendc a conservar
la posesi6n de los bienes iaices a de bs cierechus reales constituidos e11
cII4as (Cdiga Civil, articulo 916; CJigo ilc Proceiiirniento Civil, ar-
tculo 54g9 N.O IP)8 Prtx-edc &>nJo st ha tratado rie turbar o moles-
tar 11 &ceda cn su poicrin o en el Iiccho se Ic ha turbado o mo.
lesado (Cctigt, de Pracedirniento Civii, artculo 551, N," 2:).
La querella de ~ ~ f f t r d d(llamada
n antiguamente de despojo) es
la dirigida a recuperar la posesin de bienes races ct de derechas tea-
les constituidos en ellas, de que ha siilo injzdsramente privado e1 posee-
dor (C6digo Civil, atcuba 916 y 926; Ciifigs de Prscedirnieots Ci-
vil, artr'cuio 549).
El intrnto o conato de despojq es decir, s i ste no ha sida consu.
macla, representa una rurtiacton o molestia de la posesin, que $610
azrrariza la querefla de amparo y no la de restitucin (1).

1247. Objeto wmfin de las quercifas de amparo p restituci8n; dis-

tinu&n*-hs querellas de amparo y de resritucin tienen un objeta
cornhn, defender la posesi0ri. Su diutinciiin slo deriva de la natura-
leza y efrcros de las hecltct; o actos que atentan contra la posesiun: si
ella.; h turban o embarazan, sc configura la querella de amparo a fin
de conservaria IiDril ile malestias; si lo*; hechos o actos proclucen c1
despajo injusto de 1a posesibn, se configura ta querella de restitucin
para recobrdsla. Pero no cs [sta un.a diferencia esencial que separe
ambas acciones. Y por e ~ i >el C6iligs Civil clicta con carcter comhn
la mayor paree de las dispasicicincs que ics iietlica; del rnisnro modo,
el Caigo de Prweclirnierrto Civil, que trata como Eigutas independieri-
tcs una y otra querella, aplica idnrica tramiracin a ambas y leir se-
ala, fundamcntal~nente, los lrlism~srequisitos,

12-48. Deducci6n simultnea de ambas quewilas,-Si al objeto ca.

m\fa bisicn Je ambas querellas se agrega la circunstancia de que unos
mismos hechos o actos ymden ser, a la vez, de despajo de una parte

( t ) Corte Suprema, 7 de sepreinbre de 1932, "Revisra dt. Brerho y Jurispcuden.

tia", zOmD 30, srcci6n primera, pg. 2 ; ; Corte Suprema, 13 de septiembre de 1938,
"ftevista de Derecho y Jurisprudencia", torne 36, secr18n pi-rmeia, pftg- 2219.
d e la cosa poseld~y de mera tusbaci:~o embarazo en la poi;esi6n i i e
atl-3 parte de es3 cosa, lgiro rcsutra que cales hechos puedan dar naci-
miento al mismo tiempo a 1% das De ah que la jurispru-
dencia hay2 pocliclu resolver que, atendido5 el objeta y la naturalezl
de las querellai; de amparo y de rrstiruci6nj no son acciones incsniya-
tilales, purlienda deducirse en la misma clemanda y fallarse en la m i e
rna sentencia, conforme a lo prescrita rii el articulo 17 tiel Chdigo tlc
13rocedirniersto Civil (2).

1.249. Peticiones que tiene derecho a haces el qaicralfante de amparo

y el de restttuci0n.-En la qtcerelh de amparo, el paseedur ticiie dere-
cho para pedir que no se Ic rurbc o sitnhasace su posesin o se It des-
poje de ella, que se le indemnice del d ~ 5 oque ha recibido g que se le
d4 seguridad contra eI que fundadamente terne (CBdigo Civil, arriru-
io 921).
En la quereth de rtrstimcidn, el que injusrarnente h3 sida priva--
tlu de la paxsin tiene derecha para pedir que se le restituya, con in-
dernnizacion de perjuicios (Miga Civil, artculo 926),

1,250. Circunstancias quc deben expresarse en las querellar de am-

paro y de resrituri0n,-Ade1113s de 13% rnrncicrnes comunes a roda de-
manda (designasiOn del tribuna! arite quien se entabla, individualiza-
cin del actor y el demandado, etc.), 6.1 querellante cle amparo o dt
restitucibn debe expcsat en 'la suya, conkmme al C&Tigo de Procedi-
miento Civil (arrlrulu 551) :
1. Que personalmente: o agrtgaada la rie sus antecesores, ha cstado
en psesibn tranquila y tro interrumpid3 tlurrinre un ao cnrnpleru del
derecho en quc. pretende ser ;zmparacfu;
2. Si la es de amparo, que se le ha tratado de turbar o
molestar o que en el hecho se le ha turbtrrio o molestada ptr medio de
actos que exprcsar6 ~ircunstanciatlarnente; si pide seguridades caritrbt
el dano que funciadamente teme, especificar las medidas n garantias
que solicite ronrra el perturbadar, Y s i la qnncrella es de resrioucjn, el
qbierelI~rnte tltbc expresar que ha siris desyojaalo de ia posssiOn por
medio de actas que indicara clara y precisclmente;
3, Dekn tambiin expresarse en la q~rereila(le a m p o y en la de
restitucin los medios probatorios ~ l cque inrsnte valerse el quercllan-

12) T h t a Suprema, 20 de septiembre tic 1920, "Rcvista de Dcreiiw JI Jurispru

denciir". iom 2 1 . .;~cri&npprirnera, p3g. 66.
tc; y, si sori dcclaracionei; clc rcstigss, c'i ~ ~ m b r ~jrofcsin
e, ir oficio y
residencia de stas. p

1.251. Legitimados pasivos.-La q u c f d b g dc ampar-s naturalmcn te

se dirige contra el que turba o traza Jc ruihar o rrnbrtrazar ix posesiOn.
La accihn para la res$i$tlc&x puedc instaurarse no sdo contra r l
usurpador, sino contra tocfa pririona cuya posesin se derive de la del
usurjiatlor por tualquicr ttulo (Cdigo Civil, artculo 927, inciso 1.').
P o r cc.trcrpador debe cntcnilerse no sblo el autor material del des-
poja, sino tambin el autor moral del mismo, es decir, la persona que
Iza tlarlo la 01ilr.n ctct ~icspojay en cuyo favor o con su aprobacin se
ira efcctuacto (3).

1.252. Perwnas obligadas a itidemnizar las perjuicios cauaadm por

el despoja,-Segn acaba cle verre, la rcrtitricin ~ttaeilt-reclarnars~no
slo del usurpador, sino de toda persona que haya adquirido Ja cosa
Jc este, sca tlz: bucna o mala fe, pues ia ley no distingue. Pero a la in-
clcmnizacin ale perjuicios no son obliga~iossino c i usurpador mismo,
o el tercero dc mala fe. Habiendo varias personas obligadas, todas lo
son in saliditm (arricuin 927, inciso 2.7, ec tlecir, cualquiera de ellas
dtbe cumplir la i11detnniaaci6n por entero.

1.253. Efecto fundamental perseguido can hs acciones posesarias.

-Toda acci6i1 posesoria esta clirigida a lograr uii efecto fundamtntal,
el de: valvr'r O reintegrar la yasesiiila 31 mismo ectaiio que tena antes
de Ia turbacin o despojo. Un rieznpio rle aplicaci6~estricta de este
principio lo ha dacio la Corre tic Casacisir cic Francia. En la especie,
un propiet~rioIiabia cxtraido el tubo por el que tlcsceiitl!an las aguas
<le su vecino; 6 c e sc qraerell, pidienclq a mis (le Ia Indemnizaci6ri
ilc perjuicios, que el tubo fuera devtrelto y colocado cn el mismo !u-
gar tn que h:tj;ria ~ s t a ~ l oLos. tribunales di- fondo accedieron a todas
las prticionss, rnenos a una, la relativa a I2 colocaci8n del tubo desalo-
j d o , i3utis bici], la Corre de CasacEin dio satisfacci6n al quert.lhntt.
tamhiin cn ectc purirct, p r q u c . las acciones posecorias $t. conceden FA-
r:r rr.ct;rblecrzr. o niai;tclier cX mismo costarlo de hecho anterior a la per-
turbacin 14).
- .--.- --.
i' i Clam S a h . . okrn c i t ~ i l a , ."p !&1; Mesi;iaro, "Marausl cle Der<ich:i Civil y
Cnnirrciai", tamo 111. Bucnali Aires, 1954, pis. 236.
( 4 ) %ntewist de 14 de iuaio de f WW, publicsdfi ea fs "Rwiie r:imeecriella de droir
ci~il", fif$, 1948, p4gl 488.
 1.254. Reserva de acciones: osdhias.-Ccralquicza que sea ia sen-
tencia sobre ia querella dc amparo o de rcsrituci6n, queda siempre a
salvo a los que resulten coiiderib~dah;,e1 ejercicio dde Ia acci0n ordinaria
que corresponda con arreglo a derecha, pudiendo comprcndcrscl ea di-
cha acciGn ci resarcimiento de las castas y perjuicios que hayan paga-
do a 4116 se les hayan causado con la querella. Ns es admisible ningu-
na otra clcrnclnda que tieilda a enervar io resuelta en el interdieta (CEI-
digo de Procedimiento Civil, articulo %S),

LA QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO

1,255, Concepto,-La querella de rcstahlrcimients es Ia accin pcrr

la cual el despojado violentamente Jc la poscsidn o mera tenencia de
un inmueble persigue se le restituya ea esa posesien o mera tenencia
en que se encontraba antes del despojo violento (Cdigo Civil, artcu-
lo 928; C a i g o de Procedimiento Civil, artculo 539, N/ 3:).
Su nombre se rxplica, sanro en nuestro cterecho como en el flan-
ci; (en el que la aiciBn se denomina rB~ate"grande),por el sestableci-
miento o reintegre a que tiende,

Y as', Iss isanrcses dicen mlir o menoi qiie Ix ~iintcgrandesici iction gor
iaqsriEP L possccsetti., ~aptcisP'v i d e r n ~ r e n cdr I'fnmeable qrr'ib ddmiiil, tend i 3c
faini rtii*tgrcr dans t-e$ imm~u&le.
Las italiana hablan dc fa axiune t l ~rrlntlagrazmfIe y sealora que cht 2 stirto
cioientam~nte~pogiiato fctespnjado) del posresio pu6, rndra Inno d p E sajferto
rpop7i.!ia,chicdtrc (demandas) contra Iurure Ai cfio iil irinsegrwions del porre-
$su mcdtrrima. AI igun! que t d a s las Irgisizcianes, coiicede la ncci6n dc rcin-
tegraci6n o restabkcimicnta iiu s61a ai puseedur, sino tambin ai mero tenedor
CC, Cix4l italkrin, azt. 1.168),

1.256. Fundamenta.-El fundamerito capital de t d a s las acciones

I~osesnrias,evitar la iustisia privada, cobra su mayar fuerza de expxe-
si& t;n la qucrclIa (le restablecimiento. Esta, con caracteres propios y
relevai~tcs,desraiisa subse 101; principios conservadores del orden social
y la paz pi'blica. Tales principios quieren que nadie se haga justicia
por si mismo y que, cn consecuencia, cua'iqiriera qiae cr despaiado par
ia violencia sea: ante r~cfo, r ~ i n t e ~ i a i t o~pdiatnr
; aQEF ompaia rertz-
tuindrrf.

1.257. Naturaleza furidica,-Las yrarticulfiridades que presenta la

querella de restab1ccirnlento han generado discusiones sobrc su nacu-
rateza juridica,
a ) Segn algunai, ilc? se trlrra de uria verdadera acci0n poscsoria,
rcai, inmobiliaria, sirla de una tlccX6n pcrconni, dtiicttlal, desrinada bi
garantizar i;t paz social, 3 sancionar el principia de que nadie puede
hacerse jtasricia por si mismo; es simplemente una medida de polieia
y una accir"ii3 persshal rtirigida a reparar el dano. Su fin no es asegurar
la prescripcin, rino la paz pblica en general (5).
b) En opini6n dc otros, Ia querella de rcstablccirnirintn es una ver-
<laricta 3cciOn pusf-snria, porque sus pccuiiaridadtis no hacen desapare-
cer (11 hecho 1Funciamenrai dc que sc protege la situaci611 de un sujeto
frente a un inrnuebic cleterrninado, La comprcnsitn de la mera temn-
cia dentro rk su tutcia no reprcsrnta sino una rnorigeracin de 13 es-
trechcz rle la concepcin clisica de la posesinn, que excluye a aqulla
de esta ltima; pero la nacidn de la detentacibn a mera tenencia, cuales-
quiera que seaii sus diferencias con la por;esi6n, nn puede dejas de re-
conocerse que es iie urja iiaturaleza juridica parecida u semejante, Y
la querella dc restablecirnienra cltabc considerarse comQ una accidn real,
'"parque ci caricrea rcal de ias acciones psrsorias no se justifica por la
naturaleza dct Jiirt-ehrr pucsto eii cjeciaci6n, sino par cl gnero ril: re-
laciones juririicas can ocasin ale las cunles dias intervienen" (5).
Ncsotios somos partidarios cic ia prjincra coricepril;n, porque iuz-
gamas que io tiecisiva cn ia quercila rle rr';tahlrcimicnro es gararitizar
a totio rrarice la paz social. Shio as; se: exj>lica que dicha querelia SP
ponga en rricrncrs 1n:ist;t clri ~io?;eed(xo tencdar vinlrnta que, 3 su tur-
na, cas dcspojailo en la rnisrnn forma,
Tatnbiin la lcgisi;tci9ii chilena parccc rru cstiinar la querel1a de
rec~ab'fecitnicntucorno uila ve~iiarlcra accin gasesorla, En contra de
nucstr-o aserto liorlra iitvcrcrirse la ubicacion iiz aqu6tia en ciI titulo
~ ~ ~ : n s que, aliarte ile que e1 lugar qug un2
i t c h a ; pein ~ ~ d i + ~ ; resp~rlcicr
-
.
-
-
e

< 5 i Ii;wrt e: Ih:;'ansr, " T r a i t i i-i6menl;tire dc ~ i r n i t civil dc Planiul", romo ,

f?:i). N ' 7 ?O i : Gzriiy,r, "Ciiurs <le l?roir C:lv:!", rurnrt I, i ' ~ r i 5 . 1347, N.O f ; j Z h &-
i'ari.;,
gini 3 2 6 ; Jor crdni!. "Der<c!iil Ci4viiw. trari',ici&tt m~a~i~liaraa, temo f, r~olumen 113, Eue-
niis Aires, 1952, N,*1. iO2, pigi~s.59 y (;O; ITekk~ss. "frkis ;fe Drclit Civil Belgc", r e
rno I, Br\!xcJles, 1975, k',O 1,638, pis'' '113 y 914,
(6) H!3iaud+ ab* rir,, nmeros 130 y 133+ p b . 140.
institueibn ocupa en urn CMligo, no dezer~ilina sti naturaleza jurriica,
Ia letra tle 13 ley nos acnrnliafia. En cfccto, el articulo 928 concede fa
quereIla de re7tatrir;cirnientu al que, (ii1 general, "no padzere instarivar
, importa decir quc aqu$ila no es una de estas;
a&bn p o ~ ~ ~ o v r ay "csiu
si eI precepto considerara que In es, Iiatria dicho: "al que na pudietra
instaurar otra accin pnsesuria". El i l t ~ i ~final o de dicho articulo re-
afirma la teric: que wsteircnros al. disynncr q u e "restablecidas las cosas,
y asgurado el resarcimienta ~ l c(13i05, jrotlrn intentarsc por iina u
otra par te [as accroix..c pnrc.zoi.iis qwe oori.esporxdtn'" clararneiite sc
rnanifi~sa5 que 1'4 qucrelllt de re~rabler_irnicr3toizo es una de estas
acciones. La misma rcflcxi6rt nlLrctei la norrnn alt.1 Cdidiprr, iie Procedi-
rnienm Civil que declara qtre la sciitencia pronuficiada cn la qi_rerrrlla
iJc rc3tabfscin1iento dcja a ~ a l v oa las partes, no slo cl riiercicio dr la
acciOn ordinaria, *'sino t a n ~ h i t i ic i de las acclor~csparesorias qrtc IPI 10-
r.r.e~pnrzban"f artcuIo 564).

1.2%. Legitimados ac tivss-Tado e1 que vialentamentci ha sido

despojado, sea 13e la ~ c c s L ~ I ~ sea
, de la mera tencneia, y que por po-
seer a nombre de otra, a por no haber pascfrla bastante tien~yo,o por
otra causa cualquiera, no ~ u d i c r einstaaaxar acci6n possoricr, tiene, sin
e m b q o , derecho para que $e rcstahlezcart las cosas rn el estada que
antes se hallaban (articu10 928! inciso l.").
Incluso esti legitimarlo para Ia querella de rcsrab1ecirnieni.o el que
adcjulri k~msa corno despojador vinlerito, rs pazecdrrr o reneclor clan-
destino, palcs el a d i g o dice cxpresamcntc que [>ara usar dc esta que-
rella sirlo es necesario probar el dcsitaio viuleriru, no pudiendo nbjc-
tarse al querellante clandestiniclil o dccpnjo anterior (rtictilo 928, tn-
ciso 1).:
La rodnrc6rr del jtaecs~irocivil, que cniiscric la accin rie restable-
cimienta al que violentarnente lia sido cicspajailo. y qrie por poseer a
nombre rlc otro, o por no haber po~rptlobaitante tiempo, o por otra
causa cualquiera no pudiere iilsraur~r acciOn poxsaria, ha llevado a
sostcncr en algunas pleitos --cir que, ptrr la lrrcha de intereses, la in-
teligrncia sc pcrturha- que 13 A C C ~ I I rriencioaatla no podra hacerse
valer si t l actor e s t i en ~ondicivnesi4c ili~taurraccin X I O S ~ S O cil-
~~~,
ma por ~'remplo,cl posccdor que rime trn ao csmplcto de pssesibn.
I'erc), en vrrdatil, 10 que la ley quiere significar es que auii cuailda, por
las causas que mencioriii, no pueda entablarse accbn poscsoria, es pa-
siblt emplear la dc resrablccimienru; pero inri que porque pueda em-
plearse aquella estt vedado usar esta, Ift Icr contraria, como atinada-
 9 21
- - LO3 WIEXES Y LOS DERF.CWUS RERLES
.. ----
-"---.----..-....--."."-..-.--&---.P.- .---

mente se h3 ohscrvadu (71, resulrara ei absuiclo de que una accin

otorgada a un mera tenedor 11% das u hmar y que ha sido establecida
ccrnao medio r k ~prirnir13 violencia, se impedira aplicarla en el caso
mucho mis grave de privar vioienrameinte de Ilt ~.iosesinal propkta-
rio o poseaftir legitimo. -4s; rambih lo ha entendido la jurisprudcn-
sia al iieclrirnr que la yut.rclla dc rssrabiccimienro puede declucisse aun
par cf que no puetk hacer valer la accin irs~soria,y con mayor m-
zirn por el que i a puede haccr valer, Persiguiendo la Icy el evitar que
uni persona tx puc.rl:i Iiacer iugticia por s misma, ahsurcirr ~ c r hcasti-
g3r aI ususpaitcir 610 w i z el caso cn que el prejudicailo tuviera un
derecha mic limitatlo y nai cirantlo lo tuvicra mis amplio. A d ~ r n kel~
arricuiu 978, cn su inciso final, cronoce cxpresarnente ces derecho al
manifestar que. rescabiecicias 13s cttsil~, pciiclrin dctlucirse por una u srra
parte las ctcrhncs pclxesorras que procedan (8).

1259. Supuestos de In querella de restablecirntenta,-a) Haber rc-

nido, al momento del despoja, la posesin o la mera tcnencigi de un
bicn raz,
b) FIaber sido despojaclo {%eesa mera tenencia o posesih.
c ) El desp~joJebe habcr sido violento.
Na es sctjtuest41 de la querella de restablecimiento ningn tiempo
19e posesin a de teriencia, por manera que si e1 despojo se realiza al
minuto siguiente d e habcr entrado el querellante en la yosesin a re-
nencia dei inmueble, estA nutcaiizatlo para hacer valer dicha querella.

1,260. La vatencia dd despojo*-3) La videncia puede consistir

cn actos materiales destiixados n vencer la resistencia del querellante
o en una intimidalci6n suficiente Iiarrr eahibirla o evitarla. Pnt eso los
tribunales han drckr~uniformemente que 'la sola presencia de un gru-
po armado de particulares o (le la fuerza pbIica usada ilegalrntlnrt:
para cometer el despojo, cun~tiehaycun acto violento, aunque las indi-
Y ~ ~ U Qcon
S armas no mtievan un dedo: su simple basra para
irifuiaciir temor iie cxprjnerse n un mal gravr: si se pretende resistir (9).

17) Claro .Mar, "Eaplwrionc~de Derecho CivJ Chilena y CumparacJo", torno IX,
Santiago, 1435, N,"1.863, pc. 52?.
f X i Corre Suprcma. 7 de cnerc de 1911. "'Revisra de. Drrcthcr .y Jurisprii<$enciaw,
toiso IX; sccriiin primera, p!t!r. 191; Ci;r:e i k Sdrtiapa, < I de marzo clc Ic>?O. "Rcvsrx
sic D t - r ~ i l ~ ty, Juribp~a<lem~ia'', l ai;., LI. ccinsidi.i.nnriri 7,=', p-
zonzo 17' wt6:iiin c ~ ~ l i n ~ p
qina ? 1.
f 9 ) VMnw Lis wntenciac, del "Rtpertorio rie I.egiriac-iii y Jurirprulltncin Chile.
928, S',# 5 , 1.
nsW, a d i g a Civil, iomo 11, arr$ttllo
 Con raztjn Daniel Defae deca: "Fear of danger is ten rhausand
timcs Inulxe terrifyng than danges iiself .. , " 0 sea: "El miedo ilel
peligro es diez mil veces ms rerror!rifico que cI gaeligro mismo. , . IY

b) Pero las amenazas que no envuet~an un peligra inminente y

serio ~ r r ljjueden funrifnr una querella de restablecimiento. Es una cues-
riOn que corresponde dctexrniilar en cada especie (10).
c) La fuerxa ti v~olcncinde quc habla la ley tfcbe entsntlerse refe-
r k h a Ia ejercitada iniustamcntr contra iierecho, a Ia arbitraria e ilr'ci.
ta, que consriruyit a pucde constituir delito. Por tanto, no procccie la
querella rlc restabfccimiento si cl querellante fue lanzado por un rc-
ccptor cn curriplirniento d~ una orclepi sxpeciida por la autoridad iu-
dicia'l competente cn usa cic sus faculradcs (11). Pero el emplea de la
fuerza j.ibbXic;~y la a-iukncia eiercida 3 su sombra para despojar 3
alguien cfr. la poscsi0tl o rncra tci-iencia de un inmueble, es ilegtima
y ahusiua, aunque tcng3 SU ~rigersen una resolucin judicial. cuando
Ssta ha sido citctada en u13 juicio en que e! poseedor o ~ n e d o rno ha
inrervenirjo, y cs, por tanto, un antecedcne kgal bastanre para acoger
lina querella de restabtccjmietim funtlaiilr en esta circunsrstncia (12).
Del mismo modo, ciebe acogerse tal querella deducida por el que er-
raba en pciscsin tic1 yrcdia clc: que fue lanzado, ejercindose sobre il
apremios a que no le fue posible iustraerse; nada importa que el que-
ellad do haya procedida can el auxilio dc la fuerza pirblica decretado
por la fnrenriencia a prticin suyaS si l afirm que personas extraas
se hablan apoderado de la propiedad, xlc tal manera que fa interveii-
ciQn <te la fuerza pirblica ha sido simplemente ei medio de que sc va
li para llevar a cabo el despaja violento (13).
t i ) La violencia o acto agresivo tlirigirsl: contra la pcrscrna
s e1 inmueble dcl poseedor o mero tenedor. pues la disposicirn rfel
(10, LA Cortc da Cr>nce~ciiin.ron un vnri, en contra. tlrclarii que rs fuerra inm:.
mente, q?it auroriza ia querella tle r e ~ r a b j e c i m i ~ ~ lXRt o ~arntilaza dr u n ercem, que se
dice dueiiu dci fundo, de arnjar al camino los animales JeI arrendatario, amenara en
virtud de Ia ctial k s r ~re rctirD y abnndun el ictndo iwnrriicia de 3 2 de Jiiiemhre de
1403. "Garerr tle los T~ihitnalei". 130;. romo 11. N,* 7.390, pis;. I.242i.
ta COTU Suprema estabicc!G que I;is ameilarsc y vejrnencs para i n r l ~ i i r al teucrii?t
a abandonar un fundii no constiitiycii por si a o h despojo riolcnrci Je la tenencia. BU
tanaxrndo que como c<rnwcucncia ei qriert.li;tntt: haya aLanJnnadu la reaencia {wntenria
Jc 7 1 de orrubni de 190"; 'Xcsi>ia dc DcrrcRa Jii~.isprudenria", aJnm 111, seccin
primeva. pag 182. consldzrandu S,", pg. IS6i.
( 11 ) Corre tjupirrnn, 27 de jiaiiis Jc 19=1S, "Igcvicta da Derecho y jurisprudencia",
tomo 47, sc-~~iijn primera, pap. (163.
ili j C ~ r l e cie Concepcin. 27 iIe t x ~ ~ l i rJee iyill", "Gaceta dc Ir35 Tribunales",
19CF, rr?mn 11, 6;:' 267, pg. 171; Curte Je Tdca, 9 de p l i o de 1931, "Revisra dc Dc"
recito y jrrsisprudcnr.ia", tomo 29, zcciCn seaunda, pg. 67.
i I ;] Ci>r:l: S:~p~rn;a,2fi 28. ;LI:O rlc 19i4, "ftcvista de Pcrcc!to y Ju~irprudcncia",
tomo 31, spicihn primen, pig. 524.
 arriculo 928 no distiitguc cntre la fuerza ronrrli las cosas (rotura de
selbs cs candactos, def;rrureirjn dr sembrados n cerrsmjeiittss) y la vio-
lencia o intirnicinciCln contra 135 personas; a i a Icv slo interesa que cl
i mero tenedor no sean tierpujndsis violentamente, evitar Irn
1 > ~ ~ e e dOoel
justicia por mano l-rropii, sin que intervenga e! rgano jurisdiccirr+
n91 (I4).

226l. Circunstlincias quc deben cxpicsarsc en la querella de resta-

R1eeimieiito.-El que intcilre Id tic resrablecimi~nro debe ex-
p e s a r en e f h : a) In5 rtsuisitra$ comu~icsa roda rl~mandagb) haber
tcnitIu, al rnari.ienrD del tlerjpoju, la posesi6n o Ia mera tenencia del un
bien raz; c) haber iiicic? ~Icspujriciodc esa mera tenencia o ~osesiOfi;
rl) 13 fiulcnciti con que Iza sitio despojacio iie una de etiias situacior~cs
en que i~rercride wr ieciablciiJo: C ) los nredius probatorios tle que
piensa valerse, y f ) si la ~iriiebaofr'rgcitla es la restimonial, el nombre,
proFcsiOn u oficio y resicIcncia ilc las tcstigos (COdigo de Procedimicn-
tu Civil, arricirio 551).

1.262, Legitimado pasivara) La qucreiid de rectriblccul~ientopue-

de. dirigirse contra el autor tic !a violencia, porque 61 es resyonsabie de:
su hecho ptirstanai, y contra I n persona por cuya cuenta a 4 autor del
Jespjo SE reputa habero ccrncriJu (15). Pero no pdcfra entablarse
contra el tercero rlcterntaciot o el causa-kabicnre a trulo particular del
usrtrpadcir, a menirs q u e ellos est4li de mala fe, A diferencia tlr: la que-
rella de restitucin, guc, iinriaah sobre lia ocupacin postsoria, pre-
scnta un car6crer real, y puede cfirlgirre tia sdIu contra el usurpador,
sino contra toda persona cuya posestbn se derive de Ia del usurpador
por cualquier ttulo (artculo 927, inciso l."), y est cIe buena 0 msia
fe, la quexeIla de rectahIecimiento, '?cuyo principio generador sc: en-
cuenrra en una va tle hecho coratraria a la paz pGblica, es exnciab
mente priond, y no purtle ser ejercida contra un tercero detentador
sino en cuanto p I r U considcrirselet como cOrnpIice dc esta via de he-
cho, por habrr sucrtlir!o dc mala fe al autor rfel despojo violento" (16).
En consecuencia, si l;i victirna dc la violencia es un poseedor, para [e-

( f 4 1 Cfirre Suprema. :rnwotias %e 1 7 di: mayo de 1930 i"Reviiita de Drrrciu, y

Jitrisprudrncia"'. tomo 4 7 , aectiaja prime;a, pW#<. : y lie 1 5 Jc niarm i l i : 1752 !"Re-
vii:a i!r Dr.rrri!<t y jtirispr.u?c-iia", temii di??. srcti5n pr!lner;r, pig. 64).
( 1 5 i C ~ r r c~ i t 'C~i:i!$n. 1') 11.. ,ipri:, iie 13 $3, "i;accra dr 1 i ) i Tribcndes". lg~l.2.
segtindn scmestrc, N," 67, pig, 29%
(16) Aiibry e( Rau, hb. iii.: mmo TI, p.irrelo 189, tcxrn y nula 16; htianioi, i i i p r r
ct Pirard, "Trniit Fiairiqi!e di: Droir Civil Prancais", tamo 111, N.O 209.
cuperar la pasesi8n del rrrccra de buena Fe, ten&& que empicar La que.
rclla de restitircibn y no la t k restablecimiento; y si es un mero tcnc-
dor, nu'ltt queriar.7. otro camino que pedir auxilio al propietario o po-
seedor para g w ste eiltetble In accin corrcl;pondiente,
Dacla la raziiri de ser dt. 1;t qiicrclla cfc defprijo violento, ella p r e
silile incluso contra el clttco 11.~1inmueble eii cuya post-sirri a tenen-
cia el qucrcilantr persigur ser restablecido (17). Por Io dems, la Icy
aclara ttntln t l l ~ r f n aun t n casos que paalran ofrecerla, rratindose rlc
qitcreilas (le amparo y tlc rcstituci8n; dice que "el usufructuario, el
usuario y e! quc tiene riercclro Jtl habitacin, son hbiles para ejercer
por s Ias ncclotazs y exccprio~~cs yoreso~ixi, dirigidas a conservar o re-
cupcrar cl gwe de su5 res~itctivosi\rrechos, aun cotmrr~-al proptegm-io
mi-irno .." jartit-uio 922). Rcsliccro rte ln querella de restablricimienttr,
+

en ninguna fiiptcsic yuecle vacilarzf: qcre procede contra el d u e h mis-

mo que dcspoja viulilntatnente al poscpictnr a mero tenerlar, pues Is que
se penijpe es impedir y sancionar la violencia venga de quicn viniere.
b) Ea querella de restalrleciink!itc> 110 jructfc hacerse valer corrtrn
Ia dtutr~ridadatiminis~rativa,si 6sra obrn e i i e1 ejercicio dc sus aaribairio-
nes propias, ejrircienta una parte tlcl poder ciecutivo, romo cuando ;z
virtuci dc un reglamento sanitario desaloja, con la fuerza pKXica, a
'los moradores Re uia casa de tolerancia. Pero dicha querella pitede cli-
rigirse cmtra la ;turoridacI administrativa que, como cualqtiier parti-
cular, movindose en la esfera del dereclio privado, despoja violenta-
mente a una persona d e la posesin o r~iiencia de un inmueble, La
Corte Suprema ha declarailo que iltbe acogerse la querella de resta.
tlecirniento contra el Fisco que, clccpus de haber dado en arrentlrt-
miento o coiicesi611 cierras terrenos fjscajes, alesaloia d e rllos, con el
auxilio d c la fuerza pblica, al concesionaria o arrendataria: tal des-
alojo no es un acto de gobierno en interk de la cofettividad, sino una
metfid3 arbitraria; las dificultades originadas en el ct~rn~!irnienro del
coiirrato son materia de la competencia del W e r ~ u d i r i a t ,y no un
asunrn qrte e1 Fisco puede resolver urnilateraIrnente j>or s y ante s (181,

1-263. Procedencia de la qxrerella de restablecirnienta entre camu-

rieras.-Eti~nque, como hcnius aistn oportilrramsnte, r s muy discutid:i
la pra-edcncia dc las acciones yosesoriac; entre comuneros, por el fin
-..-m

( 17 r Cnrrc de Valparaiso, fa de maya de 191 3, "Gacera de im Trilturrales", 1'31.3,

primer semestre. N," 309, pg. 998 tconridrnndn 4 . O de instancia, pg. 999).
ilRi Corte Soprrna, sentencias de 2 de artuhrt de 1935 ("Rtvisra de I)ctrchn * *
Jurisprudencia", tomo 3.3, s e r c ~ ~primera.
n pkg. 1 2 ) y ~ i c1." dc jgiwro de 13'iI ("Re-
virra de Derecho y Jiirisprritientia", torno 39, stecin primela. piig. 1631,
y la noiuralcza cle la (le restablerirnientt,, la jurispruilcnciri ;rcn.prn que
Csts ~iucd;rinterlsainersc citrc ellos f 19).

1,264, Cosas que pueden ser objeto de la querella de restabieci-

miento.-a) D:iJa Ia ansylituit de 10s trminos del artculo 928 del Cri-
(ligo Civil, jiarccr clac par la querella tle re~tablecimienr~S pueden
~Xcfendcrla tenencia y 13 psesi6ri de los bienes mitebles; pero cI Ch-
digo ile Prr;dcei!~micntoCivil arlara rada duda, ya que expresamente
seala que 10s interdictc~s;U juicios paxsnrior; puerieri intcnrarse '"para
i~lstcriei*e1 restablc.cirriients de la poscsi6n ti, mera tenencia de los mis-
mos bicniis (los races), cuando dicha posesin o mera tenencia hu-
biesen sido violentomtontc arrebatadas" (irrticula 549? N," 3:). Por tan-
to, no Iray acclbn de rlespojo viufento respecto rlc* bicntai muebles,
b) Sin embargo, como es natural, esa accin puede tener par ob-
jeto las cosas ri-zrrebles que se consideran innuebles por destinaciiin.
La Corte Suprema ha resuelto que, refirindose los actos de despoja a
la custraccin tic mimalesl procede Ia queretla de reoitableicirnienta res-
pecta cie aquellos que se estiman inmucbles por su destinacin per-
manente 2l cultivo y kneflcia tiel fafntlo (70)-
c ) Como para ejercer la querella de est.rrble~irnientono es ncce-
sario trnsr la posesin y como por otra parte dicha querella se consi-
dcra ante todo una rne(4iria de orden y de paz pblica, sc concIuYe que
los inmueblri; no, susceptibles de posesi0n ni de ganarse pcls prcscsip-
ciljil (por ~jcrnplo, 10s inmuebles de dominio pblico) pueden defen-
derse con la quexella de restablecimiento. si soiz vioIenramente atreba-
tadoc; a su dsienrador. Procederla la querella no slo coritra los parri-
culares, sino tambiin contra la adrninistrac-iii (21). En el Cbdigo Ci-
vil chileno la cuestin es dudosa. En tuntrn e i iodria argiiir que la
quercttla dr restabiccimiento, por estar colucatla en el titulo de las ac-
cit~nesywesoris, rlebr considerarse corno una de estas a. la cual afcari-
za !a tiicpasicin del mismo titulo que paecaopria que sobre las rosas
que no pueden ganarx por lircccripci6ra, no puetde haber accin fii~sc-
seria (artculo 917); aunque esta con~~icl6n de tratarse de bienes sus-
ceptibles de lircsciripcin y, por ende de po,~esi6n,sesuIrtx il6gica res-
(19) Corre de Coaic.piiiin, sentencias de 21 de marzo de 1304 ("Krrirta de &-
rcrho y Jurisprudcnria", r o n ~1,~ 2,. parte, &R. 582 1 , de 4 d r cnero dt 1913 ("Gawra
%lalos Trihnales", 1913, grinici semarre, h-\;.' 85, pg. 251) y de 4 de septiembre de
195.3 i"Revsra de Perccho" de la Universidad de CQnccpzin, 1954, pig. 3811,
{ 2 0 ] Sentencia de 2 1 de octubre de 1305, "Revista Jc D e ~ c h oy J~~risphiclcncia",
torno 111, s c i 8 n primera, pig. 187,
( 2 1 ) En esre sentido: Raviarr er Rsviart, ob. t i c . , p6g. 124, y t* ju~kprardencia
fianresa ab ciiada,
pectn ( 1 ~una accidri coi1 13 que no pretende defenderse la posesiOn
(sino la mera tenencia) ~ i garantizsrse
i el curso de un4 1srescripclOn
quc ntl eiuccie existir, Iiatra que res~xtnrladxf e1 contexto de la ley,
A favor rie la procedetlcia ilti 13 querella de restablecimiento respecta
de ios mrneilciarrailos hiei-ies, pclrian invocarse las trminos amplios del
artculo 928, que la concrrlen n tacb el que "por otra causa cuaIquiesa,
no pudlerc instaurar accidii pusesoria", caso en el cual se encuentra in-
ciu~Iabiemen~e el tnzro renedor de una cosa que no puede ganarse par
rircscripcri6il. Pero hay ms todava: al soncectcr Ia querella de restablc-
cimiento el arriculcs 928 31 que '"no pudirre instaurar accibn posesorla",
irnpfcir;lrnente reconoce que aquklia no es una de &ras y, par anta,
no esraria sosnetida al yrrrcepro seglin el cual sobre las racas que no
pueden ganarsr por prescripci6n, no puede haber accin posesoria.
ti) Las srre~irfutnbre~. t-ie cuaTquicra clase que sean, nrs pueden ser
objeto dc ia querella de restablecimiento. En. cifecra, como dicen Rti-
viar: y Raviart, es preciso ser dctcntahr de En cosct para poder quejar-
:e ilr: haber sida ex~iulsaciode ella, y solicitar ser reintegrado en la mis-
ma. Pero !a cterenracin, que es la tenencia material de la casa, supone
u n objeta material scrbrc el cual recae. Y no se concibe que el posee-
dor de un derecho rca'l clt servidurnlore pueda ssr fisicaniente desposedo a
expulsado por violencias a vias de hecho, puesto que PI. na tiene Irx de-
tentacihn material de la casa sobre 1a cual este derecho puede ejereersc.
El no puede ser sino turbada, entrabada, embarazado o inquietado en
i.1 ejercicio de ese cirreeha, pues 21 propietario a el pseedm del funda
&re el cual pesa la carga ha conservado la pasesin material y Ia di$
ynsici6ai fsica del prcriio sirviente. Por lo demas, la violencia que da
lugar a la quere1i;l de restableeirninrto jams puede entenderse recpc-
to dc 13 obra hecha por alguien en. su propio fundo. Por aplisacicin de
estcc principias no podra acogerse una demanda tendicete a ccrr rcs-
eabiccido en el ejercicio ile una fervidumbse de trnsito (22).
Peso hay una excepcin al principio de que las seruidudres no
pueden ser objeto de 13113 querella iie sestablecimientq y se refiere a
las obras aparentes efectuadas con el fin de facilitar eI ejercicio de h
servidumbre+ La destrucci01-i rle tales tralaajns conssituiria el despojo s
expulsin violenta, ya que en estos casos la deecneacin se aplica a las
signos materiales de la servidumbre, y no a esta misma. Por tanto, si
una persona Jiega a clausurar la ventana mediante la cual e1 vecino $a-
za de la servidunibre de vista sobre un fundo de aque'Ila, o si esa per-
son2 dcstruyc la pueru que represeilra la serial aparente de la servi-
clumbre cle tr3nsit.0, indudable cs que el vecino podra interponer la
pucs posee u11 tlerecfro real sobre su ven-
querella rie rcsrai~it,lccintiei~tq
tana o sobre su puerta y 113 sido violentamente despojada de ella por
un tercero (23). Y dicha violencia no deja de revestir gravedad: hace
tlesapareczr urin itrucha del derecho de sc~virlurnbreO , al menos, un
signo aparente h ella qut. tiene por efecto perpetuar a iavor dc su titu-
lar activo la intencibn (le poseer con prescindencia 49: t d a acto mate-
rial de goce (241,
Los autores subrayan que c u a ~ d oel restablecimiento se pretende
en Ias obras aycrrentts rie un3 ~ervidumbre,e1 querellante debe tener
cuidado de pedir ser restablecido en La posesin de estos signos u &ras,
con reslxxto a ior cuales existe el. despojo violento; no debe solicitar el
restablecimiento en la posesin de! derecho de servidumbre de que
esas seiirtltl; son Ia eusrriorixaci6n, p r q u e planteadas en este ltimo
smrido las cosas, la destruccin de las obras aparentes habrfa que mt-
rarla ~610COIDO una turbacin a1 ejefcicio le la servidumbre, hecho
que s61o p d r f a dar lugar a una quesella tle amparo y rro a una de res-
~ b l ~ c i m i e n t(o2 5 )"

1265. Plaw en qrre puede Interponerse la querella de restableu-

miento.-El derecho que tiene el dc-spojario para que (;e restablezcan
las cmas en cl estado que antes st; halilabaarr, prescribe en seis meses (ar-
tculo 928), sont5n<loss-e l plazo, naturalmente, desde 13 fcclra del des-
pojo.

12s Sancanes.-El juez que falla la qrierella de sesrablecirnien-

ru rkbt cd~1I~"nar
4fue las cosaasr rdesrablezcraa par d guerdlado venei-
rio eir el estado que se hallaban antes de cometida la violencia,
Si sta constituye una infraccin penal, la victimn pusde accionar
en un itlicio criminal, El Cidigo Civil dice que los actos de vlskncia
ctinlttitius con armas s sin ellas, %eran. adems castigados con 13s pe-
rlas que por el Ceiiligo Criminal correspanclan (articulo 929).

1267. Indemnizacin de danos y perjuicia~-Dada su naruralcza,

er.t la querella ce establecirniento no procede ordenar el pago de los

(211 Raviarr cr Biuiart, ob. cit., N." 31, pig. 323.

( 2 4 ) Raviwt ei Raviarr, ub. cit., pg. 326.
$ 2 5 ) Raviarr et Raviirr, ab. <ir., pg. 326 y Sa j~isprdencia francesa cirda en
nsca
daus (26); F r u s l Jscgurar su resarciinirtntw (artlcuto 928, inciso fi-
rlal), cl ~1131iwlrii ciemanilarsc yosrerior~ncntepor la va ordinaria,
El Csrligo lratlii cn ln q~-icreil;lde resnblecirr~ienrode axgurar
ef rt.sarcirnit.iiro iic Jafim, Se 113 c u c s t i o ~ ~ dsid ~5610 puede pedirse el
ao;egufrtiniei>turle las <2305 propiaine~ire nalcs, rsro es, cli dafio emcr-
gente, o irrmbirl-$1el iucro cesante. t,a Corte Supreim ha reruclro, con
icizar, que la pal,ibra &$os esti romada en un sentido amplia, corn-
jirtnsivo c3ei clao emergente y el lucro cesante. No habria razOn para
decidir d e dsrfntlr nlanera si se considera que en otra disposicin ci
Cciigo da ilerecho al que Ira sido injustamente privado de la posesin
para pedir indemnizaeiiin dr perjuicios (arta'culs 9262, y 5st4 ccorifor-
me ai artculo 1,556, se cxtisnrie al dao emrrgefie y al tuero cesan-
te (271, Autores (28) y jurisprudencia (29) estan conrestes en quc a
pesar JP haber sido dictaclo e! artculo 1,556 para las obligaciones con.
tracrualcs, se aplica rambi611,nlerced a la generalidad de sus t&minosj
cn ~nateriadelictual o cuasidelictual; utase dc un principio de a s -
ter general, Por 10 Jefnis, si no se indernniaara tanta el lacro cesante
como ei dao einergenc, la reparacicin scrh incompleta, perjudicn-
ciase, sin justicia. ;f la vfctirna.
En c.onsrcuencia, e1 de restablecimiento puede p d i r
que se le asegure el ~esarciamiirnrodel dao emergente y cl del lucra
cesaate, y por 1-$3 ordinaria p u d e solicirrtr derpuis que se le p.
guen ambos.

1,268. Reem-va de acciones*--Rcst-ablecldas las casas en su estado

anterior a fa violencia, y a s e p a d o el resarcimiento de d;Ulos, pueden
iritentarse por una u otra la accin ordinaria y lar posttcorjas que
correspontlari. IrronuilrrEaJa la querella de restablecimiento, la ley les
rieja 3 sai~oel ejercicio Se esas acciones (Caigo Civil, a t i c u b 928,
inciso final; C&ligo de Proced hnirnto Civil, articulo 5641,
Ilespsndex de lo ariterictr que es posible, como en la prctica su-
cerle, plantear sucaivameiite tres acciones: 1) la de riistablccimiento;
2) la posesora de amparo o de restitucibri, y 3) la acci6n ordinaria
que corresponda csrl arreglo a derecho,
( 2 6 ) Corre de TaIca, 9 de julio de 19311 "Rc~ista de Derecha y Jurispdcacu",
tome 29, seceln segunda, piig. 67.
( 2 7 ) Sentencia de 21 de junio de 1919, "Revista Je D e r t b y Jurlsptudca~Ir",
tomo 17, seccion primera, piig. 242.
( 2 8 ) hrmlo Alessandti B,, "De Ir rc.spoilrabiiidad enmonftmuat en ri a t r e c b
Civil Chikno", Saaaiago, 1943, N,"457, $g. 5.17.
( 2 9 ) Catre &preraa, 13 de iullo de 1378, "RWISLB de Uttecho y Jurisprudenci~",
torno 26, ~ecciOn primera, pg. 234.
 1.259. Cssa juzgada.-La pssibilidacl clt. entablar sucesivainentr;
tres acciones distintas j.ro atenta contra el principio de 13 cos juzgada
material o substarrctal. En efecro, si elr la querella de restablccirnieritc!
sc invocU la mera xeneilcia y despuks se insraura la ;lceiSn posesosia ce
amparo o de resstitucibn y la aeci011 reivindicatoria, resulta innegable
que J cwsriri poseclriurmcnre crarla a juicio cs distinta: se refiere,
no ,a la mera tenencia, sino a 13 posesidn, en un cam, y al clominio,
en orro.
Puexle darse la hipresis ,le: que. perdida la querella de restabirrleci-
miento par iio l.t;iterw acreditado Ii posesin, e3 vencido interponga
dcsyuC~ei interslicta rie restitucin. Surge la sIucla si, en mzn de ser
pusihle volver a irivocar Ict posesin cn el scgunclo juicio, dria dco exis-
tir 13 cosa juzgada subsra~icialtle la querella de resrabiecimiento res-
pecto de la de restitucin. Se ha enrentliclo que no: parque en la yri-
mer3 rieinandn se t.! restabircirnicn~a en virtud del despojo vio-
lento, y ton la aegunticl sc pille la rzsrisucidn por una s a u a sfe pedir
disrinta (.30),
Concliyerie, pues, que In senteiicia iirnle de la qucrella de decpaici
visIenra produce cosa juzgada substaneiai frente a toda juicia poste-
rior, nciuso cualquiera quetelitx pasesoria (31).
Segki el CCdigo cle YsocetIiir~ientoCivil, no es ac2misiblr ningu-
na rlemantia, fuera de las que corresponcien a 1% acciones que quedara
a salvo por ti~riaracinde la ley, teiiiiitntt a erlervnr lo resuelto en un
nterrlicrr, (arriculos 563, iilciw 2P, y 564).
La alteracihn cit. lo tlecidido por la sentericia dc 13 (le
restablccimiei~toque puerle rkspu6s realizar el fallo s&rc un juicio ira-
wsario u reivindicatorio, n o vulnera ia casa juzgatia, porque no hay
identidati juriciica erlue esros cliversris juicios, y sabido es que slo se
atenta contra la cosa juzgada cu3nciu se COIWJ a 13 justicia e n situacibn
tic emitir prociunciarnientm opilestos aigtc asuntos juridieamcrnte idh.
ricos.
l>e ha resuelto que la ccritenciil recada en una querella de rara-
blecirniento Iavarahle 21 quereliante, praluce cesa juzgada, respecto
de la ejccuci61i iie los actas cle rtecpoju, eii el juicio en que el ex quere-
llante reclama. a1 ex querellacfo, Xoi lxriuicias sufridos por el despajo:
la negativa y la prueba de esre, contrarias a iliclia setlrcncia, sor-i iilscey
tablec; (32).

(31 tbidem.
112) C:orte dc 'Vitidirin, 5 dc enero dc 1'211. "Revisra de Derecho y jlirispritils.n-
cia", romo I ? , secabn primera, pig. 242 !cn-onsiilersndn 6 . O JC lid l.= i n c t a n ~ i spjg.
~ 2.151.
 1.270. Diferencias eiitrc la yiiereffa de restablecimiento y hs ac-
rio~ics posesoxias propiamente tafes;-cl) Las acciones posesorlas pro-
piarnelire tales liuetleir ~lttrlucirse5610 por e1 imset"{lor; 13 qeer~I1~ (1~'
rcstablecirnieixto, tarnhi4ii por e1 mero tenedor.
ti) Las primeras tienen como supuesto la posesiOn de uii 3o com-
pleto; la scgi~nila, cualquier rit:tiitio ! ~ i)oc;esilit~o <le mera reileiicin,
arai-iqur sea el ife u12 iiiseantcr.
c ) El rlesgrrrio anterior 31 ail~rrsnrir-Iu la cittntiesti~iiclnir tikstnn a
i a i accioires yiist.sori;ls j~rnjaintnei~rc t:ilcs; pero no 3 la querellrr rte rt::;-
inbiecirnientt~.
4) Aqur:ll:is ncciories prescriben 31 cabo (le un ,aGi'i completo, cori-
tatla ,lesile 1~15Ireciioc que Inl; motivaii; 1.i qucrirlh rlr restnblecimiei~ta
~xrc:scrilit:en seis meses c ~ t ~ t ; l i~l I~o~~i cl
l c CIC.S~C]~Oviolento,

S E C C T O N 111

LAS ACCIONES POSESCIRIAS EN RE!-ACION CON I,OS

BIENES KATCES INSCRI'TQS Y 1.0s NO JNSCRITOS

1,271, Bieacs races ao inscritos.-Para ttererrnina quf accihrr p-

sesori:i lirorct!c FII relnci6n cuti i i ~ sbie~iesrnices no iliscritcrr, es nece-
s;arii tlistirigiiir dii.lcrsas iiiphtcsic Cundame~tales.
3 ) UU tercero efccttin a?i.toj rilateclrkie~de t~rbezci~r D e~nb~~razfi.-
No hay priibleriia: el jmuseetlor ilnaterlai tlrl biei~raz no inscrito, eii-
cot>trbiliiose en las suprrestas gccrneraies de las acciones posesorins, yrr-
<ir&entnl~larla querella rle amparo (Cdigo Civil, articulo.92l; Cili-
grr ilr Prrxciin~ientoCivil, artfcuio 549, NI 1).:
b f E/ tPi.r*ero d a p o j ~inal poseedor rtzaterial be su pose$iijn, pero no
lsr inscribc LI nr/mi%re,-'l'rirnpoc~ 11ay p~ok,ltiina:el poseedor mate-
rial pierdela ~ O S C S ~ ~ )(IaHr t c ~ 1 0726
~ y 728), perq si se encurifrrn en
los supuesros generales clc las acciorics posesoras, podr entablar 1.i
cii~wellade restitucibn (Ciliga Civil, articula 926; Cdigo de Froce-
ilimielito Civil, articulo 549, N,' 2."), o la rie restablecimiento, si ha
sido riespiatln vio.olcntdmente (CBrligo Civil, articulo 925; Ccl igo de
I'racctiirniento Civil, articulo 549, N,"3.7.
c) El r f m i - o , jin dapojar tal posfedoy matariai, pretende rrafizni-
la plimn.5 ;ns.n.ipcit,~del bien iziz no i~iar;.ito.-ldara dar n la inscrip-
ciOrr el mirito tic requisxto. garanta y prueba c i r 13 posc~lOn,es 18gicu
que fa primera inscripcin rie ur-l bic1-i raiz no inscrito correcl-ionda 3
quien tiene 13 posesihn material del rnisrno. Si otra persona preteitde
inscribirla a su narnbrt, y al efecra realiza Ias diligencias y pu;blis3cin-
nes pcrtinenres, comete una turbacitrn de la giosrsin material, un in-
tento 0 conato de dtspojor P Q T ~ U C ttlcdi~nreesa X~~ccripciQn procura
n la cosa a que se refiers su ttulo. El poseedor
adquirir la ~ 1 0 f ~ s i 6ile
material csti legitirnailn 1m-a O P O R ~ Z F3~ 12 dilipncria dr lnscrlpcitin
en un juicio liasesuria, deducientfa la querella d e amparo, yucs e3 que
pugna por inscribir le perturba su posesldn. Tal es rl pensamiento
abrumadorsrnfentc mayoritaria de la jurirpxudencia ciii?Ieiriaactual (331,
il) El lercero r ~ a l ~ 112z ainsci.rpcicift,pma no Eagm despojar dr la fe-
nencia izd poseedor na Jnscrftti.-A juicio cie la tcoria que hoy prevakcc,
en esta hipdtesis ti poseedor material no pierde su posesin, porque In
primera ii~scripciiii~ r i e k hacerse sitrnlirc 3 su nombre (34) y porque
la inscripcin, par s sola, rio puede coirsrituir una posesin que no se
tiene, camn quiera que su fu1rcl6n nn es In de la EicciBn sngafiosa, sino
Xa de solemnizar l~cchosrcales (451, En consecwncia, el poseedor ma-
tesial, por la inscripcibn del tercero, no pierde su posesin; pet-o como
la ve turbatia, franca le cst$ la querella de ampara para destruir t.1 srn.
barzo, esto es, la irrscripci0n (36)-La caiiceIacii~de la inscripciijn de
papel tlel tercero tambin poilrs'a pedirse mediante una acciln ionomi-
nada, que e5 la qrre eorrr~~ondrria entablar cuando, por haber pasado
m6s de un afio de realizada, seria irnyasibk deducir la accihn pasesoria,
Segin In teoria cuntrasja, si se inscribe un titulo rraslaticio $1 do-
minio xej~ltivon UII bien r a ( ~antes ilo inscrita, la mera pocesihn mate-
~ e pierde y el rituIar de ia insciipciri ad-
rial tle este i i e ~ a ~ ~ a ar e Se
quiere la posesin de la cosa (articulo 724), Conforme a esta jutiripru-
clencin minoritaria, "inscrita u11 rttiIa rie dominio por una perrena pro-
cciie ciar la posesin materia! y lanzar al actual poaeeraor, rt.servndule
sui rltlrttchas, Der~lela fecha de iir5cripcin (le un tirulo de iIorninio

( 3 3 ) VFsinre las zentaincias citadas c.rr el "Repertorio de TagisIaciOn y Jutispruden-

ria Chiletwr". fdigu Civii, tumrr 11, artcrrin '121. W? 29, L, piK. 2W. En et mismo
senrido: Clzru Vial, otr. c i t . , N," 95, p.ig'i. 1 % u 139. En contra: Corte ;Ir Taita. 27
diciembtr de 1301 ("Gaceta de ioi Irib:nalcs". 1301, turno IZ, N," 3,457, pagi-
ns I,cilQ), segn Ir caaX cl intvntu d r inscribir un rtnto no mnsrtkylys: cn acto ptr-
rurlrrtiirio que pueda dsr iu.qr a !a corrcporrafitntc aci-ri8n posesora.
134 3 Claro Vial, oi?. di., pig. 157.
( 3 5 ) Vbilri~c lar sentencias del "Reprroriu de Zrgislacibn y Jurispruderuiip mi.
lianr", Ccligo Civil. tomo li. arricuirs 7-4, M.+>' 11. Puede agregame e1 idlo lir: la
f ~ r r rde Ssnziaga ile 1 4 de enero dc 1957. "Revi~ra de Derecho y jurisprudencia", ro-
mo 50, 5 ~ c i 6 nsegunda, pig. $ 7 ,
(j6) Clnrn Vial, 01,. <.ir., pij;. 1917.
se inieraurnpe: Ia poaesihn rnerarncilrc natiiral (le una J ~ C ~ S Opor I ~ ha-
~
ber entrarlo e n ella el que inscrrhi el ~;rulr>con lm cierecilos que le
dan IOS artirulos 686, 724 y 728 tiel Cdigo Civtl (36 a). Pxa tanro, s i
c[ yaserdor material ha sirlo irijustamente privado de riu pusc-siDn, de-
hr rlti, p:rra recuperar\a, eritablar la qlacrelta iie rc-ctitvciBi~(articulo 926);
y esto yuilria Iiacerla $810 ante? dc que la inscripcin del ierrcro sum-
plrerbi un ao cornpfeto tle r'turbzcibrii (articulo 924): curripii~iotiiclro
hpw, i ~ i n ~ e i r igucrell~
a posc.~om.iaseria valetlea,
e) E! ~ ~ , ~ - e rcaiiza
i"o ia ~nier.tp<;.Giz
y, d e ~ j d j Iogm
, ia tenenngp mn-
fe! ,al' del .iiim:trbig. iza ~nsrrr$o.-Si 21 terrero une al Iiecho t l e la te-
nt-ncia cori 3fiirnts cle seor y ritiefio la inscripciOn eonservtraoria rr su
nonrbrc, el lioseerior mnceiriat que ha hielo ~irivadninjustamente rie su
po~t4r1, tiel-ie~-3 tt?rtabiar la rlc restit~ci6ri jarmticulo916),
piclieniia ic. sea tlcvuelra la jlosesiji inaterial y se manclc cancelar 13
inscrlpciii jiecljn n noirrhlc tiel tercero. Si logra buen ixito, re consi-
~ y 2,502).
tlrrarii quc iiunc:i ha ritljac!<l cie lxisecr ( a r t l c u ! ~731

1.272. Bicncr nims inscritos-13s diversa< S d r accioilci

posesarias que pueclen presenrarse en ~elaciOncon Ior; bienes races iris-
<ritos se resuelven rle acurrdcr con 13 tcxoris J e In pasecin inscrita y con
Ias ideas rnanifestaiias a! I~3b1ar%Te la prueba rlr la gosasihn en dichas
nccioncs, Vate la pena, siri ~nibsrgo,clsunerse eo este lugar. en la opo.
sicin del poseedor iriscr~roa otra jnr;cripciOn que sobre el mismo in-
mueble ptc.ee~ifcrealizar un tercero y en Ta prciiifa del poder mate-
rial sobre cl ininueblc inscrito,
a) Oposiridn del po~fcdor~vi'ci-ito /irra irast-ripri0n q u ~sobre rl
micnza iiirnrieble p r a e ~ ~ d~.t+aliaai+
r ulr urrrro; jaicios clt qtte pti~dc
dedxcirs~.--La iurispru~lelicinconsidera que la oposisi6n <eTialacla dc-
Iw plxitease e n u n juicio poseo;oris, Corresponde entablar al titular
de la i~rscril~iiijI L ~ bjuerelin ilc Lirnpaio, pues el que intenta la rrueva
inscripcin jxreurba la pusesi0n cle aqudl. EI poseedor inscrito ciebe
protlar $11 posesiun, con~f~rtne nl articula 929, por media de la i1-i.
cripchn ((37). 53
Pero hay quienes rrtirn q u e la olxxiciil ~Pel poseedor inscrira n
atra inscripcibn que sobre el mismo inmueble pretende realizar un
terccsn, si Lren ~ U P " t~i ePi ! ~ c i r x como querclia pocesoria, tambin pue-
---
(36 a > C . Sarlriagn, 7 jtiiiu 1873, G. I R ? ? , N' l.398, pWg. 618; C . Suprema, 7
maya f92-i, R.,t, 2 2 , src. 1,'' pdp. 9%.
(3'1 Corte Sugrc-me, 20 de stptiirnbrc 1921, 'Revista de Derecho y Jiiricpru.
dracia"', tomo 31, eecr.iriri prirnma, pig, 137.
de scrlo cii uii juicio ir~irumiria<luque i ~ iienc i esc caricter: e! solu
hcchu eir existir u n a inscripcihir legitimarfa ia oposicibn a cuaiquicr
oti-a sobre cl misino predio, Por la va le este iuicitr inniminacltr po-
dra obrcrtcrsc Iij que $10 sera posible nzetiante cl juicio ~->asesorio. hsi,
~ c r b i ~ r a c i aIray , ii~ccril~siibiicsq u e no cornficrcn t m i ; i h ~ i ,ni puedeii,
p r iu misrtlo, servir cie prueba de ella; pues bien. si 91 juicia se en-
talilara corito paoicsrtriu, el tlcmaniitinte con esa clase. cic iimt;cripcicin
m a vcncirla, peru bu in,zcripcitl que~lw'in.rubsisterire;sin embargo,
si In sofa iilccripcifi confierc tlrrcclio a una acsihil para o p n e r s c a
tucla ritra Jrucvii irrscrilic'r6n, clicho ttcmarrclante venceria eri c1 juicio
y siempre se evitara. 12 iiuble cacicna de inscripcioi~cs. En caca de quc
cI quc J H T T C ~ ~iixscri!?ir I ~ teilga ilcrccl~o 3 ello, previamente deberia
vericcr a l cjriC ticinc la Jnsci-il,eitit~ siir tlerecho y ditener la canceiaci6n
(!e Jn misma. Orra consecuclicia quc iieriva de la distinta cIasc tie jui-
cio eii que sc plnirtei: la opo""C6r.i 3 tina ~ ~ u e vinscripritin a son 10s su-
I'uestos tic in accin: s! 12 ripctsiciir se iracc valer e i l un juicio poseso-
rio, iirrbr5 t i c tencrse pascsibn t!c un 3o; pero s i S$ frace vakr cil uir
juicio irinorniira<lib, csrn rcscriccin rio iuega: basta tericr una Inserip-
ci6n a sii favor (38).
b) Pkrdida de! pridei. miltet'ii/t iiihrc cI inrnzieblt. bri~crifo;rzccio-
p / - ~ ~ . ~ d c ~ z t ~ . una
~ , - - cpersoila
;i time titulo inscrito respecto n un bien
mz, conserva la posct~il;t>clc kec rnieiirras subsista Ia inscripcin, aun-
~LIC rin tcccro sc nparterc tic cha sosil (art~carlu728, inciso 2.7, La
tlitfa del liuclcr mntcrial u fisica i ~ oprutluce: 13 pErdida Jc la puxsi8n
E I I S C ' I * ~ ~ ~ .PCFOel ap.orfrrtimicoto riel tercero, <constituye utia perturba.
cii-i (te la ~raccsininscrita?
2. I,:t resbiuesta es nrgativri par;% 10s que sostienen que la inscrip.
ciOii cs ulla fircirin Icgal que, por si sola, simboliza 1a jiosesin. Par
krntit? a juicio tle ci!os, et titul:ir clc la irascrijici6n que ~xrdila pusc-
si611 material :lo j)utilc iiistaur-ar u113 qucrc11,z dc anlparn contra cI que
sc ~poilcrdrl iiirnuebie ;i quc sc refierc c i t r u i ~inscrito, Mientras
sulrsiste la iiisrripcin, d j,oceetlor iiwci-iu tiene una 1tssesiOii impertur.
hable, segn el Jesir cie tlon Humlaertii Trucco? el representante rns
caracrciizario dc esta reoria (39). T a l coraclusi6n, sin erral~arjp,no sigv
niiica privar d t otras acciones al j i o ~ c r i o r ~ I I S C P ~ ~ Este: O. p d r i a inter-
p i c r contra e i Jcritit;t<lor: 12 qucreila (!ir r~tablccirnicnro, si lo Ira
clespujailo vialentarnei~tedc 13 mera tzireiicia ~IentroiIc: 10s seis meses
--
(39) Clim Vial, obra citada, N," 61, pigs. 100 a 103,
(391 "Teora de i d posesitin insrrirp denrra del Cbiigci Civil Chilena", cn "Re+
vista Jc Drrmfru y Jurisprudencia", irirno VII. sec~rbn Dczerhu, p Q g . 131 a 145.
anteriores al reclamo (articulo~916, 931, 926 y 938 del Cdlligrr Civil y
articulo 543 del C a i g o de Prwectlmiento Civil); si los actor; de de-
tentacin no son viokntos, o si. sbaidoios, han transcurrido d s dt seis
meces del cleqralo, el poseertoa. inscrito puede instaurar otra accIQn no-
miriada u iiil~aminadaJe carictcr civil: la de precario del articula 2,1951
D In criminal cie usurpacin (artculo 457 del CSigo Penal), S610 hay
turbacin o ~mbarzo -rerrninftn los simbalistas- si el detentador
~~reteiide inscribir el inrnueble que est4 inscrito st favor cfe otro, y des.
pujo, si logra inscribir (M),
2. Lti teora qiae ve C I ~ja iilscripciti blo una garantia del hecha
real de 13 tenencia corr itrirno (le seicior u clueria. estima que el apode-
ramiento fsico de un hiel2 raiz inscrita a nornbre de otra persona, si
bien, por si solo, 110 produce 1% plrtlida de la pocesidn, la turba o em-
baraza. En consecuencia, el titular de la iciscripct6n que pierde la te-
nencia o poxler fsico sobre la cma raiz inscrita puede entablar Ia que-
rcllri de ampara contra el detentador material (41).
En este seiltido, se fia deciarado que el poseedor inscrito no pue-
de qmerellsrse de despoja, pues la posesin dc Iss dertdws inscritos se
prueba con la iiiscripcin y no puede el qirtreilanre perderla, no obs-
tante el atrupello del querellado, sino en los tkrminm d d articufo 728,
o sea, canrelndosle la iascripcl0n, por vuluntad de las partes, o por
una nueva inscripcin en que cl paseedar inscrita transfiere su dere-
clio a otro, O por cfesrets ilidicial; mientras subsista b inscripcin, el
que se apodera de la cosa a que se refiere el titula inscrito, no adquie-
re pcsce~ihrr.de ella, 11i pone fin zi la pcascsibrr txistentc, Et despoj~dtrlo
naterialmcnte de su inmueble inscrito solo puede querellarse de am-
paro (42). Del irtismo modo, sc ha resuelta que los actos materiales de
lloxsibn no constituyen despoio sino perturbacihn o embarazo de la
jiasesihn cIrl inmueble inscrito antes de esos actos (43).
3. Pero tambin sc ha juzgada que la tenencia material iir, una de
frrs rlernrritos de la posesi611 inscrita, autorizando la prdida o despojo
clc aeju6Ila la accin posesoria de restitucin, I,a Corte Suprema ha
dicho: "Esrahlecida que e1 predio a que se refiere la qutrella de res-
titucin estaba inscrita a nombre del querellante desde hacha mis de
un ao antes dc que acurrierain los fterhm en que se funda la quere.

5.10) Tntcco. oab. cit., pg. 145.

I 4 l ) En cstc srnrido: Claro Vial, ob. cii., gag. 161.
(42) Corte dc Tnlca, 29 de ~eptirnrbredc 1924, "Gaceta de Ins Tribunales", 1924,
segsndo sernmrre, N.O 102, pig. 496.
(431 Corte Suprema, E6 de noviembre de 1946, "Gacera de los Tribunati$"' 19&,
segundo serom~e,N.O 34, h.198.
!Ii$ y yuc telii,i 1,i ~iusr.ciU~i inaterial rlrl prcrt3iu clcscie mushus am aii-
ics tlc ~ie;it:cit!us estos lzcrhrrs: tIcbr acogerse dicha quereha dcducirin
cat cr~irtr:r cic quicn ocupa violeirtamriite cl prcdiu, salvo quc sr. cncucli-
i t arr5pectiva acri8i1 poxsoria" (44). Y en una sentencia
ETC: j ~ r ~ ~ ; t rla
p h t e i i u r nuestro ms alto tribunal reafirm esta doctrina al declarar
c111e ccl ~~osceclor inscrito puede ~ n t a b l a rla ciccin posesorirr iicl articu-
lo 926 (qucreila cle restjturi8n), cuancln fia pcrciido la tcncnria rnatc-
rixl tit. su prcdio, pues csra ybrriida significa privarlo y;ircialirt~cnte i f c
su j ~ ~ x s i 6 ele1 1 CI~ ccntiilo de rcstlirlc u110 <Ir 10s elrmentus ci~nstithiti-
\#u$alc clla, qut. por lnetilct d t itictla accin prct.ende rcruperar (453.
f,;i qucsr.cll:i ile rc';taiilec;ttlieiito scilo procede si illjtci i;c h 3 tccritla
I:i przscsidit ~nira~~riai Jc.X preciio, Ixillc-sc 6src i~rscritoct Iru, Seria ;ibt;ur-
rlu c{!ilccilir uii rtcspsiju de la pura y sinqiIc iiik;cripci0li liar medio c3c
13 i l i c r ~ ~ ~.
C~bilta las a'icgoias ~iaclal i u ~ i kla violencia.

144) Scnccncia dc 12 Jc mar20 dc 1929, "Rev~ta de Dcrerho y Jurirpnidenria'.,

mmu 27, seccin primcra, pig. 383.
Imf5I Sentencia de 21 de apriembrer dc 1973, " X ~ v i x a de Dtiaaho y jutispru.
dcnca", romo 52, xstin primvra, pis. 294 leoiit~rxandos 11 y f 3, pis. 303).
 TERCERA PARTE

ACCIONES IaOSESORIALj ESPECIALES (")

GENERALIDADES

f.2?"3+La aomendatura en el Cdigs Civil y en d de Pmcedirnien-

to Civil.-El COtiigo Civil rrfUije bajo un mismo ttulo (el XIV del ti-
bra If) algunas acciones que ilarna pasesorie~sespeciales: cienuncia de
obra nueva, denuncia tic obra ruinasa y ouas acciones especiales que
no tienen, como las dos anteriores, un nombre especifico que las dis-
tinga, Pues bien, cari la dcnorninaciOn de iiiterclictos especiales el C6-
digo de Proccriirniento Civil trata prccisarnente estas acciones sin nom-
bre, y otras que riitsrtunanente veremos. A Ia dcnuncitt de abra nue-
v a y a la de obra ruinosa les consaga prrafos separados,

1.274, Verdadero carcter de algunas scscciones poseseras cspec*der.

-Muctras clc las ilamailas por e! C8~iigoCivil acciones posesarias cs-
peciales, cil realidad r"lo san acciones poscsorias, pues "'miran mis que
a La posesii~,al e,iercicio cfei derecho ile propiedad y establecen restrie-
cioncls o liinitacianes a este eiercicio, rt fin de evitar los daos o 1011-
ilbctos que la lilirxta<l goce d e 10s propietarios pudkra occtsiortar" (1).
(*) V~~SE ;.
Huerta D a , Pablo, "Algunas sccioncu paseporia especiales"", ~ i a l a
XIV, Iibra 11 del Cdigai Civil, .~enaorirrde Prueb, %ntisgo, 1942
(1) Upro Solar, ab. cit., romo JX, bY."1.8t08, pg. 735.
 LOS BEBIES Y L M IPEWfZM B.4LES 937
----"p---------.+------------"w --- --

1.275. Reglas conunes a todas las aceianes poscsoxiar; especiales.-

Hay tres regias comunes a toalas las acciailes p s e ~ a r i a sespeciaItts que
trata eI Cciigo Civil:
a) CoilEoirne a la jurisprutlencia, para entablar estas acciones no
es treeesaris tiempo alguno (le pocesin :interior; basta la posesibil actual;
b) Las acciones posesarias especiales no rienei~lugar contra el ejrrr*
ciciu iic servitlurnbrt. Icgri~narneritt:constituida (arrculn 9471, y
C) A tltctas estris acciones sc aplica i d mrma sobre pluralidad dc
sujetoi L ~ C ~ ~ VOU Spasivo5 c1c 13 tleriuncia u querella que seaIa el ar-
ticula 9% (rlc.1 C6cligo Civil.
A conriiruacibir estudiamris rudas e m s rclllas.

1.276. Iaaplicabilidad $e las regfaa dc las acciones posesorlas comu-

nes a 13s especiales.-las reglas de Iss acciones pmesorias cainunes, en-
trc las cuaics tigura ln de lacl porfer rntabi~iruna accin posemria, cina
c1 que ha estada eri pasesi6n tranquila y a0 interrumpida uti ao corn-
plrto (artculo 9181, izo sor1 apIicnblcs a las acciones pwsesorias irspccia-
Ics consideradas eo el titufu X N del Libro fl de1 CMigo Civil, . - por . y
cuanto as no lo ortlen6 el legislador, y parque Ia p p i a div~sxanrie
materia5 que ste Iiizci, corisitterancia las acciones pasesaria~ comunes
y Ias rspeciates bajo ttulor y rubrus tliferentes, manifiesta su concepto
acerca dc la diferente iratuiifcza de las mismas, en virtud de 10 cual
juzgii tliecesaria asignar I P ~ I ~ Spropia^ e independientes a cada irna
clc e l h (2).
Por tanto, y cciasirleranrlo el fin ale i;is acciones psessrias especia-
les, q i i e no es sino 4;i r-iiera conservaci0ii provisional dc uii orden de
cosas exisretlte ea fa. nc~iirilidatl. para en~~ifilarlasno es necesario riem-
pu algueo de pasecin antcriar; basta la porrsi6i-t actual y la prueba
del hecho que da nacimierrao n ta acciiiii. (3).
T d u esto no significa, sir1 embargo? que la regla que manda abs-
cciierse cle tomar en cucrita eil 10s juicios posesorius el tlomioio que
por una u otra parte se alegue (artcuici 933), debe dejar de apficarse,
ya que sea como sea el caricter sumario <le Ios juicios pusesoriss espe-
ciales y e! fin que col1 ellos se persigue, cxckuyesr !a Erasibiiiciad de dis-
cutir el dominio.

--
1 2 1 Corte Itiprem~, 16 de agosto de 1416, "Revisra Jc Dereclio y Juxlrprudcnciin",
mma 14, seiciirn primcra, g g . 142; Corre Jc TaIca, 2'1 dr ~ ~ p r i m b rdec 1926, "Revisra
de Derecha y Jurisprudencia", corno 26, seeciitn piifners, pg. 178.
(3) Ibldq.
 Q:35-.--.--,--.---. .-".
DEUCHO CIVIL
---. --
~..
+
-.-.-"-.-.-.-A---.
b ~
"*-.--- -----.---.---""----w- - ------m --- -m.""-"

1,277, Las acciones pnsesorias especEaIes no pueden haccrsc valer

CDmiFra una scrviduarabre.--F,;~s ;iccioircs gwsesorias cspecialcs no riu.icri
lugar coilira el ejcfticio clc crvitlrainbrc l:.gitiniarnerise cnnscicuirin (ar-
f tlculu 947). Y es i-ratusal: .si s1 ejercicio y pouesirPil de las serviiiutirbrcs
ecii anzyiardo pur la i ~ y ,Iirilarili sido absurdo coi~ccJera1 yropictarii>
iicl fumIo sirvicntr tt:ciCii~ p;ira t)p(liiler~eII J3 C ~ C ' C U C ~ de ~ X lus actos quc.
i ~ ~ ~ p o r tcai ' r:jkirt-iko
a LIC la servidumbre.
E:! tiruin. activo i!e csra ultima, p:ira q)t)r>ersl:a 12 acci11 ~ W C S O -
ii:i csI~ceialcint3bI:iJtl e;i a r i ciiintra, lu yuc ctcbc i.ienrostrrir es, ilu cI
sino ct cjcrcirio 3c cliri,
r!cl.cchi> ei: S;. ~ u i ~ s t i i i l t i ~ilc' u t;lf r;*.~-~ic!ilrnbre,

1.278. PiuraIitlad de sujetos acrivos o pasivos; distinciOn eti cuaotti

:I la legrirnacibn de la gucrclla y a da indernnizac0n de tos daos.-
:L)Yili'i"aI~daJde sitjctos paiiuas, Siempre que haya de pruhibirsc, Jcs*
rruksc u c,arner~ii;irsrliim Crfir~t ~ x r i ~ t c r i c c ai ~niuchos.
~ ~ t ~ ~iaiecie iilrcll-
iarhc 1:i <ici~rrilciao q:rcrclla coiltr:t tudo*; ~ U I I ~ UuS contra cualquiera iIc
elius (articulo 916, iircisu 1,"). Basta iiziteiltar la q # t r f i k c.onk/-a Bna de
lris P Z I . $ O I ~ . C :F qze pwtc'Izece i'n tirbr.r, porque lo quc importa cs el rics-
go que crea sta y no la filurslidn~l<Ir sujetos 3 que ella pcreeitercr, y
la urgencia de la iniiJirl2 qire sc pcnigue se vcra entrabada muclias
vcces si Iticra ricr;co;nrio 41lcliviJuaiizar a sudas esas pcrsorias. Pero Jc
13 ifidm21tizizci6r1 d~ p~l+j&icios a que por los daiiss liubicrc lugar, rts-
~ I O I I ~ C ~ iiucfiiis ~ I W S c3c 13 obra por par.tc$ ;gaa/ts, ya que se trata LIC una.
rlcud;i clivisibfc. F,~laciivisiii igtrsiitciria clc la rcsponsabilicfad es f~ente
fll dt.?~unlrirritl.~~ si11 perjuicio de quc 10s gravlitlos con 13 inc!r-rniiizacici~~
13 divlclali e n m si a prori-aiz Jc la parte que tenga cada uliu en la obra
(articula 946, incise l.'),
Pmdc ocurrir quc, tlcsiiu<s tic cirtezittla stts/~iidcraria obra nuc-
va, uiio stjlu cic los <iutiius de. Csta, hacieiido caso omiso tle 1:i orJe11,
c-olititlc los c~;~l_i;li~li.;si 113y lugnr a inrirmtlizar danos r~ro<iu~icias por
fa c u ~ l t i n ~ ~ t ' i cle l p la obra, la rcslionsabiiidd Iwr t'sec capJrulo x.r&
$610 rlc caigo cirl infraciur clc In prohibicin, porque. corno deca U1-
piario, cl hccho tic uno no tiebc perjudicar al que nada hizo (3).
b) lYir~"i~iliJad itc srrjetos nraiuo5.-Si cl da60 sufrido o temido per-
tcnceicrc a ~liucbus,cala uilti ticlie tlerccho pasa intrrintar l a denuncia
o qrrerclia por s solo, eft ctrrtnlio se dirija a /u p1"0Wi8iciOn,dcst~tlct-lct
--
( 3 a) Corte $uprcma, 26 d e ilicicmbre dc 1997, "Revista de I)erechca 5; fulispru-
drncira", tdm0 XV, scccibn primera. pig. 329.
t4) ''Dige~to''~libro 39, rru!o 1, ley 5, prrafo S.
o e/znritndir de la obra (articirln 946, inciso ?),porque, en este asycc-
ro, la acci0i-f es I~dj~Gsible,
y cl iiittis4s del que hace valer la quesefla o
denuncia es e! mismo quc el de los deinis que han sufrida o tcrnen cl
tlao. Fcro eit cuanto a Ia irrdemniaacidu, la xcibn es diutriblc: nin-
guno pua'ic pedir ~aciernnizaciizsino por cI tlarj que tl rnsrno tiaya
slzfrido, a rnensc que legitime w yersoncria rciativamenrc a 10s uerus
(arrcuh 946, inciso a?),

1,2733 Plaxr de estudio de las acciones posesarias espscialt.s.-Des-

pu4s de haber atralizado las reglas cornuiiis n todas las acciones pose-
ssxias esjsrciaks sellalriclaa por cl C&ligo Civil, ssrudiaremos cada una
cle Lstas en particular, de acuertia con (rl orden siguiente;
l." Denuncia de abra nueva;
2," Ueriunciii de tlbali ruinosa, y
3," Las dcinis dcciorics yvsesoriaa cst~ccialcs:quc e1 COtligo dc Pro-
ceclirnicrnro Civil comprende bajo 1;i rlenoniinacin gcnErica tle inter-
dic tos ~isj~cialcs.

DEh'Ufu'CIA DE OBRA NUEVA

1.280. Concepto lega! de obra nueva,-Eir su senticto naturd y

obvio, c2bra lzutrua significa tmla co5a lieclla que arrtes no existia, n que
si existifi, resulta distinta o difercnre por Ia naturaleza de las modifi-
caciones a que tue ssrnerida. Por cso las Partidas decan que obra nue-
va es no ~610la que se hace cnteamentc de nueva planta, sino ram-
biin Ia que se verifica sobre cdificio antiguo afiadiindde, quitindole
o d&.idsle una forma distinta (ty 1, ticulo 32, pareida J."). Pero nurs-
tro COcJigo Civil contrapone da.; abras nuevas a las ya hechas o con-
cluidas, segUrl puede: vcrse en el antiguo articule 93?> hoy iacorprado
textuaImenrc al C&igo dc Aguas (articulo 242)' Por Is dcrn6s, para
10s efectos del interdic tu, todas las Iegislrrstones pmen del supuestu
de una abra no concluida.
La obra puede ser de varias clases. En primer lugar, na slo puto-
dc cuinsistir en da edificio, sino tambin en toda constrmci0n con cu-
ya ereccin se perjudique la propiedad, la. pocesi0n o el derecho de1
demandanre. Y Iaa nicamente es obra la resultante del empleo de rna-
 tcriales con aclfierencia Eija. al sucio? S ~ ~ Ztarnhiin O aquella e n que se
crnpleari elerneliius transporcables (3 piezas desariirables sin terriniei~co
ilcl conjunto, como rrrl cobertizo 'le rnaikra, un puente de hicrro &S-
ii~ontablo( 5 ) . Nuecera jurispru<ltriria Iia ticclarado im~r!citamcntt:quc
13 colrjcacibn de un3 canoa (canal de madera u otra materia para con.
alucir el agua) d;i lugar a ia cfcnuncia tlc obra nueva s i se perturba 31
acror e11 e! goce t l i 13 a~sviclu~nhrc c l r acrieducro (6), En s~gurrdulu-
gar, cs obra rtr; rolo CI irabaio rlcl que resulte lo que vulgdrmenic sc
c e(liEicaaic)n, sino qvc hay que coilsicierfii roana cal u n Erli-
e ~ i t i e i ~ t lpor
bajo rle cxc;ivacih:i i i ticrfornrili (3 360 Je JenulicitEn (7) : por rjcn1-
1410, si cl t!tactlo ~ . f carii IIIUTO sujeto a 12 s ~ r ~ i d u n ~ iJe l r eSustctltar utla
sco~istrucciiii~ aicna, Irat-e ~fcinalrrlu,ef rriibaici ile rlemolici0n, para los
cfccitas Jri irrceirlicto, e.i obl-3 I I L I ~ V ; ~En . I - C ~ U ~ C Lileirr.
I, cnteiilcrsc por
6st~tvclu ttaliajo yuc c:iiiitiia r i jiurrlr c;inihiar rseirci:iIrnente ci estailo
cjcl lugar y que ahla no csti tc.rmiri;rJu, No hay ubra iiuwa si, cor~
ilcrcclw, se ejccirra u11 tr;tb;~joq1i.i' '.e ~ C I J U C C a TC'E>~~ZUIT,mejorar U X ~ C -
gllr So ~ X ~ S E C I ~sin ~ L ' teoiit1c.r
, a su :iltcracin.

1.282, Uekifticin y caracteres dc !a denuncia de obra naetia.-a>

La ilriiu~tcia tlt. obi-a ~iueua ~icnt.sus urigcnes eiz la irurrcilstio pzooi
operif tic1 DPYCS;~ICI R u ~ I ~ ~ IF,LI
c ) , nursrra legislaciiin, pulde tleEjr~irse
como la accir~judicilti que, a fin tlc prcvenir un 4250, dirige a lo.
gsar 13 S U S ~ I ~ I dc ~ ~ trabajos
~ S 10s ~ I (le u112 (ilfra rnucua, carncnzailos u n
i'unto d e ctinncilzarsti, hasta q ~ t en: e1 juicio curresyo~tlientese scsuei-
va sobrc el tlcrccho rr corrtiiiuar o rio 12 uisra.
b) Ln accibn s u p m c trab;rjos no mtrrEt$iJcl., pues su olijereh es ini-
jirtlir o ~uspeiriicr ia obra. y i-io destruirla, Por ranto, si las trabajos
ccrricluiilos, rrirrcsponclc deducir la querrlia (le am-
~ s t i rga llrchos i~
paro, h rir rcstitucii~o u n inttrtlictbi especial, segn los casas.
c) Para iritcrpoiier 13 deiruilcia de ubra nueva no cs yxcciso qut:
10s trabajus sc h 3 ~ 3 r icomenzado a eiecutar; basta q u e estn a 1iurrt.o
c k ctimciizarx. Por eso CI Cdiga Civil iriibla d t ''tuda obra nueva yuc
sc Erdtc de cotlseruir . . . " (articulo 9301, y uiirt cosa se trara de cotw-
truir nn s61u dcsile que sc empieza su ejecucin misma, sino rainbic'ri
ilesdc q u c se realizan tos actos u hechos eiicar~linadusa iniciar tlicha
ejecucibn. La tesis se corrobora con el tetiur de Ia ley procesal, que con-

(3) Prirtri Castri?, ob. ~ i ,t torno $1, N," 414, pg. 97,
( 6 , Corte dy Talra, 9 de rnrro de 18>35, "Gaceta de tus TribunaIes"', 1896, tci.
rno 1, X e 203, p ~ g .1 3 8 ,
( 7 ) Prieto Castxo, ub cit., torno IX, pig. 9s.
 d ; ~ obra ijurvn" (Cciigo iIc Pnzcedi.
cerle el iiitcnlirto "para ~ t l ~ p e \ttm
miento Civil, articu!o 54% N, 4.7, y una cosa se puetie impaiis rle~ife
cualquier irsemenlo aiiter t i e q u e rlla w haga, La jurisprudencia, si-
pienrlo este criterio, ha tleclnratlo que rto riebe reei~azatr;eia denun-
cia di: obra iiucva por </eque al iiitetponcrse slo se
13 circ-ur1~tilrtci3
iiuliisrnii ct)me~rz3iln;l acurnulnr lo? materialec; para realizar una cons-
tritcctn y que no se haya intjcado en la querella la existencia (le una
obra nuev3 en actual eiccticihtl, si m3s tarrie se comprueba que lo que
se trataba era precisx~lzents:tle llevar 3 efecto una conscrzacci6n (S).
r i ) Del mismo rncxlo, eir i~ncla influye que los rrabajos csrn muy
:i~aiis,ados; lo tri-iico ~iccisivo cs que iio qsti"ii cancluidoc. Por eso la
ji-trisprutfctrcin Ila i!eclnrario que e1 cj~rciciade la accin (le obra nue-
v3 110 pueiir esrin~arstsulsertiinario :i1 mayar s metlar gratlo r k ejecu-
cihn cn 4tie se hajleil las obras .suscepcjblei; iie denr~acira (9)-
e) Aurrque en otras orcieiiarriientas jurdicos se exige que ln tur-
baci!-i ile hrchu ;t 13 posesin no se l~ay,irealtznilo, en e! nuestro esta
cnmiicili no se impone. Por rnnro, I n tlenuiisia r . 1 ~obra nueva prore.
rkr InAylise prili!urc~o o no l a turfiacihn {le 13 posesi6n del clenuncian-
te por virtutr {le ln obra no concluida: eii ci primer extremo la denun-
tia tencter 3 prel-enir. su este~~sihtx o agravamiento can Iri continua-
cibn ilc la obra; y cn el regunrlo, a que se impida el comienzo de la
rurbaciii.
f ) La turbariii pro<l~cit.ino la evcnrud deben tener par causa
determixrmte Ia obra rrtneva: si In ~ 2 ~ 5 3de. a q ~ i 1 1 3 ses otra ilisairira, las
3ccioncs pracederites sitr$aii tarnbiEn otras, corrio 1111a tfe am-
p x o O uii irit-eri4icto especial,

2282. Utfidaid y ventajas de fa denuncia de obra nueva,--La de-

nuncia rle obra tiue~aoircce ventajas para ambas partes: el poseedor
n ilenunciatite -evita, en forma ripicla, una perturbacin o 12 extensin
o agravacin de la ya cui~sui~lada par la uhra no concluida, y el mtor
(le los trabrrial; slo se expone. a sualxnderloc, en lugar de correr el ries-
go (le tener que tlestruirlos ctespuis d c rerminadus, si la razn no le
acisre, Ademis, si la denuncja le obra nrreva iiu existiera, el autor dc.
luc trhtljos, ante la sola sposic-iin del poseedor, esiaria &ligado a de-
tenerlos, no qued3ndolc otro recurso que ernpkar la accin osrfinaria

( 8 ) (arte di. Valdivia, Iri rle diciembre dc 1922, "Revista dc Derecho y juris-
prutlencia", m*31, seccin s r ~ n d a ,pkg. 49.
{ 9 ) Cortr de Valparsso, 15 Jc octubre dc I t l % f . "Revista de L)erecbo y furispru.
dencia", tomo .46, scccibn primera, pig. 855.
para hacer rrccolirtcrr su tlercclru; de este tnutlo se vera canst~efiidoa
someterse a una traiimiraci8ri larga y 3 proporcionar una prueba dilicil.
Y tstla esta p u d e evitarlo. pues en e1 debare judicial de la obra nue-
va basta que ilemue~rre que los trabajos, en la forma que se propone
ejecutarios, no envuelveii el peligra de atentar c~lltrala propiedad O
\a poscsibn aiena (10).

1,283. Predios en que puede estar la abra nueva denunciable.-La

obra nueva denunciable puede tratar de construirse sobre el suelo de
que est5 eg powcidn el dc~iunciante (3raicu'lo 930. inciso 1): o en el
predio iIel clenunci:it-io (nrticulo 931), como si en e i predio sirviente
de ste se construye u113 obra que embaraza t.! goce cle rrnn setvidlim-
irre constituitla. cn 61.
La diferenciaciitn tle ambas siruarirznes tiene trascendencia. En
el primer caso, basta que se wite [fe C O I I S ~ ~cualquiera
U~~ shra nueva
onhrc el quelo riel linseeilor para que &te tenga ctereclzo a denunciarla:
la intromi~f~i extraRa, inetlimte l;i obra nueva, salva ciertas exrcpcin.
nas que m93 adelaiite se verin, canvrittrye por s i cola un atentado a 13
intergridacl del bien ajeno o una turbacin a la pmesl0n del mismo
que autoriza I:s interp~icind ~ la" querella, Nn ocurre lo mismo en el
segunita caso? putis no cs ~uficienteejecutar una obra en el y~ediosir-
viente para que ella scn iiei-iunciable; e5 tlesestio, adems, que esa abra
srnbarrice el ~ O C Lde In servidumbre en l constituida (11)"

1,284. Obras nuevas denundabfes,-El Chdigo Civil indicn coma

abras iiel~uncii?bleslas
YPU~V;IS que se v e r h it continuacii~.

a) Obra n w v d qtte $rata de rsnitrrtlr sobre el srt~iod~ qae otro

1"6i!d enposesldn; cxctzpciorrer,-Segn nuestro Cdigo, el poseedor tic
ne tIerecha para ireclir que se profiba toda obra nueva que se rratt de
cor~sttuirsobre el suelo de que est en poserihn, Pero ns tiene el de.
reclro rle cienunciar san este f i i ~las obras necesarias para precaver la
ruina de: un edificio, acueducto, canal, iiuente, acequia, erc., cori tnl
qaie en Is que puedan iriccimodarle sr resluzcan a lo cstrictblmmte ile-
cesario, )r quc, terminadas. w restituyan las cosas al estado anterior, a
costa del ducEa de las obras, Tampoco tiene ~fezt.chapara embarazar
los trabajos csaduccnres a rnancener la debida limpieza en los c;lmj-
nos, acequias, caeriac, erc. (arifculu 9 3 ) .
110) MCbra~d, ab, cit.. N . O 127, $g. 139.
i l l ) Corte de Santiago, 10 de jtinin CIE: 1947, ' ' R e ~ i ~ t de
a r)frecIio y Jidrispru.
dencia', romo 4 5 , scKi;in primera, pitg. H.
 Para qu; st,l cteriuncialile ln obra i i u c v ~que sc rrJta tit. cln~~ruir
ri)tiru el sucio rle que cliro rst5 c i ~j-to>cs~i~,
cn Iris calios cn que ella no
cs por estcejrci~ri improcerle!ttc, hasta con j t i ~ ~ l f i c aer w ttiitatitra; n o
Iiay necericld (te probar liicornrxfo alguna (12).

b 3 Obr-a: ~ ~ ~ r i i rouit~
7.c fd/di~sen el predio siivir.n~eqqlie emhilnrsntr
el goce de rrrln sei-uidttntbrs. corritittiibir en Lr' (artculo 9.31, iilcisrr 1.") .-
1ai)rque nterrcnn ctinrra la posesiBi3 cf: In
1'31~s C ~ ~ S T X Ss011 i1~1l~inc;lible~
scrvitiumbrc que ticre el cl~ieotlei preiiiri <it~rninante.
Sc 113 l-irerciidiels que ;iun es ttenunciable la obra nueva concluitia,
pcrrurbnrlora c!r: la j;osc~i,ir cle la scrvicYurnbre. iiir' se iizsprender;n
c%c13 1 ~ i 1r 1~ ~13 ley? que haLls tle cil~rasroji.szr~iidas,y dr la rircuns-
taiicin rlc rluc c i titular activo rfc In servidumbre, por rio poder ejercer
una vigilaririii coistante sobre cl preclio ~irvieii$e,s81o se percata (11: la
clirrn Ziucvn i-uftnil~se p!-ar!uce c.! tmtsrirnzo, lo que generalrnei~teocu-
rre una vcz coiicluida aquCtla. En contra <leesta inteligencia esrin la
conccpri6ri ilel Chtiigo Civil .sobre obra llueva, que la opone a Las abras
ya irechac (articulo g37, hoy suprimirlo clrl Crlign Civil, pero iracar-
poratlo coma articulo 242 al C&lig(s clc Aguas), y las normas del C6-
digo tle lJrocetlirnienio Civil? que vienc.ir a constituir la interyreracirn
autntica cie Ia ley .substantiva; rorias ellas prtcii cle la base r3e una
abra ~ i aterminacta. En efecto, declarau: que el juicio pcacesorio suma-
rio puede irlten~tarsepara impedir una abra nueva (artculo 549, N P 4>),
y sirlo se puedco impedir las cosas no mnsunradaa o concluidas; que
prtsentticln In rlemlincla para 13 suspensin de una obra nueva denun-
ci:~hle, el juez riecreictr$ provisisnalmentc dicha cuspensibn ,. , (artcu-
In 565), y 13 suspensin rio cabe respscto tle una obra ya hecfia, m.
No hay nitl-arna tiisprrsici~iprocrsat que se ponga eii t.1 caso de una
obra nueva fn terminada. Por triirto, elebc- sostenerse que Ia posesin
iie i:t serviduinbrr ernbaraza<ia pos uiia abra nueva ya concluida, rio
puetlc turelarse crrii fa deiiuricin; (lebe defenderse par la quitselia de
amparo o de restitucin, scgrliil los casos, y siempre que concurran los
suijuesios clt ilichx querellas.
Sruvldumbius Bisrorrtinf~u.ia i8zaprrrc~l;ibe.r.-En el estudio de las co-
sas que ~tueJcn~ e ohjeto i ~ I c acciones po?;ecorias sc dijo que, ante la
letra de la ley, r!ithas acciones no purrlen existir sobre las servidum-
lires discoiatinrras o inaparci~tes (artculo 917), aunque se trate de las
cor~stituidxspor un titulo cairvrnsienai, antecedente que hace derapa-
-.-
( 1 2 ) forre de kianciego, 10 de junici de 1947: "Re~isrdde Derecho y Juri$pruden-
cia", mmil 4 5 , seccijn prinlei;~,psg. S .
recer leis fundai~ienrosrle mera rolearajlcia, de omisin de actos de pa-
ra. hculrad. o cie rlantlestinidac1 q u e parecen riererminar la negaci6n
ele las acciones pc>craarias a esas clases de servidumbres, Considerando
la pet-ibliar ~at~ara1~zl-cde Ia cteriiincris tle obra nueva y que la dispasi-
cin tiel artculo 931, inciso 1 . j es un preceyro especral que no di~'ft11-
gtleJ corno el articulo 917, la clase (fe r e r v i ~ I ~ m b rcuyo
e iibre goce am-
para, se ha ;~rgiiitIoque habria qiie aidicarlo sin distincidri a todas las
servjclurnbres, conUnuae ti clisesiitinuas, aparentes o inaparcntrs. Un
failo judicial se Iin lrranunciatio e i l contra de esta tesis, y sigui0, res.
pecta i i e la clenuilcia rle abra nueva, el eraterlo gencal. En la espccie,
n liaber araclo la contraparte del tienuncian-
13 querella SP i n t c r p ~ ~por
rt el camino ctrnstitizis;lo en scrvitiurnbre iIe tensiro a favor dcl lti-
mo; lrrs jueces rlecIaz3ron inacept3htile la querella, parque sobre las scr-
viriumhres d ircni~tinunstin puccle habcr acci6tl iwsesoria (13).

c) Cot?r~.uccioneiqile sc trata. Lile sustftrtm C I Z edifilc~oal~110,n0 $14-

igunlmerrtc cleriu~sciableslas c o n s t r u e r i ~
jeta a tal i~r.uiCb~irrbr~c,---S~)n
ncs quc se t:itit rlc sustentar ei-i etlificia ajeno, que no este sujeto a tal
servi~lurnbrc(COctigo Civil, artculo 931; inciso 2."),

d ) Obra vof~dizirqae alrauirrsiz eE piart vertical de Icc ilrrrei dr'uis~.

ria dc 20s predios,-Se ticclara especia!mentc: denunciable tmta obra
volatfiza que atraviesa el plan vertical de la Iinea divisoria clr dos pre-
riiw, aunque no se apoye sobre .e1 predio ajeno' ni de vish, rli vierta
aguas Jfuvlas sobre i (artculo 931, inciso 3:).
h denuncis de esta obra evita que se perturbe la posesin tlel es-
pacio rttircto rlcntru rle los lmites que carresjwnden 3 cada prapietlad
subyacen te,

1.285. Carheter de b enumeracin; arras obras nuevas denuncia-

bla-La enurneracln de 10s artculos 9.33 y 9.31 del Cidigo Civil so-
bre obras nuevas denuneiablcs no es taxariua; seala sOio atgunos ca-
SQS (14). Pero hay muchas otroc.
Asi, por ejempio, la icy N." 3,133, de 7 de septiembre de 1916,
sobre neufrilI-i.z@cidndia 10s rl.ri&or Iqujdo~.prnuenienies dc rxiableci-

( 1 5 ) Corte Je floncepci0n, 77 de septiembre de 1890, "Gseeta de Los Tribunales",

1890, torno III, N.O 4,1398, pg. 31.
{ 14) a r a t i de Vaidivin, 16 de mayo de 1913, 'Gaceta de los Trihunates", 1411,
primer smesrri., 791. @R. 1 220 { C . 3.", prrtncra itnstatnria. 1.22 1) ; Grte de
Santiago, 7 de septiembre 3r 2915, "R~wisra dc Uerechc y Jurispn~denclsi",romo 13,
nei~ihnsegundz, p$g- 25.
 ---.
Las htE~EsY fioa DhcHos S A L E $ 94s
-.-p. ~
p
-.- --~~--*-

rnicnfo~dttdf#sf~iaEe~, declara que stos, sean mineros, metalrgicos, fa.

iariles o de euaiquiern otra especie, no pueden vaciar en 10s acueduc-
tos, cauces artiiciales o naturales, que conduzcan aguas o e31 vertieri-
res, iagoc, lagunas o ciepsitos de agua, los residuos lfquidsr, de su fun-
cionamiento, que cuirtengan sutrstrineias nocivas a la bebida o al riego,
sin previa neutralizacin o d~liuracinde tales residuos por media de
uri sistema aclecuada y permanente. EII ningfin caco se puede arrojar n
tlichsc cauces s dep6sicos de agua las materias sIidas que puedan pro-
v t ~ i i rtle esos ectali1ecirnis;titos n i las semillas perjudiciales s la agsi-
culrura (artculo 12). f,a neutr3lizzci6rr de los esiduas ya rcferidric
es necesaria en los e~tablcscimientos ubicarias en las pobiacionec o ve-
cindades ele ellas, siempre que dichos residuos contaminen el aire u
puedan daar las aicanrarillas u otro sictema de dcsagc ea que se va-
cien, y aUn cusnrlo no tengan substancias nocivas a 12 bebida o al rie-
go (artculo 2.0). Los propietarios, empresarios a ridministsacioiles do
los cstablccimieitros industriales mencicnnatlos tieben someter a !a alira-
baciri clel Presidenre de la Repblica el sistema de depuraclrn y neu-
traHzacihn que ~ k propongan
. adoptar (articula 3).: El ejercicio ilc las
acciones a que clierc lugar 13 infraccin de esta leyF corresponde 3 Ias
Municipaiidatles respectivas y a los particutares interesados (grrtl'cu-
la .):5 Ahora bien, ron obras ctenunciablrs eon arreglo 3 las respceri-
vas dispsicisnes del Teuls '"e ntgunas accianes pocecariris especiales''
del Cdigo Civii y del Tit u1 o "Dc los interd icteid' del Cdigo dc Pro-
cedimiento Civil, Ins que se rnnntuvieren a realizaten ea contravcnciiin
a esta ley (articula 6.", inciso 1):.
En relacin con la materia de las obras nuevas t3enuncisrblcis, dc-
bt citarse tambin la ley N,"11.402, de 16 de diciembre de 1953, EL-
~ablecenormas para la defensa d e riberas y cauces iie los rias, lagrtnns
y esteras, que se realicen can participacin fiscal, Faculta a los propie-
tarios riberanos para oponerse a la csnsrrucci6n de las obras ,I C l L I r 111-
chn ley se refiere cuando les irrogueri perjuicios.

1.2%. NatnraIeza jurldica de la denuncia de &a .anueva*-Lz na-

ruraIeza jurdica de la denuncia de obra nueva rs asunto discutida,
En rl sentir ite aIgunac, se trata de una verdadera acciGn posc-
seria, cuya nica peculiaridad consistira en que puede proteger uiia
rrar2>acibn no relxlizada, simplemente eventual (15).
En el pensamiento de otras, atin cuando tn denuncia tle obra imue-
i l S f Aubq F E Rau, oh. cir., rumu II. pg. 246, tiots 2; Uibrsuii, ob. cir., N.O 124,
pdg. 139.
f i a - D d a U124 li'l
a;a tarnbiSn tiencIe, crit~ia12s acciones poceinrias camuiics, a sonserval.
uri estado de liechci, se rliferrncia rll: estas Ultimas par su Jil~alidnel,
que es tipicamente cautelar en cuanto busca p~errniru n dafio o un
~ una nueva obra, hasta gric posterior-
perjuicio que purtii- d c r i v ; ~;Ic
mente se ctrriipiuebe y declnrc el tlertcho a lj~cjlribirla ( l b ) .

1,287. Ef juicio de obra nueva,-En la primera e r a p del jijicis es

donde m33 acentuada aj>wecc 13 finaliriacl caurelar del interdicto. Pre-
seintacln la deniatirla para 13 sospcniiin tic una obra nueva cienuncia-
ble, e{ juez solis $t. cerciora si ia obra nueva es rltx~uncishlsy, sin rnc,
ttscret.~ prouisioiialmei~tc la susl1~nsni4ii y manda. que ce tome razirr
rlcl eqraita y las c i r c u ~ s t n i i c r 3de
~ In obra y que se aperciba ai que In
eit ejtcutanrlo cal1 13 ~ I c m ~ l i c iOS~~I ~~ R I ~ u c c ~a~ SU
R . costa, de lo que
en ni.ft1arir.c llaga, Suspeirciicla 13 obra, y niient~risesri. pendiertt- e l iui-
rio, slo puet?e hacerse en elln. previa sururizacin clel tribunal, lo que
sea akeolutgimentc iniiispensablr para q u e no se clzstruyx lo etlificrrtlo
(Citifgs rle Prarrdimitnro Civil, articulo& 565 y 567),
En la seguirtia etapa clel juicio se reaiizn e1 cnmparcntla y, de aebaer-
do con la que las partes cxitong:rri y con la prueba que rindan, 1.1 iuez
dtsta ~entc-iicia,Esta purtle 5cr de ratifjcacin o c i t alzamiento de la
stispctat;itn.
Si la sentencia ncoiqe 12 deriuncin, debr ratifkgr in suspensin pro-
visional que w I-iaba tiricrerado; puede. adcmiis, ordenar 13 rfenrolridn
de la abra. si lo h 3 pedida con oporty~nir.?ricl el tteniinciantc, y el jncz
estime que el mantenimiento aun tcmpo~aldc ia obra ocasiona grave
perjuicio al denui~cinnti. ste otorgue wficitnre ciiucl8rx para reslionrlcr
por 10s r ~ ~ ~ I t a del
d o sjuicio ordinario. S1 1:i cirmuliciSn no prwedr, el
vcncitfo, 3 pesar de Ia ratificacin ile In suspensin, puede petlir auto-
rizacin para contitiuar !a otsrn Ileiisriiio siguientes candiciones: pri-
mera, acreclirar que la suspenrin lc trae graves ~rerjuirios:segunin. ri3r
caucibn suficiente Iisra respciiidcr de la ilerncsliciijn tle 13 rrbra y cle i;n
iniiemriz;rcin de los peijuiciizs q u e d c cc>ntiniiar!rr puedan ~cguirsr31
cantcndor, en caso que a eflu sea conrlenacio iros sentencia iirme, y ter-
cera, Isitucir 21 mismo riernps (Pc peslir rlicha n\inlrizaiii~,rlirrnanda
oniinaria pnr;l que ~ r tieclnrc
t i u ~icrecho(le coiitinu3r la ubrn (COdi,qo
de Pr<lt.etlirnierrroCivil, art!cuioc 569 y -570).
Si 13 st"ntr?xci:i 720 di? jcdkl~i' 3 13 denuncia, rfl-tte maiidar alzar la

-./-
(16) hltssineii., oh, cir.. ~ u r n a 111, ~rg. 583; Trir-rnre, ub cii.. edici3n iir: 1165,
pirrafo 215$ paz. 328.
suspensin praviaional ~ ? ~ ~ r e t a(Chdigo
da de Procedirnitnt~ Civil, ar-
tculo 569) inciso 2.0),
La ley consagra la rescrvn de lax ficciones ot-binariils para el ven-
cido en el inrerdicro: g a que se ratifique la susptnsi6n prov~sionaldc-
cretaca o sil mande alzarla, rit la sentencia se deja il salvo, en trio
caso, al vencido, el ejercicio tie las accfosles ordinarias que 1e coin-
lletan, para que se declxe el derccho de collrinuar la obra o -!e Iinilzr-
13 demoler (Chttigo de Procedimiento Civil, articulo 569, incixu 2:).

1,288. Legirirnacihrn acriva,El =digo Civil dice que el poseedor

tiene derecho para pedir que sc prohiba toda obra nueva que .;e trate
cle construir strbrr el suelo de que esta en posesi6n (artculo 930, iii-
liso TP), Reslxeto de las atr;is obras iiurv;is denunciabjcs, no establece
eii forma explcita q u i h puecle lrl~cer13 denuncia; el C$ciigo tie Pro-
cedimiento Civil, por su parre, guarda sbsoluro silencio.
Sin embargo, ritiectirn doctriila sesIa que puetl~ri entablar esta
denuncia:
1) Luc dueos a pocecricires d e los edificios o Itrereciades ~iesjutli-
cacirrs con la obra nueva jarticuios 9.30, inciso l."; 931, inclsm 22V
. y 3:;
918, inciso IP) (37).
2 ) Los ticulcires actiuoc ile ifi cervic\uirihre. cuyo goce ernitarriz~i
La obra nueva construida eil el predio sirviente (atrculo 931, iiici-
5 0 1B).

3) Los que tengan eil Ics eriiiicicis o llererlades perjuilicados coii

la obra iineva los rlrrcrl.ros {le urufructq uso o Iiahitaci6n. Aunque
era reacibn crin cstm t;trierns sz ha presei-irado i a duda, mis que natla
por "0 liaber reprs~iucida ef Ccliga, la Jispusic-in t1eI P~oyecra tlt.
1853 que reconoca 3L u<;ufructuxio el dercchs de derlunciar 13 obra
niieva, 10s autores rio vacilan err ttintrlos por Irgitinindos para esta
accihn (18).

1,289, Legitirnatin psstsi\*ncLa denuncia clebe: dirigirse conti-a cl

dueo de la abra nueva. Pero no es necesaria 13 a o ~ i j i r a ~ idrl ~dcnun-
C P ~ U pasa Ilcvar a efecto 13 suspensi6n ~ c c T ( I I ; R
basta
~ ; ~ ;para esta sus-

( 1 7 1 Vos& Bernardo Lira. "Prontuario de [os liiicius"'. romn T. S@nt;aitu.

- . 1897.
N.* .189,.~&. 364.
(181 FaLlrer, "lnstiniciunes de Dcrrcho Civil Chilrno", torno 1, scgunii~ cil.lci60,
Ssntiyo, 1893, nora 71, pbg. 425; Lira, ah. cit., corno 1, N.' 483, p&g. 364; Clari>
Solar, ab. E;$., mmo IX, N.O 1,1173, ~ i i g551.
~
pen,$ihn 13 n~1tific3ci6l1( 1 ~ 1 que c:;tr ilirigiciirio o ejccuiantla la uhra
6 ! e i (:i~il, ;ITECUIO%&),

3,290. La denuncia de olwa niicv entre corntrnesas.-lti jtirispsu-

tienca lrn resut.lrr, que la tlrlzu~~ria tie cjhrn nueva s6iu puecle dirigirit.
contra tei*ceros y no 'cunlrn roililrrcixos coliuseetiorrs; los actos poseso-
rios que isaoc ejecutali no pcreur-baii rri ameirguinn i n poscsin 13e fa
cnmu~iicinilni 13 (le los I I F ~ O C comuneros, n quienes, par el carirrario,
esas nctt>s posccorirts ics sirvcii coi110 si fiicrnn propios (19). En otra
casi), sc c1eciai.h que esclerrur~cinkrle conte rrtrrn l-rueva la cunsrrucci6n
qkie uno cle 10s cibnlutlcrtx qiaicre ilacer sotire m a niuralla mediaaera,
sin Ilerinr jxcvianilntc los requisitos del consentimiento clel vecino, o,
s &te icr relris;i, CI r l t ln provacaci~z(!vi juicio prkiico, conforme lo
establece CI articulo 8 3 i i s l C;icligo Civil (70).

1,291. Supuestos dc 13 denttncia de obra nueva.--3) Las acciones

clirigiclns contra una obrx Iiucvn ~lcbeni:istaurarsc tlciitro dcl 300 (ar-
ticirio 950, iiiciso l."). E1 CSiZigo in dice nirs. Pera es ii~dudablt.cluc
t l plazo debe coirlassc: desde Ia fechn CII que In obra principi a ejecu-
tarse y 1x1 rlesdc aquella c i l quc se tcrii~itlG,Iiorrlue ilcl !o contrario no
Itabra obra meva, sino una ya hechi. s ~oticiuitln,y el objeto ile 13
accin -pasalizncin o suslrensi6n tle 10s trabajos- no existiria. I k I
requisito Jcl plnzo se rlcsprcr~cle que lsucrie Ix,?l,er obrns que, no obs-
tante h&cr sido cltnui~ciables.rlejan d p serlo. a pesar de coarinr.tar sieri-
do nuevas; si la cotisarticciri c1un mis ile un ao y ha ppasads el pla-
zo de prcscripcia ciii eilt*iblnasr 12 ilenuilcia.
Si las acciones iIirigi413~contra una obra n u e w no se instauran
detirro riel ano, los tlei~unrjaclos a quc.rel2;aiios dcben scr amparados
en el juicio posesurio, y e! denunciante o yuerellni~tepuertk: sblo per-
seguir cu derecho por la v$a orriin~7ria. Pero ni adn esta aeciljn tiene
lugar, cuando, seghn rcglns datltrs para las scrvidlirniires, haya prcs-
crito rl (Eereialio ( ~ ~ t i r i i l950,o i~-icisos3," y 4.").
b) Otros supucstoo: de la accin cic <!enuncia son el inbrnro cli.
cot~srruiruna obra nueva cicnunciable y i a posesi6n rlcl predio o del
derecho (le goce lirnitailo que ~icijudlinvicize a aferrar. Bata probar 13
plasesit~n i ~ ! , i r f y, nti 11:ia I ~ CL I ~ Ii t ~cnmliicto o {le ruaiquicr trtro ticm-
 LOS BIENES Y LOS BEREC>HO$ KErPLEe? 948
- .....
...... .............
.....................
p
----
A>
-
-
ap
-
a. .............
"--

2x1 ilc (Iurari6ii (21); las razonss 14cI aiertia ias I C tmb1;~r
C X ~ ~ C ~ E ~al IS de
1;i i~iaplicabil~ifaiide las 1.t-&:S <Ir 1s' ~ztrtiuncc pascstiei:~ccornums a
iiis cspcci3Ics.
c ) La iurislri.tiJcrici;i 11;i clcclac;~tIo quh: 1;1 querciIla tio 4ebe aes-
~ * +
geisc si, a1itc.s (le ja inicieicibii t1c.J r i r m a , se siesh:ice: 13 obra nueva co-
mcriz:rda a c-oi~struir,a s s ~ g t i ~ g k ~ 10s s i ' dc*;perfr.ctcrssa~isaiftic(22).
cl) E! ~ i r ~ c ~ i 1930
- i csr-abltrc qtre c..I. poseedor tiene Jrrreho para
pcdir q u c sc pioliba rri,la ubra iarreva cauc se traer cie construir sobre
el sricic tlc que C ' J ~ I I C ) * . C ~ ~ ~Cuan(Io
II. CI i ~ m u l b l eno e s t i inscrito
tic: 3115s c s ~ iiccir
i clrtt: ii;tl.;i aiitnli1;rr la tlctinncia cie obra nucva dcberj.
iicmosiraasc In. 1iu';s~ia)iitastu;il alc caricter matrrial, iIinica 4uc en este
cirso csisre. Pcrii caraililir ;:I inmuchlc est3 iliscrirri, habri que ir~vocas
la ~ o ~ . s L Inscrita
~R ncrcs;triarne~~tb:? $ 0scr3 siificictite jus~ificarla ma-
terial? Y si ei lio~~eilor iilscrito ca i i ~ i ap c r ~ u n ay el material otra,
<quin cst4 I<xgitimadsp;ma la t1c:iutici:i ? 2 El posecdur mritcrial pue-
tic clirablar Ia iIcnliiici3 t o i i ~ r ac j ~ S O S C inscrito? ~ ~ U ~
A juicirr i!c alguo-is, ror1;is !as iriterroganres se resuelven con las
rroriiaai; ,jcncrsits 4 1 fa ~ tiiitdai 119- 1;i poxi611 iriscrira (Si): cn cI sentir
tIc otict.;, I;r t i i c ~piric~%&ii ajblc sc c z i g ~31 Jenrincialite cs f z poscsin
rnatcrial: justifica<~ia~'lla,13 <ici~xltlcia{le obra nueva tIcbe ser acogicia
aui E I X I ~ Pquien
~ exhiba 3 ,su I~f;?~clr un titulo iixcrito (34),
La juiisprilr1eiici:t cc citwtr;~ciictoria, La Corte de Tacna resolvi6
qric rlelitincia tic r:br;t iiucva Ls:tda cn el articulo 830 presupone:
p x i SU cjcrcitio que el que la h ; ~ cvaler estG cn poccsibir rnarcrial JcI
surjo; :ir ji~:uIrliliiutic iiusssiian. 1;i tli-nurncia cs impracedenct. (25).
I'cir rl coi::i-ario, Ia C ~ x t ctl:. Viildi~irtilcc1;ixi; qiic estahleciila la pose-
si611 iiisciitrr irivt,ratla y s ; ~ CI q~icrc19anrc i r o ~los rcspcctivoc tirubs dc

( 2 1 1 Ctiric Sii~;.rcrna.:cntrnciaz .le iii .Ir z,~e~$r;? dc 1~911; < * ' l i c r i z i s de Ucfcctscr
y Jirrir:iru,,i: nt i,!", rr,mi.i 1 . sc*ccirjn pri17ica. j>.ig i.ii ,I y 3c 1 5 de scpricnihrc dc 1 Y i R
~.
iul?rvih:a ilc I k i c t ! i t i y ~iiriipri,~?ciiii,l", t r i i r i c r i i r , sc.ci~t:n piimrrs, pig. 413* ronsi-
p,ip. 21:). I:i! ronir.1 triay 12nkiln r i o s s.bn~cr,ciss tia 1 Cnrtr Suprema: .<
: i ~ r n t t l : i i"+
:c el:i.;.iii r ! c 191-i ( " E I i . v i ~ ~ dde U c r c ~ i i oy Ju~i..prri.lt.rc~z".C T ~ 12, ~ B s e c c i k primera.
3+. ;?i4 1. y ir itc : i l a y o <!c. l93:j "jRcvr,~ra Jc Dr.lecliii y Juri+prddrntia", tomo 96,
scrtion f i : i i i i i r ~ ~ , 6i&3. t 79).
< l l >Corrc Siigreinr, I h ;Ir jii!io d i Iy13, "Rcvixii ~ i cDcrcilio y Jl;risprlii!cmacde';
tomi i i. x t ~ z i t ipei:ni.ra, pis. 542.
i 2 3 i En ~ ~ r tsrn~iiizi. ' 5o:giil Mi.iiiio~a h.. "Dc 113s intcrilictos p>sesnrins ante 1 i
jlir~spr:rdsntia*', Mriouria dc Priiil~a, Saniisgi: 1948. pip. $8.
i t f i ] Ei: c5rv sc~ridn: Alciaii,iro i ; i l v ~ UliLi)i;5n, "l.a pojr~iuri necesaria par% en-
iaSlar una <ieri~,insiandc d r r z t;i:e~bi''. CR " A I I ~ ! Z SJdrlriici)-5):-ialesl' ilc la Unlvcrsidad
C:at<j!its. : r b 1, 1, Sintizgo, 1B,%{>,pg. 107 a 125.
( 2 2 ) $enea-ricitir Ar 23 iic. a>c:iib:e Zc l(i06 IU'b;riicca de los Tribunxles", 1906,
nrno ir, N? 933, p3g. ~lhCii,7 118 JC di~icmbnc- <!e 19617 ("R:-vista de Dcrrcho p J u -
iisprtidciicia", icinra Y , srccibn sb'~u~12a. p i g ~ 114j.
 950 ___._""
DEECHO_ CIVIL
_.._
--..II-pI
--..- ..--+.--"
+
-ppp

--.... -.....--
- ..t..""-r.-

doininio y ncreditado i - m i 13 prueba testiil~onialr e n d i d ~que dentro

del rcspricrivu predio sr ha comenzriclo a construir un i ~ w v ocierro, pro-
cede acoger la driirri~ciadc otra llueva (26).

UENGNCIA DE OBRA RCINUSA

1.232. Origen ftisthrko y conc~pro.-l,a denuncia d t obra ruinosa

ciituc!icra .;u origeri eit la cauci6n romatia de dgmrra irzfec~on dano
puc ameixaza, y que, aunque no fe ha pr~ducI~10 tmlavialse reme que
sr. Ix~duzca,Fue reglameiitada d e s p u i ~por la Iegislaci6ii esplicirla dc
Inl; Partiday. Estas hablaban de rienurri-jd de obra vrajlc o rut'imra. Sir-
vicrtlii ilc: fuentc 3 nuestro Cciigo Civil e n cvta materia,
tos aiitiguos cspafiaics decian que es[:{ rlcnuncia es 13 queja que
c t da al juez de que la casa o edificio ric nuirsrre vecino, o por SU "a-
i a construcciBn o por su vejez, amenaza ruina, que tememos que pue-
da Iiacer dao, Lo dicho tarnbien sc aplicaba a los iErboles que amena-
L~IIcaes sobre ttuestras casas u heredacirs, haciendo cIaa en ellas; pucs
clitonces i f c k el juez mandarJos cortar a instancia del intcrcsdo, dcs-
p u ~ d ecun~jirobaciuel riesgo por peritos (ley 1%~m'lo5% pzirtirla 3,").
Entre noxmos, la dcnuncia de obra ruinosa puede definirse ca-
mn 13 accion que, para cvitar u ~~revrnir. uii al sujeto que la
entabla, se iIirige a obtener la errmiirirda, rcpa,arric%6aio dcrnslicin de
u11 edificio o cualquiera otra construccin vrcir~aque amenaza caerse,
o el af~ni~zcrmierito o extrnrr~ic3c rboles mni arraigaclos o expuestos
;t 5cr derribados par casnc de orcinari;\ ocurrcxicia (C6digo Civil, ar-
rcriius 932 y 935; Cdigo de Procedimiento Civil, artfculo 5'11).

1.293. Findidaba.--Dos con las f it~alidacles inmediatas de $3 de-

, i obra ruinocii: a ) la reparucin irinlediata del crtifitli~o cuns-
- ~ i u t ~ c ide
. ' truccibn que, con la amcilaza de su caida, infunde temor de dafio o
el L Z ~ ~ ~ ~ ~ Z L IdeI I rboics
I C B que, por ei estado en que se encuentran,
provocan la rnisrna amenaza y temor, y b) la dcnaakidn de esos edi-
ficios a c~itstrucciones,o la cxrirrrccibn ck esos rbolci;, Cu%iidoproce-
de encaminar la deizuncia a uno u otro fin Io dice la ley. Segitn el CO-

( 2 6 ) Sent~etriabe 2 dc diciembre de 1936, "Revista de Derecho y jurbp$iadencia",

tomo 36, secaisia. segunda, &g. 1,
 LrlS BtEhTES Y LOS DERECHOS WRESLT+ES
~--". 851
- --m-"..-
"" . "" --
--
Civil, '"el que icma cjtit: In ~-urnarie uti cclikicio vccinc, te pare per-
juli.jo' tit:r:c <ie~-l.c>clru {le qucrellarsc al juez para que s: mande al due-
iio de tal eiiificio ~icrrib;irio~ si rsiuvicrc tan cieterirtrado que no itd-
mita scpnracin; (3 para que, si !;i adinitt., se le ordene haccrla inrne-
rilatanicjirc . .," (artculo 4.37, Iiiciso I?), 1.2 iiispsicin ';t. exticndr
al pelig1.0 q ~ i cse tena;l dc ~riairc~riicra cnnsirucciones; o cIe rbuics mal
arrnigxlas, 0 csjx~esttps a ser i!erribadoi pur casos de ordinaria cict~-
rre~icia (articulo 9.35). TrntSntIose cie rba!n., coiresponde, pedir ei
rifiarizamicnio si con esta rn~i!ii!;\basta liara cvit;nr :;u cada y el temar
qrw [iarc ~icrjuicio,caso de proiiucirci.; (le lo contrario,
sim[kilar la exkraccibn, 2.

El quc entab1;i la aici,ri rie obra ruiiiosn puede tivrnarldar tios pe-
ti~10ncs concretas, u i n en subsidio de la utrii, Puede formular coino
pctici6n principal qvc se dcrribr cl udifih-ia ruinoso, si no idrnite rc-
j~xralicjn, y si 13 adrnitr, FUE'^ piclir cri forma subsidiaria que se or-
ifenc hacer dc iijmcdiato la repxacih:?. Si los jucces dc la instancia
recliazan Ia priilcipai, clehen necesari:imc:lte t a r n b i h cioatucliar la sub-
siiliarin y jlrriiiuncinrsc scbrt: si 12 ;ICC)I~;FIIO ~ l e n i c ~ a nNo , p d r i a n li-
uiitarsc a rccl-iazns ia querclh sin considerar este segundo aspecto. De
lo conrraitl incurrril ius vicios ~ i ecasari6n por falta de considera-
cliliic:; (le 11ccIlo y dc decisin tlcl asunto corrtruvertido (26 a ) ,
Si cn todas h s casos el rlau guc se tcme no fngre gr.avc, basta
que e1 qrietellaclo ri;~ilrtcau~idrx(le resarcir todo periuirfo que por e l
rnal ~5tacIoJcl eciificin sobraen;:a (Cdigo Civil, arriculos 932, inci-
so 2.": y 1,995). En cl tcrrcno nroces;tl, esta disliosicin ha hedia surgir
u.i prob!ima. E i ~ r i ~ : i r dalp,ui~us
a~ qrrc 1:i 1~~ticiiin relativa a la caucibsi
ilo pucdc rsi' n~aterincic iiio itlfcitlicto. Otros, por el conrsario, sosric-
neil que c l C6lIgfi Cisii 7 c.1 riri Pr~ce~limitnto ninguna disrinciiin ha-
i C S CII cii3llko 3 1%; tfifcreatcri pcticioixes que lruede haces el denun-
rinnrr cn 12 ilrnia~ida;eil ~oxil;ccuericin,podra peiiirse en el irrrerdicto
el otorga~~ilinto rlc In cnuriUi~rurti~tlocl dao que se terne no es gravc,
rje In misma ~iinr~ri-i.1 quc 1)ociria snlicitsarsc Ta clerndicin ct~ancloef
i l ~ oiluc e femc cs grave, Lo mis ofivio parecc que es pedir en lo
pritrcipal d r 1:i ricritantln la rcparacihn o tlcrnnlici6r~de la cosa ruinasa,
y csi ttn otrosi, cl uttlrgarnicnto dc caucin para cl caso cle que se de-
clarc por c1 jricz ~ u e! c cl;iiii> que se teme no c.5 grave (2'7).

;t .illiiu, 30 nctuhw: J<)L3, R., t , 66. scvc. 1.'. pie:: :<>i1.

i?ci a ) (;wc~:.iOn,
"Los J,xitioi Especi~Im'',de &cL;cT:I:>con ias cxpliraciones dr: 10s prnfesnrcs
(27)
Fcrnandt~ Aks~andri y Dzrc~E c n a ~ e n . ~p , r IIipoiita Garks, Spihitiat:~, 1934, pig, 141.
 1,294. Naturalez;z juN$icn.-La denuaeia J e &ra ruinosasa no es una
verclriclera atlciOn posesoria. Desde luego, no tienate a svirar o repri-
mir uri clespaja (-, uiia rurbaci0il de: la possibn, conscptus que, en su
seriticio tcnico, implican disputar el dereclnca a ~jrrccrla: el dueno cle
!a obra ruii~nsnno controvicrte ese sfereciao 31 propietario o poseeifor
tiel iixmueble vecino que corre el riesgo de ser tIaErrilo can la eventual
caklct de aqu6Ila. En seguida, la deiruncia rlc obra ruinosa ni, tiene, eo-
mu Jas gcnuinas acciones poseisordas, el fin caracterstico de proteger ef
surco de la prescripcibn, parque el hccks que tiende a prevenir es irm-
cap" de interrumpirlo: si un 5rbsl ti un edificio cae sobre Iri heredad
,le4 pustedor, no por eso este: UItirncr qtrecla irnpscibilitado de ejercer
ttiriis 14a)esori0~y, en consecuencia, su i~ao;cl;ibnino se intcrrunlpc natu-
ralmeritc ni sc detiene el C E T C~ ~ C13 prtseripcibn.
En realidad, la denuncia de obra ruialasa es una accin que pro-
tege la iriregrid;\d de las personas y de 40s bienes, ameriazada por la
eventual caida de1 edificio, consaruct-in o 5 r b I vecinos; g: faenre a
los prqiietarios de Estos, slo representa uiu via para hacer efectl~a!;a
abligacin c k tudo ciueo de no poner rn pe3ip con sus bienes la vida
s las propiedades ajenas (213).

I,Z95+Supuestos de Ia acci0n.-a) La causa del da& temido rkbe

S r fa ruina. Esta palabra, que saca su nombre del iurnor que produce
Irs que se derre (El)?significa caer a destruirse una cosa, La I e ~ jSU-
pone que el perjuicio que se terne provenga de la cada de! edificio,
construccin o irbol (arr%cuIos934 y 315), Por tanto, no hay Jugar a la
querella si el ternos def dafiu no es por la cada de esas cosas, sino por
ctralquler otro defecto dc las mismas que las expone a destruirse y cau-
sar coii esra dtst~uccirjn un dano, Sa ha declarado improcedente la
dcwranciz de obra ruinosa respeces de una muralIa que refine cnridi-
riaires {ic solidez t;uficit.nte, aunque su ssnstruccin no estk calculada
para evitar la ~rspzgaeisnde ywiblcs incendios (301, Tambien es Pn-
;~ceprabkIn quere'tla de obra ruinosa dirigida a conjurar el peligra que
pueda sobrevenir de 10s trabafeas de ~xpIr)t;dcfOnde una tnt~teray que
nrncnrizan derrumbar tina parte del cerro situado sobre &a, derrumbe
que podra obstruir el eaucc dc un rio y provocar da6os cssistderablcs:
leas tr~~bajocde la cantera na pw9rian calificarse de ~sns~rrcet-ibn, pea;
138) En cste senridli: CartEn, ab. cit., ramo H. pg. 127.
1 2 9 ) R q u e Barcia, "Sinnimos casurilanos", Buenos Aires, 1948, vost~a "Rbina,
ssrombrs", p6g. 426,
1301 Corre Suprenia, 3%de abril de 1914, "Revista de Derecho y Jurisp~uderr-
&a3,toma 12, scccjiin primera phg, 305,
 LOS BEbTl; Y LO5 DERECHOS REALES E -3
- -. -
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...~
~ - ~ ~ - -. ..
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- ~ L -
- . .. -- .-

r i sentido naiiri-ili y vbvio !ir esta p;ilal~r.a sjglrifica Ia coca que se E:[-
Itricli, crigc, er lificri c; 113~;:cln: ilirr\:ri (31). TiirnpCJ~o
procette \ir rlvi-iun-
c:ia por 10s ttab:~jo~ CIC ~ x c : t ~ ~ c i III.CIICIS
n J:OT el yuercllatlo cI lirc-
iliu clc su titi!ni:ilu y qtic L : ~ 3 r ! - ~ ; ~u11 i 1 jirave ricsgo para la esrabiirliid
tic la cas:l ilcl qucrctiar.rtc, y 3 que tales trahajm 110 so11 ulla cal-isttuc-
cin quc j~uc(lccaer (JI),
1.3 ruiiiit jiticdc 5c;c-r rord ri pnrcii!; 1;i !cy n o tliitiriguc, "Lo que s
r s ii'ico!icictl cii todo caso qrlc t.1 ctai:, 1:ruveagri d& 13 cuida de /os tniic-
i.iii/~.r BIICOI'PO~-~J:~/>~ U! ri!qii./~, I ~ C!O$ ~n;itc :i,llrr ilttc: !U f;ltm;in ci L O ~ S ~ I .
. .
tuycaj; salo crituiicrt. Iiay r i i i n ~ ?DI. . ~ h cl\le i i;t c-nitln t'lc iii-in ~ ~ j ; t(li,'
, UIL~
ct~rlijszs~ cic uir bi31~611~ tic: ati trilxe 1 1 ~ntaj-iili~is~~ri, slc oirn chirricrisba
ci i l c cti:ilqtlier otro m;!tiri;ii i ? / c o ~ . p i : . ~ : al d 3 e~lificio~ 1~11-I n s i g ; ~ l f i c a ~ ~ ~ ~
cjuc sea, ctiiiisritetyr. iin n!I~.,i.Ijrru rin 10s (latos 4 1 C ~~ L L~S C1;1 cadi1
~ i ccibjt:tos que t10 c s t h ~ I I C C J ~ ~ I Ual~ <i:liSi~it), ~ ~ ~ O S que im forrxlcn lrarte
t l i . I:x consar~icci6i1, icilllo i n c:xirla tic u!r ~nrnccrcro culotaiio sobre uii
b:iIciiia; cn tia1 cnsu uu i i a y ri~ina", y c l iitiiio cakn>arlri ;C l ~ r s i ~ iuo ii i 1~
npiic:iciii c!r otras ctiillw~iciun~*s, con20 el :irticulo 3373, ~ U C120 I i r i i i C -
<lar cxpcilier ayu; (32 a).
Sd!u ;i~ituriz;irl fi:tc:rtlicto 1;1 iuixi,i tfe carirtrr lixnliuo?tc, es decii-,
que ;mmr!iaza o cstj i ~ ; ~ r f i ~ ~ c pro:iL;im-it.nti::
u'lcr tle !o contrario, no .;e
juctiliciari:r 13 pctisjn t1c cli'l-ribo 0 (Ic r~jx!.;~ciAnii~mediitarr q u c niu-
ilc 13 ley (articulo 932).
La r u i i u puecit. afi~ciar~ x ~ ai rtri?itrti.;rifmc.s
u u ciliXsim v r j ~ sCU-
rxiu riucvcis. ya bcchcis o :iri n:i !i;.imi~!ados ; ryias lrirncis tni~ibiin
iwcdcri venir 31 5 1 1 ~ 1 0;!o!. tidcct[l ( ! e k!trr~rruccin.
b) L3 COS;! ~ U Litncnaz.3
C t u i i i a , :;E'~<IH 12 I ~ t mtic la lty3 cicbr scr
r i E i edificio o cutrstrucciGra, o ira rbol, IZc r i f i i qge u11 f,illu y nncla
mcnui quc tlr i;t Corte ~ l Valpirrciso-
c haya ricclrtrririo iniiceptab!e la (ir*
nul-ic i ,r ciiiatniri:x~l;i a 1-1!-i\ rolir ileirun~!,cs d e u11 cerrci (33). Coil 13
1rplicarl61ici;tricta c/c la 1 ~ ' yIl:iy qu; llcgitr IL 13 colicllasi6i1 de que pue-
t!rs rrirnbl;irse 1:r riaruriciri rle o11r;i. rai;rosli si 2: irbu1 rituatio el) iin c--

rro trrncnazii I-ner; pero n o si rl cerro iaisino est5 a puilra de t1cr.riii11-

barse. En f ~ r eI~i~lro r310 110 11;tbrilt n~l;t(que rccurrir a las rlisposicio-
ncs aclil~i~~iscr:iti~,ls (1 u:: protc;;cri 1,i t;rg1ir3<1n1.lpGblicn.
 c ) El iilmuehie q ~ i camcn;tza uiria clcEre ser uecilao al tlei denun-
ciante (artcufus Y32 y 9341,
d) Ha c.le temerse quc p x CECCIO dc Ia ruina del inlnurbls vcci~io
~ pci*jfilzio para cl deni~ilz-iante.
se P ~ U ; P , Lun
e ) LE!cai11;1 iki tlciilicia, cstutrui-ci6n o 5rbol r x r tletie IsaElcr acu-
riicitr al inciniento dc liotlficnr~ri:i 0ern;rnrla: si era csr nicinrrnre l a se
ha cansuin;iiio carccc ale objeto l;i ycticiirn ale enmira&, afjanzraniicntrii,
derno!iciri o cst.rarein Ilc d g u n a cit. esas cosay,

1.235. Lrgitimacfbii actim--Lo quc legitima la ;icci&n es t1 per-

juicio trmiiio por. la ruina r3c1 ii-iii~ucblpidel vccjras, %a; ciio time Je-
TC'CIIO de purr.cllar:t: torlu ti1 q t z rcma ese (articulo 932). Err
i:unsccucncia, uo hay nzc~siciaiide ser Guco o pusecdur. Un nrrencln-
taxi<> paJs.i q~icrcliaric por lo5 pcriuirjrpl; q u e a <1 puerleij sobrcvenir!~,
csnw cl scr huido s muerta por 13 .mina del cdificjo vecino; y si, 31
misnio ticinl;ci, p~cx,sleriaiiarsc e1 ininueblc arrendaciu, la xcrion yutir3
cii;abIarla, griir :u i~ltrir&, c1 ilueo o p~secclor-arre~xdac-tor~
Pnrii ent;rbl;ir i:i qr~c.rcllacs iir.cesarie ccr, pucr;, vccinu ilcl zriifirio
ruinrisu, SI' eirtientie pur L ~ F . ~ ROCIO O el quc p x a , acupc o li;lI3iic uti
prctlio r.rca!lo, ~ ~ 6 x i i n coi fnrneiliatrj nt quc ctlusO el {lafio, S C que
~ sc
i~aiiccuilsiguo, al Exejaec a en cualquicrz otra tlrecci6n+ "21 cs cl rcn-
rido lcl vocablo vecina
El articulo 2.324 dice que CX clueca de un ctiificiu es responfjahlc:
n tcrctros (qitc no se halicn cn e1 casa del artculo 934, es dccir, vcci-
i>o:;que rii) ii~tcrpusicrein con antelnciri la querclla rlc obra ril9noc:i)
ilr 10s c!;zosque ocasione su ruina acncrida por haber omitido las ne-
crsarias ~ q x i i - a c i o n ~Os ~por haber falracio de otra manera aI c u i i a d o ric
uir buen padre Jt. familia, Ahora bicrr, s i la vfctiina es vccini~Jcl ecti-
Eieio czusnnse cicl dano: porlri invocar Ea rcsponsaik7iiittari de que rrata
rl :irticu!.o 2,323 si 72 ruina acaece despuix que ~1 ducho Eur. notfic:~.
tio kgairnrn:c ris la qurrclia i?c obra rtrinusa. En caso coi~traxio!cl
vcciiltr n o t-icn:: cicncciio o indenmnizati6n. Y se jus~ifica. Porque hu-
bo ~iegligcneindc su parte nl n o ocrxrrir n la justicia [irira que I l i c i ~ r ~ i
r'lcsaj~areccrel peligi-i. ~Zsilo cfispone cl inciso 2." riel nrriculo 934, c p r
<?ice: "Nu hlihri lizgnr 3 inde~rinizacir~, si no hubirr~ prrcetliAo nra-
eifirticin clr 13 ~~ilerelfa". Y esr-a norma prcvdecc sobre cl artcu!o 2.323,
~iisposilci61tqur declara exprcsamencc gus no se aplica a los tcrccros
quc ic' i i i l c i ~en cl caso ctri artculo 934 (33 a).
Si la vctima no cs lirr vccino del cciificio causarir-c del c!aria, pue-
iie ifivcrcar iiii ras<!~a s o la rcspo;ls;ibilidati ilc q u r ircita ti articulo 2,323.
La rcgla del ii~cisoftaal Jc! ,~rtculv934 tie qu:' rno h a y lugar a i;ii!irii-
ndaaci6i1, si no Zia pa-ecrdiiiu nltiiicaci6n r1r. 13 qucrelirt, caree< de apii-
sasiii y mal yiails tcrztarla: la de csbr;a tti!i~i:a rrillipcrc irl
que terna Ita rriija rit. uix rilificio vstino y la vdctiiina iais se lrall:ab,i eii
P S ~ CC;IO~U.Por cunsiguictitr, y salvo !o cii~piid.str) <:E ri rcft:tide) ~IICISQ 2.'
dc! ;irtculo 934, 12 rerjluricabiIiriad ocTiai3if3 cm1 cl aeculs 2,323 puede
str iiivucada ~ O tifiloF aquct a quien le%ruir.ia iicI cdlflcio causc pcrjui-
ciu cn su pcro;on;i o biellcs (33 ti).

1,11!8. Denitrnca dc ohia rititwo;~entre comuneros.-La jurisliru-

iirncia ha iicclar:ido qui* 1;l rlrz.iiric;:-i tic t312r;l ztii~1083RQ procede cnt-rc
tonxtnnercris i i t l ii!nsirchlt dc.nt~i>ciaafo:slo puede instaurarse co~itracI
dueo tiel birn ;iiilili>-i'nr t333fu, 120 jrrocecfc c i 13 muralirr r~iinosacs
mcdiansora y peir~tilccca rciiiix.-i:inrr y tlcrruiaciac_igs, caso para el c m 1
lea Icy criiitierie rcgi;iz cspcciafrs {;ii iittl!ii 858) y caiicidc uiia accin
ciiaeinti (34).

1.239. Apliracinn estricta de fns dfsyosisfoncs solore obra mintas;z.-

I,as ~ l i y ) t ~ s j c i c iqnu~c~ c-st;tlt!~ce'ii 10s
C ~ O S en que P~etec?eIa tlcnurici~
i i c 0hr3 rttiliosa f; 10s S L ~ ~ ~q u~ t O 1.1S yrucilcn cjereit;~ (ririculu 932,
935 y Y48), no sc~n;iplicab!i*s n sitri:icii~i?ev quc no Iran sirlo expresa-
m i - ~ t rcontcn~pi;t~la-etl rnzbii tir q u t 5 i l ; i cstcpciunales por implicar
1inliraciorit.i; al der~clioiltl clorniiiie, (35).

1.3W. Procedimiento; iuspccciin personal del tributial.-Daclri 13

bsr5;cnci;i iie 1:t.i mei1itl:is ~ o l i ctaicj:lsp
i i.s~ccs c1 irtterciicto de trarnitacihii
m i s rivitla, E11 si'titesis, ella SE ~ t r ~ u c;:t .quc, tina vez yrcscnr-aiia 1;i ilc-
mantia, tl rribunnl larai-tique, a 13 iii;ayor brct.ildai1, asociado dc un
~xrito:mrnb~adap i r c! inica~-:o:; ion aaoeiiic;tci&rr iie las pactes y ass-
E C I P C ~ ;de
~ la que coiiaiirrn, u;ia inspciiciiirr peroronal 6 % I~n const6-aittiilr~
a 3rboits deiiunciatfos, Criri ci. ~ ~ . ' ~ - ida- t . oesta clilige~simlalia si tribu-
133 b) Ibderri.
( 5 4 ) Corte rIr Saniisgn, 4 i r . ;agcw;in ;?e LPCIII. .'R<iv;$:a de Derecho y Jii~i~p&tt.
dcccia", ronin V, secci8ii scgurt~ir,F&. 1.49..
(351 Corte Suprcma. f l dc nut.icrilhic Jr f 9 3 , "Rreizta de Derecho y Jtiri$-
priidencia"; torno 27, accci6n grimcra, p;g, 6 4 3 ,
i)ai tli.i?trn ric trsrrirti &,l. sca ~if:i:cg:tixiolo petijcio por cl qucrcllaiirc,
sca i c c r t t ~ ~ i ~!al o a!crnolicDir, riiii~ieritlm, afiaiizai~iiclitou cxtraccfri
rt lueIi?n!;3 i:i:g,:r ((16Jigu :.it: Proccdianicr~toCivi!, aticulas 571 y 572).

1,301, Cnnl yIicnictiro dcl faTu judicis1,-Firrile la sentencia ji3J i-

ci;ii, si cL L ~ L ' ~ ~ T C I ! ; I ~ /IIO
I I g~ce~ccciicrca i:urti!i!iria si. dccribarh cl edificio
o s i I i ; i r i fa r:.jx:;,iciciii sct ccrtti (Cbdigci Civil, iirtiuIa 939, iilcisii 3P)+

1,302. <:aso CII qiie fa rrparicion sc hace par otra pcrstrna que el
qucreilado. SE it. crrlc.ir;i la rcjrnrnrl6i-i i!e la obra r~tinosay el i1i;ci-e-
llnc?cj 1 1 4 ) pr(:e~<li~~~ a rc:rllzarI,t. jirierle 'tirxccrlo otro a ccista de aqu21.
El quc: s r t.!~.:;irgtiv :;y: 11zct:rI;i tichi C U I I S C P V ; ~ ~\;1 forma y dimensiones
r l r i n!rcigucj c,llificiu c.:> tucixs 2;:s liartcs: sairu a;I fuere necesario attc-
rarl:~; p.:^ 1 5 ~ " : c;;~;.~~ i-.Ji 17- ;-9. 1,;li nltc;ici~lic~[iaii i i e ajusfaic;~:i la
>,

t t l i l u ~ f i c itic1 ~clifi<,iii! c!i cri:intu sea ~ u i ~ ~ ~ i n t icuii

~ ' ~ i I l n f ~ricyl l z l re3 ob.
icio (le Iri (i~.~.t,ila [arrculri 93.3).

1.3Ii3. fribt.r;1n!zac30ii.-Par:i c4iicr:liinar si l.irucecle u no Ia iridein-

iilzacihn .? S;!vur <!vi tlcrru:~ci,zritc Imy que riisriarguir si la cad3 tic 11;
c u ~ xit:iiir:~i+i::~l;i
i sc protlucc uiia uuz :rc!tificatla i a qucrcll~o ;irircs.
Si ;li.r~ti'j'!lail;iir qur-rclii, cn:: c cilificiq construccin o arlsol J-ur
rfrirri 4:: :u ~ra;~iaro:idiciSii, 5c ii!iicrnrii:oa c!e r ~ perjuiciu d ~ ;i las %+e-
citijr;; j1::i.o -?i cac p;:r cri:o fwtr!i:n, ciijraia a~vcriida, s:n.jo o terremoto,
ila ii;iy iugx n i::iirn;i.iixacji;:r: a niciiur rlc priibnrse que el. c;zsa) for-
i!lito, 5311 ~1 11131 c';: IIII.J ( 1 ~! n rciFn r2riiurrci;idli, no In habria clecsibarlo
(nsr;:irlrts Y3t* i i i c i ~ nl."', y 335).
Si 3 1;1 ,:nlJn < ! e I;i coy2 < I r ~ ~ t i i ~ i j ; t ~I Z! O: : / ~ C T pi-~rt~jidta
?io~ji~-dciO!!
dr iii q::~';c'f.lic;, I;O 11ay 11lgar rt I~i~ii'~nitiztciC;n Q~nrtculos933, inciso 2."
y 9'3). I i r uitn srniiiiitn :i l;a ric;gligorici~ r l e los t/fcims por no Xiaber
eiitiiljl;i,l~ <q:(:rttrrin!ni.ilte tct rlcn~inri;: c!t obra ruinosa. La Corcc Sti-
! ~ ~ r r ]1i;:t ~ ,<Lci;~r;iz.!q
~ < j ~ !; i c ~ exigir i ~ ~ t l c ~ ~ ~ n i z ia cl i~pcrjui-
~~t~!:clc iit~
cioi por p r r c &:c. li!:; ~cciiic?:,y tc~li!~tiLintcs ~ i c fcrlificio que se: arruiiia,
~,
s i 1 x 3 P;C hn ijci-ii:!a Ici ; i i i c j : : ;i clur S r rcficren 10s asticulos 932 y
Y34 (36).
t n c.!i,i;l i!c uri cclilicio rui!iv>o pucJe rlaar r: rcrceros q u e tro
t o c'cL.:'!,~~;
~ ;I ~ l i t i sCICIX v i l todo C;ISO el tlueu clci edi-
~~IC!~'LI?YI~Z:!I-~~M
fich,, ciiitfiirlzlr. 2 135 reglas tir I;t rcspcinsabilldiiii cu3si~Icli~tu3l(31-
tii~loZl.57.3), 1;; 11c.cc~irl:~ti c!r y~c*h q n p r c ~ c l i d o13 qurrella no tie-
!ic njilicaci6r> rccpccici de liss rio vciirias, puryus: cliuc: por su falta de
 LOS BIENES Y LOS DElbF,CHOS BEALES
A-- -m ---- ---067
pr~xin"'tlati a !a C U S ~r ~ ~ i i ~ ono s ; ~c'sf6~1
, iegitininrlos par3 dedx~cirin dic.-
rauiitiri cir su iritert.ri.5 jiriv;~t)o y nuritltrc piletlcrr 3 i n ~ ruso tic la accE!in
pcipular que 13 Iry 3ciieri!;t en irlt:ris gcnilrnl, 1 3 0 estiir obiigados ;i t-!lo.

130.3, Intristencir de la reserva de I*t acci6n ordinaria.-Cii:iratb i;c

tin l u p r 31 iiitrr:lictn de 01ar3 r::inosii, i;o sc eritit-nde riscrvdo ei rk-
recIirr clc cjcrctr cr! n;1; ortiin3rin l:illgii113acci617 que tienda 3 ciaiinr
sin efecti> 10 resuclet+ (Ciilfi;tr r j i * I ~ r ~ c ~ ~ l i i r i iI;viI,
~ r ~ t n nrti)ct~ltl571;:).

1.305, Cosa j~iz,nnda,--T,ra srnrcrici3 firme quc acoge la (1smantl;i

grotluce cosa iti.i;;g,:ri:l rilii~:;;;.irrf, j ~ u r "~~1 0es pcrsiliie su revoc;lciiin eri
va ~idi[l;ii.j;t,y rilcnios c1.i 1;i sor~nrinrlc un nuevo iiircrdicto, Pero si
no st' accjga 1:r tlciiliiici:~ cit. r bi-;i ruirlns:i, ln sentcncin d o ~trotlucecosa
juzjiai?lr [oimnf, jluel; I)~IL'L\C ~IVO:.:ITS* e~f va ortliiinria (37).

1.386. PrescripciGn.-:I) Ln nccisi de ullr,r riiinosa so ,.ri.~srrili~

mientras h3ya jirstu n~ntIvciclc eetlic r.? clno que ricririe n yrerfiver (nr-
~rulo9511, inciso 2,").
ti) Pcsti in acci61i cn~irciliilr!pnrn la indctnniuaddn clri cIa.60 su-
frirlir, ~x-cicriljep r i ~sicsrtsli;,e
~ ~ nl c;iha dc i t i i a l i o ri~rnplcto( 3 r t f ~ nlo 950,
inciso :)3: crinaliil.i clci.cl~q i t c i'i tjao ~ t '
yrmlt~jo,

OTRAS ACCIUTYES POSESORIAS ESPEI=lAf,F,S

1,307. Denominacin gttnric2,-El Chtliga Civil, en el tirulo DP

dgtrufi.: arciciiie: po;soria; ~ s p e c i a i ~ srriira,
, adernas, clc Iri dei~uiisin
rfc abra nueva y clr obra rui~iasa,varia$ otras, que el Criiw cle Pro-
cedirnicnto Civil agrup6 [)ajo CI iiombrc gentriro rfe R i r c r d i ~ ~Co~~~ Q P -
cinfes. E s ~ a ilicrieii 130s r h j c t i i lrnccr tccrivas esas otras acciotoncs pos:-
sairias e s ~ x c i a k sdcI CUigo Civil, lar que sc5ala el Cdigo de Aguac
y ciertas nccioties conraprarlac por el Cd~'goCivit emr ?l. tituhr t l z : Inc
servicl~imbres.it crintiriirnciiiix se indicxr radar; ~ l i a s .

1.308. 12cciones en relacin af ttsa dc las aguar.-Nos limitaremos

n cnuirciarlac, pues srr iiesnrri,llir cr$ri.t.spr>~rric
al Drrrc!io Agricoi:i,

( 3 7 ) Fereira, ob. iir,, N,*76, pg. 376.

 de lar #gNRr
3) *.lcrior2cg:c-o~!-ti/as i~bei.:rrqldr fritti'cPi? /a dii.e~~iO;tt
cori.ici>ta.-El o r i ~ r idc rirn acciiii? se encuentra cn la ir& aqoae
plzrt4we nr-ceaiida~ci el Derecho Rsrn,ano (38). Den rro del orcle~lamiento
juri<lieo r!zlarno sc estnblcce que ei que baci: obras para impeiJir la
entrada c3c sguns que iin cs ob1ig:~Ion recibir, no es responsable clz las
ciam qr.w niajar!,?:; d:: es;i :.,ia:tcr>, y sin iirrenct~ide ocasion;irlas,
puerlcl~ causar eir las tierras o cdificioc njcnos (Caigo Civil, antiguo
artculo 938, hoy trasladado al Ciidigo tle Aguas, articulo 213), Pero
si se hicicsrn esrricailas, paredes u otras labores que tuerzan lii ilirec-
ci&n iic las aguas ccrrieintcs, (le npnnern que se derramen sobre el suelo
ajeno, o escrtrieirrc~use lo hunledczean, u priueri de su beneficio a los
pre!ios quc tiencn dercciica <te aprt~vechnrse;eje ellas, los perjudicadas
ticiici~;icti6n para pcilir a1 juez quc las talcc ~brrissr clesllagan cr rna-
c!ifiqitcri y sc resarzan Ios lxrjuiciars. La acci0:i se ejercitar no
sG1o rcsprrtci ra Ins obras i?uevns, s i t i t s 3 las ya hrcliris, rnientr;rs no 113~3
ir~tnscurric!~ tiempo liinrra~i~cpara constirrrir u n tlerccho de servidu~n-
Irre, Pcro ninguna lircscril'cih~ .x seadmire n. f:ivat ~ l c13s abras que ccl-
ii-arnpan cl airc' y lo Ijagni~consrir1:trnenrt dnriosci (<:&digo Civil, nn-
tiguos ;irtisulos 9.36 y 9.37, hoy rrlrslarlatins al Ccligu i i e Aguas, articu-
10s 241 y 24!42),
frgn 13 jurisprrrticilcia, no 312). rl~~tliii1;li.lde probar ~iosesibnde
u!i no respeto rlci preiiia nicnascnhnrlo cr!n las obras cuya rcrnocin
si. pide; bnsxa In pnscsi6n acrunl (39) (4U),
E1 intcrdicro cn:itrn Ins I:tborci; que tuesceil In direccin tle las
~ trxnita, eir gcnera't, rii Iii rnisn-ia iorrna que 13
3gt1nr. c ~ c r i e l l r e ,se
qu<rella tie 0 5 ~ 3rwnos3 (C&!iga de Procdiiriiento Ciiri!, irt ti culo
Y ' ) , Pero 13 sentencia que se i i i r t c rlejri n ~drwsu derecha a las pnr-
ter p r a cledtacir cn via orL!inittk las acciones que por la ley les corres.
p o d a n (@Bi!igo tle Yrocerlirniciito Civil, artculo 581)-

( 3 8 ) Esla acriiin curresponii;a ;i! dzrii;; ilr u n fi;nd;r ~urnl para p . l i r la ricsrruc-
rin los trabajos qcr han rnoiiif;:aii>. rxi .,tl perjuicio, C ! : - ~ ~ ~ t r i r n i r nnaicrai rn dc
las ngias lluvias. Cii Iix iiricizlyct.: rli: Jtist;nisno 1': a r c i h tiene ~ i i r alc.rince ms vasW,
pues yxxrnire rilrnbi&n rt.g;r:;ir la <'ivriEiuciiin ~quixselrri ti:: Las agrias, ci:dquicra sea
sii or;gt.ii, y evitar t i ~ d < ~ > r ~ * n i ' ~ c arrili;i~lj
ak> ~ > perjili~i13
ri del vecino. ju;rinaaiio sera el
yacirr del Dcircho ~ ! eA ~ t i a s . VGaae: R:rnfar!tc, "lnsiintrict~er, dc Brecha Romdno",
hla-lfii:. 1929, p:gs. '06 8 3!)5; I,::'csin~,''iiii~iil1:iunci tic Dcrich*, Rnrnariu", rni, 1, &La-
t:risl, 1950, pigs. I2-i y l 2 i ; i~;l:;.nri, "'L'arrio siquac pluviae at:rnGnc". Mi!;in, 19.10.
(361) & r r ~ C!r? S~ftfiaqii, 78 L ~ C Agristn de 1037, " & C Y S F ~ C ~ CDerrchr? y Juriipru-
drocis", tomo 35. scccihn pri~neiit, ybg. 348,
( 4 0 ) Aunque t i i i paco a ~ i i i g m9.1, c i L:il " 1 1 DLISCC~I) :!e Ap12r anrv la Cl~rdra",
?.icrnoiiri Cr Pr~trba\X*x C:rn S.irnucl Lir:i I)v~!ic cliic iiirma pdrrc de 13 " C ~ l ~ c c i i iiti3nUa. n
leo, dr F:sr.i.licis"' i i ~ t:iiivt.r:iJlrtl Cn.~h!it.;: ic Chile. Santjii-rt, f ~ i i ; ,
i r f ~ ~"iC . :b J i g ~de Am;is" (Ci>lec.iin Jr: rciii ;ii,i;s;lcinan.r;, notxs y jurisptu-
Jrncia i , Erjiiorid Nascimeriibi, Santiaen, 1369.
 -
-- -----
LOS BIENES Y LOS DERECHO5 REALES
---++----..-----.--..-----.--- -.-.----"--.- ". -.--.,m-----
959
-.
b ) Al ci& por- e! e.stascclrni~niode1 agttir o dcsvincidn de su cursa
drl~i-rniunriogf ~ a r/a$ ?~?iiifrrias qtre di-tiidr.es--En este caco el ernbaraza
a7 curso del agua iio rs artificial, no sobreviene por las obrar curistrcii-
<!as por el propirt;irio t t f i una I~eredatl,sino que a causa de hecho-, na-
rtrrnlis, t>iciioir~13 icy que s i corriendo el agua por una hereclad se
cst.Qrii:ire O to~cir'~:5 ~ 1C U ~ ' S Bcrnbarazacln
~ por el cieno, pietiras, palo:
u otras materias que g ~ a r i ~ eya cfeyasita, Iris duenos de las heredades en
que esta altr.r,zciri tEel cursu del 39113 CZUSC p e r j ~ i ~ i tienen
~ ) ~ , derecho
~311301~ligx31 ~ I U C B Ocfe 13 I-ieredad eil que ha sobrevenido el trnbara-
zo, n rcniovcrlo, o 'ics I>:ri~iita a ellos hacerlo, rXe rnanerz que se resti-
t u y m las cus3:; nl estado antesior. El costo de la limpia o Ilescmbara-
zo se reparte enrre los ciucfiiis de todas luc prertios a prorraca del be-
zieficio que r"ej)UHtt'ji tic1 agua (C&i;go Civil, ailtiguo articulo '339, eras-
iaclarlo lioy 31 Cdigo cle Aguas, arciculo 2%).
La accin rcconocitin a 10s t1uea.r de las EtrreclziElles cn que 13 al-
teracin del curso ciel agua caur;n perjuicio, para perlir a su eleccibn
que e1 tlue&o iie 1.1 l~erectaden que ha sotzi.evcrxido c i embarazo lo re-
xnuexrn+a que $9 ~ C Spermita 3 elios iiaceria, no es una acciijn pasesoxk,
porque no hay ning4ii acto fiumniio (le perturbacin posrsoria, Pero
el Cdigo dt: Procridiniicnru Civil rcgylannentfi su tramitacin, en gene-
ral, cijr-ikvrmr 31 jl~oce~~imiea~to i i l ~ la obra ruinosa (u-
~ ~ t a b l t - ~para
ticulo 574).
L,a spoi.itenc;ri dictnilri en este iiiterclicto ifei COdlgo de Aguas deja
n nkuo su Jereclro n 13s p a r r e par:I deducir en urc urdinat.til las accie
Res que jror i:r 1i.y le correspontlan QC8t4igo (le Procedimiento Civil,
articulo 581).

1.303. Negligencia danosa en dar salida a fa3 aguas de que se sirve

un predia-Sietnyri. que Ins aguas de que se sirve un preclio, por ne-
giig~i~cirr dt.1 ~iuefioei-i ~1arjeo;salida sin iiafici cli: sus vecinos, se derra.
mei; stit~reoLria predio, CI tiiieici tia: ste tiene dercchu pisa que se le
resarza el prrjuicio sufrido y para que en caso dc reificideticin se le
pague e1 clotile de: lo que el periuiciu iinyartarc (CQdigo Civii, antiguo
artculo 940, liny incorpom~ioal C a i g o tie Aguas, rtatfsu!~245).
'f,3 ~ i i 0 1 que
1 t i m e el d x ~ c l periurlkiilu
i~ no ec poqesoria, porque
~ i ose 1c titi~coriocesu posesihri. Se explica, crtsmnctl;, que ~1 C a i g o de
Proccciimiciiito no la ~ner~cirrrnc canlo interdicto 13e ninguna clase. 7'1-3-
irist: iimplemente ~ i earn:i :~ccicJ~ririrlemnizai-oxi; tlel drifie proveniente:
de un cuasidrlito.
Ei doble paga del perjuicio que debe cumplir el dueo rcirri-dcn-
m
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DERECHO CNIL
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te es un rjrrnliici rir pnr; ;:i*iudg, pucr, en lo que exrtcie a los pejlii-
cios, rrprereiitn uiia s:iircii$:i tlcl culliabie cn lcircficio ~ ! eln vlttinla, y
no cri Irater:'-s (le i:i srr;irtl;rtl comtr la5 p i a s popiniriente tales. lis una
perma iiviX.

1.310, Aplicacin de las regl3s del uso de 135 agnas cseab'tlcidtis en

ei CSdigu dcl mmo.-las t1isp0slci~~iie.sciel 'T'tuio "Acciones de ins
particiriarrs cn reiacihii al irso i i e las :rgtias" drl ~rsrtlncnrt:C8rliga (ar*
tic-irfos 7/41 ;i 237))t st: ~ r i t i c n d c ne n rvliii cnao s:n pcrjtaicio tlel r$giinen
rlt. zrqo de i:rq ngaac est;rltIccirlo en 15e rni\rno Ciligo (nrr. 246),

1.311. Acciones para itntpcrlir depbsitos o corrientes de agua, e, ma-

tcrls hihiinirdas o plantaciones,--3) Tli ilueiio ilc. un3 cncn rime tlerz-
('I~C) para impttiir cltie c-crcn tic sus pnrcclcs Iinyai ticyc'isiios u corrirntrs
ifr: ;igun. o in:iicri:is Iihml-tkic qric ~tiietinii tlniiarln (COilign Civil, ar-
tct~locjiil, lutiso 1,").
Ii) S';cnt n~iinicrnii t5ci*ecli<, Irara impetlir ~luc.sc 1~l;iilten3rboles
a nisniii; {liriai-ici:~qrie 1:i cluii:c.t: ilcclnictriis, ni iroranliz,as ii flores a
mcirns i l i r t a i i c i a q u c la rle cir~coJecimcrroc (nr~icriio941, ilicso 2,").
Si ibc 5rkoir.s fiiereri clc aquel!us que esticnrien a gran (1is~313ciaSUS
rniieq, l3uecic CIjue7, OI*(/PR;~!-q ~ ~si: r " p l n ~ r r n3 la que coilvenga para
que ~ t oifncil n 10s c.ti~ficinsur.ciiros: ti1 rrrhxiiriuni tic tiistancia~sea..
lai1.i por el jucz i-in rle ser rlr ciriro n-icirci> ( ; ~ r t s ~ ~941, l t > inciso L;,"),
Lni iicrecl~osct)ncelir!trs rc.qpectci rlc pinntc?eiones srts,r r c ? ~contraf

tos :ii'i)olrs, flores u li0rtnli2x vlLqi2ra.rdrr~, n rncrirr'q qiic 12 plaxntliciOn

li:ya frrerfllilln n l n ~ o i > s t ~ u i ~ i C[tei i i13,s pnretles (nticuliz '$44, inci-
sti final).
Auiicjuc. el COdipo c3r P;occtiir~ticntcr Civil corisiclern conlo intcr*
rristclr y nrrltnri ri:itnirarlas cnrxan cliiiitii~cia iic obra ruiriosa (aitcu-
Iri 5 3 ) , no WII [~3ses(iri,is135 nccii>ncs que rieiic i!lfr~de ina casa
par3 inqmtir que sercrl tll: S ~ X C~ o a l - c i i t -Iiayn
~ ilzpr~i~os n corricn~esclc
agua, n ninxcritis iiriixilas, ( 3 I w a irnpedir qrle se pfairten rboles, hor-
calizas o Ficiriis a menos tlt5railcin que la .~calaiia.T r r a s ~rtc acciones
qw t;cficl~iia 313ccr. t ' f ~ c t i \ ~ ain:
s rest.riccio~at-lidel dnmii-iiu estahttcitlas
p:~ra c v l f ~ r ,r1~11trot i c Ins rrlacitr~~es clc trecinc.lacl, las "inrnisior?cs" o
infIucncias exrrn6ns qlir, tlirecr:~ r i inciir.ecfai-iierir@:liuctlati perjurlicar,
L"R fnrlila nr5s n irririos c0nsirl~r3bie. 13 prapicclart ajena,

1.312. A C E ~ y~ Ijusticia
I prisada para las inrnkiones derivadas de
tas ramas o rsirle~de arhul ajeno,-Si un rt~olsxficnde su-; SO-
 C tlncfit) del suclu cxigir (por medio a l ~ :un in-
bre suelo ajeno, I ~ U C ' < ~2%
terdicto especial, que se tramita solno eH %irobra ruinosa) que se corte
la parre exceiienric de Ial; ramas (Cabtligs Civil, articulo 942, inciso 1.";
CQrfigo de Prweilimients Civil, artculo 531). Si el rbol penetra en
tan suelo ajeno con sus rgiceir, el duea tlel suelo pugdtj l mismo, cor-
tar Ias races (CtIigo Civil, artculo 942, iiiciso 1:). La prevenido en
mibus casos se cntiende aun cuanrio trI rbol est plai~rarloa la r%ician-
cia itcbibicla (artculo 942, inciso 2.0).
EI corte rte Ins rniccls de u n Irtiol ajeno es un c~aciotpico de jw-
~iclttprivada,

1.313, Derecho de acceso caactis.s al terreno rtjewo para rnlrtar rt

coger ?los frutos que dan las ramas tendidas sobre @f,--Lm frutos q$ur
dan Ias ramas tenrlitlnc sobre terreno ajerm, pertcdetrtn al ducEo del
3rboI; el cual, sin embargo, no puetle elltrilr a cogerlos siato cm per-
miso del dueo del fuelo, est~ndoc ~ l + i - i i el b ~eerr~no,El dueo de &te
es o&!%gadoa concetler erEe pernira: pero slo en dias y hora? o p r l u -
nas, ile que iiu Ie resuice d;liiu (C9iiigo Civd, arrculia 943)-
Aunque e't CBdigs Civil trdfa rri el tituh3 dc las aeeisrze%;poseso-
~ h i sespecialca, e! tltreciits (le1 tlueilii del Srbol par,%que sci lc pcrnlita
entrar a coger los frutos cn el trrreno ajcaio, esmis es firil de coilagrrea-
dcr no hay prophmente ningurtd acciin yocesssri~.Segriitmentro por
esto el CMiga de Proceciiinicnts Civil no incluye rse derecho entre 10s
que ae pucdeii liaccr valer rnediantc urp iiirerdic~o.Tr6tase de uaa res-
triccin a la fbicultnit cit. ~xciuirel uso itcl inmueble por toda otra pcr-
sana que ao sea su propietario, 1-2 restriccin csr5 fundrtdn en las re-
Iaciones de vecindad.
En el D~rcchoRotriai~o,si el tutro ikI sue'ls no se allanaba vo.
lumrtariamcnte rr permitir el acceso al rZue5o del irbol, estc iiltimi) po-
di2 hater valer su derecho medrante un interdicto rspecirit (nterdic-
gum de ~ I I P tdPIqenA;~).
B ~ ~

1,314, hccisries ronsgrsdas en el ttulo de las servidumbres que

deben tramnarsa. como la dmuncia de obra nueva.-El Cddigs Je Pro-
~eilin~iento Civil srrierla tramitar coino la querella de obra nueva di-
vcrs%saeriones rt.rioneciric?c por el Cidigo Civil en el titulo de las ser-
viclumfirts. Tales acciones sor] las que en seguida se enuncian,
a) Ida tle un coiicluefio ciirigicin contra otro para pedl que se le
ririlene suilKlicler 13 construcci6n de toda plenbraria s ~oneutzque rn
prctciiclt. Iracer cl cirn~anrtaalo,sin conarneimiert-
liar~cl njrifirr~~cril
 fri a f d actor (C&ligo Civil, aretcuIsi 874, iriciso 1:; Cdigo rlc Prseerfi-
mteiltn Civil. nrtculo FBIB),
h) Accr6i-r i'lel clueiio 14s un prc-clis para pccir In suspetl~inc.le In
olara desrinaila 3 ciar ircr a una jsropietlfid vccinri, si no cumple con la$
corrciiciones 3 que est6 sujeta tliclra icr~tEdumbrelega! (Cdigo CiviI,
nrrculo 875: COrlign ( 1 Pracei\irnient.o CIviT, ;lrtcuIu 580). Esas conm-
clicionc(; son: primera, quc la venrana esti guarneciila rle rejas de hfe-
rrr+ y {le una reii cit. nlalilbrt, cava.; mslla~i ~ e r ~ g a[res
n centimetr~~r
iie nl~girturil a nleno5. y seguilcia, que la parte inferior de la ventann
ilifar del suclir <irIn vivientia 3 que <laluz, irea metro$ 3 lo mcnisf jar-
niculo 87%).
c) Acciiii iIe1 proliirrariri (!e un preillo par3 pedir Ia sti6;penridn
116 la okrn alestinaala 3 dar P ~ S ~aQ U D jlrrsiio vecino en confravencin
31 precepto que rledars no iio~lcr tencree ventanas, balconel;, mirarlo-
rcr; 0 azoteas, que den vitta In l~ahitacioneq,patios o corraler; cle un
qireclio veciiin, cerrado o no; 3 meno? que iiltervenga una disrancia
de tres inctris (Cid igo Civil, articula 878; Citigo tlc Pracedimierano
Civil, artculo 580).

ACCION POPULAR (")

3.335. Csaseepts,-rci~ncs popula~ia son Ias acciones que se reco-

na=en a cuiiiquiez-a persnnz para la ilefeftirmsa tle un interes piiblico, y
sabrc todo ,a aquellas que, por el heeiio que Is contraviene, tambin
Iin13 sufrirlo o puchlen siiirir un dao en su inii.rEc privado.
Otros dicen que la nccidrt popular consiste en el cierecl-io conccili-
tln 31 ciutlai(1ano 132 hacer valer CII juicio inreretses en fugar tic los entcs
~iirb'tieos,que de ellos sera13 iitulares y que tambiin ytwlaiara Iiriweesr
clircctrtmenta: a su tutela.

1,316, AcciGn p g d ~ teon rssperto 3 les l u g a ~ sde 8s" pUblico.--

E1 C&Ibi;,ga Ciuii d~eiarraque la municipalidai3 y cidaiquirra otra per-
rioiin itel pueblo tienel en favor de 10s roarnirss, plazas u otros lugares
rte USO pGbilco, y para la segurirlad tlr loa; que transitan por ellos, las
riirccliss cmcetlidss a Iss riueos: dr iiereilacles u cclilicios privados (ar-
ticulo 948, inciso IP).
i*)Vbrire VilIahlanra A . S a n r i : ~ y ,"Ln ac.iiin popular znasc cl derecho prie"do':
hlrrnariacitl Priieh, S;liicia$o, 1342.
-
ioc Br~ms
....
Y tm DERECHOS REALES $69
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~-

El primer prol>lerna q u e hace strrgis esta dispocicGn es el rclarivo

a si 13 seguritial de los que transitan por caminas, plazas, caliei, m.,
es una ccnndici6n para el ejercicio <fe la ;rcci-n popular. Mas de un fa-
lla as lo ha estirnacfo (41). Pera prevalece la intcrprewcihn contrarin,
esta es, que la Mu~iicipaiida[i y cualquiera persona del puebla tiene,
tanto c i l favor irdc lar caminos, plazas y OIPBJ iugares de uso pnjblico,
corno para la seguridad cfe los qw transitan por ellos, las mismas ac-
ciones concedidas a los rlueos dde las heredades o edificios privados
(42). La Corte Suprema ha explicado que la frase inciderata1 "y para
13 seguridad de lo$ que transitan por eilori" iio limita la accirin popu-
iar sOle en beileficrio dr 10s tranwkntec, sino que esrablece que, ademis
de pocler ejercitarse en beneficio general, a se2, en favor de os a m i -
tms, j113za~y dems lugares (le iiso pUBIico, puede hacerse valer en pro
ilt 10s que transitan por ellos, cuanrlo, por eiernplo, los vecinos, sin
apropirselas, pusreren eiirorpecimientos u obsrdculos en las viaa pri-
blica?; (43).

A nuestr-n iuicio, el articulo 948 busca proteger los lugares de uso

pbJico y Ia seguridad de Ios que transitan por ellos; 13 ncci~
puede tentier 3 cualquiera (le esos clos finer, a uno u otro y, con mayor
razbn, a ambos en los casos en que concurran a la vez.
Se atenta contra las calles, plazas y tlt.rn5s lugares de uso pirblica,
sin afectar la seguriitatf de los trafisenres, cuando, por ejemplo, los
vecinos o cuaksquiera otros sujetos se apropian de una calle, cerrindola,
ti la ocupan en parte con alguna esrrstrucci8ri sin pcrrniso alguno del
potler administrador,
Perjudica la scguritfail de los transentes cr lugares de uso pbli-
co no s6lo el acto iiicito qiie meirol;caba CI deteriora esos lugares en forma
cie hacerlos pelr~rosos (por ejemplo, el Iropo jsracricfndo en un3 calle),
sino iambiii'n el estado dc un e(l;ficio que amenaza desplomarse y da-
ar las calles y a las personas que por ahi circulan. Ei pligru puede
rleriv;ir, pues, de un dcfceia del 1 ~ g d rde riss pliblica mismo o <le una
cosa que d n a ellos, como las casas.
De acrrdo con lo anterior7 se comprende nuestro desnimo por
un fallo de !a Corte Suprema (-13 a) en que aparecen ctistursianactot;

(41) Corte de Tacna, 50 de junio de 1904, "Aevi~ra de Derecho y Jurispmdcn-

cia", roma 111, wcirn primera. p b . 96, coa.;idrrando 11. (primera insvdnrla, pig. 1000.
romo 71, mcibn prirnrra, p8g. 3?.
( ~ $ 2 )Clsro Solar, ub. c l t , tomo YX, N.O 1.912, pg. 518.
145) Scnrrsacia de t R dr julio &fe 1321, '"RCV~SLZ de Derecho y jtiriipisc!rnciu",
( $ 3 ~ t Cns.
j inir,lo, 1 7 tpcirmbre 1411, R., t. 68, see. l.", pEg. 286,
aigtrrios concepru~y rnvilcs. Dos ;rbogatlus, IilicieitJo Irse dc 13 accidi
I~opular,tlciaarndaran al Fisco por mantctrer. eia estaclo ruinoso el edi-
ficio e:i que funcionaban los juzgactas tlel Criiilern y 1:~ .;Pcciiri De-
teniiloi tic Valparaiso, prtrlienclo en peligro fa seguriciatl cle las jxrro-
nas que tliariarnente cnncurrcij a ese ttiiiiciq. como jueces, abrigli~los~
stcretnrios, actuarios, oficiales, er-c.
La Corte Supremn, que I P O iiia Iirgar ;i1 recurso de ca.saci,il csr e!
foixio eontr:i 13 sti1tcrici3 (ir 31%;1{13' i!rneg;ltori;l d e !a qucrtili~,afir-
nl:r, l-iasiritfo~e en las cunsiiiernciurrc~ iIt.1 tribunal de la inatanciti o
~rrcptriiitlolris,giic: la acci6ir enmairitltn lo fue en rc~gurr~gin
rie un hief~
~ erlificio le 10s fuzgatlos), y IIO cn el (le un bien ;~ncionnlde
J ~ S G Rjtl
1 4 ~ 0 ptibliso, coino lo exige el articulo 948 que rtrnsagt:I I:I :~,ci(li-n po-
~ P U ~ cejercitaiia.
X Por tanto, tila 1iic11 rcd~azacla csrara y t:i sentencia
iktieg2~0siana liabra cometitlu njngun;~infrncciu:) a esa norma, 2C-
i n ~ pucln jnrerpretarsr tan torcicinmenec in ilem;ii>da dc irss abogad os
q~icsciiaiztesi Ellos pritian o ln rriraraciri tiel edificio a sir tierrihn-
rnicnto. Ahora bien, resu1t:r obvio que la rcparacihn cn esros casos no
sc solicita arj favor dcl edificio mismo, c i bici-i fiscal, siiro qtie se pide
como media iic satvar del peligro 3 13 calfe, bicsi ~>ricioi)alrk USO p-
blico, y a 135 personas que por ella trarisitan, l)rii~cipalmenrca 13s que
10 Ilticen Re continuo por tener que coneirrrir ohligntla y coi-iclinrtarnen-
tc al inmueble que amenaza ruina,
Luego dice la Corte giic t.? oreiculo 937 iin(ln tiene que vrr en la
especie y mak puede 11tzbcr sido villrreratPo por !a $c~iteiiciarecursith,
pues esa clisposici61i se refierc a Iri yuerelln a ciciiuncia dc 01x2 ruino-
sa para !a cual est3 activrti~~entc /sgitirilriili cit vecino del predio cuyn
ruina inmii.iriitc .ac rcmc, y cn 13 cslaecic los qtiercl!rti.ir-cs no irrvocrira
el pcfigra r k U ~ I~[lificiooeciiao n l (le clJm sirlo rlti uno flscat --que ilo
e s t i eii su ~ecind;icl- pnra librar del peligro n los que trahajm n con-
ciirrcn ai rnir;tno, Pcra ~1vitl;icI alto y Excelcntisirna Tribuna! que cl
nrtculo 9-48 permite a cttalq~itii-persono del pvrhlo intentar la quere.
11;i dcl nxtfculci 937 ei.i favor cie ioc lugares jx5biicas, y para Ia ceguri-
dad tle los q u e transitan por clios, porque no arra ccisa cig~ificarcco-
110ct"r CI t'a j ~ c r i r 1 1cualquiera
~ "los dcrcehos coricetlidos n los duefios
ilr Ti:rcrlatlcs o eclificiu?; privatios" (parrc filral rleI Inciso 1." cjcl ar.
ticallo 348). Preiii;arnenre, en beneficio de esos tr;tnseiites y sobre r d s
cn el clc los que ctebllin pasar por !a calle n quc iiaba el edificio para
ciltrar n kl y salir c i d mismo, los querellaiirec inrctpusicon SU accidn,
Por ltimo, scguran)crlre: pcns~ntlcren qire sOIo 5 ; e1 tl;ia amena-
za :i persviias jiir/crt;'?nirti~/i~.~ I ~ n yricci6n jiopui;ir, 13 Corte Suprema
 !EL;
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LOS BIENES Y t+C>C DERFCHOS REALES
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d-- ^ .--- -
Iiacc cauiilxl tic quc el tril>uri:il ilc Ia iirstancia rxprcr6 que "los qucrc-
llirnte; 1imiraro;r sii accin en bcricficio c1t.f persui~ai que dr.sciiruliri
cotitlia~~am~tlre sus nrtividatles en cichu etlificio, ilicfuycntiu jueccc,
seci-etariia, alzugaduo;, cificlxles y actuarios, y cri frrvur clr los que a tlia-
riu dcobcn cr,iiruxrit a lui; referidas tribuixnles y rlc ia Seccin Dc-teili-
clvs tic la C2rcei Piblica". Pur. nuestra parte, entelidido lealnmegtc e1
tenor {le 1;i qucrclln, no creemos que las pslahras epraclucidas imptjr-
t c i l lin-iiraci&iltic las pcrsui~ascn beneficio lie Ias cuaks se ii>rt.rl~uso
In accihn; slo tratiriceai una mcnciii CII reliirvc del grujro rnr'is r r p i ~ . ; ,
tu al $!ao coiiri~~grntc del asrnriricu cillficle, y yliu suporicn uiuftlo dcf
resto dc los trtinselraites,
En 10 srxsiai~ci;ii y ~lccisiuoc~timrimucccrtcro r.1 plai~rcamit.iiroju-
rtiico tll: 10s abopaclos qqiretrcllantcs. Acaso lrls sabios jueces creyrrozi
l i i i1iil;tnii y sc. vieruii con~prlitloa:r una rcsuluciwn clc csczisa o niiigrn-
r:a clcgnilcia sillo para cvitaric al Fisco y a los misinos trikiurialcs los
pcr'tudbailorcs efcctos ti(: uira urrlen rte ile~noliciri.
h4e.a corno Fuerc, 1;i sciltcncia es cricicibic y ~oi-istitujcurr buen tc-
I X : ~ (1:: lu quc alguno*; im~tiii.ierneiitsIbmart "~1aoblernariz6aciDn",ccdi-
ciuso nci~!tiglsmu ofcrrsor <ir lerrgixnt; y ofrlos.

Ei st,g~i~rlocr-iigmil cit: la 1liyiosicl6ii cri aniiisis cortsisttt rrii saber

si ptictlen tle<lucirsiz como piipulafcs talas { l i s aceio~ieiipascc;arias, o s-
Ir) las que cl CJdigo Civil trata c i l cl titulo de 13s C S ~ ~ L ~ : I J ~ J , El cri-
terio resrringicfo se futidii en qur i:i rrrenciunricia cci8n popalar, cu.
rrlo cutltti~itiaen esle Itirilo ttulo, slo lrucde aludir 3 las acciolies
c~uc vi1 81 mismo sc tratan, y nu a 13% accionc-S f ~ o ~ e s o r tlei i a ~ otro
rlrriio (<le ampara, de restisrrciri y rfc rcstitblecimiento), y eli quc,
:rdcmrs, ia accin populnr se concede c ~ favor i de los carninas, plazas
u oiltros lugarcs ilc usu pli,licu para sgusiciati kk ius que transit:rn paat
clilcis. La intcrpretacihil contraria. acogiila por la Cortc Suprema (449,
cfcrlara que scgli cl miur elc 13 Jty, In Murricilialidad y cu.aiquii.ra
1xrwm del l~ucbiotienc, mediante 111 accibn popular (1% que se habla,
"los tierccliui; coilccdirios a lus tlucfios Jc heredades a edificios priva-
dus"', sin Iimitarici~algatia, y esos dercchas crin 10s de instaurar todas
lar; rtccioires posescirias que currrspunclan, tanto comunes a gencraIes,
coiiro cspeciafcs. "El l~ropsitociel Irgislaclur -rcpliea la Carte Suprc-
ma- cst tPe m9iiific~toen c1 curiceplo pri~iciyafdel articuio 948 qtie

(4) Snrenca de 2S dc iulio de iSI21, "Revista de Dctecho y J?xrispruilt.41~ia*l,

tamo 21, x?<cirr primera, phg. 3 7 . En cl mismo stnrido; Cfaia Solar, o$, cir., romo IX,
N,"1,912, pgs. 533 ~i 391.
 -.
DEIECHO CIVIL
. .-"*-.-*~~ - -- -- - --.A ~~~~~
...... ~

otorga a cualquiera persona del pueblo cn favor de los caminos, ph-

zas y otras lugares tte uso piiblico, loa derechos concedidos a los dueos
de lleredades o edificios privaitus; y esre proptisits se comprende sin
esfuerza, porque el carcter itistisitivo dr las bienes de uss p&blico es
el de que rrsdn destinacios a i servicio de todas y cada uno de las ha-
bitantes, de lo que se desprende quc hay interis inmediato de cual-
quiera persona Jzl k~uebloen que essr; bienes se mantengan para el
fin a que fueron dcsrinacios".

1.317. Recompensa a l acfm de !a a c c i h papfaIar.-I,a fey e"iimula

eI ejercicio de la accin popular. Declara que siempre que ;a conse-
cuei~ciade esta haya de tlcmuIerse ri ci~mendarseuna construccin, o
de: resarcirse un tia50 sufiiclo, c i e k recompensarse al actor, a costa de!
querellado, con una suma que rio baje de la ti&irna, rsi cixceila a la ter-
cera parte de !O q u e c u r s e la demolicin o enmienda, o el resarci-
miento del dano; sin perjuicio tle que si se castiga el delito o negli-
gcncin con rriia pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad (C0.
digo Civil, artculo 948, inciso S?),

1,318. La accin popular no obsta 2 las que puedan intentarse en

el solo inters privado.-las acciones municipales o populares se cri-
tie~lden sin ~xrjuii-iode las que competen a las inmediatos interesa-
dos (articulo 949).

1.314. Dispasiciotics municipales y sdministrativ~s.-a) A las Mti-

nicipalfi%aiies toca reghrnentar la cortstrucein de edificios u arras
abras al custadu de las vas piifrliccis, dmrrninando las lneas y altura
ct>rrespondie~~tcs y las canciisianes que deben Henzr para impedir su
cada y la prapagacihn de los incendios. Pueden ordenar la dcsrrucdhn
o reparacin de esos e~lificiosy obras que amenacen ruina, tanto inte-
rior coma exteriormenfr, si3 ~erjuictrzrie que los que se crean perju-
t-licatfns rcciamar iirite Ia justicia oicjinaria dentro de la guiri-
ceima siguiente al cfecreto resprifiw (ky NO . 11,8@ sobre Qrgrarnizacio'n
y Atribuciunes dc las Municipalidades, publiczda en el "Diario Ofi-
cial" de 14 dc septiembre de 1955. artculo 51, NP lo),
b) La Ley Ger~eralde Construccionars y UrbanizaciOn da d e r ~ h a
a cua'lquiera persona para denunciar a la MunicipaIidad respectiva los
edificios que amenacen ruina, o que, por el mal estado de ciertas; pax-
te5 de ellos, como coriiisas, balcenrs y otras origingr fa cada
de rnatcriakc o elementos dc La eonstrucci6n (art. 129). El n t i m cuer.
 b.O$ BIENF3 3' 10% DEBECEPOS REALES Bri7
>
- " .. . " - - ...... ~ -~ ~ - - -
p
~ .. -..u-- ".-
~ - ~ "- -%
.

po legal senala cl pra~~tiimierito a que debe sornerersc esta denuncia

(artlcu!os 128 2 133).
c ) La Ley General tlc Coi~struccioiics y Uibnizaciin tiis~,ui~i:
que "curiritla cl peligro dc drrrrrnrbt~de km edificio s de yarre de i.1
fucre innticrnte, la Aicaldi'n puclr adoptar. dc fiameiisto t d s s las me-
tiidas nrcesarias parn liminar el peligro, iraclbrso la de demoier .&#
mis a-&&c, tot31 a3 pareiafincilee el rilificiq todo por cuenta del pro.
yittario ilel inmircbic. Eil csrc c;aso. d e k ~ nh;iccrsc csiiatar en un ac-
aa 105 trlibajta qrsc sc riccuacn, las gastos quc Cstos originen y 10s dc.
1 ~ 3 sanrccciit-ntci c iioFormac%uiit.squri p-oii-dan. Esta acta ser firma-
tia por e! Zlirccior 616. Ul3ins 34uiiicil>ales, cl Jcfc (le Carabineros clei
Sectur y un Actuario u Ministro dc Fc, que designar e l Alcaide" (ar-
tculo 132).

1.320. Eiiunciaci6ii.-Lii tlis~itaici6n4"' c011sagr~f3CI plaw cte pres-

rripeii.i clc las acciones po~t'r;t>ri3$eslxciales ya la Inrmoa explicado ttl
rc1:ieicn con aIgun;as tic ellair;, Nos limirarcrnss altnirar a rqimlucirla
siik tuayurrs curnenaai.ios, Dite rl articule 950 dcl Cdigo Civil:
"L;rs acciuizrs concctlidiu cn cste ritulu pnra. la iiidemiiizacidn d c
un dmiu sufr,ti.%o,prsscribcii para siempre ai cabo dc un ario com-
lsle to".
"Las Jirigitiai a precitixr rerl da60 no prcscribcn iniciitras haya
iu,tu t~ioriuoclc temerlo"',
zc - *
SI las dirigidas coi1tr:i una otrt-u rluetrci liu se iiistaurtlrcn deritril
alel ao, 10s cleriunciaclos o quertltados sern arnpzr~dtla,en el juicio
~)osesorio, y el tieinuiiciante dr qreerellai~~e y d r i skzlii-lcntc perseguir
su derecho por la virt orhfsad#rig+
CL
Pcro ni atrrr esta zcci6n tcitdr lugar, curirsdo, segiiri las reglas
Iray2 prcstri~oel cir~echcr".
tlandars qizira l ~ scrvlc%tarnbp.g%i;,
s
Por tanto y si, por ejernpir;?,el dueieo de rma 11~redaciconstruye
una clb~avaiadiza que atraviesa PI plan vcrticai de la llnea divisoria
con el predio v-gcino, rl ~ ~ U P Ede Q este Ultimo podr instaurar la de-
nuncia de obra nueva dentro del lapso de un ao, contado d e d c que
ella errzpez a ejecutarse; si cieja transcurrir eI lazo, ?;tilopodr hacer-
lo por la via ordinaria; y si deja pasar cinco aos, ya tampoco p d r
entablas la accin ordinaria declarativa de su derecho para hacer des-
truir esa obra, parque 13s servidumbres ca~ltinuasy aparentes, como !a
de que se trata, se adquiereii por prescripci6n de cinco arios.

1 1 i DE LAS ACCI(Jh'Et; I~I3tiECiUKlXS

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91G........ .m... ..-.-
m
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DERECHO CWIL
............... --.--.+. . . .-
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~ 1952, lW5
S 1972.
 LOS OBJETOS DEL DERECHO Y LO5 BIENES

Euntepto dc 1~ uhjetus dri dereclm ............................................................5

C~,ntcriido del Jerc~ho ....................................................................................
G
. , . . ..
Cosas y bienes ......................... . . . . d"

El objeto de los drrecbon resies y de los derechos intelrctua~cc ................ 7

E1 objeto JE Jus demes derecho$ jareiis son sosas .......................................... 8
E'ipa~ioarmrasf6ricu ....................
. .,
, .........
.............................................. S

CIASlFILACIQN DE LAS COSAS

7. Gisas cur yoraies ....................... ........ .

.................................................. 9
7 a. ..................................
incoipralcs . . . . . . . . . . . . .
7 b. Critica de la clqsifiseei&n rrsdjcianal ........................................................
10
IO
7 c. Inrcr6s practico de In disrinciin ................... ,
. ....,. ........S.......... . . 11
8, El problema de le energias o fucrriis nataraks ........................................O11
9. El c u e r p humana g el d $ v e r ...p..*.. 13
. . . . . .
972
. ......-
..... ...
DERECHO CIVIL
..... -- ................ . -.
.......... .... . . , . -"

33 COSAS MMIJEBLES E IMMUEBI-S

1. COSAS CDKPURhfA5 1NXit'EDLEhi

l. Hsieaxibia par I>&KT#~?~CZS

a ) Ctiiii~ios ....................................................................*........................*......
Iiriiadici0n <Ic la inrnot.ilisxi%inder ion; tdificib~ii ............................................
C-;tmairticti<:ws voizncea ............................*...........................*.*.......................*.
Barres inregranxeh.s de un t%lifiriai ......................................................................
hlaccrirics scparadivj d d edificio .....................................
. . * . ' , . , ....a$.

b l Asiwlm 7 pglantm .........................................................................................

n Ia calidad Jc ifimueblt:s de los rhics y pianraa
G ~ s ~ i Gde ..................
C ) Prml~~ttm O frurw ..........................
,...........................................................
CerActcr d e la enumt.nci<in dc loi inniueblrs p o r naturaleza g P ~ J E adhesihn

B ~ f i n i c .........................................................
i~~ , , . ....
Kuoii-in hisrrica ..................... , ..,,
. .................*........................................*...*..
Murivus <le le ici&n di. i n t t i < ~ v i l i z s .......................................*..............*.
Dilirenria cnrrr 10s inm%icbtt4;p t
rs 8eifirsibrn y por destifiar~On ..................
DcrerminlicWn t. caiilicacibn de bg it%wurbIcspnr dcstino; iuestioncs Jc
ittcho t. dc derecha ..........................................................................................
Ibhxzdi~ioncsgencraies 19 la inmirvilizacii)n. ..................... ...... ................a*

Ctasifk2c.ria d c. los inrnu~bies g o r destino ..................................................

E~crnylwque Ia Iey cita de inrnueblcs por destinacin ,,.. ....... .... ..,.3.+v+6se.*33*
 1.1 enamrraeio tic$ nrticiiln 5-0 cor eiemplar ......................................... 33
a s o s j c iomcitliJad u ninara ...................
........... ............................ 35
I a i c . $ $ i i i ~ d $........................................................................................................ 36
1nr;ta;acibn de calcacci6n crnrral individual .................................................. 37
Conrrrli Je mini:trra ......................
.......................................................... 37
Ccsacitin rlpla caiidad dr iriri~uchiep xt JcsrinaciBn ...................,............. .....
r 37
I!l conicprn <ix* i 0 ~ 3rniirhlp rn cl Ilererhil Civi! y cn ri Derecha Penal .... 13

45 . G>nrrprcl y iiivisinnes ...................

..,................................................................ 41
46. a j hliicl>lro p r nati~rakza...................... ,...................................................... 4I
ii . bl M:;ebi<< por ilnticipacin .......................... . , . ....................................... 41
48 . Rogiss Je inrrrprctaii&n !rp~! en rnnreria de 1:icnet muebles ................... . 43

C. COSAS INCORPORALES

1. DEREEF4OS REALES

l i ~ C I n c e p ~ ..........................................................................................................
Itl
.
51 Elem~nrns..................................................... ...............................
45
52 . Corpoieic$sd y corporaliaiad <Jde la cosa; reolas ............................................. 45
53% ..Ir%s
.....partes
.......scrciales
.....................
........ .......
44
.
54 Cariictercs .......................................................... ,...,.. ................................. 46 .
5 5 . Clasificacionrr ................................................................................................ 46
Jlr. Lirnitacirn y enumraciiin de Ins de~tie'irosreales .......................................... 47

57 . Concepto ....................
..................................................................................... 48
58 . EXem~nmscons6intivtrs .............................. ................................ 48
...,.............
59. Cnrarrem ................ ......... ....,...
............... ................................*.*...................49
60 . ObiigariCla inrrelativa . Naitn de ia nbligacl6u ................... . . . , ..,... ...... 49

111, PARALELO ENTRE 1.05 DERECffQS REALES Y PERSUXALEB

di1. a) Personas qr;e intervienen en I%rreiiicibn jsridira ....................

........S... SR
62. b ) Objrm de la relwiAn juiidica ......... ................ ................................ 50
63. c) Eficicis de los dcrrihas ............................................................................5 1
 V. BEAECHCrS MUEBLES E IWtrfUEBtE'1

70. Tlnto im derechot: realca corno los p ~ o n a l c spiapafen ser mirehles a in-
.
.
mirclriec ................................. ..................................................................5 3 ' . .
3 1. Dered~os reales ml;t.hles e inmueblcs .............................+.*............. ......
Tj --
'72. Darechos prrsotialer mtleblrs c innlucblrs ..............................................s. 74 .-+
73. L ~ Klicchns sur se deben si reparan muebles ................................................ 5 5
7 3 a. Dcreclias y accinner qur no quedan comprendidos en la carcgaria de mur-
hlcs ni en Irr dr iirrnuebtfcs ...................................................................... 56

'VE. ACCIONES

0nccprii;n civilitica bg la acci&n .*.*................... .....,..., .............................

Eoncepcibn procasalisrica dcl derecho aurhnnmo ..........................................
La demanda ........................
. . . . ...............................................................*.....
?T. Irnpujrrsncia pRctra dc ta xcin ............................. ...............................
78' CLasificacivncs de las acciones.... ..........,....................,..s..s .......................
73. CIsoificacia prwesalistica ........................................................ .
. ..............
RO. Clasificacin civilistica ..................................................................................
81. a ) Arcioner persanalsianas, de csradrl y gacrirnaniales ................................
82. b) Acciones reeles p personales .....................,...y9...................*.............s..... .
fin. C) Arcinnes muebles r inrnuebka ................... , . ......,.....................V............
SS. Catiliritrin de bs acciones reales p prsona1t.r; <amo mucbls o inrnoiiirles
H5. Acciones prttorias y psesariar ......................................................................
$6. Atckin penal y occibn civit ............................................................................
.:H Accin px>Fir;ibd~y zccibn puhlirs ................................................................
....
.......
4H. L s ercepciunes .....................................................................................

89. Noci6a de unac y otras .................................................................................. 64

90. I;as cla~ifiiiu;ionesen el Coc(igo Civil chileno ..........,...= ......... 65
91, Im~portanri=.de $3, i.lasificacin ................... .,..................
. , . . 65
 E. COSAS LOEISUMIBLEF. Y COSAS NO CQNSUMIBLES

F. COSAS FUNGlBLES Y COSAS NO FUNGTBZES (

N Gencrakiriack5 .............................. .bbsv+3A.+...wq.....a..... ............................V...........

97. Irnpnrraiicis iiir~dicey econiirnica dc le lunfiibililiad ......................., . .....
9ii. Ft!ngibilidad objetiva ......................................................................................
33. Las cosas genc~icmy las tungibies ....................................... ...........s........>.
100. R r l ~ i nentre la roosumlbiiidarl y La fungihilidad ....................................
101. LB c~n~umlbilidad y la izrngibiliridd rn el C3iqci Civil chileno ................
3 0 7 ~ RrigiLrilidiJ subjeriva o par vuiuarad rlr Izs pprtts ..................................
104. FungibilidsJ por 1e uoiuniad del icgcg41Riior ......*............ . . . ..........*......
10.3 2. Jurispriiciriiici;i pena3 r~iaciunada con las riisns fvngibles ..........................

G . COSAS UIVL$Y&LES E INDIVISIBLES

104. Divisibiiidd jurdica .....................................................................................78

105. Sijpilira~lr,de la divisihilidrrd .......................
. ,.
. ...................................... 13
106. Irnprnncia practica de Ia ctasificiici6n ........................................................ $0
I#i, tegislacirn chilena ..........................................................................................
&O

H. COSAS PRESENTES Y FUTURAS

I. COSAS SINGULARES Y UNIVERSALES

. Cosas
ao9. , .
iin~iares ......................................
, . . , .....
1in. Cosas univrrsks ....................,.,.........*....... ..................................................
t l l . a ) tlnivcts*rtld;rd dc hecho; crtn~epra ..........................................................
112. Cararti.r~rcasde la universalkid de hccho .......................................S........
1 1 3 . Cacepiias ddc universalidades Jc hecho ........................... .
...............e......,.
114. b j Universslidiid dri darecha ..........................................................................
115, Cm5 de iiniversalidd de derecho ...................,...,, ....................................
X 16, Cnracceres comunes de ZPI ~ n i v e ~ s ~ i i d a ddee s hecho y de d e d o .,,,,,,.,.,,,,
117, Diferrncim enrri: 1 s universalidades de hecho y de dcrecb ......................
118. Irnprtslncia de In distincina entre r w s singulire?;y uni~msstidaden ........
119. kgislaci6n rktiieoa ......,..,.,,,,,,,.,+,,,,,.,,,,,, ......................................................
 976
. B E A E C P ~CIVIL
~
- .....____- .-.
. . . *- . . .
- 1 -M
, _ -.-- .-
_._" ...

J . COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS

?J.* PA@.
"-

. . .120.
. . . .Concepro
. . . . . . ......................
......... .............. 88
121 . Errtensiba rlr I*r tlasificacjDn .......................................................................... XK
2 .Criterirr~pam tjttetminar la cara pt-incipal y la ~CCRS<>~II ............................ %Y
123. Imparcantia de Ii sIa<iticari&ii ..........................,....,,...,........................... 89
$24. Esptrcim clc rtijas accesorias ..................................... ,,...,, ........................
40

L . COSAS CCIMERC~IAEILESY NO COMEREIABLES

Crirerio de la distincibn ...................,...*......

..*..................................................
a ) Cusris c~saetriablt.$ ....,.......................
..................................................
Is) h a s no comerciables ...................................... ..
......................................
Inalieaabilidad c incnme.rcrrizbil~d;idd.........................................s. ..............t...*
Coss de derecha djvisa .....................,....,.......................z..........s.*.........s... .....
Bibliografia especial ................................ .............................
Cnspilias y cementerios en ~secionreblparriculares ..................... . . ..............
c ! Cosas dc comercio o rritico prohibido ....................................................

. 1 BIENES NACIONALES

118. Disrinci6n .........................

......................
,
.,........................................... 93
340 . ktigrii) de la distinrn ............................ .,, .................................................99
14 1. Canccpcitrn moclerna ......................p.*...
. . . . ....... ., ...................... 99
Esrarutiic Iegaies genen1m que rigen los bienes riacionalca ............................ 100

Ps?. Cancepro ........................ .

.............................................................................
11H)
1.13. Amplirrid be la expresin bienes del Estado ............................................. 101
144. RCgimeo de lrzv bienes fiscales .... .....,... ............................... ..................... 101
.. .
147. Enunicracihn 'le a!gunnq bienes fircsies se^.
............~,......... 107
146. Las ninas .. le4
147. J u i c i n y adrniilisrrariOn sobre los bienes nacionales .................................... 105
147 a. Represenraci6n dsl Gnwja de Defensa del Ecracto relacionada con 105 bie-
nes owianaIcs JP uso pirtlicn .......,....,.............................,s..,... ......... 106

134 . Diccinrioncs ......................................................................................................

.
155 La a?ra ms ......................................................................................................
1%. hfar recritoriai. mar adynceriie y zutia rantigua ......m................................*...
147. Platalorma a zralo conrincntal e insular ...........,......**.* .......
133. hilar parrirnonis! ...........................................................................................
.
159 Pl;iya dc1 mar ..................................................................................................
160. Firralizaciin. control, sxrpxrvigiiancin g clmcesin Je phyiyas. cecrrrnoi (0-
.
..
lindinws. rocas. crc................................... .........................................d...+
.
161 Limites <Id iiw que 10s pticlidores pueden iiacer de br rrrenos de playa
y de los caarip~uias .............................., . . ...................................................

. .
6 . Ctinr^tipto ........................... ...................................................................... 118
167. Puentes, caminns y orra'; ransritrccioncs .............................. .......118 ..........
163 ir. Calles y plazas ..*................. .xqGq.' .......................................................119

164. Tarlas lar aguas son bienes nacionales dr uso pilblico ...................
, . ...... 120
.
164 a PI dere~hoils- apravecl~amicnro<ic las aguas ................... ..,. . . . ....... 12%
.
164 tr I!sii de rt csice* ~rtilicial U obras iofirrruidas s eqxnsa ajr~la ................ 12%
 del dirnklo pibirra pur
&'.tdli~a~i>~ 201 parfrcrl~ei

uso curnkn g iaw privstivo ........................................................................... 12 5

Permiws y mnct_eiuncs .................,.. . . ...................................................... 125
Karurolpza del acin 3c ronzesirn .................................................................. 12-
Narura!eaa de! derecha riei concesionario .....................,,................................ 127
Auroridad cnnlperenre para aurotirtr las Frmifnis y mnresioncs refprciv
de los bienes nasionalcs .....................,,,,., ..................................................... 131
Extincibn y c Jucidnd d; Ins prrmiros y rancesianes .................................... 1il
Propicdd dei suelo nwionral concrtdiia expmcerncna por ri Estado ............ 152

1. GENERALIDADES

I 'R. Riiugm~cin ......................................................,..... .,..................................... 13

119? a > Cirkrer abwlutu ............................. .....,.. ...................................... 337
180. b j Earirttc exciurivo ........................................................................ 138
,......
l o l . c ) :arLcaer pcipeniu ................................. ........................................ 153
la?. Ab~itraciirin y elasriiidad del dominio ..........................................................14d

3. NUEVAS IDEAS SOBRE EL DETiELHO DE PRWIEPIAD /

183. Ttndl-ncie stirilrlizrdora .................................. .
. ..
........................................ 140
184. a ) Teorla ili: Diiguic I ..........s.....+...... .-
.........................................................141
ISi. b j Duirrina rrisrivrra dr la propiedad ..;....................................................... $47
186. Chiiciusin ...................................... .
. .....
..,.............................................243
f B t E . P n r ~ a si!c gri>pi'..lzid,Ir de drtccho privado y la de dtreiftn pibliro .,.. 14-1
IMLtr. La pcuplrda~i c n ina pitiscs aocia!iritas ..........................,,.... ................. 14.i

18"'. e j Pireblira priminivos ..................................................................................... 146

lar;. h ? noma .........................................................................................................
149
 T. QRIGENES DE LA PROPIEDAD L/

6. E'I. DERFCXC) DE PROPIEDAD EN CHILE

: i97 3 . Origen Jt 13 propiedad terrirorial rn Chile .......................... ........ .. ....

153
193. El derecho <le pcop;edd e n IU lonsiituciOii de 192) ..............................
134
. .
194 Garanta cnnsiirucianai de; derecho ilr propiedad ........................................
154
' 104 a Privaciiiir de la prnp?sdnd dc los p a r r i c u l ~ r ~por s 1' va de la exproplicih 155
134 k . Privrtci6n tle 13 pt<rpir<iadprivada por la rracionaiizacin i!r^ ella ............
176
$195. Ailqutsici6i-1. c j y i c i o y limicacionei de la propiedad para awgtrtar su.
uniihn social .:C. .............................s.. ...........................................................
165
I M . Divisihn dt 13 propiedad y prnpidad familiar ........................................ 16.3

197. Nociirn de las fzailtadm del dercclin subjetivo .......................................... 164

IOR . Hnumrracidn r l t las facultailtr iicl dominio .............................................. 165
109. CIssitiraci6n t!r las faniktatlc~ <fe1 dominio .....................................,.......... 163

205. La facultd de disposicibn ............................................................................

201;. Enajenacin ......................................................................................................
20rr Limitar y gravar ... .....................,,,......+..... ...............................................
208. Difcrrncias cnrre las tacultaclcs de USO . goce y consumo. p r ~ r une pane. y
de: disposiciiin jcirdica. p o r otra ....................*..S........ ...,........ ...................
209. Eonrepia dc la facultaJ Jc dispsicibn .................................................. .....*
,.
210. La fiiculrad dc dispo~it<jii90 es nora carircrerisrim $610 del domioa ....
 N9
-. ]
B b

LII . Principia iie la Likcrtad df disposicin ..................................................... 27i

Z l i . Priihihicionc*'; ile criajcliar rsi:4hlicidas pirr la s<>la ualutiiad. Iiumna ........ $74
?L3. a ) Uoccrina cri favor i i e k.i validez de la cliusula ...................... . ....... 174
214. Lii Diictrins gaur niefia valor a In clusula ........................................... 175
21 >. c] Itcistflna que recoiirice valor a las rluril!as de no enajenar relativas 170
L6 . ...................................
Juiirgizaadrneiii . . . . . ......... . . . 177

9. OBJETO DEL IfOMINIO

7 271. C m a ~$ubre ia? iuaics puede recaer el derecho de propiedad .................... 182

IQ . DIYEEShS CLASES DE PROPIEDAD

* 222. a ) C ~ ~ SdeP S
pmpidn<I segrin su exrrnsiSn . . , ..*................
....................... 15?
223. Et) Clse S de prtipicdd cipn cwnro a1 numero de sijems BCE~Y<X .............. 183
22.4. t-1 Clases GP prapidail en i m n m S I s ea.= objttn del dcmho ............ 183
225 . J) P'ropidad rlr derecho priva<io y de tiezeehu pbiicci ...................... .. g3'
226. ti Clases de propie\I;J segn sii cic:ibr %ea e1 Esrido r~ ba piirticuinres.
.
..
Las rrei ;ras dc la econcmiii .......*............. .............................. 194

227 .
11. . EZCTENSION CmJFTIVA DEL L>Oli.fINII?

Lmiiti titilrci ilaies ....................

........ .................................................. 185
227 J. Snclividxzlizaciiin dc Ii:s fnmucbIr.s ...........................
. ........................... l:;?
.
297 % Exrk-nsiiia verrica1 LIZL Jumiilio .................................................................... I Y 5
.
2 . S*m?inria5 2 ......................................................................................................... 187
229. Propisthal iieI espacio nkren t r i la Lrgisiiici&ri ctii:c*ns ................................ 1S8
1313. Bropit~Bacl d d srthsiieiii era :a !egitinnran ekiknaa ........................................ IR8
2 %L. ius ccesi;iriirr, de la cos3 ............................................. .............................
,.., 130
236. El probicma ..........+....................................................................................
7 Tas tentlencias .
........................ ........................................... ..................
2 38. ntcrci!cntcs hisrrjriccis ....................................................................................
239. E! abuw de! drrvcliu c.ri !as 1r.r;islaciones ...................................................
240. Ambito del abuso dcl ijerijiho ......................................
. s v . . . .

241. Crrira a 1s teora rlcl abu,w del tictcchu; refuiari<in ..................................

242, Criterios sribrc ,ri ablxw llcl tkriichu ..............................................................
2.13. E;cmenri>s Jcl abuso de{ Jerccho ................................................................
244. Abuso Jcl Jefcrhr, y ~crii:i&n ttc derechoii ....................................................
2'4%. FI cia cxiresiw ........................,...................-......~.........................................
f46. VariabiliJui Jtl zbirjv drl deredio .............................. . ..... . . .................
~~~~
247. Licmp!os dc shiiio r l t i clrrrcho ...................................................................
2 $3. SanciOn ...........................................................................................................
249. rit-:rlios abrniitr~s .......................................................................................
2-19,. CmccpciEn scgiin la riral Ia tunrf'a Jcl ahriio ilcl cirrecha e,areri~2e mis

230. Rerrqpirulaciiin .........................

~",...................................................................
;?TI. a) riirei-ho ilc iisn inori~u .... ................................................................
El ~

252. bs El ilctech<; ddc ,zcccwr forzom o toacrivn .................................* ~.~...,.T.,

255. r) El principia dcl nial menor ..................... . ........... . .......*......

249 P i g.
.- %
. ..-
2.3. Mvltiplicidad de d % i s ; referencia ................................ .....,,.......................... 209
,236. Ae~triccionesen inrerks de ii sefi~idad y orcro pi\Dlicns ........................ 1137
a ) Policia de constrrtcciones ....................,......... ......................................... 2W
h % Poiicia de caminas ..................................................................... 210
i.) Polsefa de las ierracnirile.i ............................................................... 210
257 . Ri.stricciuner en ra&n de Ia sanidati y saltiloriried pblicas ....................... 211

S58 . Clbligacidn dc pioprcinnar cecuxsos para f i n a liiiiirarrs y bilv2le~ ............ 212

159. Generaidades .....................v...........b......

260. a) ReguixiBn de precios g rentas ........................ . .
.
.. ..........
.................................
213
213
761. b) Restricciones para el fomenta de la industria rnincra ............................ 213
262. c ) Pt6.stricriunes para e l uso dc las aguas .................................................... 214
163. d ) Rmtricciones eiarivaa al xCgimen de la ng:itultura .............................. 214
264. cl Restricciones relativa at rkimen de Los h q u e s ..............................>.. 2 13
2 f ) Rescricciiaes del dominio en pro de la navegiei8n airea .................. 215

4 % Re~kiiriont-J8% i w o r del @ a r r i n ~ r i i ~ jarttica

g o histu'ricr, nacior~li

268. Mareria a que se refieren esta resrricrr'ones ................................................217

.
289 El peincigio que ebiernrr las relaciorit.81 de veciitilad ................................
217
2?0. la reoria grnetal de los derechos de vecindad y su ubicacidn en las ramas
juridicas ........................................................................................................ 218
271. C u i d o hay infmci8n de Ies derechos de vecindad .................................... 218
271. Las reigciones de vcindsd en el derecho cbilemro .................................... 219
.
273 Xccesidad de unir rwra para ssmioaar en general Im daos dcrivdas de
de ir vecindad .................. ...............................................................
......,........ 219
 WESCMEN GFNERAL i>F. LA5 'EJTRICCI0UF.S DEI. DCIXIIXJO

A. DE t.4 COPROPIEDAD EN GENERAL

G r r n u n i d d "pri, diriso*~y mmunidrd "pro iiidiviso" .............................

Tcrn~ina!oga: indivsibn, condominio, ropropieciaii ...................... ,..... .
...
DeiiniqiUn de ~opro~iedaJ ......................................................
,..,. ............
Natrrrai~za juridica tie la cupr~piedad; icorias ................... ...............
..
Tipnr, dc comunidad : rcimana y germinica ...
.............................sa..........,...a...

ifcrr.ncias entrr. la r m u z i d a d rumanista y ia grrmnica ........................

Lar inrllrrisj6n en eI Cbdigo Civil chiiene, ............................. . .............d..v
,
Fucnres de la indivl~iiin .........................................................................
ClhiiIeacioncs dc ia indivisiiii .......................
. . . .........................................
N* Ptgr.
-.-
Tttldeniia mderna de dar preplrirdcranrir a la vnlun~ad dc la rria-
.
.
yaria cn la adniini?;trsi<in de l a aim:iniiiaJ ................... ......s..........>. 234
189 . b j Hay iin zdmitiistradur qiir gestiona ius inr~resr-scurnuiics .................... 741;

290. S) ContriblisiOn a !SS crpensar mcrsariar p r o la cuaacrvaci6n de la cosa 236

291. b) PmhihErln de hacet innovaciones ..........................................................236
292 . c ) ObIigocibn dc resrlcucibn a la comunidad ............................................ 236

293. R~spnsobilidad p
a) ~
w r Tsr d r ~ d a s anteriores al naciriiientn iie La co-
munidad ............................
........................... .
. 236
294 . bl Rcspnsabilidad las dsudas comuncs ccatriraidas iluranrc la cu-
n~unidati p en pro de ella ..........:...............................................................
237
293. c ) inexistencia de resprtnsiihiliilad pui las dcudas p r n o n ~ l c s tic 10s ro-
. .
rnuaeror .......................................... ...............
...
............................... 231
246. d ) Re~pansabiiidad por loa daos causados rii ir3 cosas y hcgocios co-
. munes
. . ....................
. . . ..,,....... . . .......................... 237
396 bis. e) La cuota de! comuneros fnmIvenxe grava a mdos los dems ............ 237

297 . Causales ..........................................

,,................................................................238
238. La pg~arricibn .....*............. ..
.,..............................................................
.............. 238
2 9 R Eatactrrrs de la ariidtn dc prtirin .............................................................. 233
300. Ilfwto declarativo de Ja particin o de. la djudicacibn .................... .... 240 .
.
301. Efecto toeiroactivo de la particiiin ................................................................241
302. b paracit>n borra cl esrarlo de comunidad en el pasada ..................s......... 742
303. DiscusiOn sobre ta nocin del acto dccilacatiuo ................... , . . ........... 242

If . Vi PROFEL3AD DE EDIFlCI05 POR PISOS O DEPARTAMENTOS

304. F*teredrntes fiiat&citos ......................

..,.......*.+
.*,*. ...........
3011.bcgisiicin chilena ...................................................... ..............................
f 06.Ckaritcrcrstices ..............+.............................................=: ....................................
307. Natxwleza jiiridlol .........+...............,,,.....**..*..*.. ...........................................
308. Iaseparnbitidd del dominio ercioaiva y del condorniniu ..........................
.
309 Indivisihn f o ~ d r tde 10s bienes de uso coni&n ...........*............................
310. Requisiro~que debe reunir rada edificio cuya prcrpirdad sr: dividc por pi-
sos O deparimento~ < .......................................
. . ..
31L Desrim d.el d i f j c i ~ ........................................................................................
.
312 hrticipnci6n de cada plz>pierari~en las bienes Je uscl comiin ,...................
N,- Fa@.
--
3L.k La ribiieacitin ;ir c~~iitribt;ii s las ca-pcn>~scmiirres cs una larga r ~ a l........ 2-17
314, Privilegiu del cn<diro pur cxpnsas winunei. ........................... . .............. 7 4 8
' 15. .ict!>r, Je Jiilxx'i~iGrlL.O~:C i'I pjw O i ~ p a ~ t a ~ > r ....................................
nto
311;. In~i:ip~iuni.5i n cl Rtgi:trti drl 17onseivaJo~ Jc Dienes KdiLet.s ................ ?.iY
2.48

317- Uso y goic Jci pii-11 u Jcpsrrarnrnco .............................. ........................ 7 ir?

5 1 8 . La adt;iinistr~ciGn 2t.l ~ J i f i i i u.................... .
..
.......................................... 251
.3 1%a. Jt1t.z nmwicnrc- p:jxa i.unrjrc-r Jc1 juix.iu cjccuiivi* p t cnl>rv iric loa ga:.
r a s it)rnuncs ................... .............*...........t....................
~ ~ ..................
............... 252
.?!Y. D~"$,ru~iiOn :;. rtcunsir~c~lunJcI tidl!ir;u .................... . . ..................... 5 9 1
-
320. %,pro i!ci d i i i r i o r.U#tKa ri~bgt:s Js inwrrilio .......................................... 273
3- 1. Bibiiugraffd ...................
7
.
.
............................................................................253

DE LO5 MTJI)CiS Df ,4DQU181R EL DT'ONLNIO FN GENERAL

a l T r ~ i aqiic txipc xn titule y ua mudo para Ia aciquisicibn drl Jriali-

nia p 117s riinlr dcmrhor realcli ...................,.............+...................*..
b i Tetjrni qiic rcrharart i a distincit;a cnrir ct tttllci y eX matlrr rir :i:icl;~irir
C;uiicirrc qii iicnklr: $1 rna~rrenrr!a r r o ~ i adrl rilslu y cl irido tic uilrf~iirir
Enuiraerxciiln di: iris rnodtis rlc adquirir .............. ..................
.
Clasiticacibrt de 10s modos %le asiqi~icir .....................,.......,..,. ..p........+..

..
I ) tjiiginaricrs y ~Iesivarivos ....................... ...................
....., ..............
2 ) 34odcss 3c nJq:,icii ;i rituiv r.n:vcrral y S [rii!ii 'ingrlitr ....................
3 ) Mrdrs de adquirir a irulu grattiiicr y a ritulrr uncrnao .................... .
,..
4 ) Mcidcis tic aliqiiir;r FJr acins eiirrc vjuor por ircr<ts de iiltima valunraii
McJlailte I x miidio ~ i c,~Jquirir sr @i;dc a~liilquirir tatia ~ i a wdc L ! ~ I C E ~ D ~
y rir) sbiu cl dc dominio ..............................,,....................... ......................
Sc p~icJcar!rlliirir un ticiccirti 1.610 pur cn mi->iit, de atlcpirir ....................
La trac!icirj~i, psra qrc uprt., ccqsicx uuo iituio ........s.............................r.
2foiios tus meiiius de adq:lirir ncrtsit;:i Jc rirulo? Upinirmcs ....................

CAPITULO VI

1135, IJclinicirn ....................

. ,.
......................................................................... 7!;5
Ji. Rquisirias ........................ , , ........................................................................... -7,':3
331, 1) D e h e trardr>e t!c itisas sin dueEu ......................,. ................................ 2,5
,338. ? > 1.3 a i q ~ i s i t i i i n 'le lm crzras no deirbe csrar prohibida ptir les !cycs
chiicnas o gnr (11 13crcsb Tntcrn;t<ional ...
............................... ............. 756
139. 2 ) Dcbc iiahcr aprrttrrn%:cirrmagerig! de 1% tosa cnn insnciiin ilr aJqd;rir 76-
 11. D I V E R S A S CLASES DE OCIJPACION

3.41. Animal~s srd~ceprib:~sde oc~iprcitin ............................ . . ........................... 26#

< L . C Tgsil ;c,,c~An dr lo* anima1r.s cc)ii rcfrrcncia ;l fa oiupci6n ........................ 20s
s pueden s t r uhjctu dc ocupation .................... t@j
i i 3 . Los ~ n * r n a l c sd t i m & s t i ~ ~no
3f*, Cuiiitiu p ~ i d c i tsrr ohjcto dc urupcibn i t ~ vanimales domcsricsdns .......... 269
5 'i. 5loaicnlu en yi!r sc cnritniir qtie el carndrrr <s p.btadr>r se a p i r r a rli.2
animai y lu hdtc s~tr;*i ........................ .
...
............................................ I.!(i

545. T i i : l ac cn que pier+c taratsc; saniianci ......................................................

7 f'l pi:ip;~~atiridcl prc~liono ?u cs de 10s animalc~bravins qup vivsn ea f.f

. .
Dls;iniisbrr .........................*................ , .........
Q~rienc~ pucdfxi pcscac vn ti ma: territorial ................................................
Faclidalea c u t i s a ~ r a ~ l irts pescadores marritnas ......................................
QiliriEnes p.icdcn hacer ia y r x a tlr;v~I.....................................................
Pr;,liiDicioncn y Jcrerhos rr!arivns a iws gtsadore$ iluvlales .,,......,..........
I'cra CB aguas qtrc ;irmsii.sar~ tecrcnus rie dominio privado ....................
Diq>,iiiiincs r z p c ~ a l d s sobre caza y pesca ..................... , . ..
Reicrcncia a aigunos c-aepyor Iegaies sdninis:rarivcrs ..................... ,....,, ..
NF E@.
---
?60. Asilniiacicin dc ! r s fss d t r a f k l ~a~ !a5 fe^ t ~ # f 4 i u ~ ..................... .
....... . -~
-j"?(j
j! l . Anirriv de a'~;zn~!rlrlatla rusa ...................................................................... 277

134iiiicit~s .......................................................
.... ..... ......................
Rrquisi;ns ......................................~.............. ..................................,...........a...

Ei du~airiiudcl irsrxo s c atfqu;r.rc pic vl solo hvchu itcl Jci;ctibrirnicnto

it quin pertencc~-r l acmrs: rfisrincicn ......................................................
La c a ~ a i i d r i lGel dct;cakrimicitrn nii <.s rrqiiisiro rlel tcmrii ....................
Fundmcnio i!rl i!r.ictlc; ;ii rc.5ori. dcl J ~ c ( ?: 2 triicno cfi que es tial!aiia
I'crinlsir de cat.sr e n t 1 a ~ i c l i i para s a m Liinrriiu alhaja ............................
Airibiision dc las cttsas cnitinrradas; iiisriiici8n ........................, , , >
.
M<jnt:~~-icnrr^~s
~acioiinlcs ...................
.,. ..............p....,... ............................ ,,4*s..~

371. difrrcnria cnlrc

Ge~eialiti~4rs; $a pacrra tcrrssirc y la marfrima ............ 28 1
-z
2
7
-.7 5io ei E.;tai;ii pi?r6c inlilcca la raptvta bilica .......................................... 287
.,; 3. Presas hechas pur bandidos, piratas ij insurgentes .................................
7 7
283
373 a, La ucupacirjn y la guzrra airra ....................................................................
2t;i

37-1. G~nrraijdades ............................s......,....~....................c.................................

...
375. Dihrcnria f~ndarncnralc n t r t lar; cspt.c~it~a! parzccr pcrdidas y las res
. . . ....................
Jcrclicrrs . . .~..... . .............. . . .
3 7 6 Reglamciitacibn 2ci Ci>diga taC:ivif; intprrjpi4hJ ..........................................
57?. Anirna:cr que pucdcn r t r capc~ics muebles ai parccc.: perdidas ................
0 -
.S r t 3 . hliantc Jc ia diipusicibn s ~ h r ccspecirs rnuchics al parecer ........
.. -
>;Y. Pr~ccdimieiit~ pala cnrt-rirrar al J~tani)de !a las3 pctJiJz .....................,,,
31iO. Qmisbn de las diiigcnclas sefia!~Ja.; para cnconrm; al dile& de id roia
pt.rdi;ii; snficirines ...............s.......,..
..ba...........,,,..,..b.b..................... .................
581. Derechos del duc.itl de l a espreir perdida y dri llenttnriador ....................
382. niapsiciunes cspcialea .S...,

383. Espscic-S naufragas .................................~....+.......~....................~s....~....++.....,~~

:E.$. Deniintici a la a~iori:lacl rornperenre ..................... ......~ .
.
.,~ ...................
185. Rcsritucitiir dc. la esprit:, erl i?ri;&ri; gra!iTicaiiQn ...................................
166. Dcrrinu tlc fa cipcrir oPuragn c\iilnJu n.i sc Iriescnta el iIrico a icciamaa:a
iS7. Acuerdos con p>.arlrerici;isexrrrnnjeras ............................ ,. ......................L........b.
$88. Ixym tumpicmcn tzriar o cspecizlcs ..............................................................
588 bis. Aesrr+s i~iifr*gos ................ ..............................................................
Bitiliugsaiia cspeciai ............................................
....,... ...................................
988
..
.- .
- ............ DEECRQ CIVIL ......
...-
.. ..*U .
. ..,....,.-,.+ ,,. -.

. ~ CAPITULO VEZ

DE LA RCCESlOhJ /

...... Gtriccptn I~ga!.................................................................................................. 245

-187 bis. Eaprcics de acccsiirn ................................................................................... 785
590. n) Fuiitlmcniu .................... . ............... . ........................................ 796
.?y1. b ) Xoaralcza iuridica ................V............... ..,,.......................................... 196
3% . La acct-ii>n cramu moda de adquirir urigirrario ........................................S..... -?Y p

II . LA5 DIVFRSAS CLASES DE ALCESIUN

33.5. l a ar~eiirin fsrii05 nn ea rnodtr dc adquirir ni es acctsibn ................

cid:

..,...,... ..................................
3? i . T'rrr. luctcjp y fririas .....................................
r i ' l . llc, ~ r i 2 a r subirc ci cniircpnri Je friitos ......................,........................s....
.
396 lii?p<>rraiiiiddc la caiiiicaibn de 10s pnidcrmi ..........................................
?f>:! . Clai:itc~:iba de ius Ir:lios; irnptirtanaia Je e:!+ ........................ .. ....c....*.

$9.:. 1. I:rl.rus rrarr+raics: ategorao, ........................ .

.
....................................
.
3 9 I:s%i&is rn qire piicdcn cncofltrarsc Jos fruros naivrales ..............................
.
400 . ii Fri?tt>>civiics; cnncr-prri ........................................ .,..... ....................
.
401 Frutos iiviies pcnditrites y prrcibidai, .
.
.
..
.
..
.
.
..
.
..
.
.
s .
.
.
..
.
..
.
.
..
.
.Ga ...-.............
3iil bis. Fruto dcrengado ..................... .
...
..........................................................
do-?. Princigici a qur rstx sujeio ti <:nrninier de tos fiurus; ~xcepciunes ..........

40i. . &hncr.pt*i ......................................., ............................................................... 503

4137 . Requisirns senrticutivus del aruribn ............................
...................................
304
4 : A quien pcrtenerr c1 tarrrno de aiuriri .................................................... 304
 c! hlutilciijr. dei l u c < ~dr un rio o divisin de ste en (los brezos que
no vueivrn a jrrnrarse

di Formarin dr nueva isla

414. Reqilisititci ncceirariai para que tenga lugar .................................................

.O7
41 5 . Sr~aacrrnesr j ~ ch i que iiicringdir para dcrriin;riar a q u i h pmtenece la isla 71)s
416 . a ) La i s i se f&fsriri?a pijr asliirsc ti ra, en JLXbraz9.i que iiespuc vuri-
. .
vcn. a j c n t a r ~ ......................... ........................................................... 508
417 . b) La jsls se forrria en el Lectio del i n ................................................ 308
418 . r! La isla se iorrna en un lago ..............................................................
303
419. Lu isla, iina vez brmaiia, conlriruye ulia ptapiellaj independiente ............ 309
419 a. Derecijo Ckmpararirr ...................................................................................... 410

C.uhnJo cicna lugar ......................................................................................

.,
Carencia de rruii) cuntritctuaI ........................ .
.......... . . . . , .......
Clases aic arcaion de rncrbie a inmueble o iraduszriai: icglw splicabky ....
Incorporaci<in y arraigo en el suelo .......................... ..
...*...... ...................
Prailuiihia incnrpix>nribn ri arraigo. cqitikn t.$ c1 dueo del edificio .
.
.
siernhra o plansacilin? ........................... ...................................................
IniiernnizaciAn a! dueiio de los matviiales; Jistlncibn rte tasas ....................
I'! Se edifica. planta o riembra con nrsrerialles ajetrua t n rueln pi>pio ....
Se cdificl~planra a siembra con maretrtates propios en s~lelii aieiio ....
'3 Se edifica. plana tr siembra ron mareriales ajenas cn rerreno sjtno ....
N.o9 Pdg%
-- +-

410, Cunieptci ,,....,.....,......,....,,,........................ .,.. 3 36.....

~ ..
431. Criaica ......,.....,,..... .,, *,...,.,.. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 316
,372, l<cquiricq>$ ....,.......... .
.
,.....,,, ,-.,.. ..,......,... .. ..
,,, .................. ....,.,.... ,.......... 316
435. Arriliuiibn del Juminiii di. 18s cosas adjuntas ....................... ...... ........ 3J7
.%;ci. Dcternrimrin de EUSa principal ....................,,.,,..,"" ~~ ,. ~ , ,~
. . , , , . . . . . . . . . 3 17

. . . . . . .. ..
4i3. L o ~ i . p t o ....,,....................... . ...,,.....,.,,.. 31
,4ii,. IIcrnear<is in cs~ci(icaci&n.....,.........,..,.........,......... .,.. jl&
.*" . Nsiunls7s jri ridi~;ii c la esptcilisacihn .....................
>-
i; ,.,,.....,. ~ & .,. ,.
. ~ . 3 18
4-35, Qiiiiri cs dilttlu de la nueva especie ..,....,,..........
.,.,.~ .,.,,.. .. ................,... 319

e-$.Concepto .................,....... .... ~*.. ..... 3141

410 A qtiitn pertenec: l a rasa formada par rnehra ...............,.....,......,...,.......~~+.. 320
441. I:cracrirrencilr Arx i t a s s p ~ s f i c a c i 6 ey Ia a~ijiincinn la xir~c13 .................... 320

regla^ cumuncs a las tres espcirs dp acresiSn dr muthte mueble

442. 1" I3ertcho de resrirucih ........................,.,,.....,,...,,, ....,,, .............................. i Z @

417,. 2" D t r ~ r h oa pdic !a xpsracin de: ia cura ............................................ 510
434. ;q Pts\tnclin del aiizssntirnitratr>; ionwcuencir~ 321
443. 4" Ctir.itcuen:ia dei error nin ibijr.~ causa y de la mala f e ..........-...,....... ilf

446. Definicib ....... ............ . . . . . . . . .............................

,,.....,
......,......,,.... "vz 323
4 Gracrerer pcuiiates ......................................... ,, + , . ,.,......,,,.,..,...
\F,...,ss- ,-. 323
$48, @as,, e n qac ia rmdiclLn sicve dr jusro rn'rulo pmra presrribiz ..,,,...,.,...,.,,+. 324
Cr;iidrii;i c hporrancia .................... .
..
..,.-. 3 s ~ . 324
450. D e ~ c h u Vianctr .............................................................................................. 323
45:. F t ~ r r s g ~J iiailicin ....+,,..,.......~.,,,,.., .........
....... .................... 325
452. Cozfuribn de ricrninos ea que incurre el Icgialderc ................................... ~ 323
43.1. Trad~nr*:y adquircntr ............................. ............................................ 321
455. Lircunstancis que deben concurrir rn el rtdenre .................................... 326
-156. h tarrsdiciiin I ! c c I I ~ por quien no es tlue<r de 13 c a s , e-, vilitla; wwor~fM
rransiitre ei dnminio ....................................~............................................... 32-
453. Atlqtlisici,~ c1c.i dominio por el ::%deate coa pstr-riniidd 3 la trad;r_&ri 32t!
458. f o c u l r d y tapx;Jnii tic! rraiicnre ........................................................ 3 3
459. Capa~iciaJ tiel adquirrnte ................................................................................ 329

Canirrrrt.n<il de las volcnrades dc 12s parresi raiificariiti de la trnditin

invi!ldl ............................
, ............................................................................
h t d i c i 6 n puedo verificarse pnr intdin de represeniarrtez ........................
Los represtotanres deben acsaar dentro dc ias limites Je ru nepresentiici6n
Xep~~ser~iaciOn de! tradcnrr en la5 ventis forzsdas ........................................
Sobre qu debe versar el consentimienro en iii rradicion ..........................
C:unit.ntirnienm cxcnrcl dc vicios; reglirrienracin mperi;li del e ~ r o ren la
iracii~iln ...................
.....,,.......... ............., .........................
. , ..................
1) Error en 13 cosa rradida ........................................................................
2 ) Ermr en la persona ...............................
,,,..... .....+......S
3 ) Errar rn ri ttulo da la tradiciin ..........................................................
Inil~enris del ritcb en la trsdiciOn ..........................................................

.. ..~
4-0. Xr.ces;daii de: rrttio ..................................................*............. ................ 154
4 . A;giinau c ~ de~Utu1,a~ s ;raclsr;cios de driminin ............................................ ?jt,
4":. EI itiaia debe ser viilido ................................................................................ .3iG

.*j.!- 111, EFECTOSDELATMDICTOET

:-

474. Uictincin ........................................................................................................ i

= .-
475. 1) Tiletros de la iridii.&n mando e?! araiirnrr i s rl:icGir de Ir ciiss que
enrrrga .................................... -..........................................................
. 3;:
416. 2 j Eitctus de ia rradiriba cuando ti errdrate no er dueo tic la casa que
s ............................................................
se enrsegic; d i y e r ~ ~si~ilaci011~~ 338
9!% . . --
- " . . - - - . -^ . .L^ . . . . . . .
r
e i
i
rr.
ri
i
rrr
ri
i
i
DERECHO CIVILrrri
-. -11 . C ........... r
lhP

Adqui:irin del dornisio por d rr-ulerrre tnn pr~;ierioridsd i ;a raadicin

.+
Cu.in.lr p-.eile ~ J i r s t12 trgdicron ..........................................
Tmdicibn ~ujeta a rnodxiidad~f .
.
..
b
.
~
s.
.
..
.
..
,
..
.
..
.
..
.
..
.
. .......
I j Tradisinn bajo eandiiir~ resluisiria ..
............................
......................
iAhrr3 ia ciiridisi0n rtsola;!aria i i r i l n 3 la rratli~ihn?Opiniones ................
..
2 ) Irdriici*in h ~ ) orun~liciin suspcnsiva ......................................*... .S......,

La trait:ribn en 1 i comp-.wrriia nti r s r i o;ujrra el p g o rlrl precio; contra-

Ji{ciain dr* rkispctjiiionis ....................
..........................................................
Efgislacion rsp-tial . . ...................................S.....
.. - % ..

ktcntraiidadcii .................................................................................................
1) TrsJiciOn rcat o vtriladera ......................................................................
.
.
2) Tradiciones iicrac ......................... .......................................................
+I TidiciIm sirnbiiica ............................................................................. .,,. .
h j ?'radii:i<jn %ic larga mano ................... ..
...........**....*.*.............................
.
.
C) Tradicibn por breve mano ...............**.. .........,,............ .......................
4 ) f.lAusuia d t crmrrirurn .........................., ....., ......................................
Trrtlkiba de irtinss p~nJiriicesu nrrnt: cGn%$ que itirmafi parr: de ~ r predio i

B) ~ N LOS DERECHOS REALES 908RE WN~3COSA CORPORAL

T R A D ~ C ~DE
TNMUBlltfl

antigna ......................................................
...................................................
4%. bjinaljL1a.t be lo< isgisrios trtritnriales ..........................................................
4E15 . Fin*r. de 1s in~cripciijii en el r.gi,itnen chiicnil ......................................
1j RmlizaciAn Jc la tradici9n .....................................................................
2 ) Pubhcidad de 18 prnpickbd raz ..............................................................
3 ) P:i.rha . rrqiaislro y garanaio de la presihn ............................ .
......
4 ) Solemiriiiad dr un acrn rr ioniraio ...................,
L inrcripcihn em ei Regisrro del Cnncervnrikir
........ ...............
cz ~n Chile prueba dt'l
.... a
t!oininio .......................................
-5% . T p s di- rc~iatros:persoxiairq y rcsier; ........................ .., .. .............p....2....

4'1- . Traiisct-ipcin tr inscfip-ifin .......................

.....,.....
.... ..........................
.
.
498 Prinrirxl~s regimei~ri rerrirorial~s ........:............... ..................................
 Pgi.

L c ~ que~ J io esrabiecen .... ......... 351

...............,.....,,,........P:P:...P:P:P:................
Registra catastral y registro nercirori~l ......................................... .
........... 352
Cr imcra Inscripcibn : proceciinienu, de inver ridura .................................... 352
Transferencias posteriores a 12 prirnm inscrigicin; contrato real abstracto
de cnajener ..................................................................... ......................... .,.
352
Paeicrra probatoria de la inacripcitn .............................................................. 353
Venra~xs del riscema aiemiin ............................................... .,..............
,,, .......
353
Iascciprionc4 errbneas; iodemniaacjbn a1 jwrjudicxdu ....................... .... 153
Pases que han adopta20 ef sistema aleman ............................................... 354

507 . Anctcedentt-r ilci skrerna .................*....... ...... ..............................

...........*...... 354
.
SO! a Fri~cedirnicnto de Ii inscripcibn; mrrifitado; regisrro .........................,.... 354
508. GarantEii de js marriruia ................................................ ............ 355
509 . Tranrferenria rie 12 propiedait .................................................................... 355
. ..
510 Jacunvenientes del sislrma .......................................................................... 355
S l i . Qricier Cacuftarivo u obligatorio de la inscripcin .......................... 355

$ 2 t d e ~ sp~eJ;minareb ..........................................................................................
353
517. RrOgimea d t i C<liga Civil franck; ky rie 1855 que esiohiecc i a rransrtip-
rira: dccrern-ley de 1915 ..............*............................................................... 756
.
514 Tanscri-iOn ...................... .
.................................................................... 156
515. .....
Suraciln Wrr iii falta de transrrlpcii:n ................... ................................. 357
,,.............................. .,.....,......................
5 16. Dcfecrns ilel sistema ..................... 357

....................................
51Fi. Ttkgimen de iransicilin ....
G~asswailorcz ............................... ..........................................................
que cr>ns~itr;vcncit Rcgisrrn Conrt-rvatoriri ...........................................
521. El Repertorio ............................................................................................
322 . IL El Regi5rro *le Propiedad .................................................
. . . ,
 Fn~maen que sc llewan los registros p i i r ~ i a l ~ ~ ..........................................
362
.
V Ef lndife Geneal ...................................................................................... 363
Ptrblicidd siel Registro del Conservador ......................................., ., 364 .
Cerrjiicndo de h b e r s inscriro e1 rniio ........................................................
364
Ckiifi<ildo de gravarnenes y pmhibicianei; ..................................................
364
Respansabiltdad del Conservadar ..................................................................
364
Arancelea del C~inservdor ...................... . ..................................................3133
B. DE IX)S ~ f l ' t J 1 0 SQUE DEBEN Y DE t75 QUE PUEDEN INSCRIBTRSE

5 3 7 . Ceneruiidades ......................,.... .,,, ............................................................ 366

1134. Sancirjn en genetal (!e la no inscripcim de los truios que rkkn inscribirse 365
535 UiiiiLd de 13 insiripiAn ri t. 1iu1~ique no es obliga~orioin.~*-sibir........
. 346

5361. Dispn+iciones que kis i d i c a a ..................................................... .............

.
537 1) Timios rrasiatlrbz de Jercches reales inmuebks y senrenria que detlartl
19 p~scrpci6n adquisitiva ........................................................................
538. 2 ) Censriruci~n de ia pwpkdd iiduciwia y de srms derechas hales ....
539. 3 ) Renuncia de ICE derechos inxsitoa .................. ,. ..............................
$@. 4) Aeros reiaronados con 1 1 suces6n p s r causa de muerte ..................... ...
541. 5 ) Iriscripciirn Jet detrtro ds inJivliajn y Je b irrembnrgzbilidnd del in-
mueble que conaiiruye el h g a r obt~ca...................... ,. . .....e...*

512 . ir) Adquisicin de is srvidumbre de akaritakiilado en predios urbanos

543. 7 ) Dccreras de inkrdic&5n. reh&iiitricl&n, poscsibn definitiva de los
bienes del d e s a p r ~ i d o ,beneficio de sapriin .....................
..., v....

544 . 8 ) Impedimentosi o ptohibisianea refercnm a Inmueble ............................

542. 9) Insceipricints sendadas por 11 hy dt Quiebras ....................
....... ..
543 bis. B ~ f e r uque declara una poblzciJn en siriiacin irregular ....................

546. 1) Condicianes 3t derechos reales inmiieb1t.s .........................8..............,.... 180

147 . 2 ) Eravrnener; personsles que rimen p t ohjcgo inmuebles; sc~vidum-
bres; errendamienco; ottos nccor y contraro.~ . .
........................*........... 380
41% 3 ) Irn~dimencoc y psotilbiciancs referentes z innturbles ........................ 382

549

530.
. Depiirrzmcnw en que dehe clectuam Ir initcrlpci6n de los iIxuloi de
mhos redes ..............................
,, ............................................................
Deperramenms ra que dchn inscribirse 10s d r c ~ m sde orerdicci-ciin
# 382

prehibici0n ................... ..,....T+.*.8..... .................................................................$84

5 5 1. Persona5 que pueden requerir fa inscipci8n .......................... .
................. $84
352 C e ~ sen que debe presencarw e1 rirulo d ~ poder
f ..........................E............5385
553 . 1narrumrnru.s ororgadar, ea p i s txcranjero ..........................
:....................... 384
 P i s.

No pueden inscribirse daruroenrs privados; minrnsas ................................ 386

Anotarin dei ritulo en el Repertorio ........................................................ 336
Negativa del Ccnsevador e inscribir; rtii.Iarnaci&r~del interesado ................ 38%
Anoraci6n presuniiva ......................................................................................388
Efecto ret~aarrivsrd e la inscripcin en viraid de Isi zn6>awtei&npptesuntiv~.... 389
N ~ e i d a dde requerir 1: insciipcibn del ~ i r u banarstdo pie~unrivamenre 390
I m r i ~ i b ndc rlruloc inr*~mpnribisc%os ct nnorads prcsunihamcnrt ........ 390
La antlraicin de una prnhibiri<jn jkidicial pastcfior a. lit wotici6n iiresun-
riva dc un rlmia, ;es irnpcldimenro para que este e inmiba dcnrro del
p l a n legal? .............................. ...........................................................
. ,, ...., 392
..
Inscripcin e k ~ t u a d asin previa anatacihn ................................................393
Xenovarin d e la anoisrin preruntiva .........................,. , .................... 393
Sancibn de la inscrlpcibn efecruada despul:c de la caducidad de la anota-
cion prtsunriva ...................
,,,.................................................................. 394
Copia de la anoracibn en el Repclrrorio; cerrificado de este .................... 394
Inscripcihn del titulo; causales que permiten negarla .................................. 334
Casos en que los ororganres del rtulo no rienen inscrita a su nombre la
prupiedd vendkla ....................$.+...*................ ........................................... 394
Gsri en que uno <le los ~orn~radures s61o tienr anotado presunrivamente
ru ruIoI apareciendo cisspuir; el otro roliciranda la insciipcin del suyo 395
Constnneia de la negativa de la inscripcin ................................................ 396
Tn~ripcicindc wtuk refrivas a iFng finca que no I i i sido antes insc~ira.... 396
fenci6n de ias inscripciones relativas a piedios no inscriros hechas sin
las farmalidldes de publicidad ............. ....................................... 338
G m o se escriben Ias inscripcionri; en el Eegist~o........................................ 398
&be hacerse una inssriwibn para cads inmueble ...................................... 399
Conrenida dc- las inscripri'nn~ . .
.................... ............................................. 399
Conteni~i~ de la inscripclbn dei dominio y de lsrror derechas reales ........ 399
Firma (le la ioscrlgci8n; mandara a uno de las otorganres o a un tercero 400
No es necesarja que Im xsrlivctsas firmas se produzcan cn u n m10 atm;
sancin dc ia faira de lirmas ........................................................................401
Mencinn de la insccipclijn snretiai; referencia a las inscripriones posteriores 4111
COmo $e supkn inrs f a l r s cn los iiruios de algunas de las Jesignacinneii
legal- que debe conrtiner la jiisrrigcii>n ........................................................ 40%
R.eg1~z que esika sujetas ios nnrarios apjicabler a los &nservadorm; en-
nlcndsturirz;, ecirti lneas, err ...........................................................................
40.2
aa?ioluci&n del titula despis de su inniriyti&a .....................................S.. 407
&6mu se saivan 10s deimtor dc las inssxipciases: subin~ripriarrf~............ 4 3
Canczlaclones ........,
.......................................... ............................ 403
SanciGa de las insrripcioner ........................................................................ 403
N** Pgs .
-
388 . Ene~cga de I cosa ~orphrora1 misma ...................... ..
................................... 406
589 .La instleipcibn p% inntcesari;r cuando awra orro modo de adquirir que ei
Jc la rrtrdieigln .....................
.,......................................................................... 407
590. Treiciicicjn de cuotas ....................................................................................... 407
591 . Trditibn de1 derecho de servidumbre .......................................................... 408
392 . &rviciurnbre de alcantarillado . ..........................
, .. . ......... 40s
.
393 knriiruri&a y iradisi611 de der~ciius mineros .............................................. 409

Geaersllidades ..................................................................................................
I i w r i p i u i u s itsscrnrifi p n que ed IicrtJem ddspinttr de ua in-
mnsebic; iimIWnEtl de e515 i f i ~ i p ~ i i t n b ' 5........................................................
a ) Irp~rip-i&nde h nrssluei6n juailcrrti que da $2 wstisi<in efectiva de
Ia herencia ................................................................................................
bl Inssripcitbo de herencia .......................................................... ,,.,..............
6;) 1nscrip~il;n e s p ~ i a l C1 iaeiai de praraieion ..............................................
FotmiliiJad f i w l ................
............................................................................
Pojefiln kgal g pacgiiiSn efectiva. ..................................................................
La rdjudicwialn de e n inraiuebir hereditaria ki uno $e [es iierederos m ar
us =te de dispici& ..................................................................................
Atranhe y saneian del ~ r ~ i e u l688 o ..........................................*...................
Crtica a Ia icilucirjn de i a jurisprudencia ....................... . .........................
El iirricuiii 688 nn se aplica a La cesiin Jrl derecho de herencia ............
Pnscri~i%ndel Ie&o de un inmucbk ...................,.,..............,.......*...e.....

610. aisrincin entre 1s enajcnarin de biener "dnermindm" de h herencis

y h enajenacidn de ictii u de una mota en ehs .................................... 434
.
611 a 1 &trina segiin la cual la triidkidn de 1s herencia ao e x i ~ir i n ~ r l p
ci&n coaservarariri. aun cuando aque?lla cowprendcr b t e m ~~lic&"br .......... 433
M .M
d r . b) Ducrrina xghn la cual 1+ rrataficibn de Ia herencia exige 1s iaacripin
-
P&@-

conservararia cuando equklla caraprende 1Picnes races ..................,. .... 836

625. Jurisprudencia ................................................................................................ 436
614. Criricas; convanitncia de la inscripcin ..................... . ......... ...
..... .... 437
613. Calificacin de la iierestcia eri rrlacin ron los requisitos para enajenar 10%
los bienes dc 10s intnpacer ................................ .
................................ 438

.......................
616. Cbmu se vrrtiicoa ..................................................................... $39
617. La ley no sc reiicre n 1s rnercp msitrrrial del rihiio ...............................,.... 438
618. Rcquicirus para qar Ir rrrdiciajn pdtrzcd efccro conrra el dwdor p mn-
Ira terceros ......................................................................................................
440

RESUMEN SOBRE LA IIN~CXIPCI~N

fiN ELACIN CXX'i M 9 MQflO-, FoE-
AEQUIRIR

. /
670 Conccprcs .....<.*.......... /*.....~..~....*.~.~~............~............................~..~.~~*.~~.....~.~.......
611. Naturaleza jurdica ............................. .., ....
.,.........................s.................
,
621 Jnuriiidad de la exisrencia Je un derecho en mseriii de p s i 6 n ............
.

6-6 . Relaciona terse Ip pesin y la tenencia . Tedrias ................. ........ ...

627 . Twrii silbjcai~a~ciisica o dc ia volwn tad ..................., . , ., ................
G?S. Tctira d e r n o u abjeiitiir .......................... .-................................................
629. Tesis Pjt Saleiieos ...................,
...............................................................
.
earb que si$ue eb Ctwligo Civil & $ e n ~ ....................................................
...........................................,..
:#Ib
iciiro de lar m i g a de esre sigio
6 tajzs de la raodencia moderna ................................................................
63 . ndamcnia dc 3% pmreccib>n pasesoria ......................................................
634. ta powsibra es, W P re$& parral. una vrrdahie~s ptopicdd a p r ~ n & ....
635. Semejanza entre la prapirdird y la posesin ..............................................
636. Diferencias entre l n propiedad y Ia p a s i b n ..............................................
637- Ventajas de la pusesia .........,.......
? .......................................*...........
 Pgs .

Clisifieaeisnas y mnceprionc~ de la buena If en p n c ~ a l ..........................

Detenminiaon de la buena k-rreesicia ..***......................*.. ..........
a
.......

La mala fe. el do30 y el frraude ....................................................................

Co~icep~irde Ia buena fe sri rilacerirr de ~ z s i n....................................
Mo~ppeatoea que se requiere la buena ii:p r a la existenriii de la pose-
ribn iepfar ......................................................................................................
Catktrei prsonai Jc la buena Ee .............
................s........+.......
Cticsrisnes de hecho y de deettm rrlrrivits S la buena fe ........................
influencia del error en Is buena le ........................~~~.......~~.........~~........~...
. .
Aplicacin resrricrivir dc lif presuncin de mttla fr ssbrr e i error de derecho
Prrisuncton dc buena fe: ezcepcionrr ....................................................,.....
Generalidad de la presunci6n Sr. buena fc ...............................................

, .
Definicin ....................
... . . .
....................... 479
Beaeicos de Ia gmciia irrepiir c o m p r d a can 103 de fa reslsr .... 479

678. Especies ................... .......................................

.....+,~~*c~...a..~G3.~.+.G~G~G~~~...s~.~~~.. de#
.
673 a ) Posesiun violenta ......................................................................................4SO
680 lndifertncia de los sujetorr activo y pasivo dc I i violencia ...........,....
. ........ 481
681. Caracteres del vicio de violencia ................................................................ 4831
.
682 b) Posesiin clandestina ...................
.... ..............
, ........... 482
.
683 Larameres de la dnndsstinidarl . , . .....................
..................................... 483
684. Inutilidad de la posesibn viriwa; apini6n contraria ................................ 483

IU. La MEM TWWIWA

185.. Generalidades .................................................................................................. 4 3 ?

6% . Mera ei.ncecia a vrrud de un tl<imhoml. y a virtud dt un d e m h ptrpnnal 483
687- Car~cnrisrks de h myai efigneie .,,, ................... ...., .......................... 486
 . . .." ...
IfKX) --.
M-
* ----. - - . ..-m CIVlL
DERECHO
" "".-- -.-m --

N.M
-Pgg.

688. k posesin no se transmite .......................................

.......... ....................... 487
.,. ....................... 488
689. h pasc.si0n no sc transfiere .................................
690. Vetitajas <tiel cair&cter inrrrasmislhie P inripasfcrible .................................. 489
591. Disposiciuncs que estaran en pugna ron el sistema se@n e1 curi Ia po-
scsi6a no se transmitr ni transfiere ............................................................ 489
632. Agrcgcrbii. rdjuncl8n. arreribn o unira de posesiones; referencia ........ 491

A. Generalidades

693, La. posesien puede adqu;rirsi- no &lo pexsudfnenre, sino tarnbi&n por
iirtcrmeilio de otra persona ........................................................................491
f84, CapriJad del d q u i r e n s ..........................=................................................... 491
695. Mumenru en que opera iz adqilisicihn dc la pssesioa ritxgizda por inter-
medio dc orra; disrincibn .................. ........................................... 432
,4A+esz...,,,,.T

696. Principio general irlmivo a la dquisicibn de la peeiiii .......................... 493

697. Posesin de Ia hrirenris ................................*.**. .......................................... 493
698, 19dqiaisici6n dr la paatsi8n de los bienes rnaebles y de los inrnmblt~ .... 493

La gcwesilfn de los bienes mucblcs

699. tomo y en qmi munxrnto opera Ia adguisicion .................................. .... 434

Z. n bsl fioj~lia'flde l u ~bkm~WYQCIPJ

C o ~ ~ a r r w ~ ide
rmr
7W. JA pposrji0n se conserva mientras subsista el animus .............................. 494 ..
701. P e r s i s w i a de Iin volunrd de cocirixmrr la posesibin ......................*+...F.... 4915
702. Conservasi&ndc Ia pcnesin a pesar de ttansferiarc la mera tenencia 493 ........

703, a ) Prditia simuirnea de las dos eiernenrns Jc b psesiho

704. b) P&xdida dcl eltmen~o corporal ........................................,........dd
703, c) Srdidp del ckmcnru intencionai ..........................,.......................

ti, Psse~iOnde! 10s bienes talres

706. nisrirzci64r eaae lo- inmueblcs inscritus y 10s qa inxrirus ..................,.,. 4517
N**
--, -
Pig.

707, Dktincihn acgiin ei aneccdente que sc invoque par* poseer ...................... 497
a ) Simple apadcrarnieatfl de la soaa con i n h o de sriias y dueiio ........ 498
b) Tiiuiu no inrlauriu L dominio ............................................................4911
-f- r) Titulo cradslcio duininiu .................................................. 300

2. Adg*irklir$ C L p u ~ a r i i n de: los &iene~inmu~6bsinsctirw~

?tiB.Teuta de la posgsihn inscrita .................................................................305

7 , lnrplicabilidad de las dispasiciones &re posesin inscrira a 105 inmmblec
g o r darinaci0n ............................................................................................ 504
720. Fines de la Inscriwihn ..........................,...+ ................................................ 5@4
712. Gma w ailqukre lo posesin dc un inrnu~bie ya inscrito en e! Registra
dei Conservador; disrirncibn ...............................*............................................ 504

712, La falbr de algn elemento de la pssesi&a hsice perder Ir de los inmue-

bIes no inscritos ..............................................................................................
308
7 13. Uniritpariiin del mera rendar ...................................Y...
, . . . . + + , , + 50%
711 lnscripcibn de un ritulo relativo i ua inmueble na nrcrita qrte 00 e m
aa del poseedor ............................................
.
, .............................................
509

715. Necesidad do sariceiitr 1s inscripcibn para que cese la posesi& inscrita;

irieficacia de las actos fsicos de apoderamienro ......................................e=..
716. Ei apderamlfiorn material, j ~ r m i r c ia pnrtsidn irccgular? ................... ,,,
717. La canc~Ixi0ode 13 inssripciba pone fin a fa powsin imriril: elas4 de
clincelaciirrr ....................................................................................................
718. l ) Cancelach voluntaria iia las parres ......................................................
719. 2) Ciancclncin p o r decrcm judicia ............................................................
720. 3 ) Cnrrcdacib por una nueva imcri@i&n en que d poseedor inacriio
transfiere su derecha a otrs p c m n a ...................... ...,., .....
....
et ttrilrt injusts la cancelacibn dc la iaxripcibn anferioc? ........
criplin totrrimenw dr.sii$adnt de la anterior; intcligcncii de fa frw
mpetente insc~ipciSn" ...................,..... ..,,,....,................L......................,.
ct.lIui<jn de 1s Inscripcih~ en el a s o dc-1 aniculo 730 ........................
124. hplicacin rearricriva de ia disposicibn del inciso 2 p del ~rrfculo 738 al
cm que contempla ....................................... ,,,..............................................
725. El adquirenie del usurpador de un inmueble no Insrxizo' cnecesita b-
.
rribir su ttulo mq adquirir la pwiiin7 ,.....,.,...,.......,,.......,.,,...,,,,.4T,~.~
1002
-
- ----.-.
m-+-..
-----"- --..--.
-
---
--".
.--u
.p.-.p.
DERECHO CIVIL"".+--..--
, -."-~-.--- ~-*

N.O# Pm.
*

726. Rcciiperai'ibn de la p o ~ s i n@ i d ~ ; ficcibn de haberle t~nido durante

nodo el tiempo intermedio ................,..
...., ..,,,....... ..,..., 521
727, Presunci>n para facilitar 1s prucbr de lii pusrsiOn ............,...... ,... 521 ... %,>*

UeiiaiciBp; rlascs ,.*s....., ,...>, ~ ,z7',.,.... .., hh~++.....~.,.,e.+.=+++3

Crta a la reglnmenwcin conjunta dcntm del Codigo ..........................

Canrravcxsia sobre la unidad di. la prcscripiUn .,..,.,.,,...,,..,.,....,.~.s.a+v*..~,~
Rsoacs en viritid dc Lais cuales la pmcripcihn csr6 estada af final del
Cdigo
......*.~'-,".s.'.....,~......~......,...,...*........~.,.*...~~..........<~~..,<..'........,"..,...,",,,..=

Fu~adamcnms y ju9tlficasirn de la prescripiil ........>,., ......... >d+z.s...-.....F8..+-

Bioglns gcricralt.~ comunes a ambas clases de prescripciones .,,,,...,+,,,,.,,...

1) Necesidad de alegar la prescripclon ...,..,..., ........... .
23 Kenuncia de la pre~ripcii>a;niando paecI.de hrcerse .................... ........
Renuncia expresa y tcita ......,,.+.... ..,,.,,, -.. ..... ,,+3a.,.....,.,qA*s .. ...s.. ,e+

Naturaleza juridica de Is renuncia de ia prescripririn .., ...,.,* .....,......,..,,..,...

G p c l d a d y pvder n ~ e s a r i u para renunciar a Iir p~zcripcirin ,,,,,,.......,.,
Renuncia de fa pzescriwi'n por el rcprescntenr ..,...............,,,... . .. ,,..
In~ponibilidid de Ia renuncia at fiados ,,.,......,,.,,,.,,..+,,+,.*,a*z4 ....,........,......
.
3 ) Persooas que pueden prescribir y CQKItra 1 s cuajes p puede pzexribir

743. Regia general .......,,,,....,..........,,....,,....~ 333

746. Con= que no se pueden adquirir por prexrip56n ....,....,..,,,,,,......,..,.-. .,, 331
747. Prescripcin dc 1s mstar de un cwtumra .,..,..+.......,.., ....b..ms~~.s.~~~~......,. 534
. M-
."
?48. h'ele~idad de una pbsesiOn son nima de senot n duc6o ....................,.,
-
f egs. .

531
Y49. Arios de mera facultad y de mera toterancia .......................................... 537
749 S. dctm cie mesa facultad ...................,.,..i,.............. ....................... 537 .
743 E>. hcrus de mera toleianc-ia ....................... .............. .......................... 538

750. Fundamento drl requisito ..........................................................

..,,................ 340

751. R a 6 n de ser ......................................~..................................................~.....~....

.
732 M a t e r i a s cn fns cttsks SE apiira ia acreshn de goseshnes ........................
.
753 Requisitos de 1% a ~ e s i b n de posesiones ....................................................
n j Debe existir un vincula juddico entre el zaual p~scdory su antecesar
Capaseri<Sn y argsin de p-raesoncs ........................................ ....
b) Las posesiones que sc suman deben S r contiguas y nu inrernimpidas
C) i.85 pisecieines que s f junm deben ser riilea p ra prwribir ............
.
754 Reglas que gobicroan i a a$ce&i&nde pmesiones .................... .......
...,,...
1) Zai accesin de posevloncs ea una facultad d ~ sucesor l ........................
2) ZIt accesin de posesiones tiene lugar respecto de anteomres iame-
di- y mediaros .....................,......*...........*.......za.....T........... ......O......
3 ) bs gmcsi0n dc los antecesores acrede con sus cualiddes= y vicios r
la del SUCCSOT que agrega aquiiia ..........................................................
4 ) El sucesor no puede emgcr &$o 1w antecesares que le convengan
755. Di?iruaciii>n de posesiones ..w.5+vv+ .....................................

Hercdsd inundada ............................................................................................

ida de L pasedSn par haber entrado en ella o t t ~p a o a a ..............
rnpcisjn civil ......................... ......
.....isj..isj...+....isj.+isj.isjisj..isj.isjisj.isj..isj.....isj..isj.....isj+...

..............................................s....***..." .*................................*.......
Demanda ante tribunal incgmpcrentc .........................=.............................
N.* P6p.

759. Regia general ............................................... .............................

,.....,......+..+.<.. $52
.
7fiD Erfcgriiin ...............................................................................q..e....+............552 .s. .
?boa. Efecto de la jntetrupciun nartnral cuandri se ha perdida La posesin px
haber cnrradei en clfa orrrr Frmns ....................s........-.. .......................... 153
.
761 Persuos que pueden irnvocar la inrcirupci6n de La pntscripcibn ................
553
762. Inrctrupci&n con respecto a los comuneros ...........................s.................. 953
. ..
763 Casoa en qce ni aun La acti&o juitiid produce el efecm de iarermpir id
prescrlprron .............................................. ..,,.................................................... 533
~

764. 1') Norificacibn ifegl dc Ia demanda .................................. .................... 554

765. 3': DcsisrUnlenro crprcso de !a demnda o Jeciaraci6n de abandono de
la instaaia ..........=..................................................................................... 5 5 1
766. 3'' Sentencia absolutiiria a favor de1 dernanddo ..................................... 555
.
767 Inierxupci6n; prtscripcijn udiaaria y pxescrifiei0n sxrraortiinaria .............. 556

769. Rquiviras .......................................................................,................................ 537

330. s} Posesiwn rcguLr ,,,.,,,,.... .,.,.
.................................................................. 557
.
77k 5) Transcurso del piuo .............,..*...
............................... . 557
.
721 Forma de camputar luc pLms ...........
..........,..... ......................................... 5.57
.
733 Supreshn de la d i v e ~ acompucilftin dd piaw dr ahwi centre ausentes
y e s r .................................................................................*........
557

775 E f ~ t ode La suspnsin ..................................................................................

776. Fua$amnn, cr ragn de ser ..........................................................................
777. Su carcter eacepcianal ................... ............................................*........
-178
??y.
. Campo de aplicacin ....................
Causas de suspensin
..............................o............
...&
..&
....

..............................................................................
;Se aplica rahbiin Ia suspensin earre cbnyuges en la pracripcin a-
I)
780. Las rausates de suspsni;ibn son raxarivs ....................................... .
.,......
781. Diferracia crrntrk la innrtupci6n y is wspeosin dg h pres~riptik ........
 Pis.

Eiemenrss propios ................................... . . .......................... 563

a ) Poszsin irregarlar; las pjcsirmes viciosas ................................................ 563
b ) Lapso de diez &as ............................................ + ............... 564
La puu.rl&n irregular debe ser ininterrumpida ,..,,v.,,,...,.,...., .... *+*..b,3ab,*+ 364
El tinilo, la hurna fe y ia tradicirin en relaciUn con io prescripciBn ex-
rrsardinaria .........................., . .,......... 564
La mera tenencil no da lugar a la pre~rigcihn..................................... <.. 565
Semejanzas entre l i prescripcin nxdbnaria y la excraordiaaiia .................. 566
Diferencia enrrc la prescripcin trrdinsria y 1s exirsordinaria .................... 566

E, BE DERECHOS EAW5 QtiE

FPLEXRZFCI~N NO SON EL DC)MINIO

790, RcgLs ap1icsbXe~.,.,.......,....,.,.,,...,....... .,.,. ............................... y67

Adqu;siciOn de $a prapiedd ...................................... L ..,, =L....L...-L..

Gjmo ce reaiiza Ia adquisicibn de i a propiedad p o r Xa usucapiin n pres-

cripcin ndquisitjva ......................
.,.~ . ~ . ~ . ~ ~ , ~....,.....,.....
. ~ , . . . .,.......
. ....
LI adquisicihn de la propiedad se produce rerrazeri~arncnrr ......................
Consecuencias de la retroacrividd de ia glrscripciOn ,, ,,...,,,,....,..,++ ....
La adquisicin de Xa propiedad &lo E produce si el p , w d o r coooien*nre
en ella .................................. ...~..,.,.~~..
.., *.**, ~.,,.., ..,......, ..-,.e.-.=.e8

Alegaekin de la prrseripcin pnr va dc acciOfi y p o r vi* de errepcilin

k ac~i6nde prescripi-iba debe hate:c*rcvaler en la reronvcnci<in ,,...,......
Qpnrninidad en que debe a l e g r s e ia p r e ~ r i p i b ndentro dei juicio ........
La prerrifiibn debe alegrarw en Grminas cnncrefos ,,,,..,,,........,.., t,*sq4++++,+,

Quilnrs pueden alegar 11 prwripein ,.....,, , . , ..................... .....

+. ....,.,.sa3<- e -s.s

Cuando enrrri el beneficio de la prescripcida al. prartimonEa del pmcribientnbc

Inscri~Unde Ir rrentencia que drclarn la pre~riplinde ua d c ~ c h ereal
constituida en un bien raz .........,.
,....,.....,.......,,.~.~...
~ * ..,. ~z,~,.,.,...,.....e.

803. Necesidad de otro riulo: fecha desde Ia cual comienza n mrrer la pres-
cripcin .....................................,,...,.... ~ . . . . . . . .. .. . 575

805. Planteamiento del problema; tt-sras ......,.,,.s.....,,.......++-- ~,~...,., . . 575

306. a ) Trura segn la msi h inscripciones 9t.14 rrulo~deben esrar liga-
das en alguno Sr?rmn ..,,,.,,,,, ,..... .... ,........... ...................+...
,,,,.,, , *.............,. 576
887, b) Tmria sgiJa la cual Las incrripnncs de 105 titulas pueden catar
d ....................................................................................................
519
8M, Jurisprudencia ..................................................................
. , ........................... 58.2

809. Adquisicitin por piescripcibn extrrrordinaria de un inmuebtc irucriro; ne-

cesidad del rinrla inscrito; rcorst ....................................................... . 583

DE LOS DERECHOS REALES LIMITADOS Y DE LAS LIMITACEQNES

nn TtOIwrxro

Grncpro ........................... ...............................................................................

Derechos reales limitados; su ra&n de ser ................................................
CIodsiEicacin de los dexecbas teales limiadus ..............................................
a ) Enunciacidn de i a s denichos reales lirn~tadasde goce ..........................
b } Enurrcicn de los piinciptlcs derechos ieaits de garanra ..................
El cenw ..........................................................................
,.. ...............................
Carhctcr mi dt los &rmbr>s da gdrantla ................................................ ..
Caacqxiones sobre iuc derechm rraki limitados ........................................
Las derechos tealcs limuiitivas del dominio ...................
,..,. ..............S..
Terrnimioga ..................................................................................................
Ubicaei8n de los derechos reales Iimimdm dentro del fudigo C-iyil ..........

LA PRUPlrEDcllf FIDUCIARIA

Za condici'n rem1uroria en el fideicomiso ......................... .

.................. 538
Existencia de un salo derecho en la propiedad fiduciaria ........................ 538
...............................
Sustitucin fideic~misaria ...................~z~~s...,,...4..~.~~~...
Btwe rroticis htsrlrica del fedeicorniso y Izis susriiuriunes fideicomisa
.
Vinculario~pcs: mayorazgos obras pks, prronaros y ntpelimrnas ............
S):; &O
61 fideicomiso y 1s vincuhcicioncs ee ia historia dei Dcrececbe chiIeno ........ 602
Jurispnrdencii ..............................................................
., ....................,............
El FdekornisrJ y ia subritucibn tidci~mrnirariaen el f&im Civil ............ 604
h r~~icifoaiiadel fideicomiso en t.1 Wigo .................... .,, ........ . ........... 603
 Requisitas parara la exissenci del fideicomiso ...................
.
........ .
.........
605
GS~ S pueden cotr~iturse en fideiconaiwi .........................S..
que .. 1103 s.,.

%temni<iad de la constintcin riel liliekomiso ..........................,............... 6bfG

Inscripcik en ci Regisira del Conwrvadar de Bjener R ~ m.................... 607
iPuP$e un fideiwrnisa adquirirse p o r prescriyihni ...............................
608
Exiseencis de dos personas ......................................................................
608
En al fickicorniso no h n ~sina u q derecho: el de propiedad 609 ....................
El fiduciario debe sea una prmna cierta y determinada que miara cn cl
.
.
momento Sc constituirse el fideicomiso .................... ......*.....................
Los fiduciarias y iideicaniisarios pueden ser varios, piiro m sucesivos .... 610
Silencio respecto d d fiduciario en la conri;ruci&n dct ficieicnmisa 610 ............
Falra dei fiduciafio; L ~ P P ~ C ~de . .
O strewr ....*................ ....................... A10
Momento en que de& existir el fideiiomicaria ................... .
.,.... .
611 . ........
Pluralid& de Eideicmisarim ..........................................................................
612
Faltn de nombramiento de! fideicomibario .................................................. 632
Efccros que prwiuce la f a l ~del tideicoaisario .R...........................+.... .
, 614 ......
Los sirbsrirurns di. Ios iideicorniwrius ..........+.+......,,,,.................... 615 .........
. Principios qw rigen Ias substitucioncs ......................................................
615
Pmhibicin de [m ffideicomisols suesi~w ........................ . . ...................
615
Gnsriniciiin a la vez de un usufrucro y un fideicomiso ..................
616
Existencia de una codicihn ...................... . . ,
. .........................................
617
j D e qu& naturaleza es is condicibn de que p n J e la ~ertipusin de un
fideisnrniso? ....................................................................................................
L;t condici8n juridicr o Iega't del tidek~rniso ................... ...................
., ,
S i el fidaimmisasio falta antes Je la r~stirucin de la cma. el iideiramisa
re extrague ...........................
++*++...m..... ............................................................
Incertidumbre ik lo caisrencip del iideiromiliario a lil ipam de la resrinxci&n

,
.
Condiciarim sgrcpdas copulativa rr disyuntivarncne a la de la exiiiwnsia
de! fideicomisari~ ..........................................
Tiemp en que caduca la condicitn en cI iideicamisn
,
.............................
Dererminari6n de l a condicihn cuaadu es ka muerte del fiduciaria tu que
fijs ia fwhs de 1st rtstitucibn ..........................................................................
Plazo de caducidard de las condiciones que no b xirnen fijado por 1g.

3. DEREmOS Y OBLEACIUNES DEL FIDUCfARIO

A) DBItflCHDS

propietario fiduciario es dueiio dg la cosa conrrituid~cn fideicomiso;

ronsecuencias ................................................................................................. 626
860. 19 La propiedad fiduciaria puede rmwarse ................................................ 627
861. Prohibici0n dr enajenar enrrt vivos 18 propiedad fiduciaria ...................... 629
862. Caso en que no es z~imsrnisible i;i propiedad fiduciaria ............................ 628
NPi
.- - N&?.
................................................
863. 2-1 fiduciario pude gravar su propiedad 6.28
864, La cosa ~uni;~iiuictaen fideirnmiso es inemhargable mknzrss haila en
manos del fiduciaria ......................................................................................
629
869, Y L t j r c administracbn .................................................................................. 829
866. 4q Goce de f r u r a ................................ .........................................................630

B ) c i a ~ r ~ ~ a DEL
o ~ arrinlrcrrlsra
s
m?
867. l nfonservacin dt la msa ...+.~..,.,,,...........++.+..~s~....~ ............L..................+.

811. b) Expensas no necesarias ............................................................................

8 3 . Derecho dr.1 fddticiaria a llevarsc las obras no ncccsarias si e l fideicomi-

875. Derecha de rcnnciiin ...................*=....,.

......................................................
876. Exceplianes a las reglas {le bs derechios y obligaciones del fiduciario ....
877. 1 ) Tenedor fiduciaria .................................................*..................................
Admin~stiaci0npor un Banca de ios bienes consricuidor en f~dcicomiw
878. 2 ) Fiduciario wn derecho a godar dc la propiedad r su arbitrio ............
875). 3) TiEire dispuicibs de la p~opiedod por el rtlucraria; tideicorniso de
residuo ............................. ........................................................
............#,...

850- No hay iideicamiso si sc autoriza ai sucesor para enajtnar la p r ~ p i e d ~ d

transferida o rransrnirids y sustiniirla orra ............................................
4. I)ERECHUS Y QI4LIGACIUNES DEL FiDEICOMlSAAf9

Mientras no se cumpla la candi<ibn et EiJecomisario rime una mera ex-

pmtiua ......................................,....-..............................................................
636
Vena de la expccraiiva de adquirir el fldeimrniso ....................... ,... .....,... 657
Si ei fidecomiwrio fallece snrea de cumplir.je la condiciDn, nada nans-
miie a sus &rederos ...................................................................................... 631
El fideicornisario puede imprrnr medidas cooservnrivss ............................ 638
Derecho de ser oldo cuando se quiere gravar ir. cosa fiduciarin ................ 638
Facultad para solirirar que ti fiduriaria iinda raucihn .............................. 633
EL fideicnrnicario puede ctlamr a cosa tina ver cumplida la c o n d i c i ~,,., 639
........
Deecho a solicrar indemnizacin de prjuicios ...........................
Efecio~de In cundicibn curnpticia g Je la lai1d.s con r e s p a n al

8W. Rezmbiso fiduciario de las cxpnsas exrraardinaias ............................ 639

%al. Divrrs.4~ sausalrs ..............................................................................................
892, 13 Pos Ia r:;iircci&n ........................,........ ,
.............................................
89:. 7 1 Pit: la c:sahc;Gn det <ert.cEia di. su astor ...................................
% y + . 3 ) Pnr ia iiesrrucci:';;~d e 13 cosa .?aria en fid?ii:omim ....................
, . .......
395. 4 ) Por In rentntiz del fideirijinisariu antes del da de i a res:iruciAn ....
W6. 5 1 Por fe!;ar !a condicin (1 no habcrsc ~urnpiidnera ricinpo hbil ............
(19'. 15 2 Po: io~lundirscrn I inliriad dc Unico fideici:miszrio con !a de knico ii-
dacisria ......................., ........... .....................*.......................................,
$5)' !iis. Ext;ncidc en virrud d s :a rxpropisc~ rcalkxda p o r la GrpnracCn
dc Is Reforma AgrarU .......................... .,h,,.,,.......~~ ........................

CAPITULO XlIJ

...................................................*...............................*...
. . . 6% v
S48. Las dtreeiios de goce
.
699. 5emidumSres prsonaies ........................
t
. ..... . .....
9CO. Servidunbicv ;~rson;a!t~ iirregulanrs .................................... ........
.
.. 6.14

UcEiiiicin .........................
..........................................................................
Etenicnins pr~sunaies del iiszfn~cts ..........................................................
Usuirtacra simple y usufructo nibiriple (simuiricco y sliresivo) ................
Carrirer sticac ........................................,....*.........+.4..... .
.
...............................
Ei usufrtlti:, supane dos Zeicchns cmxis:crircs ..................... .
. ..........s....A...
Ekanenros ceaies. OGjrto del wufiueio ............................................................
Usufructo de cosa5 consuruiblcs; ct~ail.~aufiu~so ...........................................
EI cu-asi~sulrucroen el C6digo Civii chiieno .................y.w......................
Difetenas crn la :'.gisl;i:i6n ciijirna enxa: ti ustifitliro y el cua?iwufratio
Cliasbusuru~rn y rnuruct .................................................................................

3. CoX~TITLIClOh' DEL USUFRG'CTQ

 P b.
N.a
-
914. Nheco de ruufcrrcros legaks en Ia lPgieki6a chilena s.............................
653
913. Rcglaa erpridts ........................................................................................... 653
3b& iJsufrucro del p d Je~ familis; caracrrrisricas .......................,...*..
k& . 654
917 . del rnwida mbte 10s birig$ dt lo mujer: eanewviirsia
UsuXstim legal
sahie la aiatnitaima jurfdirta de rsre derecho de gorr ............... 655
918. Usufrucra de los @om "prcrvisorios" de 103 bieam del desapacMo S56

.
919 Gewraiiddes ..............................
... ........................................................
, 657
9 2 ~E ) USU~ZUCPO coa7Tituido seto eaire vivos ............................+.
.........*. 653
Z ) Arlo conseimtlvo ............................ .
. , ....................................... 657
2 ) Vm por IS que pude ~onstituirse el risufmaa por m t r a r o ...... 678
3 ) Carcter cunplnnrsl o snlcrnw del acto moxinirivo .................... 658
4 ) Papel de Es iaxripxibn conscrvaratii s..+^.....,....^....... 658
92 1. b) Usdmcm conirirnido por tesramenro ....................,,,...,..+....~. ............... 653

D- UFIldPRklCK> CONSTITVlnO POR SBNTI?NWA flB!UAL

924. C m conrempldo como pnsin elimcoricia ...........v.................................... 660

324 rr. Recapift~luriBn .,.,.....

.......................... ............................................. 661
925. AceptaciSn del uaufiucxo ~irnulrrieo ..+...........+................................ 661
926. Prahibisln de cansriniir t~ufrucra'isucesivos ca alrereatitios ...................... 667
927. Snbs~rurair ........................................................................................................
663
328. PralribEciOn de mnstituir usdiuno baja una tondicida o a un plaza que
smpwda su rjereicio ....................... . . ........................................................ 663

*
929. Oairtarin lirnida ............................,.....,... .................................................... 664
930 . EI trmino dd u~uirucmpuede romebrrc i condici6n ...................... . . ..... 664
 4. DERECHOS DEL GSWERUCTUAafO

931. ObservaciUn general; maisuimia de dos dct31chos ...................... . , , .......+

932 . I ) DerecXx, de uso p goce ................
... ............................................
933. 21 Cterzcho d e wtiibir loa frutos; a pc.rt@nwenIOS pndieasrs ......
934. Fruro civil de ona cosa incarpord; usufrurro de acciones de sociedades ....
935 . 3 ) Derecho a crerios produans ..............................~..................~**...........
a ) Goce de bosqun y arboldas ........................
..............*................
b) h c e de minas y cantftas e n arfiial laboreu ...................... .
..
........
C) Goce de ganacies o rebarla ....
.................. ..............................
9.36. Las regias del derecho de goce del usufructo pueden derogarse ................
937. 4) Der~ckoa administrar la cosa iruciuaris ..............................,,........V.....T
438. 5 j Derecho s hipotecar el usufructo ...........................=.................................
939. 6 ) D e r d de arrendar y ceder sil. usufructo .................... ..,..... ..............
Sanci6a de 1s prahibiciE>n de asrendag p ceder el usufrucio ................
940. Derecho dlspaaet de la casa d d s en cuasiusufructo ........................... ,..
@ O a . Acciones par& defconder d derecho de urufrucm ..............................y=.........=
941. EI derecha de usufrue80 es embargable .........................................................

5 QBLTGACIO&iES DEL UJUFRUCTUABIO

942. Distinciirn ,.,,.. .............................................

................... ..................... 673

343. Inventario y caucin .............................................. , . . ................................

344 . Fsciin de inventario solemne ........................
........., .......................
LPs ~ ~ u f r u c r u u i mleg~~ks
no tienen obligacin de h-r inventaria ........
ont.r~i&nde la abzigacih de haccr invenrarjo ....................................
Demcho de uzufrucro fijada corno pt.nbi&n alimerrrica; inveomtio sim-
.
plo Referencia ...................,.. .......................................................................
9 4 5 . Caucin de coaremariisi y resriruein; dispensa de lo uuciiin ....................
946. Srtnci6a que acarrea ia omir;in del inventario p de la cmciijn ................
941. Cmciin jitratoiia ..........................................................................................
348.eertirho irnprescriptibic de reclamar 11 adrriinisrracin .........................V....,.
349. ilbieto de 15 <-aucOn en d usuffiacco y en ei ruasiusdructa .................... ,...
9305 Limirxiones en el g o a de !r cosa frucmaria ...............s.........................b....
951. 1.) Respro de los azriendoi ....................................................................
952 . 2 ) El us~fnicniariodebe recibir la casa en el e s d o en que se enrnenut
 lm.? DERECHO CXViL
-
_-
;-Y
-
+-
-." y--. --

E I)BLIGilCLOXES DEL WBUFRUCTl'ARlO DURANTE HE. W P WP, 1.4

U)= P R U ~ r R R r A

-
N."
--
P ~ E .

953. 1) Goce de Ia r w sin alterar sra iii~mii y sub~ialnria ............................. 6-9

"Saizrr reriim sribsrantia'? ................................................*...................... 67'3
954. 7) GQX de la cma como buen padre de familihi; ~ ~ p o n s a b i I M de d la
culpa leve ..........................e.....~~s............................. .......................... 681
955. 3) Cargas frucniarias .....................
... ...................................................... 653
9%. Intereses lega!es de 105 crpiraies invertida pc+r el propielario en las obres
o retinrciones wayprrs de 1s cosa ....
...............,.. . . , ................................. 687
957. $i Coariibuzi6n a las deudas herediraria y crsramnraris ........................ 683

95% Rtsri~ucin de la com fnictuarja .........................................,...................... 684

9% a. Derecho legal dr recentrihn .......
.............................. ........................... iR4

A:, DmxkDS

1 ) Derecha de enajenar la nuda propiedad ., ................,............... ....

.,., ,.,.
2 ) Dtrecho a higiorerar lit nuda propiedad .......*..........* ....................* . . . .
3) Transmisin de la nuda propiedad ........................................................
4 ) Derecho a lus fr~rospendientes ai momento de la resriruci6n ............
5 } Derecho e. indcmniaacioncs ......................................................................
6 ) Cubm de intertsrs del dinero inwrrrda en abras mayore necesarias ....
7 ) Derrcha al resora ....................,,,,..........,.,...... ...........................................
I " j ) D e d o a pldir 1% mminU6n del uslifmrucra , , ,,,..,,,,... ........................
9 1 Acciones rsales ...........,..............................................................................
10) Plccibn personal de sestiriicin ...............................................................

@
969. EP~c.I.;L cx~reotdinarias rna~y~res.........................................................
.,,.. .... 687
970. Pude el iisufr~eruaiioobligar al pmpierario ;I ejecutar laa &ras o i-efac-
cisii:rs mayores! ............................... ............................................................ 6%:
Si? l. Iiiex~traciade Jz ohligsciOn de tembhar Ias mejoras valunretia ............ 689
972, Iacxisrrnria Zc ia ablgsciLjn de reponer un edificio qEe viene tudo a rictra 689
 7 . EXTlNCiON DEL USEFRUCTa

N.M
-- -
Pff@

'375.1 ) tiegddn del da o dei mento de ia candicihn prefijsdos p h apr-

minaci6u del usufcucm ................ .....
,, +*.,. ~*,.,.,.. . - . . . . . 584 .-
974. 2 j Se extingue el usufructo p r la muerte del usuimcruwia @#O ...,.....,.........,
975. 3 ) Se wringue p r la resalucin ijel derecho del coostiiuyean @O ..................
976. 4 ) Por la soasoIid~i&ndel usufructo can la propiedad .. 690.........................
377. 5 ) Se exringue por la renuncia de! usufrucmario ,,....,.,.......,..~
..-~.s~~,. CX40 .
978. 6 i Se e s a n p por prc~riycibn ..-..........................
+.* *.........,,. 690 . .va-sb.e.....+--+

979. 7 j El usufructo e extingue pnr la dcstniccida cirmpleca de la msa

frarrtuaria ................................................... ..... 691
Usufrucro de heredad que se iriundii ....,, ........... ........
,..., ,,,....,...,......... 691
390 8 ) Errincl&n del usuFructo poc sentencia judicial. + v,rv*...,,n e
7
Y80 bEr. 9 ) Extincibn del wstifrurra pur erqpropirci0n del pcPhiio rsTjco sobre el
qce maEa ....................., ,.....
.,,., ...
. . ..
s ~ ~ ~ m . . . . .
. . . ..... 963

6 . DIFERENCIA5 ENTRE EL USUPBUCTO Y EL FlDElCQMISO

381. a l Diferencjas ea ctianrrz a la nzttrraleza de ambas institucianes ,,,,,........... 693

" .,
982 b ) Uiieericias en marira a su consowil-mn ................................................ 6-93
983, c ) Diferencias en cuanto a sus c f ~ t a s..... ........., .,
.-..,..~~~.......... 694
....,*.e.ss.

984. d ) Diferencias ea manto a sta. ~errnioaciOn.................... .,..~+........$93 .

. .
.
BibliosaFa .......*+., .....~~~...,~....~~...+~.+~+... . . .
. . . . . . . . . . 695 .

CAPITULO XXV

. . . - - . . . . . . . . Concepta
. . . ,~. .......*..........,..
" . . . .=~=~
D e d o de usufructo y derecho h usa ..,...,............. ,. ...... +-

Con~rritucibndel tierecho de i ~ s aplicacin

; de! 1% regias del ilsufrucro ...,
Conseaido d t i derecho ieei de usa ...................,,.....+..e..
DcrermimiOa de la ex:xttinsiOn en que se concede e i derecho d*. aso
Necesidades perxrndes del usuario g del twiabitzldor; fnrniiis ................,.....
Derecho dci usuario de nna heredad .............,.,,..... .,,....... ... ..~~--, ..-.,.-33w...

Obligaciones del nsuar~o....,,,.........,........... .......... ....-.- ,,v- aqx+4b.-,

Ca~terisricas .
....,,-.-.,-.,.,. ................................ ~ ~
.
.
-
s~
.
.
,
.,
-
s

H) DERECHO DE HAB3TAfTObi.I
.,
P)844 IJefinicion ......,. ..,.,..........
.......,,.4, ,......
,....", ,.
,,, ,.".-*,, r....vv

935. Aplicacin dc las rrglas dC1 detecho de uso; modifics4n ..,.,.,...,,,,.,,...+++~

996. Diferclncjlis enrre t i uruirucw ji cl uso y la habiwsfin
0
 PBBa.

NoctSn, funci6n econO~i;oie imporcuicia de la aervidumbm 703 .+................

Def inicianes ,~,~~~~.~......,.,....,..w..,,., ~~~,~......,.............,..... 703
'
~ s~

&plisllrsn 1% d i f i c x i r j n & p ~ d i a lde 1s seetpidumbre?; ..-....+.a 704

~ & i & & , de
d !u x m i d ~ b r r i......,.......,.-......,+.e....-~-... . - 704 h ~ b . , . . .

Namrdera del g m m e n qrie impone k servidumbre .....,..-..........- 7~ e...eeeeeee...

Supuestos de la relarihn da servidumbre ...+............. ....*.*.., , . . 707

t 8 s,....~...

bgi51asin sobre servidumbres .............,.....sT-. . . . . . . . . . 707

,,s.+.a,..,

1 C A R A 0 F R " f JLIR1II;CQS DEI. DERECHO DE SER JlCfiMBRE

1.004. FnunciairiAn ........................................................................ . . . . .. 708

1.003. a) . . .....
Derecho real ...................... .................................... . 708
1.006. b) Derecho inmuaibie ...............+....., . ,.. . , . . . .... . .. . 708
1,007. c ) Es un dere& arcexrtio ....................... .... .
......... .
....... . 708
1.008. d) acecho perptttun .....................,.....
.. ..,=.=".......................*....--...,... 705) ,

1.009, e) Derecho indivisible .............,,,.,.,...................,........*v..... . .. . , 769

D N W C a ~ ~ Q S
' p > . - : ; . , ~ F a

1,010. a) lrbr el c d c r e r de la suie~ibn a que ac encaeerra =metida i-i dliefio

del predio sirvienre ...........................,......... ,, . .. . . . .. . - . 710
1.01 l. h j Par las se%les de su exioremia ............................... . . ............. 712
1,012.. c ) Por razn de sal ejercicio ........+, ,.................. ...,,....,,. ,. , .. , . 113
I+#L3. Czrnrinuidad discontinuidad g s p i c a c i a o ioaparench
5 .,, .........,,...,....,... 714
1.014. lmptraicla de fa cluifizarin de ias aemidumbres por rmSn de su ejercicio 715
1.015. d ) Por su origen ................... . =. . . . . . . ,.
......s.ne~z~=........... . 715

1.016. Detecmina~ihndel ejercicio j extensin del derecha de ervidumbxe ........ 727

1.011. Reglas gsroerales ........................................... .......... ..~
,,........ .-..........,... . . . ,,,. 717
1) EI que nene derecho a una servidumbre, ID ricntx igullmrtte a icrs
mdios rnecesarioios para ejetcerb ............................ * * . + dddddddd,...s.a=..+,- 717
2) Lar o b m indir;prnsables para cjrrcer ii servidizrabm son de cargo del
qae la goza ................... .
..... . .......
.... + . . . . .. . ' 717
3) Idrerabilidad de la servidumbre .........................=. . . . .=..... . . . . . . . . 717
 5 . SERVIDUMBRES NAWIUtLES

N.* Pie.

1.019. XmJOn ...........................................................~..~..................................... 718

1.020 . Srfvidumbrt de libn desecenso g exurrlmfa~lmde [as aguas ...................,.. 7 1 8 d
1.021. ProhibiciStr de hacer ruafqukr abta para que !S aguas drsciedan .......... 719
1.022. Prohibicihn dc earorbar g gravar la wrvidiimbce ......................., , , , ..... 719
1.023. Bbrps que pueden htarw .........................
..................~.............~..................719

1.026. C h ........................................,.,............................s 719 .....................................

1.027. a ) Usa de Iss rikrrrs para los mesresteres dc la wcrr y de 1 naveg~ibn
o fbre ................... . ,,..,. . ...............
. . ,
720
1.018. b] Servidumbm esrab1~id.a~ por reglamento^ u ordenamar espcialcs ...... 721

P;ic~ibn ..........................
...................,.,
m " " . . . . . . . . . . . . . . . . * * * . r

NamraIezo juridics ...........................

D e m b y acciOn d e s ...............................................................*..................
A ~ i de h demarcacin y accin wiviadicamrin ..........................................
Forma m e t i a l de k e r la iimiwcin p e! arnajoaamienco ......................S.
Condiciones del derrciio de demnifacin ........
...+...... ......................A.
a ) E'& propkmrios distintos ............. .
...................................
b) Dop fundo m n u g ~ l...............o............s..
~ .....................................
Excepcin a la demrrrcxin ..........................................................................
Lz demwcacin prode rap?cto de predios Nsticm g de predias urbanos
La demarcacin amigable ..............................S............,,, ......s............+...
La demotcacif>a judidal ..+..........................3..........,....++.e.~.........s
e i n puede ejercer la accin de demarceclijn ......................... . . , ............S.
Derecha de 1Lmnr a juicie, a &os 10% internados en 1% dtmarr~iStr ....
Contra quihh puede c j e r ~ w1% wci6rp d t derntrcaci9n .........................
Xa acci6rz. de d e m w i b w dable; de la pntetia ............................
N." P&@.

1.044. (14rkcter dcd~ribtivo -ir la acci6n de dcforarcacio ........................,.......* 728

1.043. Irnprescriptibili&d ...............................
. -.. ......................................
........... 729
1.046. Lsl demarcarin clebt hacerse a expensss urmrines ...................,............ss~v 729
1 . 0 4 a. irrev~abi!jdad de is dcmar~aribn; rq~asiciClrr 2r. rnojanes ........................ 729
1.0-16b. Sanciones dc la demarcaciir ........................................................................ 730

T/*F.'".'. ,x>r...p. . .....

* .

11 CERRAMIENTO

1.047. Ge~icralidadcs ...................

....... ............................................................. 30
l. .
..
lW7 a. Dominio de ias cercas ..............*............=.... ......,.............................. 732
1.047 b . El cerramicntu no soliii?~uyc ~ r v i d m b r e .............................................. 931
1.047 c. Irnprcac~ipribildad ...................
..9.....,
.....,< ...
...,
... 73 3

3TomcnrLatcra ..................................................................................................
. . . ,
Nasurairza j~rlddca .................... ................. . ..................
Ci;rzrlicion~--,de cxisrencia de la mdjaneia ....................... .
. ..p..............Z..

Ccris:rlccci6n o ~sablccirniesro de :a medianrirlr; modos de ndquiziria ....

La csns~rucciGn a erperuas comunes ................................ .................
La picsrrigtion ................... .......-....................................................................
' P x d i c i R n p ~ ~ r c ~ pi:31 acs?o~ade rnucfxe .......................................
.......-...
De:ccl~o de hacer medianera la chica a p r e d divisoria privativa ..............
Pruebx dc la medianeia; presunciones ............................................... ....

ti. Dereccla~ de lo: colirid~rwes sobra b rercd a fidred raedidnerrz

I.061. Expensas rclariva': al ceriami*:nro comn ..................................................... 740

1.062. Abandono Jel dcrecfin de me31aacia para librilrtic dr: sus rzxgas ........... 740
 -
Pgs.

Prohihirihn tic ptaacar s cicrta distaacla i i e la mnralla ................... ,,...... y$! ...
Derccho a cxiyiz el corte dc ramas de i - k l c s y farultad de cartar l a cfalcer - < i
Cbli.qcir, dc obsemr Iru ordenanzas en la obrar de que pueda iesuirirr
dao a ioc. eZificim u Iicrr<iadis vxinas ..................................................-i",
.-

Definirin .................................................................
......................................
h'amraieza juridica .........................................................................................
Adq:iisiei&n ................................... ...................................... .......................
Y s hay stlrviiirtrnbre sobrc un camina pC blii-o ..........................................
fi~r.dici~nesqur deben conrurfjr pizra poder establecer !a servidumbre ....
Arrcgln scb:~ la indemnizzci0n y s b r ~t i ejercicio de 1% t;ervid~rnbre....
Servidumbre cic rriisirn rrolonr~ria ..............................., .....v.......................Z
Dcrechn de! ducho del prcdin sirvieritx. para pedir qrre sc ic exonere de ?a
seavidi~rr~?*hrc ...
............................................. ............................
...... .......
Farrc clc nz predio que si divi;ie 1; que quetia cleipruvisra de ccmrinita-
~,
i camina pUbliw; ~erv;dumhre a su ifivoi: ........................................
~ i r ~ ial

Irent.ra!idades ...................................................................................................
Cmacrriisticar ...................... ..,.. .. .
, , .....................................................
QuP prc<lIo.; prden ser dominantes ..........................................................
Qu predins p i d e n ser sirvii-me: .................................................................
....
En quF cnmisre el gravamen ................... ...............................................
Condiii~nccnezcssiias para sn tsrblecimicnco ........................................,...
a ) Necesidad dtt csrs dr Iss a.q*izs ......................... . . ................................
bi Exlstec~ia del &erecho sobre I:ls agians yr~ise yr.?rer,~!i-cou&rrcir .......
C I P a g ~d i !as ladeai~izxcaes qctc cnir;.iye~~danal 2iieiM c!sl pre~liri
~ i r v i ~ n.........................................
~f .. ........................................................
Pracedimientn ...........................................................................................
tin predio gus61. soporrar varias scrvid?nn!x:es de acuediicm ....................
DerricEia a Itcvai cl aciiesircto For r;erro mrntio .....................................
Trg cons:ruccli?n de$ zcccducrn ri:i;c le; t.il quc no perjudique al prc<fio
sirairnte .................... .........................................,.,....,,. ... i\.
Srr~idaimbrcdc desagr y drenaje ................................................................. - 4 . :
a i kjervidi~mbrc * { e desagse pr~piualri~cdi<-ha .................................... " ici a
.
.
b! Servidumbre de drclaacr ................... .................................................. 7 % iC
- --L ; .
Lus cterrpmcs .............................................................................................
-
N.a
.@d.
t Luces g vistas .................,..,..+~....,++ . . . , .**.~ ...................... 750
-
F*.

1.095. Rcsicicciane del Juco de la @red a su imitad de abrir veataasr ,,...,.. 750
1.096 a3 Par&$ privsrivau ao mjcras a mrrlcciona .....+...,.............,,.....,...., '".. 751
1.097. b) Paredes grivativi~:sujcras a ~ ~ ~ r i c c i a u..e.a......,,,,.,.,,,~.~A. ".A+s=."ss 751
~ .,.
l.@S. Condicionej en que debes ranstniira la nntanars de luz rn Irti parcden
que &as b i t e n con rcmjcciones .......................... .
..
......,.,.... 752
t.#99. Derechos de2 vecino .....,,.....,.,,,.,,.~~ .,.*+s.-.,,+..~.~...~~.,,......,..,.,........ 712
1.100. r ) P&nides anedimcru .................................. 752
1,101. df Paredes en parte privarilyas y cn parre mdiancsas. ......... 753
+..,,,..,.as.asas.asasas...asas
1,202. GIiticacibo juridica de lu mriccicines a Ir fxulc%d de. sbrir luces y vu-
. .m .pared . , ,..................
. prapin , , ~ . .......... , .,.*~~ 753
1.103. Caraem de j2f I ucama ~ ~~mLPi(l~mbre lega1 ...................., . . 7 34
1.104. Canacreres de hs vkts como servidumbte legal ......................... .
.......
753
1,105. Las diapnsicioncs sabte b ~asmidumbtes de Iurer y vi$= son detagabk
por las p r e s ................................. ~~ = . . . ...................... .. * . . 755
..n.-, ~ e"... ~

1.106. Inexistencia de la servidumbre i c p i de -as lluvias ..,..,.........,.,....., ..... + 755

'1.107.Autonomin de iz v~luncad; nfirnera ilimitado de las servidumbres va-

luntarias ................... .......,..................................................... ....... 736 '

1.108, Las servidumbre: qw no puetn imponera9 cama icgajt7 p d e n esnibk

cerse mmtr vaiunuriss ................... Tz~..vT--.+-+...+.A ......, 738

8. MDWS L>fo ETABLECER L A S SBRVIDWMMES VOLUNTAEXAS

. .
1 ,1w+ Enwmcracian .....,............ .....*.....~....=" ..... .. ,.
~ . . . .. ,. . . . 7 53
1.1 10. Adquisici0n de 1s servidumbre par ~rrrracia del juez .............................
+ 759

1 Nwin. ....................
. ., .= ..........
s..-z,,.. . 759
1.1 12. Estera de Piplicacihn .................... ~*..> .*..,. ~~..................................
760
1.143. etprirdad: pudar dr gravar ....................
. ..... ..................
...., 760
 N*- ~ S S
\- m-
"

1.I 14, Carencia de demniddes especiafa .

.,, ...................
..............................S...... 761
.
1.1 15 Suplccidn del ticala; rc*mnocimicnto del du&o dd predio simiente .......... 762
1.1 15. Ttgdicl6n de b semidumbw .........................,,
........... .,. 762

1.1 19.9ervjdnmbrer que pueden adquirirse por pracripsrbn .............................. 765 fl

1.12Q. Plazo de pmuipcin . 7 s

t. 120% T a m de la ley .................... .

.................................................................... 7631

1.1 2 1. Medios de derermiezin ,

., ..................... ,...
................................................ 168
1.122. AdquisiciDn g pkdida par la prcscripeiOa de un m d a partihilar de ejer-
cer h wrvidumbre ........................................................................................ 768

8. EX'PINCION DE LAS SERVlI)UMBRl%

Causad de icxtinriiin ....................................................*...................................

Io Resafueihn de1 derecho del 'consrimyente .......................................
2QLlgadrt de1 di% a de $a cundicihn ...*.*.................... .......
.................
39 La confusitin. s ................................
G...,..,..,..,..,.......... ......................
4 P %enunda del dtteiis del pf~diodominanre .......................................
. . . . . . 5Q. No . . . . ..
. . usa. ......................... .
..
.
Inrtrn?pcihn de Ii pmscripcin .............................................................
6Vmposibiliditd de rije~erla mvidumbre por el esrado en que se ha-
.........
llan ias casar ................................................. .......................
La txpropiacion p o r causa de utilidad &biics ...................,...........c...
Bibliografa .................. ....,
........... .,.................................................................
4 Cj "& -*"1
9-
J
. CJ 4 .J
m. 3mP mP mwcaamm~
41 l. -1-9 i.. -2 -4 '
4
W & P w g 4 - a w a
 2 CUWS QUE PUEDEN SER EElVlh'DI(iMAS

Cosas curporsles c incorpra;es .................................................................... 8 0 i

Coias corpralm calces y muebles ..............................................................
@osas muebles compradas p o r ei pmxdor cn una feria u otro cstab1eci.-
mien:o ind~strial en que se vendan cosas muebles de 19 mima dase .... $0-
K@sa~rvsindc Bs casw fiurdar; a r o h d s adquiridsi ea ferh, al&
s.
u otm esraklecimienio adttscriai en que se venkri cosas muebles de fa
misma clase. , ...........................
...,.,..... ............................."...... ROS
ApLicaciOa dc las rnorroa de 10; ~ncisas2 9 del ariirvlo 890 a 1%
cosas eamprsuns en Buiszl~ de Comercia y en remarea pirbliros ................ 80-
Singularidad Jc lii wsa .................................................. ............................,...
80-
Accibn dt peticibn de herencia y acciin ieivindicatonia ......................... 1302
. . Casas . . . . . .....................
. . . incorporales , . . . , . . .. ... SETZ
Beivindicasriin de cuoras ................................................................................ 8Z)9
Dererminaci&ri de les msas que se rciviiidicaat ............................................
Fteivinriicaciln t-e :fmlmal portiidia: ...........................................................

1.1 3 1. T e prinripio, solo puede reivindicar el propicriuio ....................................

1.132. Csalquicr chse de prupieiario piaede reivindicar ..........................................
1.15:. C m cn que puede xiviridi~ar ua no ducos; acci6n puhlitia~a ............
a l Derccho Romaaa ....................
......... ....
+ *........................v..4
...........#, <.....+.
b ) L>diglai modernos ...,............................................
+,...,.,..........
........
C.) W i g o Civil chiieno + ........... ....
,,,........ ......................V.. ,,.,..,,,..... ........
d ) Fur~damento ...................................................,, ..*..,....,.
. ........,.....
......*. ,
e ) Supuaros de la accitn pubBciana ciel Cbdigo chilenu ..........................
f i La publiciana $610 puede hacerse vader contra un poseedor de condi-
ci6n inferior a la del dcm~ndanre ........................................~..~ ............
g j Diferencilz entre ias a~tiatit-s*ejvinciicarorIa y pobiiriraia ..........,.....
hi Utilidad de :a sccion publiciana ......
............... ...
1.17 '1. El ariior no debe paseer i a col3 para pdrr rnta'oisr la accibn mivindicaioria
R~ivindicxci&n & un inrnueble inscrito ........................................................

i.155. Sujem sobre e i cua! recae la c a g a L la prwba ...................................... 8-0

1.1 56. Principia puntos que debe probar el rciviobctldor ................................ 8-0
a) El dominio ..................... ...,-. .
..... ................................................ @M
Juicio en que ci Fixo rrivindira tierras qut e r u a o de nrrir dueo ..,, E21
b ) PosaiOn dc i a cosa por el dcmanddo ............................ .......... . . m.5
c) ld:.ntiFic~En de ia casa reivindicada ................................................... 2-3
1.137. C6nm sc prueba el dominio; riisincihn .................................................... t;$
-
N.4"
-
................<#.....F....>.................**...........
P b.
1.148, A, Fm&a de hs v i ~ ioriginarias, 824
1.119. B. P.rueba de vi= detjvauvas ............................................................... 824
a) Pmcb por Irr prescrip56a dei dominio adquirido derivainaniente .... 825
b) Prueba p a r Ias Eiresunciones judiridea de1 dominio dguirido deGva-
tivmensc ...................
..................................................................
,....... 82G
1.160. Constmcciba de ta jurisprudencia f r s m sobre las p~suacianesde do-
.
mi& inmabiIiario ....*..........*........ . ........ ................................................ 827
a) Ninguna de iu parres invoca titubs ...................................................... 827
b ) Una de h penes Erne e! titula ....................,.............s.s.=. ........... 828
Las dos pan- preenrarr ricalos ...................,........*. ..............................
c) 828
Alcance y cctnsideracihn de los rimlos ................................................ 813
1.161. La pnreba mtifita3 .
.
el dominio .................... ...................................... 828
1.162. Egcepciones que p u c d ~oponer el demandado de reiviadicsrjbn ................ 830

1 . 63. Ennmerztrin .....................,...........s...........s.s...... .........................................

l.%&. k) El rclmal pmetdor .....................................................................................
I)earrniaaci&n $e la persona del pss.edor .........................................
P o ~ o fim
r ........................ . . ...............................................................
Jlo~ores Y.., ..................................................................
eirri~dicacbncrrntra lar herederos def pareedor ...............................
1.165. b) Poseedor que de$ de ser10 .........................,...................-........................
a) Poseridor de buena fe ..................... .. .................................................
Confirmacin de 12 ensjenacihn px el i&vindicdor ......................+...A.
ktensSn de la acri6n reivindiciroria sd embargo de lo adeudado por
el rerctsa d pseedar qui enajen6 1s cort ........................................
d) Posgedor de mala fe .................................................................................
Efi'kt~sdel m dei valor de la cosz ..., ................... .......................
Derechas
" - y obligaciones del postredos de m&
...
m&= suyis dejb de p w e r ......................
.....,
fe
..,...
q ~ cpar hechp o
.............................
Apiicaribn de lar nomas del poricdor de mah fe al de bwna le que
d w r e d jniun se ha pueuito en la Impasibilidad de resritnir la cmr
par ni culpe ...,....,.,.,........
.....................................s......+..
1.166. Narurdera de b;m a a i h plr la que M p x i ~ ~ lfa: que el p d o t mibii
wr eila a su valor .......................................................................... .............
1.167. cS Injusro .derentador
. . . . . . . . . ....,. .............................

.
1.168 Goce de fa CQSB durante el juicio ................................................................ 839
1.169. Medidar p e c a ~ m d u ;dlrtisch .................................................................... 839
1.170. A- . mu&ln .......+............,,,........*.....
. . 840
1 B. Cosas inmwhies ................,. .., ......
. .............................................. 840
1.172. knieruo judicial d inmucbles; controversia ............................................ 842
 -
N?-
1 , Gnccpto ........................,.... .............~~..........................................................-.
843
--
Pep.

1.174. Reglas del Cdigo; su apllmcibn ......................................................... 843 ...

A PRESTACIONES DgL PQSEEPOR VENCXDB EN FAVOR DI& WIYIm3-

Enunciacib ......................,....,.......+.. ........

,.s...,as.,,,...L, ...............................
A, &a xadtucia dc ia cosa rciviadicada ........................... . . . . . . .Z. . . . A
..

Gmas que comprende Ia resrim0o .....................

. .
..................................
G m o re rediza la resciruri6n dri inmueble .................................. ...........+e.
Lugar en que debe eorregorse la cosa mueble .................*..... .
,,,..,,,
Strecte de los m a s de administraciiin ejecctados p o r eI demandado ........
8.lademnizacion p r los dcmism que ha wfdda la cosa ..........................
C. L;r reo*ritucibn de las iniror ........................................................................
D. Gastos del pleiro y de ccinserwin y c u s d i a ....................................

i
B. PRESPACICB1.IS DEL BEIYIF4DICADUR BN FAVOR DEL PO.%EWR
i
1.184 Enunciacin ..................................................................................................... 847
....
+
<
;

2.185. Exposas o mcjom; ~Taiificsciia ...................

....,.....3................. 848 /
..
1.3 86' A. Expatas ncceskriar .................................. ....................................... 848 \
1.187. B. E r g e w no necearim ....................................................... ,.,.,., ............. 849
. 1.188. Litiquidsci6n de las prersracioncs .................................................................... 851 1
1.189, Denecho de retencin det p s ~ e d a rvencida ................................................. S51 .
X+189nFxwnai8n de la noma aI tenedor u acupnrs: de un inmuebk en vimd de
un connato qw des@ se declara nulo .................... ............~.*~........*.....852

LAS ACUQNES P O S E S B U S k"

i.190, Concfpro ....................... .............................................................

................ 855
1.191. Tettninalagii .................................................................................................. 835
1.192. EnuueiacirSa de la^ accioiies pesotias ....................................... .............
,, 856/
1.133, CIasifitacin de 3as acciones pesarisa ......................................... ..... .. 857 .
l.t94. Puadamenro y utilidad de 1% acciones ~ s c s a r i s s .....,.................. .. $57 ..
.1,193. Origen Piis&rico de las inrerdiaopi ............................,.............................
,.
,.s....

858
N.M P&gs.
-.
1.196. &piirracibrr de la drnuminari6ii "ia!trelic:u" ... .........................*..... *......... 859
E.197. Neturalrsa real r inrniieble i e las atciones p ~ s o r i s s .............................. 810
5.398. C;uacreristicas p:ncesates ..................................... ......... 8GI
1.139. hs juicios p e s o r i a s y la cois juzgada ................... .......... ................ 861
1.200. Aicanse ptovisionnl o interino $e !S senteecias de lw juicios psxslirios 862
1.201, Imprcancia dei hliu del ii~irka poresorio ...................,.......rCrC... ,....,...... 361
1.202. FJristeacia dc la xct8n p~szwria rrrilinaria; conarouczsia.............................. 863
1.203, Posibilidad J E ~rmrni:~ la ntrifja ptxe~r2.ia. coninrme ab pfclceJimientu
ordinario ............................................................................ .
.-................... 866
1.ZO.I. La cizaciaa de 1s eviticihn cn lor juicios paresorius .....................,.. .......... 867
1.205. Fxcr;risdcncia $4 derc.cho de dominio en ios jiiicia ~iosesurioa.................... 868
1.201;. A a l a reivineititcuxia y acciones pmcscirias ...................,,,.. . ..............
Y , 869

CdJSAS Q U E PGEDL* SUR OBj*;TO DE LAS ACCIONE5

'FOSESOMAS

Enuncixi6n ..........................................*.................=... ..............................

,,....,...
a ) Bienes races ................................. .....................................
b ) aerticims reales coosrimicias ea bienes rams ..................... ..............,....
Chisas qkie no pce.i;len ser objcro de 3 a X C ~ O W S posesoras ........................
&icrho real $e h g r mcia ................................................................................
Uriiizrrion oe rosa rjeiia por mira m!eranci;m de1 dueo o p o s d i l r ; aprn-
vrciimicnro de i;n oinisiijn dc actos de mcra fomlmd de orco .................
a) Fxintibio ...............................................................................................
b! Acws dc mera tolerancia ..........................................................................
ij Acras de mera fc~lrad . ...................s....+~... .........
d ) Dikrenria cnrre la ami~iriide los zems de mcra f a c u l t d de orro y
10s actas 2, mera mleraccia' ............................. .............................................
-1 :%scsian precaria dcl qnc cjecura ioi: actos tolerados; rdurividd de ella
Eicnes sacianales rle uso pUtlico; derecho toej rancrsionario ......................
%rvidumb~cs iliscnntinuas o inaparenres .................... .. ......................h....+..
a ) Principio .............................. .................................................................
b i Ex~pcionesrmvnotidari por la jurir?pfu.2cocia irariccsn al principia qac
ajeg-, las acciunrs psesozias a ims servidumbres di.iasonnuas o inapdreurcv
Sohiili8a cu rl Derecho chilena ..................................................................

3 - 2 15. t r g i t i ~ a d o sa~Livos ................................

, ,...,..............
, ........................... 880
1.2 15. Lr Iegitimxcin del usidrusruaria, usuerrio y tiabirado: ..................., , ..... 880
N*@' S@"
-- --
1,- 17. La IegirimaciBn dei comunero .,...........................#+,,+,, ,
,..,,,..,,..,..,....,,.., 88 1
1.2 18. La irgir;rnaciE>n Jrl heredero t!cl poseedor .................................................... Elal
1.219, Puszlsio rranquiia y ati ixerrtirnpida ttn ano completa .............................. ti82

1.233. Enunciacin ..........,....,,...,,,,....,............................. .....,.........,................

, , ,,.,..,,..
1.111, a } hllilrstia o embaruo inferido a la pocrr;in o dt~pojode ia muna ....
Concepto y caracteres de is rnotcscia o embarazo ,,, ...,...........................
Elementos que no integran el concepto de rurbac6n pascwris ,,..........
TurbaOAn d: hecho y de der~clw......,.....................,......,......~. =...--~-* ,.....,
C&x~ius r i nrnagos de rurbacin y ttarbxianrs reatizadas ....................
El despojo ....................... ..., .......".
...~.* .....,....~.,,,........... =,=.,.s....~.....v.....

I .? 2 2 . h ) PIaiir cn que Jcbcn it-tn.spr>ncra~Ias accioncs pascmriiis ..,........,,.. .....

1.223. Aumr de la turlaxion o despaja ..............................,,,. . . , ~ ~ ~ . . , 3 . ~ . ~ . , . . . . , , . . , , . .891

,

1.114. Heretlerw dt-I stiror de la mrb3in O despojo ......... .+ .... ...* ,.~&.., .
..." , 831
1.714. Actual poseedor que h adquirido dirertamcnte i;i tosa del usrrrp~ioi 831 ........
t.125. Acciofi csirninai matrs el usurpador ...........................,.......,..,.....,.....,....... 897
t.??'. Acciones postsorias enrre comunera$ +.,,......,...,,,..,** ....,......,.......,.....,.....
~ .*B,, ~ 892
t 2 3 3 LG aururicltldcs piibliras romo legirirnndiis pnsivw JE tzr iirrionts pose~urjlis 894

EL. DEBATE POSUORIO

1.173. Restrirridn del debate e la poscsin; e$ daminio qricda excluiilo ..,.............

1.250. Consideracibn de cierzos ritulos dc dominio ,,,.,.,..,,,,.,.,, ,.~ 896 ,...v*,,.As,..

3.231. Eomprabarin de la posesiha media~ire la k y que artibuye al Lstdo el

dnmirzio de detcrniindus inmurbls ..,................
............................................ 897
1.232. ;Pi~cden demandarse perjilicns en la querelIa posesoria? ....................... ,..., 898

LA PRUEBA FN LAS ACCIONES POSEIIIIKlhS

1.213. Onus piuksnnli y iredtas que Jebe pfobac ef querellante ...,....,,....,........,.,. BOU
65-Drrecho Cr-2, $11
NP , Pig.
u- --
1.234, Reclros que prueban la posesi6n; Jisposicitinss Icgaks ................................ <IUO
1,234 a. La svia inscripiibn tIt1 dernancls~in opuesta 3 la clcl ticrn~nilanic nti cie-
rra ei <Icliaw ~ s e o r i uni exime 31 ttib~:nai del estcdiu de las ptuebas
aLuciJns poi las p a r t e .................................................................................. 301
1.235. La sonrrciversia sobrtx 11 prorl-tn de la pa>nesibn; inrerpreraciones contra.
a dc a n i 2 2 ............................................................ 31)-
I.236. a > Teo:ia que distingue enrrtl l a pasesiii de ia crtsin cpirprai y ia dmr
30s derechos .....................
....,, ............................................................... 90;
1- 7 b) Teleoi;i que dUtinguc critre bicncs raiccc-s inscrjros y no inscrirm ............ 904
2 ' 7 7 ,

1.2.78. Casos cn que se eaplrca e i acriciilu 925 a Iiis bieines raicer; inai.rito5 ............ 903
3-23") Pr\icEa dc i3 pnst.5ii.n Je Inin:lehIt$ in'icrjrt~~'j adqiiirir!os por un rttuiu
no iraslaticio de dominio ................................. ...
.... ...................... ............... 307
1.240. Presunci6ri dei articulo 974; S U alcance ...................................................... 309
1,241. Resrit-ciOn tc. la ayiicacikn del z:iculn 924 a los dcretimr, para cuya
. .
rradicibn es nrirrari? la inscripcion .............................................................. 910
1.247. jisiispfudenria ................................................................................................ 910

1.143. Enunciacin ........................................... ........................................ ... 91 ?

1.241. d . de e ............................................................................................
313

S E G U N D A PABTE.

LAS hCC1Q;obFOi YOSESQRJAS C0WtlT:NE.F EN PARTICEiL%W

1.24'1. *iocii(rn prelimirlar subre la ~iorntncfatitia de acciones posesorios cnmunrs 91.1

1.246. .Gnccpro y caracttrizaci~~de 1 % ~ arcionrr pcrsorias Je amparo y de hrs-
ciru~ibn ............................................................................................................ 915
1.2.87. Objeto curnfin :fe ins qiarrrllas de amporo y tic res:ituci>n; I!iscjnrihn ln..,... 915
l.?4tl.flI)t.Juccii>n simulrne.a tic ambas qrcreiias .................................................... 913
1.249."- R~tlcianec que ricnc dereciiii 3 Irarrr ci qucrcjlantc dc ztmparo y e i cic
trscitiiciin ........................................
........................................ 311;
l . . C l c c ~ i n s ~ u ~ cq;ie
~ a s rlcben expresarse en !-as qucrcliss Jc arnpanl y tic res-
rirzrtiha .................... .
...................................................................................
53th
1.251. Lt*iiimddt>a gdsivos ........................................................................................ 317
 ... + ..-............ .. .-
~NDICE,
-. - L .-
lrn
--
- 3,

N..a POgs.
--- --
1,272. Pcisuna~ :ihligdas indtrnni~a: 1 3 5 pcriir;~iu-causados Luir cl Jrsp~jri....
t 317
1 25.3. I:iccrii fi:niimci,iaj piseguid tnr? las ac~i:inm pusesi>iias ............................ 917

cI~_.ncef-.to..........................................
................................................................
Furtdamcnica ...................
,,...... .-................V... .............. ..............................
N~truralera jacidita ............................................ ............r....+.....+...s....s...s..* ...
Lgitirnadas activos ..........................................................................................
Supuesros de la q~rrcitadc resablecimicntn ....................... .......................
Ln viofcnc~a del ii~spoju ................................................................................
Circunstancias q:;e d c h n c x y m a m en la querella tlc rmrsbiccirnienru ....
kgi~imado pasivu .........................................................................................
Pmedeaciri de :a querella Gc resiatlecimicnro enirc comunero5 ................
C ~ s sq2e pueden s ~ robjeto dri la qurreila dcl rssrablecirnieoro ............
P!mo crt quc puede inkrpanefse Is qi:erciit <!e restablecimiento ............
5atn
i co
i ,, ..........................................................................................................
ln$cmnz%ciJn de daRus y prrjiricios ............................................................
Reserva di acciones ........................................................................................
Cosa j~zgada ....................................................................................................
U~fereiiciasenrrc 1 i q-~ercllaJc riis~ablccimicrrtuy !as ac~iiines pu,esi?rias
prupii~nrarce tales ............................................................................................

L.f' ACCIONES PrPSJ15ORlrfS E?J RELAflOX CON LOS BfWES RAICES

INSCRIT'Oi; Y LOS TTCl lKSCBITU5

1.2-1. Bicnes ran'res oa inscritos ............

..................... .................
3) Un trrccrn cfrrt:"a actos mtcriales dc rirrhacicin n crnbtaar ..............
b i F.i tercrro ticslwljri ai polcrdor material Jr sa pc>srsibii, pero 00 LP
. inscribe a $ 2 nombec ............................................................................
c ! EI a r m o , sin dcspoiar a t yosrcJotur rnawiial, pctende realizar la pri-
rnwa iociaipciln de1 biea raz no inrcriiir ......,,...... ,...,.....,,., .,..........
2: Ef retrcro rcrliza lii in,~criwidn,pero no ! n g a despojar de la tmen-
cia al pseeJor no 'in~tPto....................................... .
...
...............h.*...
e ! E1 tercero reaiias !a inscripcin y, arfcrns, logra. la tenencia rnarctial
de8 i~ini~eblcno inwrini .................................................... . .. ,..............
1.272. Bienes sacer- ,inscriia~ . . ....... , .
. .................... .
. i4
....
n i Opfjaitibn dci puscdur inscrito a PTra insrripcihil que sobre el m&-.
rnn ii~niucbirpcerende rcrriizrri un rerctiro; juicio3 cn que puraici d ~ d u ~ i ~ : ; e
Oj Prrdida del poder rnareriai sabrc el inrniieblr inscrito; crhnes gra-
 1028 . .
DERECHO CIVIL
-........... .,.-.,. .....>..
..
*

TERCERA IIAR'I'E

ACCIONES POSEWRl AS ESI'EClAES

L nomenrlacura cn cl Ciciiga Civii y e n cl de Procedimicato Civil ........ 436

Verdadero caicter dc algunas acciones posi5o:ias cspzcialcs .................... 336
Reglas Comunes a todas las acciones posesoria?; espaciaes ........................ 937
Inrrplicabilidad de las reglas de las rterii'ncs lwtsoris comunes a las
especiales ........................................................................................................ 337
Les acci6fl"nes pase~urias especides no pucdci~ i~arccrse vsier rilnrra unn
. . .
servidumbre ....................v..........=... . .... 978
Piuralidad de sujetos zcrivea o pasivos; Jisrincibn en cstsnto a la jqlri-
mscin de Ir querella y a Is indernniaciejrn de lres dnnm .......................... 938
Plafi de errudia de ias acciones post.sori;tli eoipd&miies ..........s......................+ 339

DENUNCIA DE OBRA NUEVA

Concepro Iegrlde abra nueva ........................................ ............................

Definicin y caracteres de Ia denuncia de obra muna .............................
..
Urilidad y vcnrajss dc la denuncia de obra nueva ....................................
Prcdim en que pude estar la obra nueva denunciable .......................
,..
Obras nuevas denuncElibler ............................................................................
a ) Obra nuevgs que se tran de construir sobre el siicla de que Dtro esti
en pc>sesj&n; e x < e ~ j o n............................
~ ..............................................
b) Obras natevlas ronatcilidas cn e1 p d i o sirvienre que embarazan el go-
ce de una aefvidum&~conrrituida en l .......................... ......
ServiAumbtm dioirjsnrinues a inaparenrr.~.............................. .......... . . .
C ) Con~~ruc~iolm que* SE? trara de sustentar en edificio ajeno, no sujcro
a td semjdumbre ....................
...,. ........ . . . ....................
d ) Obra voladiza que atraviesa el plan verrical de la lfnea divisoria de
de dos predios ......................................................................................
Carcter de la enumeraicik, otras obras nuevas denunciahles ....................
Naturaleza jurdica de la denuncie de abra nueva ...,
...............................
El juicio de obra nueva ................................................................................
Lzgitimaun activa ...................................~............~.......~~....................~.......~.
'Legirimaricn pavsr .++.............~~.. .....+>. ..........................................
La denuncia de obra n u m entrt. colunem ...................,....s....................
Supuwto~ de L denuncia de obrg meva .......
........,,+...r..~..~.~.~~..~,~~~~..~ ......
 SELCION I I I

LtEWNCXA DE UDRA RUINOSA

1.29?!. Aplicscin rstrir.ra dc i ~ di~pxiciunea

s sobrc 3bra ruinosa ........................
95)
i.ji.90. Prncedimicricu; inspsrcio ~ r s o n a ldel triliunsl .......................................... 955
1,301. Curnplimicnm dcl failu judicial ................................................................... YSG
1-302. Casa cn quc la xrparacibn se trsrt p i i c oria pcrxlna quc el q u c i ~ l l d .... 946
1.303. indcmniznciiin .................... .
................................................................ 956
1.104. inexistencia dc In reserva de $3 atilicin urdiiiiria ........................................ 95'
1.305, Cosa juzgada ..................................................................................................
o . i ......................................................................................................
957

... .............................................................
Ucritrninacibn generlta ................
~....
Accioncs poscioriar sobrr agitas ....................... ....................................
a ) ,9rcioncs cunrra !S l a h r i s qirr ritcrr.cn L direcririn dc las agua?, C U -
rriente ......................................................................................................
b) Accibn por e1 eseant:imicnio del ipra n desrirt.i&n de S;I cilrm &ter+
minadas prr aim rnatcrias qinc trcilrrca ....................................................
Negligiicia d a h s in iiai ~ a l i d n a lai aguas ric que 5 1 siroe un p;edu
d4dipiica~intic !as reglas Jet uso clc ias ag'ta esiablrcidaa en ci Coiiigo
del ramo .....................
............. ....................................................
Acciones para Impedir d e p 4 ~ 1 ~Ut l ~cortiente.5 de agua, o mercrias hfrrne-
mcJas o plantaciones .............................................................................~..+....
iirciun y jiratiria privada par2 jst, inrnisivnts desivadas de aanra; o
.
.
~ i mde r h i ajena ...................... ...............................................,..
Dcrectio *le a s e s u wacriw a1 ncrtcno ajeno pare entrar a coger los fmio;
qac dan las rzrnas tcndiriiis sobre tl ...............................,,.,,...,...................
Acciuncr consagradas en el iitulo Jtr las remidrimbres que deben ttrimlrar-
sc cana la denuncia de cabra niteva ....
...............,.. . . , ................ %.,+Lx.,++.
1.51S. Cci~tepri, ..........................................................................................................
962
1.315. hccicin prlpulai cun :esprtn a Ics Iuginie5 de uso pkitico ........................ 962
1.317 + Rcrompcprnsa a1 actor de la a c i k n ppuhr ................................................ YGG
1.3lE. La ai.ci&n popular no iit.sra a las que puedan inrenaarre eo e[ wlo intcrk
 APBNDICE

I'cht-rcios mo$af.Pznda~.-En el nhmero 595 de este romo (y&

na 414) se balda de la trdtcr8n de treiifcf~lo~ naazonzado~y, mis par
via ilustrativa, se alutlt a ciecretus scglamentarios reIacisnarlas vuii el
Estanco cte esos vehlcuioc. Citast ct dccreto N? 15% de 6 de mara3 de
1972, del Ministerio rle Economa, Famento y KcconstructlOrr, misn~a
Subxcretara, rlecreto puhiicadtx en el "Diario Oficial" de 7 de &amo
dc 1872 y que esrablece normas mjnirnac para la distribucidn y csrntr- .
cializaci6n de vehculos rnotorizsdiis nacionales nucvos. Pues bien, &-
cho decreto N.O 159 qued Qerqada por el decreto ley N.O 187, de 10
de dicitmbre de 1972, publicaila en e1 "Diaria Oficial" de 13 de di-
ciembre del mismo ano. Este rlecreto-ley fija normas para la entrega de
vehicu9o.s rnatwizados nuevas <ie produccihn nacional por parte del
Esanca y para la 1iquicl;lcitn [fe planes de las empresas adminishst-
tivas y/o financieras de autorn8viles. .
La derogaeiijn del decreto 159 y ul estabiccimlento dcl iecwto Icy
N." 187 en nada alteran lac expliescrones relativas a la rraiflcihn niis.
m2 de vel~cuius motorizados, que cnnsrrvan rcido su rigor y actua-
lidad.