Caso Aurelio Pastor: Trfico de Influencias para abogados

Ideele Revista N 256

Como varios miles de peruanos, estudi Derecho y soy abogado. Como, presumo, un significativo
porcentaje de aquellos miles, tom esa decisin porque pensaba que as podra contribuir con la
edificacin de una sociedad ms justa.

Mis primeros encuentros con el mundo jurdico especialmente con el sistema judicial me
llevaron a pensar que en la decisin vocacional hubo mucho ms ilusin y ficcin que
conocimiento de la realidad. Y, muy probablemente, fue as. Sin embargo, encontr una forma de
intentar aportar: el estudio y la defensa de los derechos humanos, y la prevencin y lucha contra
la corrupcin1.

Esta suerte de entrada personal es til para sostener que cada persona halla y desarrolla su ruta y
manera de contribucin. En el caso de todos los que estudiamos en una facultad de Derecho, no
podemos perder de vista que nuestro aporte se brinda en el marco del rol que cumple el abogado
dentro de la sociedad democrtica otros profesionales tienen, naturalmente, distintas funciones
y asignaciones.

Segn la Organizacin de Naciones Unidas, en sus Principios Bsicos sobre la Funcin de los
Abogados (La Habana, 1990), tenemos como deberes:

[p] roteger los derechos de [] clientes y defender la causa de la justicia, [] apoyar los derechos
humanos y las libertades fundamentales reconocidos por el derecho nacional e internacional, y en
todo momento actuar [] con libertad y diligencia, de conformidad con la ley y las reglas y normas
ticas reconocidas []

No planteo una reflexin tico-terica ni deontolgico-forense. Menciono los deberes y funciones

del abogado, para referirme a la Casacin 229-2015, a travs de la cual la Sala Penal Permanente
de la Corte Suprema de Justicia se pronunci, en forma definitiva, acerca de la denuncia sobre
Trfico de Influencias planteada contra el exministro Aurelio Pastor Valdiviezo, por Corina de la
Cruz Yupanqui, exalcaldesa de Tocache, San Martn. La sentencia fue emitida el 10 de noviembre
de 2015.

Dicha resolucin judicial sostiene que acciones que, a mi consideracin, configuran el delito de
Trfico de Influencias y por las cuales Pastor fue condenado en primera y segunda instancia y
cumpla pena privativa de libertad: [] se realizaron en ejercicio de actos de abogaca
(Considerando 25 de la Casacin).

La conducta que requiere el delito Trfico de Influencias dista profundamente de aquellos

preceptos de bsqueda de la justicia, de respeto y proteccin de los derechos humanos, y de
desempeo acorde con la ley y consonante con la tica Pblica. Estn muy alejadas, estimo, del
ejercicio profesional del Derecho y de cualquier accin propia de los integrantes de una sociedad
democrtica.
En este punto, es necesario tener certeza respecto de qu acciones sanciona el delito llamado
Trfico de Influencias (artculo 400 del Cdigo Penal), a saber: a) invocar influencias reales o
simuladas; b) recibir, dar o prometer para s quien acta o para tercero un donativo, una
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio; y c) ofrecer interceder ante el funcionario o servidor
que vaya a conocer, conozca, o haya conocido un caso judicial o administrativo.

El Trfico de Influencias es sealado como acto de corrupcin por la Convencin de las Naciones
Unidas contra la Corrupcin (CNUCC), en su artculo 18. Ello implica que la comunidad
internacional, tambin, lo reconoce as.

Los Hechos

De la Cruz denunci a Pastor por ofrecer, a cambio de 60 mil soles, su intermediacin con
miembros del Jurado Nacional de Elecciones (JNE) y magistrados de la Corte Suprema de Justicia y
el Ministerio Pblico, destinada a evitar que se consume un proceso de vacancia desarrollado en
su contra.

Ello consta en audios grabados por De la Cruz en dilogos con Pastor que fueron alcanzados al
Ministerio Pblico (MP) y contienen muchos elementos que, desde mi perspectiva, demuestran el
Trfico de Influencias.

La invocacin de influencias reales o simuladas es constante en el dilogo.

Pastor: [Y]o no llego al Jurado con temas de que hay que darle [sic]. No, no, no!. A m me
escuchan porque soy amigo, y porque soy conocido y porque confan en m. Me escuchan, me
reciben. Converso con ellos []2

Durante el proceso judicial, el miembro del JNE, Hugo Sivina, y el fiscal supremo, Pablo Snchez,
negaron influencia alguna de Pastor, por lo que se estim que existan evidencias suficientes de
invocacin a influencias, pero que eran simuladas.

Pastor hizo prometer un beneficio para s: solicit el pago de 60 mil soles. De la Cruz acept.

Pastor: [T]e propongo 30 mil soles de entrada y 30 mil de salida. [t] e voy a ayudar. Vamos a dejar
este tema de los honorarios pendiente. [Y]a te puse el nmero [sic], me lo pagars cuando
regreses a la alcalda, en la medida en que regreses [...]

De la Cruz: Si es as que t me esperas.3

Pastor ofreci interceder ante funcionarios pblicos que estaban conociendo casos judiciales o
administrativos: la denuncia judicial por difamacin y la solicitud de vacancia contra De la Cruz.

Pastor: [Y]o voy a ver tu tema en el Jurado. Y voy a ver tu tema nuevamente porque ya lo he
estado viendo en el Jurado [sic]. Quiero que tengas presente que esa resolucin [] sali de la
Fiscala [] por la gestin que yo hice []4
Desde mi apreciacin, el acusado invoc influencias simuladas con el propsito de recibir 60 mil
soles notorio beneficio tras el ofrecimiento de interceder ante los miembros del JNE y los
magistrados del MP y el Poder Judicial (PJ) por los casos de la denunciante. Se produjo un Trfico
de Influencias.

No obstante, la Sala Penal Permanente asevera que la conducta no es delictiva porque tienen una
causa de justificacin: el ejercicio [] de actos de abogaca.

La Corte Suprema considera, entonces, que los abogados podemos traficar influencias (artculo
200 del CP) y alegar que es parte de nuestra funcin (la abogaca)?.

Trfico de Influencias: Corrupcin y Derechos Humanos

El Derecho Penal es el instrumento jurdico que usan los Estados para reprimir conductas que la
sociedad no puede ni desea soportar segn el parecer del legislador, obviamente. Dicha rama
del Derecho protege bienes jurdicos que son los intereses, relaciones y posiciones que
garantizan la subsistencia de la propia sociedad.5

Trfico de Influencias como Acto de Corrupcin

El bien jurdico que tutela el delito llamado Trfico de Influencias es el asignado a los denominados
Delitos contra la Administracin Pblica del Cdigo Penal (Ttulo XVIII del Libro Segundo), es
decir, el correcto desempeo de las funciones asignadas a ciertas personas para el bienestar de los
ciudadanos dentro de un Estado Social y Democrtico de Derecho.6

El Trfico de Influencias, as como gran parte de los mencionados Delitos contra la Administracin
Pblica, son actos corruptos, delitos de corrupcin, de conformidad con lo establecido por la
CNUCC y la Convencin Interamericana contra la Corrupcin (CICC), y las definiciones ms
avanzadas sobre el fenmeno.

Tales definiciones consideran que la corrupcin es el mal uso del poder encomendado, pblico o
privado, que implican la violacin de un deber, con el propsito de obtener un beneficio indebido.
Aado a ellas: los actos de corrupcin siempre vulneran derechos humanos ms adelante,
volver al punto.

Mi opinin es que el acusado viol sus deberes como abogado y, en consecuencia, aquellos que le
encomienda el sistema democrtico con el fin de lograr un beneficio indebido: 60 mil soles. Esa
conducta encaja perfectamente con las definiciones de corrupcin.

Y El Estado Peruano tiene el propsito explcito de enfrentar a la corrupcin. Por ejemplo, el

Tribunal Constitucional, en jurisprudencia reiterada, sostiene que el [] combate contra toda
forma de Corrupcin goza [] de proteccin constitucional [] (Sentencia del Expediente 00017-
2011-PI/TC del 3 de mayo de 2012).
El compromiso y la consecuente obligacin del Estado de luchar contra la corrupcin es
mostrado, tambin, con la ratificacin de dos tratados internacionales sobre la materia: las
mencionadas CNUCC y la CICC.

Trfico de Influencias y Derechos Humanos

Aunque el bien jurdico protegido por el delito de Trfico de Influencias es el adecuado

desempeo de las labores asignadas a las personas responsables de administrar el Estado para el
bienestar de los ciudadanos, urge apuntar que es un delito comn, es decir, lo puede cometer
cualquier persona que tenga, o se jacte de tener, influencias y que persiga un beneficio a travs de
la intermediacin en causas administrativas o judiciales.

Ello lleva a reflexionar respecto de los derechos humanos que son violados cuando se comete el
delito Trfico de Influencias, en general, y, en el caso observado.

Muy brevemente, sealar que he adoptado las nociones doctrinarias segn las cuales las
violaciones de derechos humanos pueden ser directas o indirectas. Las directas son aquellas en las
cuales el acto de corrupcin supone, de por s, la vulneracin de uno o ms derechos. Las llamadas
violaciones indirectas se producen cuando el acto de corrupcin conduce a acontecimientos que
generan la vulneracin de uno o ms derechos. El vnculo de causalidad debe ser evidente.7

En primer trmino y aunque no se efecte expresamente, tiene la nefasta consecuencia de

legalizar actos que configuran el delito de Trfico de Influencias, al calificarlos como actos de
abogaca

La violacin de un derecho humano no est dems recordar implica el incumplimiento de las

obligaciones de respetarlo, protegerlo y contribuir con su realizacin. El derecho a la igualdad y no
discriminacin, sostengo, siempre es afectado por la intencin o resultado discriminatorio trato
diferenciado no justificado de todo acto de corrupcin al respecto, revisar la Observacin 18
del Comit de Derechos Humanos de la ONU.

Cuando uno o ms sujetos cometen el delito de Trfico de Influencias, se produce la vulneracin,

directa o indirecta, de varios derechos humanos o fundamentales debido a que incluso, cuando
la capacidad de influir es simulada, se mina la legitimidad, credibilidad y as el correcto accionar
de los operadores administrativos y judiciales que deben declarar y reconocer tales derechos.

Y, as, debe descartarse que el delito afecte el Principio de Lesividad, es decir, que sea innecesario
sancionar la conducta porque no existe dao. Al afectar su imagen, se produce un perjuicio en la
adecuada justicia administrativa y judicial.

Finalmente, el Trfico de Influencias implica una vulneracin del derecho a la igualdad y no

discriminacin, reconocido por la Constitucin: numeral 2 del artculo 2, el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (PIDCP): artculos 2 y 26, y la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (CADH): artculos 1 y 24.
El delito seala que una persona o ms personas busca[n] un beneficio [] recibe, hace dar o
prometer para s o para un tercero, donativo o promesa o cualquier otra ventaja o beneficio []
, a travs de una serie de acciones ilcitas que suponen la vulneracin de un deber el
ofrecimiento de interceder. El propsito del Trfico de Influencias es lograr una diferenciacin
no justificada e indebida y, por ende, discriminatoria. La violacin del derecho, cuando se comete
el delito, es indirecta. Y se produce reitero aun cuando se trate de influencias simuladas.

Lo sealado no es una elucubracin terica. En el caso objeto de la sentencia, el acusado invoc

influencias simuladas en el JNE, el PJ y el MP con el objetivo de recibir un beneficio 60 mil
soles tras ofrecer su intercesin ante funcionarios de los mencionados rganos.

El delito de Trfico de Influencias cometido en el caso afecta la imagen de la justicia administrativa

y judicial, de forma tal que deteriora su capacidad para cumplir con sus roles vinculados con la
garanta de los derechos humanos.

Y, adems, el mencionado caso de Trfico de Influencias tiene el propsito de diferenciar

indebidamente por el pago de un beneficio econmico y afecta, as, el derecho a la igualdad y
no discriminacin.

Efectos de la Sentencia

La sentencia de la Sala Penal de la Corte Suprema no neg los hechos atribuidos al acusado. En
punto alguno. Por el contrario, como se indic anteriormente, afirm que eran acciones que []
se realizaron en ejercicio de actos de abogaca.

Ello tiene diversos efectos. En primer trmino y aunque no se efecte expresamente, tiene la
nefasta consecuencia de legalizar actos que configuran el delito de Trfico de Influencias, al
calificarlos como actos de abogaca si el autor es profesional del Derecho, naturalmente.

De tal forma, la resolucin judicial conspira contra la lucha que desarrolla el Estado Peruano para
repeler la corrupcin. La obligacin internacional, asumida al ratificar los tratados internacionales
anticorrupcin que, por su estrechsima vinculacin con la vigencia de los derechos, debieran
considerarse como instrumentos de derechos humanos y el mandato constitucional son
ignorados por la mxima instancia judicial, al permitir el Trfico de Influencias si lo efecta un
abogado.

Asimismo, el fallo de la Suprema afecta el bien jurdico que protege el tipo penal y el ejercicio de
derechos fundamentales. Mella la imagen de la administracin y de la judicatura para garantizar
derechos, y convalida y, as, incumple el deber de proteger la violacin del derecho a la
igualdad y no discriminacin que represent el delito.

Adems, al realizar aquella excepcin en el Trfico de Influencias para los abogados, vulnera,
directamente, el mencionado derecho a la igualdad y no discriminacin, al otorgar a un grupo
profesional la facultad de realizar determinadas acciones que, adems, son jurdicamente
sancionables y ticamente reprochables.
La resolucin viola, adems, el derecho a las garantas judiciales, especficamente a que el rgano
jurisdiccional emita fallos fundados en el Derecho. Atenta contra la Constitucin (artculo 139,
numeral 5), el PIDCP (artculo 14) y la CADH (artculos 8 y 24).

La sentencia vulnera, entonces, instrumentos internacionales de derechos humanos, con rango

constitucional, y los preceptos de la propia Constitucin. Es, en pocas palabras y en inevitable
redundancia, inconstitucional.

Posibles Cursos de Accin

Ante una sentencia con tales vicios, se habilita la jurisdiccin y los procesos constitucionales
(artculo 200 de la Constitucin), detallados por el Cdigo Procesal Constitucional (CPC)

En particular, es posible emplear dos recursos: en primer trmino, la demanda de amparo contra
resoluciones judiciales por la vulneracin del derecho a las garantas judiciales, en su forma de
obligacin de obtener fallos ajustados al Derecho (CPC, artculo 4).

Y, en segundo lugar, puede utilizarse el Recurso de Agravio Constitucional (CPC, artculo 18), que
procede contra resolucin que desestima una pretensin de manera definitiva, como la sentencia
de la Sala Penal Permanente.

Las dificultades para recurrir a ellos residen en formalidades: plazos y legitimidad para obrar
capacidad legal para interponer los recursos.

La legitimidad para obrar, por naturaleza, correspondera al Ministerio Pblico o a la Procuradura

correspondiente del Ejecutivo Nacional. Sin embargo, ambos enfrentaran la prohibicin de
plantear procesos constitucionales entre entidades pblicas que seala el CPC (numeral 9 del
artculo 5)

Otra opcin sera que las personas afectadas por la vulneracin de derechos asuman la titularidad.
Una posible demandante sera quien denunci el delito.

Finalmente []

Debo escribir que, aparentemente, los abogados estamos prximos a recibir una licencia para
traficar influencias, fina cortesa de la Corte Suprema de Justicia. Presumo, ahora, que un
porcentaje significativo de los miles que estudiamos Derecho, rechazamos esa atribucin, no
solicitada e indebida.

El ejercicio de una profesin desligado de una clara postura en favor de la tica Pblica y la real
garanta por los derechos de las personas es una inmensa contradiccin para un agente, como el
abogado, que cumple un rol en una sociedad democrtica, que, por definicin, tutela derechos.
1Indisolublemente ligados, como procuro explicar en la tesis que me permiti obtener el grado de
magster en derechos humanos: Los Actos de Corrupcin como Violaciones de Derechos
Humanos. Una Argumentacin desde la Teora del Discurso Racional de Robert Alexy. Si alguien
desea revisarla, se encuentra en el Repositorio Digital de Tesis de la PUCP.

2Extrado de la transcripcin del audio de la conversacin entre Aurelio Pastor y Corina de la Cruz.

3Extrado de la transcripcin del audio de la conversacin entre Aurelio Pastor y Corina de la Cruz.

4Extrado de la transcripcin del audio de la conversacin entre Aurelio Pastor y Corina de la Cruz.

5Cf. BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, Ignacio y otros. Lecciones de Derecho Penal. Parte General.
Barcelona: La Ley, 1999.

6Cf. MEINI, Ivn. Delitos contra la Administracin Pblica. Panam: USAID, 2007. p. 9; ABANTO,
Manuel. Los Delitos contra la Administracin Pblica en el Cdigo Penal Peruano. Lima: Palestra,
2003. p. 393 y ss; ASUA BATARRITA, Adela. La Tutela Penal del Correcto Funcionamiento de la
Administracin. Cuestiones Poltico Criminales, Criterios de Interpretacin y Delimitacin respecto
a la Potestad Disciplinaria. En: ASUA BATARRITA, Adela (ed.). Delitos contra la Administracin
pblica. Vitoria: IVAP, 1997. p. 22.

7V DEFENSORA DEL PUEBLO DEL PUEBLO. Defensora del Pueblo, tica Pblica y Prevencin de la
Corrupcin. Documento Defensorial N 12. Lima: Defensora del Pueblo, 2010. p. 6;
INTERNATIONAL COUNCIL ON HUMAN RIGHTS POLICY. La Corrupcin y los Derechos Humanos:
Estableciendo el Vnculo. Versoix: International Council on Human Rights Policy, 2009. p. 32;
adems, BACIO TERRACINO, Julio. Corruption as a Violation of Human Rights. Versoix:
International Council on Human Rights Policy, 2008. p. 8 y 9

No hace mucho que se llev a cabo el IX Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales de la Corte
Suprema, con el fin de unificar criterios respecto a distintos temas en los que an se encuentra
entramada una discusin de carcter doctrinal y jurisprudencial y, de esta manera, colaborar al
esclarecimiento de las ideas a efectos de que sirvan para la elaboracin de futuros Acuerdos
Plenarios que lleven a los magistrados a una debida interpretacin y aplicacin en un caso
concreto.

Precisamente, uno de los temas abordados fue el delito de trfico de influencias y,

particularmente, la naturaleza jurdica de la influencia simulada y el ttulo de imputacin del
interesado en la influencia. Es harto conocido que el delito de trfico de influencias puede tambin
configurarse por el hecho de que el agente haga alarde de una influencia simulada o irreal, por lo
que resulta atendible determinar su naturaleza y relevancia jurdico-penal; por otro lado, es
importante tambin definir el ttulo de imputacin de la persona interesada en la influencia, pues
ella es la que precisamente activara el proceso delictivo.
El delito de trfico de influencias se encuentra regulado en el Ttulo XVIII, Captulo III, Artculo 400
del Cdigo Penal Peruano, el cual reza de la siguiente forma: El que, invocando o teniendo
influencias reales o simuladas, recibe, hace dar o prometer para s o para tercero, donativo o
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio con el ofrecimiento de interceder ante un
funcionario o servidor pblico que ha de conocer, est conociendo o haya conocido un caso
judicial o administrativo ()

Si el propsito de este breve ensayo es determinar la naturaleza jurdica de la influencia simulada

y el ttulo de imputacin del interesado de la influencia, es menester identificar antes que nada
cual es el bien jurdico protegido. Efectivamente, el Derecho Penal es un subsistema del
ordenamiento jurdico que se caracteriza por el hecho de que los comportamientos que sean
sancionados deban antes lesionar o poner en peligro un bien jurdico; caso contrario, resultarn
fuera de su alcance.

Ahora bien, siendo el Derecho Penal un subsistema dirigido a proteger las condiciones
fundamentales y/o vitales de la Sociedad de un momento dado y, por lo tanto, de garantizar el
funcionamiento de aqullas, es necesario que el contenido de cada bien jurdico a proteger recaiga
en la funcin que le presta al orden social, y no en la mera posicin esttica que pueda ocupar en
un lugar de ste. Es decir, cuando el Derecho Penal decide proteger tal o cual bien jurdico, est
cautelando su funcionalidad, y no su mera condicin de serlo.

En el caso concreto, el delito de trfico de influencias es un delito que se encuentra descrito en el

Captulo III del Cdigo Penal Peruano, el cual regula los distintos tipos penales en agravio de la
administracin pblica. Entonces, cul sera el bien jurdico del delito de trfico de influencias?
Como se mencion, el Derecho Penal garantiza el funcionamiento de las condiciones mnimas de
la Sociedad; de ah que, el legislador promueva la proteccin de los bienes jurdicos recogidos en
los delitos contra la administracin pblica, porque logran mantener el funcionamiento de la
organizacin de la Sociedad a travs de distintos estamentos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial).

En este orden de ideas, el delito de trfico de influencias tiene como bien jurdico el correcto
funcionamiento de la administracin pblica, y particularmente, el debido procedimiento para el
acceso a la administracin justicia. En efecto, el delito de trfico influencias tutela el debido acceso
a la administracin justicia; empero, basado en la afectacin al funcionamiento de la
administracin pblica como componente principal de la identidad de la Sociedad. Esto es, el
delito de trfico de influencias se configurar no slo por una indebida manera o forma de acceder
a la administracin de justicia, sino que afecte a su funcionamiento.

De acuerdo a lo sostenido, cul es la naturaleza jurdica de la influencia simulada?, o en todo caso

debe mantenerse a sabiendas de la manera o forma que debera la influencia presentarse para su
configuracin? Como expliqu anteriormente, el Derecho Penal protege el funcionamiento de las
condiciones mnimas para la convivencia social, y en el caso que nos ocupa, el correcto
funcionamiento de la administracin pblica vinculado al debido acceso a la administracin de
justicia. Entonces, cuando el agente invoca o tiene una influencia simulada y la ofrece al
interesado de la misma, existe en cierto modo una indebida manera o forma de acceder a la
administracin de justicia; sin embargo, queda manifiesto de que no se lesionara o al menos
pondra en peligro el correcto funcionamiento de la administracin pblica, pues el agente no goza
de la condicin (cercana) para llegar al funcionario pblico y, de esta forma, alterar la actividad
regular del acceso a la administracin de justicia.

Dicho de otra manera, el delito de trfico de influencias no debera proteger la charlatanera,

sino la efectiva lesin o puesta en peligro del correcto funcionamiento de la administracin
pblica, la cual, para el presente caso, se da cuando el agente invoque o tenga una influencia real
e inminente sobre el funcionario o servidor pblico competente a fin de determinar su voluntad
en un caso concreto, adems que y ser de relevancia a efectos del ttulo de imputacin
debera cristalizarse en un acto y/o resultado que beneficie al interesado, a consecuencia
conditio sine qua non de la influencia invocada, y no, por ejemplo, de actos propios del ejercicio
de la profesin.

En este sentido, la naturaleza jurdica de la influencia simulada sera irrelevante a efectos de la

configuracin del delito de trfico de influencias porque no guarda un componente lesivo para
socavar la estructura protegida del delito antes referido.

Por otro lado, el ttulo de imputacin del interesado en la influencia pasa de igual forma por
vincularlo al bien jurdico del delito materia de anlisis. Efectivamente, el delito de trfico de
influencias esta contenido dentro del captulo de delitos cometidos por funcionarios pblicos, por
lo que estos (intraneus) caso contrario se regulara en el captulo de delitos cometidos por
particulares- son los nicos llamados a lesionar o poner en peligro el bien jurdico; en este caso, el
correcto funcionamiento de la administracin pblica vinculado al acceso debido a la
administracin de justicia. Sobre el caso que nos ocupa, el interesado y el traficante de influencia
(extraneus) de manera indistinta a que sean particulares o funcionarios pblicos- deben tener el
ttulo de imputacin de cmplices primarios; de ah que a propsito de la tesis antes sugerida- la
influencia ofertada y aceptada logre ser ingresada al mbito de actuacin del funcionario o
servidor pblico, y finalmente, estos accedan a actuar de una u otra manera en beneficio del
interesado a propsito de la influencia invocada.

A modo de ejemplo: X ha sido detenido por haber sido sindicado por Y por haber cometidos
actos de violacin sexual en su agravio, por lo que el Fiscal ha dispuesto la formalizacin y
continuacin de la investigacin preparatoria y formulado el requerimiento de prisin preventiva
correspondiente. El padre de X busca un abogado que logre que el Juez desestime la medida de
coercin personal grave a imponrsele, encontrando a Z, quien adems de acreditarse como
abogado y con experiencia en causas penales, le menciona que conoce al magistrado que
resolver el requerimiento de prisin preventiva pues es su alumno del programa de Doctorado de
la Universidad donde imparte clases de Derecho Penal, a lo que el padre acepta. Z se entrevista
con el magistrado, logrando que el requerimiento sea declarado infundado y X enfrente el
proceso penal en libertad, a consecuencia de la influencia real e inminente antes expuesta.
Como se puede apreciar, el delito de trfico de influencias debe proteger en el presente caso- el
acto del abogado o de cualquiera- que hace uso indebido de la influencia real o inminente que
tiene sobre el funcionario o servidor pblico; por el contrario, si no la tuviera debe soslayarse una
posible atribucin de responsabilidad por el delito antes mencionado, evaluando otras alternativas
ilcitas (cohecho). Por otro lado, el magistrado debera ser el autor (intraneus) pues es el nico
llamado a lesionar o poner en peligro el bien jurdico, siendo ms bien el interesado y el traficante
cmplices primarios (extraneus).

En conclusin, resulta importante una reestructura legislativa del tipo penal antes referido, pues
ha incorporado supuestos de hecho que no afectaran al bien jurdico tutelado, y por otro lado, la
argumentacin para determinar la intervencin delictiva y otorgar el ttulo de imputacin no
atiende a la ubicacin del delito en el cuerpo legal, y seguramente, al espritu que el legislador le
ha querido impregnar.

A menudo escuchamos en los diferentes medios de comunicacin alusiones a diferentes delitos

cometidos por distintos personajes pblicos y no pblicos que tienen por resultado menoscabar el
correcto funcionamiento de la administracin del Estado. Hay que decir que existe una larga lista
de delitos tipificados dentro de esta categora, y dado que ya existen artculos publicados que
hacen referencia a delitos como el cohecho o la malversacin, vamos a centrarnos ahora en otros
que igualmente tienen una gran repercusin en la actualidad. En primer lugar nos encontramos
con el delito de trfico de influencias tipificado entre los artculos 428 y 430 del Cdigo Penal.
Cabe sealar que este delito puede ser dividido en dos partes claramente diferenciadas: por un
lado podemos hablar de trfico de influencias en sentido estricto (artculos 428 y 429 CP), y por el
otro del ofrecimiento para llevar a cabo un trfico de influencias o la llamada venta de
influencias (artculo 430 CP).

-El trfico de influencias en sentido estricto consiste en que un sujeto se aprovecha de su relacin
personal o jerrquica con un funcionario pblico o autoridad para lograr una resolucin que le
beneficie directa o indirectamente a l o a un tercero. Los artculos 428 y 429 nicamente se
diferencian entre s por el sujeto activo del delito. El primero hace referencia a cuando un
funcionario pblico o autoridad influye en otro funcionario pblico prevalindose de la relacin
personal o jerrquica que le une con l o con otro funcionario, mientras que en el segundo caso el
sujeto activo es un particular que se sirve de la relacin personal con ste u otro funcionario
pblico para conseguir ese beneficio. La pena ser ligeramente superior si el delito es cometido
por el funcionario pblico ya que a ste se le impondr la pena de inhabilitacin especial para
empleo o cargo pblico.

Es importante destacar en este punto que la conducta del funcionario que se deja influir resulta
impune, ya que no hay mencin alguna en estos artculos a su figura, y solo ser punible en caso
de ser constitutiva de cualquier otro delito (prevaricacin, fraudes), pero nunca por haber
aceptado esa influencia de otro funcionario pblico o del particular. Otro aspecto reseable es que
el delito se consuma desde que se influye sobre un funcionario pblico o autoridad, sin ser
necesario en ningn caso que llegue a lograrse un beneficio econmico real y efectivo, tratndose
por tanto de un delito de mera actividad en el que se adelantan las barreras punitivas a momentos
previos a la lesin del bien jurdico. En este caso el bien jurdico protegido es el correcto
funcionamiento de la Administracin Pblica en su faceta de imparcialidad, objetividad y
transparencia.

El delito de trfico de influencias muestra una gran similitud con el delito de cohecho, existiendo
una nica gran diferencia: mientras que en el delito de cohecho el funcionario pblico solicita o
recibe una ddiva o retribucin, en el trfico de influencias esa ddiva es sustituida por las
relaciones personales que le unen con el funcionario pblico y a travs de las cuales se logra la
resolucin favorable.

-La venta de influencias consiste en ofrecerse para influir sobre un funcionario, solicitando
previamente de terceros ddivas, promesas o remuneraciones a cambio, con el objetivo de
obtener una resolucin beneficiosa. En este delito los sujetos intervinientes son siempre
particulares, ya que en el caso de que se tratase de un funcionario pblico el que solicita o acepta
la ddiva nos encontraramos ante un delito de cohecho. Por otro lado, la conducta de quien
ofrece la ddiva no es punible por este artculo, pero el sujeto podra ser considerado inductor del
delito. Para que se tenga por consumado este delito no es necesario que el sujeto que se ofrece a
influir sobre un funcionario cuente en realidad con esa capacidad para influir sobre el mismo, ya
que esas influencias pueden ser ficticias o inventadas.