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Anlisis con
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base criterios
jurisprudenciale
s
CONTADORES
& EMPRESAS
CONTADORES
& EMPRESAS
EL DESPIDO
Anlisis base en
con criterios
jurisprudenciales
NDICE
PRIMERA
EDICIN
NOVIEMBRE 2014 Presentacin ............................................................................................ 3
7,520 EJEMPLARES
Introduccin ............................................................................................ 4
PROHIBIDA SU REPRODUCCIN
TOTAL O I. Causas de extincin del vnculo laboral ............................................. 5
PARCIAL DOS
DERECHOS RESERVA II. Derecho a la estabilidad laboral ......................................................... 9
D. LEG. N 822
HECHO EL DEPSITO LEGAL EN V. Nuevos tipos de despido de acuerdo con el Tribunal Constitucional 32
BIBLIOTECA NACIONAL LA DEL ........
2014-16948 PER
LEY N 26905 / D.S. N 017-98-ED Jurisprudencia relevante..................................................................... 45
ISBN: 978-612-311-191-5
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL
31501221401140
DISEO DE LA
CARTU o
Martha Hidalgo
River RIORES
e
DIAGRAMACIN DE INTE
Wilfredo Gallardo
Gaceta Jurdica
S.A.
Angamos Oeste 526 - Miraflores
Lima 18 - Per
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Fax: 241-2323
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San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Per
El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
PRESENTACIN
La presente gua tiene por objeto realizar una aproximacin prctica a la institucin del
despido de conformidad con la legislacin peruana. Asimismo, se destacarn los aportes
de la jurisprudencia constitucional; a efectos de determinar en qu condiciones se produce
el despido injustificado o arbitrario, partiendo del criterio de que todo despido (individual o
colectivo) para ser vlido requiere la presencia de causa y el cumplimiento de un
procedimiento.
Tanto la causa como el debido procedimiento se convierten en lmites que equilibran
el poder que existe entre el trabajador y el empleador. Estas exigencias no suponen
negarle al empleador la potestad de despedir, sino que, atienden a la importancia de
restringir la utiliza- cin del poder de direccin dentro de un nivel razonable. De ah que,
uno de los objetivos de la legislacin laboral consista en garantizar la existencia de un
mayor equilibrio de poderes en comparacin con el que se presenta en otras etapas del
contrato de trabajo.
De acuerdo con la legislacin peruana, existen muchas causas de extincin del contra-
to de trabajo; al respecto, cabe sealar que en casi todas ellas el despido se produce en la
medida en que existe un hecho externo a la voluntad de las partes o un acuerdo conjunto
de estas que permite la terminacin del contrato.
En ese orden de ideas, la presente gua busca evaluar los nuevos criterios que el Tribunal
Constitucional advierte respecto a la calificacin del despido; para ello, la autora, de modo
didc- tico partir de lo ms general a lo ms particular de este tema. Siendo as, en el
primer captulo, se explicarn las causas de extincin del vnculo laboral, posteriormente, en
el segundo captulo, se realizar el anlisis sobre el derecho de los trabajadores a la
estabilidad laboral, mencionan- do especialmente su contenido esencial de acuerdo a la
Constitucin Poltica del Per de 1993; dentro del captulo tercero analizaremos el concepto
del despido, en este punto, tomaremos de referencia las opiniones y definiciones de
destacados juristas especialistas en la materia.
As, continuando con esta lnea, seguiremos con la explicacin al detalle respecto a las
clases de despido existentes de acuerdo con la legislacin peruana vigente. Luego de la re-
visin del tratamiento jurdico de estos tipos de despido, procederemos a evaluar, y analizar
con base en la jurisprudencia vigente los nuevos tipos de despido existentes de acuerdo
con el Tribunal Constitucional, despidos como el incausado y el fraudulento, sealando
los su- puestos en los que se configuran.
Finalmente, en el ltimo captulo de la obra, sealamos diversas sentencias emitidas
por el Tribunal Constitucional, donde se precisan una serie de aspectos que deben
tomarse en cuenta al momento de aplicar la sancin de despido.
La gua El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales ha sido elaborada
de forma operativa, sin descuidar los conceptos necesarios para entender esta figura
jurdica, elementos que sern identificados como pieza clave de toda empresa para saber
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EL
DESPIDO ANLISIS CON BASE EN
CRITERIOS
JURISPRUDENCIALES
INTRODUCCIN
No cabe duda de que con la contratacin temporal, el empleador tiene la liber-
tad de imponer su voluntad para que se pueda celebrar un contrato a plazo fijo con
su trabajador, pudiendo volverlo a contratar o no, segn estime conveniente; en
fun- cin de esta potestad, el empleador fortalece su figura, toda vez que ser
quien de- cida la continuacin de los servicios prestados por su trabajador.
(1) TOYAMA, Jorge. Los contratos de trabajo y otras instituciones del Derecho Laboral. Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 463.
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
Podemos resumir que el despido es una de las instituciones del Derecho del
Tra-
bajo donde se refleja de modo ms patente el conflicto de intereses que existe
entre los trabajadores y empleadores, pues, por un lado, los trabajadores siempre
buscan restringirlo; mientras que los empleadores han buscado la forma de
hacerlo ms flexible y, sobre todo, menos costoso.
ASPECTOS GENERALES
(2) VILLAVICENCIO, Alfredo. Proem. En: Coyuntura Laboral. N 09, Desco, Lima, 1996, p. 9.
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
a) Despido individual.
b) Despido colectivo.
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17. Se entiende entonces que la muerte del empleador es decisiva para el trmino
del
vnculo laboral?
La muerte del empleador es decisiva para la extincin del vnculo laboral, si
este es una persona natural, cuya extincin fsica suele acarrear la de su negocio
o acti- vidad (LPCL, art. 16, inc. a).
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
iii) Cuando se imputa alguna causa pero judicialmente se demuestra que esta no
existe o no era de tal magnitud que permitiera la configuracin de una falta
grave.
Entonces, estamos ante una sancin de un acto arbitrario del empleador, tal y
como lo indica la Sentencia Casatoria N 399-99 de la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema:
Se debe considerar en general que todo despido injustificado trae consigo un
dao a la persona que lo sufre, por cuanto de un momento a otro, en forma
intempestiva el trabajador deja de percibir su remuneracin, razn por la que
nuestra legislacin laboral (Decreto Supremo nmero cero cero tres noventa y
siete-TR) ha establecido una tarifa indemnizatoria equivalente a un sueldo y
me- dio por un ao de servicio, con un tope mximo de doce
remuneraciones(5).
Por indemnizacin se deber entender a la prevista en el artculo 38 de la
LPCL, misma que ser equivalente a una remuneracin y media mensual por
cada ao completo de servicios con un mximo de doce remuneraciones. En el
supuesto de existir fracciones, estas debern ser abonadas por dozavos y
treintavos. Ciertamen- te, el pago de la indemnizacin en un supuesto de despido
TUTELA CONTRA EL DESPIDO ARBITRARIO
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El que pueda, incluso, aproximarse esta figura a la del despido libre, sin causa
y sin cargas econmicas, depender en mucho, como ya sealaba Pl, del monto
de la indemnizacin que debe pagarse al trabajador.
(7) Seala por eso la doctrina que: El modelo de estabilidad real parte de la base de anudar a la declaracin de ilegitimidad del
despido la reconstitucin jurdica de la relacin laboral, lo que se consigue, en primera instancia, a travs de la readmisin o
reintegracin del trabajador en su puesto de trabajo. MONEREO PREZ, y MORENO VIDA. Forma y procedimientos del despido
disciplinario. En: La reforma del Estatuto de los Trabajadores. Tomo II, Comentarios a las Leyes Laborales, dirigidos por Efrn
Borrajo Dacruz, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1994.
(8) ARCE ORTIZ, Elmer. Derecho individual del trabajo en el Per, desafo y deficiencias. Palestra, Lima, 2008, p. 522.
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(9) MONTOYA MELGAR, Alfredo. Derecho del Trabajo. 11a edicin, editorial Tecnos, Madrid, 1990.
(10) BLANCAS, Carlos. Ob. cit., p. 66.
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
procedimiento de este despido carece de varios elementos que nos servirian para
de-
tectar despidos arbitrarios o abusivos del empleador. Por poner solo un ejemplo: se
permite que la Autoridad de Trabajo autorice el despido colectivo por motivos
econ- micos y tecnolgicos por resolucin ficta (opera el silencio administrativo
IV. CLASIFICACIN DEL DESPIDO EN LA LEGISLACIN
PERUANA
DESPIDO JUSTIFICADO
1. Cules son los nuevos criterios respecto al despido ilegal por parte del Tribunal
Constitucional?
En los ltimos 20 aos, la figura del despido ilegal ya no puede ser vista sola-
mente en funcin de la LPCL, sino adems debemos analizarla en funcin de los
fa- llos del Tribunal Constitucional (por ejemplo, el caso Telefnica) y ahora en
funcin del Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral, que ha
modificado to- talmente la clasificacin de los despidos ilegales en general y, sobre
todo, la sancin por parte del Estado a los empleadores que acten en contra de
la Ley. As, los ple- nos jurisdiccionales han sealado que:
Los jueces de trabajo en los procesos laborales ordinarios regulados por la
Ley Procesal del Trabajo, Ley N 26636, estn facultados para conocer los
procesos de impugnacin o nulidad de despido incausado o despido fraudulento,
que de ser fun- dados tengan como consecuencia la reposicin del trabajador al
centro de trabajo.
Los jueces de trabajo estn facultados para conocer de la pretensin de reposi-
cin en caso de despido incausado o despido fraudulento, en el proceso
abrevia- do laboral siempre que sea planteada como pretensin nica.
Despido legal El despido por causa justa y comprobada
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El despido nulo
Despidos ilegales
El despido incausado REPOSICIN
El despido fraudulento
FUENTE: CAMPOS TORRES, Sara y QUISPE CHVEZ, Gustavo. Inicio y trmino de la relacin laboral. Manual Operativo del Contador N 5. Gaceta Jurdica,
Lima, setiembre, 2012, p. 181.
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DESPIDO NULO
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9. Cules sern las opciones con las que podr contar el trabajador en caso de
despido
nulo?
En el supuesto de darse un despido nulo, el trabajador podr tener dos
a) opciones:
(16) Pese a ello, existe una sentencia de la Corte Superior de Huaura (Expediente N 752-97-L) que concedi la indemnizacin por des-
pido arbitrario en un caso donde el trabajador no acredit la causal de nulidad de despido invocada en su demanda. La citada
ejecu- toria es comentada por NEVES, Javier. Jurisprudencia en materia laboral. CCJ y PUCP, Lima, pp. 64-67.
(17) Ibdem, p. 508.
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
a) De la mujer embarazada.
b) Trabajador con discapacidad.
c) Otros supuestos de discriminacin.
Respecto a la nulidad constitucional, Elmer Arce(19) seala que la historia ha
otrasido
muy distinta. A pesar de que el Tribunal Constitucional ha conocido
violaciones
de derechos constitucionales a travs de despidos y a pesar de que la accin de
amparo busca reponer las cosas al estado anterior de la violacin del derecho, en
sede constitucional se ha negado al trabajador el pago de las remuneraciones
deja- das de percibir desde que se produjo el despido. El supremo intrprete de la
cons- titucionalidad alega que si no existi prestacin efectiva de labores,
entonces mal haramos en reconocer remuneraciones al trabajador despedido.
De ah que, se pueda decir que el TC centra casi todos los efectos de la nulidad
en la reposicin del trabajador en su puesto.
A pesar de que en ambas nulidades se admite la reposicin como nica me-
dida de reparacin de un despido lesivo de derechos constitucionales, cuestin in-
teresante es la que se plantea acerca de la imposibilidad de reponer a los trabaja-
dores que requieren un alto grado de confianza respecto del empleador (trabajador
de direccin o confianza, trabajador del hogar, artistas, futbolistas, etc.). El Tribunal
Constitucional declar improcedente la demanda de un trabajador de confianza
que buscaba la declaracin de nulidad de su despido inconstitucional, porque a
quien haya ejercido un puesto de confianza, le corresponde la accin
indemnizatoria.
14. Qu se entiende por accin indemnizatoria?
Hablando propiamente, la accin indemnizatoria no existe. Aunque debemos
en- tender que por ella se refiere a la va de impugnacin del despido arbitrario.
En ese orden de ideas, debemos diferenciar dos cuestiones bsicas: de un
lado, la im- posibilidad de reponer a un trabajador de confianza y, de otro, la
imposibilidad de
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declarar la nulidad del despido. Se puede declarar nulo un despido sin necesidad
de
ordenar la reposicin del trabajador. Recurdese que la reposicin es solo uno de
los varios efectos que tiene la declaracin de nulidad. Al declarar la nulidad del
des- pido y, por ende, al declararlo inexistente, le corresponden al trabajador el
pago de las remuneraciones y los beneficios dejados de percibir durante la
tramitacin del proceso judicial de impugnacin del despido, cuestin que no
cobrara si su despi- do es declarado solo arbitrario.
DESPIDO ARBITRARIO
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
esta norma especial, sin embargo, los jueces civiles en caso de considerarse com-
petentes podrn aplicar el Cdigo Civil que no establece restriccin alguna para el
trabajador.
Los actos de hostilidad buscan fastidiar al trabajador a efectos de que este re-
nuncie. Por esto, es que se le conoce como despido indirecto, pues no existe una
de- claracin unilateral del empleador de ruptura del vnculo (lase despido
arbitrario), sino actos que llevan a inducir al trabajador para que renuncie al puesto
de trabajo.
Sin embargo, no todos los actos que el trabajador pueda considerar
irrazonables
y violatorios de sus derechos laborales pueden ser considerados actos de hostili-
dad, as lo determina el artculo 30 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por
el Decreto Su- premo N 003-97-TR (LPCL). La misma postura la comparte un
sector de la jurispru- dencia que afirma que el artculo 30 de la LPCL seala
taxativamente los actos de hostilidad equiparables al despido, entendidos como
actos que son de tal magnitud que hacen insostenible el mantenimiento del vnculo
18. Qu actos son considerados como actos de hostilidad?
Son considerados actos de hostilidad equiparables al despido los siguientes:
a) La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad que corresponde, salvo
razones de fuerza mayor o caso fortuito debidamente comprobados por el em-
pleador.
b) La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora.
c) El traslado injustificado del trabajador a un lugar distinto de aquel en el que
pres- te habitualmente servicios, con el propsito de ocasionarle perjuicio.
d) La inobservancia de medidas de higiene y de seguridad que pueda afectar o
poner en riesgo la vida y la salud del trabajador.
e) El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio del trabajador
o de su familia.
f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
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g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del
trabajador.
h) Los actos de hostigamiento sexual.
19. En qu sentido la falta de pago es considerada como acto de hostilidad?
Al respecto, Sara Campos(21) seala que se configura un acto de hostilidad
cuan- do existe una omisin en el pago dentro de un lapso de tiempo fuera de lo
razona- ble que evita que el trabajador pueda atender las necesidades de su
subsistencia. La norma no exige que este retraso sea reiterado, por ello, el
trabajador podr invo- car la hostilidad desde el primer retraso que se presente en
En relacin con este tema, la jurisprudencia ha sealado que el solo incumpli-
miento del pago de las remuneraciones en la oportunidad correspondiente no
cons- tituye acto de hostilidad si tal hecho se debe a razones de fuerza mayor o
caso for- tuito cuando el hecho invocado tiene carcter inevitable, imprevisible y
que haga imposible el pago de las remuneraciones.
(21) CAMPOS TORRES, Sara y QUISPE CHVEZ, Gustavo. Inicio y trmino de la relacin laboral. Manual Operativo del Contador N 5.
Gaceta Jurdica, Lima, setiembre, 2012, p. 182.
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32. Cundo procede en estos casos el pago de indemnizacin por despido arbitrario?
De conformidad con el artculo 38 de la LPCL, independientemente de la
multa que se aplique al empleador, como al pago de beneficios sociales que le
corresponden al trabajador. Esta pretensin ser tramitada en el supuesto de
que el trabajador considere que fue despedido ante la negativa del empleador
de cesar los actos hostiles.
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CUADRO N 1 - PROCEDIMIENTO
Cese de
Demanda por
la
Plazo de caducidad indemnizacin por
Continan los actos hostilidad
Se puede elegir? despido arbitrario
de hostilidad de 30 das hbiles
Extincin de la
relacin laboral
Demanda por
Plazo cese de la
mnino de hostilidad
6 das Debe enviarse una
segunda
carta dndose por despedido
principio de inmediatez
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DESPIDO INCAUSADO
(25) Ibidem, p.
499.
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del mercado pero como uno por incremento de actividad consignando en ambos
la
misma causa objetiva. (STC N 02055-2010-
PA/TC).
En el contrato de trabajo a tiempo parcial, la desnaturalizacin de este se
produce cuando la jornada diaria del trabajador es igual o superior a las cuatro
horas dia- rias. El artculo 11 del D.S. N 001-96-TR establece que los
trabajadores contra- tados en este rgimen tienen los beneficios laborales para
cuya percepcin no se exija el cumplimiento del requisito mnimo de cuatro
horas diarias de labor, como es el caso de la proteccin contra el despido
arbitrario a la cual tiene derecho todo trabajador que labore cuatro a ms horas
c) diarias, el contrato se ha desnaturalizado convirtindose en uno de duracin
determinada, razn por la cual la extincin de la relacin laboral solo puede
sustentarse en una causa justa sealada en la ley.
Por la terminacin del contrato de locacin de servicios
desnaturalizado
Una situacin de simulacin de la relacin laboral es la que se produce cuando
el empleador celebra con el trabajador un contrato de naturaleza civil o comercial
(loca- cin de servicios, o de obra, contrato de mandato, etc.), con el propsito de
encubrir la existencia de una relacin laboral y, as evadir la aplicacin de la
normativa laboral.
Aplicando el principio de primaca de la realidad, la jurisprudencia ha
establecido la existencia de una verdadera relacin laboral en aquellos casos en
que se com- prueba que la prestacin del servicio es subordinada y, por lo
tanto, no autnoma. En este sentido, seala que () toda relacin o contrato
de trabajo se configura al concurrir y comprobarse la existencia de tres
elementos esenciales: i) la pres- tacin personal por parte del trabajador; ii) la
remuneracin, y iii) la subordinacin frente al empleador; siendo este ltimo el
elemento determinante, caracterstico y diferenciador del contrato de trabajo
frente al contrato de locacin de servicios.
Asimismo, ha sealado lo que considera rasgos de laboralidad de una presta-
cin de servicios, con el objeto de establecer cuando existe una relacin de tra-
bajo. Estos son: a) control sobre la prestacin o la forma en que esta se
ejecuta;
d) b) integracin () en la estructura organizacional de la emplazada; c)
prestacin ejecutada dentro de un horario determinado; d) prestacin de cierta
duracin y continuidad; e) suministro de herramientas y materiales () para la
prestacin del servicio; f) pago de remuneracin (); reconocimiento de
derechos labora- les, tales como las vacaciones anuales, las gratificaciones y
los descuentos para los sistemas de pensiones y de salud. (STC N 01052-
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recurrente sin que exista causal justificada, razonable y proporcional para ello, ra-
zn por la cual el presente despido () deviene en fraudulento resultando lesivo
del
derecho constitucional al trabajo.
El criterio no es, ciertamente forzado, porque si el empleador no sancion opor-
tunamente al trabajador, pretender hacerlo extemporneamente, cuando por virtud
del principio de inmediatez ello no es posible, revela una actitud maliciosa y
contra- ria a la buena fe que obliga a ambas partes y no solo al trabajador,
por cuanto pretende ampararse en la ley para realizar un acto que esta no
permite.
9. En qu radica la inconstitucionalidad del despido por violacin del derecho al trabajo?
Al respecto, podemos sealar que la inconstitucionalidad del despido fraudu-
lento radica en la vulneracin del derecho al trabajo. En esta clase de despido
la afectacin al derecho del trabajo deriva del hecho de que, como lo indica la
STC N 976-2002-AA/TC, () al no existir realmente causa justa de despido ni,
al me- nos, hechos respecto de cuya trascendencia o gravedad corresponda
dilucidar al juzgador o por tratarse de hechos no constitutivos de causa justa
conforme a ley, la situacin es equiparable al despido sin invocacin de causa,
razn por la cual este acto deviene lesivo del derecho constitucional al trabajo.
Precisamente, el fraude a la ley, que singulariza esta modalidad de despido,
consiste en pretender, o apa- rentar, que existe una causa justa, un motivo
legalmente tipificado, que justifique el despido del trabajador, cuando realmente
este no existe.
Al no existir dicha causa, este despido es, en ltimo anlisis, igualmente incau-
sado y, por ello, lesivo del derecho al trabajo. En este sentido, seala la doctrina
na- cional () a la inexistencia de causa debe seguir la declaracin de
inconstituciona- lidad del despido, en la medida que viola el derecho al trabajo.
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JURISPRUDENCIA RELEVANTE
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Csar Samuel Lpez Catasus
con-
tra la sentencia de la Stima Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas
233, su fecha 6 de junio de 2007 que declar improcedente la demanda de autos.
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ANTECEDENTES
La recurrida, confirma la apelada por considerar que en este caso se requiere deter-
minar la comisin de la falta grave imputada al trabajador para despedirlo, lo cual a su
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vez requiere una verificacin exhaustiva mediante una actuacin probatoria amplia, lo
cual no puede realizarse en el proceso de amparo.
FUNDAMENTOS
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MESA RAMREZ
VERGARA GOTELLI
LVAREZ MIRANDA
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ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Sergio Marcelo Vilches Garri-
do contra la sentencia de la Segunda Sala Especializada en lo Civil de la Corte
Superior de Justicia de La Libertad, de fojas 210, su fecha 18 de abril de 2012, que
declar infun- dada la demanda de amparo de autos.
ANTECEDENTES
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1) Delimitacin del
petitorio
La pretensin tiene por objeto que se deje sin efecto la carta de preaviso de despi-
do N 012-2011-MPT/GPER, de fecha 11 de enero de 2011, y la carta de despido
N 03-2011-MPT, de fecha 1 de febrero de 2011, mediante las cuales se resolvi dar
por extinguida la relacin laboral que mantenan las partes del presente proceso, y
que, por consiguiente, se reponga al demandante en el cargo que vena desempe-
ando como agente de seguridad ciudadana. Alega la vulneracin de sus
derechos al trabajo, al debido proceso y de defensa, y de los principios de
2) inmediatez, razona- bilidad y proporcionalidad.
Consideraciones previas
En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a
materia laboral individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la
STC N 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante, este Tribunal
conside- ra que, en el presente caso, corresponde evaluar si el demandante ha
sido objeto de un despido fraudulento y si se ha vulnerado sus derechos al trabajo,
al debido proce- so y de defensa, y los principios de inmediatez, razonabilidad y
3)
proporcionalidad.
Sobre la afectacin del derecho al trabajo
3.1 Argumentos del demandante
El actor sostiene que se ha vulnerado su derecho al trabajo porque la emplazada
no ha cumplido con acreditar la existencia de la falta grave, con medios probatorios
idneos, lcitos y de actuacin inmediata, que lleven a determinar la autora de las
lesiones en agravio de un menor de edad.
3.2 Argumentos de la demandada
La parte demandada argumenta que est debidamente acreditada la falta grave en
la que incurri el demandante y por eso fue despedido.
3.3. Consideraciones del Tribunal Constitucional
3.3.1 El artculo 22 de la Constitucin Poltica del Per establece que: El trabajo es
un deber y un derecho. Es base del bienestar social y medio de realizacin de una
persona. Por lo que corresponde analizar a este Tribunal si el demandante ha sido
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2010 hasta el 11 de enero de 2011, fecha esta ltima en la que se le notifica la carta
de preaviso de despido, han transcurrido 4
meses.
5.2 Argumentos de la municipalidad demandada
La municipalidad demandada no argumenta al
respecto.
5.3. Consideraciones del Tribunal Constitucional
5.3.1 En relacin al principio de inmediatez, reconocido como contenido del
derecho al debido proceso en el artculo 139, inciso 3) de la Constitucin Poltica
del Per, constituye un lmite a la facultad sancionadora o poder disciplinario del
empleador y se sustenta en el principio de seguridad jurdica. En la STC N
00543-2007-PA/TC se ha precisado que () En virtud de este principio debe
haber siempre un plazo inmediato y razonable entre el momento en que el
empleador conoce o comprueba la existencia de la falta cometida por algn
trabajador y el momento en que se inicia el procedimiento y se le impone la sancin
de despido.
En caso de que no medie un plazo inmediato y razonable entre el momento del co-
nocimiento de la comisin de la falta grave y el inicio del procedimiento de despido
y la imposicin de la sancin, es decir, cuando exista un periodo prolongado e irra-
zonable, en virtud del principio de inmediatez (segn la sentencia recada en el
Exp. N 01799-2002-AA/TC), se entender que el empleador: a) ha condonado u
olvida- do la falta grave, y b) ha tomado la decisin tcita de mantener vigente la
relacin laboral.
5.3.2 Este Tribunal debe sealar que en el presente caso no se ha vulnerado el
prin- cipio de inmediatez, pues la municipalidad emplazada, al tomar conocimiento
de la denuncia presentada por la madre del menor de edad agraviado, doa
Patricia Eliza- beth Borrero Sols, el 13 de septiembre de 2010 (f. 131), inici las
investigaciones del caso con la toma de manifestaciones de las personas que se
encontraban en el lugar de los hechos (f. 133 a 139); y posteriormente con fecha
17 de noviembre de 2010 se emiti el Informe N 041-2010-GSC y DC/SGSC/DCR
(f. 126 a 130), expedido por el encargado de investigaciones de la Municipalidad
demandada al Sub Gerente de Seguridad Ciudadana, el mismo que fue elevado al
Gerente de Seguridad Ciudada- na y Defensa Civil el 18 de noviembre de 2010 (f.
125), informe, que a su vez, con fecha 22 de noviembre de 2010, fue derivado,
mediante Oficio N 1224-2010-MPT/ GSC y DC (f. 124), al Gerente de Personal, a
efectos de que se tome las acciones que correspondan.
5.3.3 Por lo tanto, desde el 13 de septiembre de 2010 hasta el 11 de enero de 2011,
fecha que consigna la carta de preaviso, no ha transcurrido un plazo irrazonable
ni excesivo para que pueda concluirse que el principio de inmediatez ha sido
vulnerado. Igual situacin se presenta con la carta de despido que le fue entregada
al demandante el 23 de febrero de 2011.
5.3.4. Teniendo presentes las situaciones fcticas descritas, este Tribunal considera
que el procedimiento de despido y el acto de despido del demandante no han sido
efectuados en contravencin del principio de inmediatez; por el contrario, ha
59
CONTADORES & EMPRESAS
Publquese y notifquese.
SS.
URVIOLA HANI
CALLE HAYEN
LVAREZ MIRANDA
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
ASUNTO
61
CONTADORES & EMPRESAS
El Quinto Juzgado Especializado Civil de Lima, con fecha 26 de julio de 2010, de-
clara improcedente la demanda, por considerar que en autos no obran medios probato-
rios idneos para acreditar que en el presente caso se produjeron despidos arbitrarios
o amenazas de despido por el hecho de afiliarse a un sindicato.
FUNDAMENTOS
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El despido. Anlisis con base en criterios jurisprudenciales
uno de los supuestos que habilita el trmite de tal pretensin por la va del amparo,
corresponde emitir un pronunciamiento sobre el fondo del
asunto.
Debe precisarse que en la va ordinaria laboral se ha reconocido que los 46
benefi- ciarios de la presente demanda mantenan con la entidad emplazada una
relacin laboral a plazo indeterminado; por tanto de determinarse que alguno de
ellos fue des- pedido con violacin de los derechos invocados, la reposicin de las
cosas al estado anterior a la violacin consistira en que se los reincorpore a su
puesto de trabajo. Por otro lado, tambin se deber verificar la existencia, o no, de
3. la alegada amenaza de despido de los afiliados al sindicato demandante que no
fueron despedidos.
Antes de ingresar al fondo de la controversia es necesario realizar algunas precisio-
nes con relacin a los argumentos de la entidad emplazada, vinculadas a la
supuesta improcedencia de la demanda de autos. En primer lugar, si bien la
organizacin sindical recurrente acudi previamente a la va ordinaria laboral para
la proteccin de los derechos de sus afiliados, se debe tener presente que ello no
conlleva que se presente la causal de improcedencia prevista en el artculo 5,
inciso 3), del Cdigo Procesal Constitucional, tal como ha establecido el Tribunal
Constitucional en los Exps. Ns 00105-2011-PA/TC, 06707-2008-PA/TC y 02633-
2010-PA/TC, por cuanto
la presente demanda de amparo versa sobre una pretensin distinta a la de la de-
manda iniciada en la va ordinaria laboral, que tiene eficacia declarativa de un de-
recho, mientras que el caso de autos tiene eficacia restitutiva porque se persigue la
reposicin de un trabajador que habra sido despedido arbitrariamente y adems se
solicita el cese de una supuesta amenaza de violacin de derechos de los cuales
son titulares los afiliados del sindicato demandante. En segundo lugar, se debe
precisar que la resolucin de segunda instancia recada en el Exp. N 2008-
00658, seguido ante el Segundo Juzgado Civil de Huaral, no tiene la calidad de
cosa juzgada, debido a que la decisin final no se pronunci sobre el fondo de la
controversia, limitndose a declarar improcedente la demanda de amparo
interpuesta con fecha 30 de octubre de 2008, por lo que no puede ser considerada
como causal de improcedencia de la presente demanda.
4.
Sobre la presunta amenaza de vulneracin de los derechos al trabajo y a la
libertad sindical
El Tribunal Constitucional ha reiterado en su jurisprudencia (STC Ns 01214-2010-
PA/TC, 02593-2003-AA/TC, 03125-2004-AA/TC y 05259-2008-PA/TC, entre otras)
que si bien el proceso constitucional de amparo procede frente a la amenaza de
vulneracin de derechos constitucionales, tal como lo establece expresamente el
artculo 200, inciso 2, de la Constitucin; es importante resaltar que la amenaza
5. debe poseer dos rasgos esenciales: certeza e inminencia, de modo que dicho
riesgo pueda ser atendible a travs del proceso constitucional de amparo.
Es decir el perjuicio debe ser real, efectivo, tangible, concreto e ineludible,
excluyen- do del amparo aquellos perjuicios que escapan a una captacin objetiva.
En conse- cuencia, para que sea considerada cierta, la amenaza debe estar
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ANTECEDENTES
FUNDAMENTOS
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CALLE HAYEN
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sindical de los afiliados al sindicato recurrente que no han sido despedidos por la entidad
emplazada, en los trminos sealados en el fundamento 6 de la sentencia.
Sr.
ETO CRUZ
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Sr.
VERGARA GOTELLI
Sr.
LVAREZ MIRANDA
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