Ao del buen servicio al ciudadano

POLICA NACIONAL DEL PER

Escuela de Educacin Superior Tcnica Profesional PNP

ART. 105 - DESERCIN

Curso : Cdigo de Justicia Militar

Docente : Abog. Susan G. Prieto Reyes
Integrantes : Alfaro Bardales (27)
Gutierres Leyva (28)
Erick Abel Blas Olivitos (29)
Ghilbert Bustos Cruz (30)
Velaroc Vega (31)
Paz Caldern (32)
Seccin : D
Promocin : Forjadores de la Paz

Trujillo Per
2017
 NDICE

NDICE .................................................................................................................... 2
I. INTRODUCCIN .............................................................................................. 3
II. MARCO TEORICO ........................................................................................... 4
2.1. Decreto Legislativo N 1094 Cdigo Penal Militar Policial. .......................... 4
2.2. FUERO MILITAR................................................................................................. 9
2.2.1. Organizacin ............................................................................................................... 9

2.3. DEFINICIN DE DESERCIN .......................................................................... 10

2.4. ASPECTOS LEGALES QUE IMPLICAN LA DESERCIN ............................... 11
2.5. ART. 105 DESERCIN .................................................................................. 11
2.6. MODELO ACUSATORIO EN EL PROCESO PENAL MILITAR POLICIAL.
FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL. .......................................................................... 13
III. CONCLUSIONES........................................................................................ 17
IV. BIBLIOGRAFA........................................................................................... 17

2
I. INTRODUCCIN

El presente trabajo de investigacin tiene por objeto abordar el tema del Delito

Militar de Desercin en Per. En desarrollo del mismo se proyecta analizar la

problemtica para el personal de Soldados legalmente incorporados al servicio

militar obligatorio, situacin que conlleva a un proceso penal militar el cual en el

evento de resultar condenada la persona investigada va a tener como resultado

una pena privativa de la libertad con las implicaciones de ndole personal y familiar

que esta situacin genera.

Ante ello, el personal militar y policial peruano debe estar instruido y capacitado

en este sentido para que su accionar sea acorde con los objetivos que la Institucin

debe cumplir para con la sociedad, valorando sus implicancias as como la

relevancia de su actuacin como parte del ente regulador nacional por excelencia.

3
II. MARCO TEORICO

2.1. Decreto Legislativo N 1094 Cdigo Penal Militar Policial.

Sobre la necesidad del Nuevo Cdigo Penal Militar Policial, la Exposicin de

Motivos del Decreto Legislativo N 1094, establece que en el ao 2016, el

Colegio de Abogados de Lima impugn la constitucionalidad del Decreto

Legislativo N 961 Cdigo de Justicia Militar Policial. El Tribunal

Constitucional, en el Expediente N 0012-2006-PI/TC, resolvi esta demanda

declarando inconstitucional gran parte de los delitos de funcin tipificados en

dicho Cdigo.

El Cdigo Penal Militar Policial argumenta la Exposicin de Motivos

constituye una sustancial mejora respecto al Decreto Legislativo N 961, toda

vez que se adecua el marco normativo penal militar policial a los nuevos

criterios que ha establecido el Tribunal Constitucional. Del mismo modo,

guarda concordancia con la normativa, criterios y jurisprudencia establecidos

al respecto en el Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos

Humanos.

La correcta tipificacin y sancin de los delitos de funcin en la jurisdiccin

militar, son imprescindibles para que las Fuerzas Armadas y Polica Nacional,

cumplan con eficiencia sus funciones de defensa y seguridad de la patria. El

desarrollo idneo de estas funciones hace posible que el Estado cumpla con su

deber constitucional de defender la soberana nacional, garantizar la plena

vigencia de los derechos humanos, proteger a la poblacin de las amenazas

4
contra su seguridad y promover el bienestar general (artculo 44 de la

Constitucin).

Para el Fuero Militar Policial, el Cdigo Penal Militar Policial es el conjunto de

disposiciones que se aplican a los miembros de la Fuerzas Armadas y la Polica

Nacional, autores o partcipes de los tipos penales militares policiales o de

funcin militar y policial.

El Decreto Legislativo N 1094 reincorpora al Cdigo Penal Militar Policial

supuestos de hecho que haban sido expresamente expulsados por el Tribunal

Constitucional del Cdigo anterior, mediante la sentencia de

inconstitucionalidad del 15 de diciembre del 2006 recada en el expediente

0012-2006-PI/TC. Segn esa sentencia, los delitos de rebelin, sedicin,

motn, colaboracin con organizacin ilegal, falsa alarma, desercin,

conspiracin, saqueo, destruccin, apropiacin y confiscacin de bienes,

excesos en la facultad de mando, certificacin falsa y destruccin de

documento militar policial, entre otros, eran comunes y no de funcin.

Justicia Viva, Proyecto que ejecutado por el Instituto de Defensa Legal expone

en su Libro Nuevo Cdigo Penal Militar Policial cierra crculo de impunidad

en Derechos Humanos, seala que el Decreto Legislativo N 961, Cdigo de

Justicia Militar Policial, vigente desde el ao 2006 y adecuado a la Constitucin

y la Convencin Americana por sentencia del TC de ese mismo ao, no tena

necesidad alguna de ser reemplazado por otro Cdigo ni el TC haba exhortado

al Parlamento a volver a legislar sobre esta materia, como s lo haba hecho en

5
ocasiones anteriores respecto a la ley de organizacin y funciones de la justicia

militar policial o respecto a la ley de uso de la fuerza. Pese a ello, el Tribunal

Supremo de Justicia Militar Policial se empe en contar con un nuevo Cdigo

a la medida, luego de la victoria judicial que les signific la sentencia de TC

de diciembre del 2009 que ya hemos comentado. Para ello, logr que el Poder

Ejecutivo solicite al Parlamento facultades legislativas delegadas para poder

emitir un nuevo Cdigo de Justicia Militar Policial.

As, el 3 de julio del 2010 la Ley N 29548 confiri facultades legislativas

delegadas al Poder Ejecutivo para que, en un plazo de 60 das, legislara en tres

materias: i) dacin de un nuevo Cdigo de Justicia Militar Policial y optimizar

la Ley de Organizacin y Funciones del Fuero Militar Policial, ii) dacin de

legislacin sobre el empleo y uso de la fuerza por parte del personal de las

Fuerzas Armadas y iii) dacin de normas procesales y penitenciarias

relacionadas al personal militar y policial que han sido procesados o

condenados por delitos que implican violacin a derechos humanos.

De esta manera, en uso de tales facultades delegadas, el 1 de septiembre del

2010 el Gobierno promulg los Decretos Legislativos N 1094 (Cdigo Penal

Militar Policial), 1095 (reglas de empleo y uso de la fuerza por parte de las

Fuerzas Armadas en el territorio nacional), 1096 (modifica artculos de la Ley

N 29182) y 1097 (regula la aplicacin de normas procesales por delitos que

implican violacin de derechos humanos). El contenido de estas normas y sus

consecuencias inmediatas generaron una ola de crticas y cuestionamientos al

6
Gobierno, tanto a nivel nacional como internacional: la Defensora del Pueblo,

la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), el Relator de

Naciones Unidas sobre terrorismo, diversas organizaciones de derechos

humanos de las Amricas, la Coordinadora Nacional de Derechos Humanos,

entre otras.

El Cdigo Penal Militar Policial (D. Leg. 1094) re-introduce 15 tipos penales

que ya haban sido expulsados del derogado Cdigo de Justicia Militar Policial

(D. Leg. 961), por la sentencia del 15 de diciembre del 2006 (Exp. N 0012-

2006-PI/TC) que consider inconstitucional el hecho que tipos penales

comunes fueran tipificados en un Cdigo Militar Policial o que fueran

tipificados como delitos de funcin supuestos disciplinarios que no calificaban

como tales. Por lo dems, este criterio jurisprudencial del TC ha sido ratificado

posteriormente en otras sentencias como en la del 9 de septiembre del 2009

(en clave de control concentrado) sobre la ley de uso de la fuerza (Exp. 00002-

2008-PI/TC) y en la sentencia de hbeas corpus del 2 de septiembre del 2008

(en clave de control difuso) (Exp. 02284-2007-HC/TC). Por ende, el Decreto

Legislativo N 1094, en total contradiccin a lo que motiv la delegacin de

facultades legislativas de adecuar la legislacin a lo dispuesto por el TC,

incurri en abierto desacato a la jurisprudencia del TC que, en este punto, no

ha variado.

Pero adems Justicia Viva, seala que el Decreto Legislativo N 1094 no slo

ha re- introducido quince (15) tipos penales desacatando as las sentencias del

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TC, sino que adems ha incorporado ocho (08) nuevos tipos penales comunes

que, sin duda alguna, constituyen una invitacin para que la justicia militar

policial reasuma indebida competencia en casos de graves violaciones de

derechos humanos perpetradas por personal militar en contra de civiles y en

contextos de estados de emergencia. En efecto, el nuevo Cdigo Penal Militar

Policial incorpora en el Ttulo II, que ahora se denomina Delitos cometidos en

estados de excepcin y contra el Derecho Internacional Humanitario (en el

Cdigo derogado slo se denominaba Delitos contra el Derecho Internacional

Humanitario), un captulo II que no exista en el anterior Cdigo, que ha

denominado Delitos de inconducta funcional durante estados de excepcin.

En dicho captulo se tipifican tipos penales comunes, que podran perpetrarse

contra civiles y en zonas declaradas en estado de emergencia, como supuestos

delitos de funcin que podran ser ventilados ante la justicia militar policial y

no, como corresponde, ante la justicia ordinaria.

Por todo lo cual el Proyecto Justicia Viva, considera que con la dacin de este

nuevo Cdigo Penal Militar Policial, Decreto Legislativo N 1094, se cierra el

crculo de impunidad que algunos sectores polticos y militares han ido

tejiendo desde el ao 2006: i) una justicia militar policial ni independiente ni

imparcial, ii) una ley de uso de la fuerza que remite toda conducta ilcita del

personal militar a esta justicia militar policial y iii) un cdigo que re-incorpora

e incorpora delitos comunes. Todo ello con el propsito que la justicia militar

policial, una vez ms, vuelva a ser instrumentalizada para echar un manto de

8
 impunidad sobre graves violaciones de derechos humanos que el personal

militar pueda perpetrar en contra de civiles en zonas declaradas en

emergencia o en contextos de conflictos sociales.

Lo cierto es, que efectivamente el nuevo Cdigo Militar Policial incorpora y

tipifica supuestos de delito de funcin, los cuales el 2006 fueron declarados

inconstitucionales por el Tribunal Constitucional debido a que tenan que ser

materia de juzgamiento por la justicia penal ordinaria.

2.2. FUERO MILITAR

El Fuero Militar Policial es un rgano jurisdiccional autnomo, independiente

e imparcial de Per. Constituye una jurisdiccin excepcional e independiente

del Poder Judicial. Es competente nicamente para juzgar los delitos de

funcin. Tiene competencia solamente en el mbito penal militar y policial.

Solo se aplica a los policas y militares.

2.2.1. Organizacin

El Fuero Militar Policial tiene la siguiente estructura orgnica

jurisdiccional:

El Tribunal Supremo Militar Policial: mximo rgano jurisdiccional.

Los Tribunales Superiores Militares Policiales: son rganos

jurisdiccionales de segunda instancia.

9
 Los Juzgados Militares Policiales: son rganos jurisdiccionales de

primera instancia.

2.3. DEFINICIN DE DESERCIN

En la terminologa militar, la desercin es el abandono de su deber en una

declaracin de guerra o en batalla o su puesto asignado en el momento que se

d la orden de retirada, asedio, invasin, incursin por parte del enemigo.

El desertor puede ser un militar de cualquier rango desde un soldado hasta un

General de Ejrcito, el cual es un individuo que forma parte de unas Fuerzas

Armadas, ostentando un puesto jerrquico, (rango o grado) dentro de las

mismas, y que sin el permiso de su superior en rango abandona su

designacin.

Cuando es un recluta, no es un desertor, sino un prfugo. Se aplica el Derecho

militar por ejemplo, el Cdigo de Justicia Militar al militar que ocasione

desercin, y suele considerarse un delito, y muy grave en tiempos de guerra.

En esa situacin se les exige presentarse ante un Consejo de guerra, Corte

marcial o Tribunal de justicia, siendo en ltima instancia objeto de una sancin

penal, que puede llegar hasta la pena de muerte.

El desertor tiene derecho a un abogado para defenderse ante los tribunales,

conforme al Derecho Internacional, Derecho Internacional Humanitario,

particularmente los Convenios de Ginebra, y los tratados sobre Derechos

10
 Humanos. De todos han existido casos en que se ha indultado, por parte del

Poder ejecutivo, a los desertores, siendo as perdonados.

2.4. ASPECTOS LEGALES QUE IMPLICAN LA DESERCIN

En un hecho histrico para el fortalecimiento de la administracin de justicia

e institucionalidad de las FF.AA y Polica Nacional, y por ende para la seguridad

y defensa nacional, el gobierno peruano en el marco de las facultades

otorgadas por el Congreso para legislar en materia de Justicia Militar Policial

promulg el mircoles 1 de setiembre de 2010 importantes leyes, entre ellas

la que establece un nuevo cdigo de justicia y otra norma que optimiza la Ley

de Organizacin y Funciones del FMP.

El nuevo Cdigo, llamado Cdigo Penal Militar Policial dado mediante

Decreto Legislativo N 1094 responde a la nueva jurisprudencia del TC, que

reconoce que el concepto de DELITO DE DESERCIN puede variar segn las

circunstancias; igualmente guarda concordancia con el marco jurdico

sealado y aceptado por organismos supranacionales como la Comisin y la

Corte Interamericana de DDHH, en sus ltimas sentencias, as como la

jurisprudencia de los Tribunales Constitucionales de Colombia y Espaa y la

Corte Suprema de Canad.

2.5. ART. 105 DESERCIN

Incurre en desercin y ser sancionado con pena privativa de libertad no

mayor de cuatro aos, el militar o el polica que:

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1. Sin autorizacin, y con nimo de sustraerse definitivamente del servicio,

abandone su unidad, buque, base o establecimiento militar o policial donde

se encuentre desempeando funciones militares o policiales;

2. Hallndose de franco, con permiso o licencia no se presente a su unidad,

buque, base o establecimiento militar o policial al trmino del mismo. Si

cumpliera con presentarse dentro de los ocho das siguientes al

vencimiento de su franco, permiso o licencia, el hecho ser reprimido como

falta administrativa disciplinaria;

3. No se presenta a su unidad, estando por emprender la marcha, zarpar el

buque o iniciar itinerario la aeronave a que pertenezca;

4. Enviado en comisin o por cualquier otro motivo, a lugar distinto de su

unidad no se presente, sin causa justificada, a la autoridad o jefe ante quien

fuese dirigido, o si despus de cumplida su misin no regresa a su destino.

Si el agente es un militar o un polica con grado de tcnico, suboficial u

oficial de mar, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor

de cinco aos, con la accesoria de inhabilitacin.

Si el agente es un militar o un polica con grado de oficial, la pena privativa

de libertad ser no menor de tres ni mayor de seis aos, con la accesoria

de inhabilitacin.

12
2.6. MODELO ACUSATORIO EN EL PROCESO PENAL MILITAR POLICIAL.

FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL.

La Constitucin Poltica del Per de 1993, en su Artculo 159 atribuye al

Ministerio Pblico la funcin de conducir desde su inicio la investigacin del

delito. Por su parte el Art. 139.3 establece que ninguna persona puede ser

desviada de la jurisdiccin predeterminada por la ley, ni sometida a

procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por

rganos jurisdiccionales de excepcin ni por comisiones especiales creadas al

efecto, cualquiera sea su denominacin.

Por su parte el Art. 173 de la Carta Magna excepta de la competencia de la

jurisdiccin ordinada los delitos de funcin cometidos por miembros de las

Fuerzas Armadas y Polica Nacional en servicio activo, es decir que para los

casos de estos delitos, no pueden ser investigados, acusados ni juzgados por el

Fuero Ordinario.

La separacin de la funcin de investigar y de juzgar, se encuentra

debidamente delimitado por el Art. 153 del Cdigo Penal Militar Policial. Los

Fiscales no podrn realizar actos jurisdiccionales y los Jueces no podrn

realizar actos de investigacin o que impliquen el impulso de la persecucin

penal.

En este orden de ideas, la estructura del nuevo proceso penal militar policial

se edifica sobre la base del modelo acusatorio, cuyas grandes lneas rectoras

son la separacin de funciones de investigacin y juzgamiento y la libertad del

13
imputado es la regla durante todo el proceso. De esta manera, la investigacin

penal estar a cargo del fiscal y la decisoria a cargo del juez.

Respecto al Principio de Oportunidad, excepcin al carcter obligatorio de la

accin penal, pues autoriza al Ministerio Pblico y al Juez Penal, a disponer de

la accin penal, es un mecanismo procesal a travs del cual se faculta al Fiscal

titular de la accin penal para decidir sobre la pertinencia de no dar inicio a

la actividad jurisdiccional penal, o en caso a solicitar el sobreseimiento cuando

concurran los requisitos exigidos por ley, institucin que no se encuentran

incorporada en el proceso penal militar policial. Otros sistemas de conclusin

del proceso penal como la terminacin anticipada o conclusin anticipada del

proceso, tampoco se encuentran contemplados en el Cdigo Penal Militar

Policial.

El Fiscal Militar Policial comunicar al Juez Militar Policial de Investigacin

preparatoria su decisin formal de continuar con la Investigacin

Preparatoria, correspondindole a este ltimo realizar, a requerimiento del

Fiscal Militar Policial o a solicitud de las dems partes, los actos procesales que

expresamente se encuentran autorizados en el Cdigo Penal Militar Policial,

tales como: Autorizar la constitucin de las partes, pronunciarse sobre las

medidas limitativas de derechos que requieran orden judicial, ordenar los

anticipos jurisdiccionales de prueba, resolver excepciones, cuestiones previas

y prejudiciales; y, controlar el cumplimiento del plazo de la Investigacin

Preparatoria, la cual de conformidad con el Art. 368 del CPMP tiene una

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duracin de seis meses desde la apertura de la Investigacin; este plazo podr

ser prorrogado cuando la pluralidad de agraviados o de imputados, o las

dificultades de la investigacin hagan insuficiente el plazo establecido. El Juez

fijar prudencialmente el plazo de prrroga, en audiencia oral y pblica, la que

no podr exceder de seis meses ms.

La etapa de Investigacin Preparatoria, al igual que en el Fuero Ordinario,

concluye con la Acusacin Fiscal o con el Sobreseimiento. Cuando el Fiscal

requiera Sobreseimiento, el Juez Militar Policial de Investigacin Preparatoria

convocar a audiencia dentro de diez das. Cuando formule Acusacin, el Juez

Militar Policial de Investigacin Preparatoria convocar a las partes a una

audiencia preliminar de control de acusacin, donde se trataran las cuestiones

planteadas por las partes. Finalizada la audiencia, el Juez resolver

motivadamente todas las cuestiones propuestas pudiendo prorrogar hasta

tres das el plazo para resolver. Resueltas las cuestiones planteadas, el Juez

dictar el auto de enjuiciamiento notificando al Fiscal Militar Policial y a los

dems sujetos procesales.

Dentro de cuarenta y ocho horas de la notificacin, el Juez Militar Policial de la

Investigacin preparatoria har llegar a la Sala o al tribunal Superior Militar

Policial que corresponda, dicha resolucin y los actuados correspondientes,

as como los documentos y objetos incautados, y se pondr a su orden a los

detenidos preventivamente.

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Recibidas las actuaciones, dentro de dos (2) das hbiles, el Presidente de la

Sala o del Tribunal Superior Militar Policial correspondiente, fijar el da y la

hora de inicio del juicio, el que no se realizar antes de diez das de notificado

el auto de enjuiciamiento con citacin a las partes. La audiencia ser oral. El

juicio es pblico.

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III. CONCLUSIONES

La desercin es un delito que se castiga con la pena privativa de la libertad en

caso de comprobarse tal penalidad.

Las penas que implican este delito, se aplican a cualquier rango desde un

soldado hasta un General de Ejrcito

Cuando el delito es cometido por un recluta, no es un desertor, sino se

denomina prfugo.

El desertor tiene derecho a un abogado para defenderse ante los tribunales del

Fuero Militar.

IV. BIBLIOGRAFA

El Peruano. (2015). Fuero Militar y Policial. Lima.

Fuero Militar Policial. (2010). Cdigo Penal Militar Policial.

Muller Solon, E. (2016). Derecho penal militar policial en el Per . Trujillo.

Ostos Rojas, L. M. (2012). El delito militar de disercin. Bogot .

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