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2.- la teora del delito rene en un sistema los elementos que, en base al derecho
positivo, pueden considerarse comunes a todo delito o a ciertos grupos de delitos.
La teora del delito es obra de la doctrina jurdica penal y constituye la
manifestacin ms caracterstica y elaborada de la dogmtica del derecho penal.
Esta tiene como objetivo terico ms elevado la bsqueda de los principios
bsicos del derecho penal positivo y su articulacin en un sistema unitario, la
teora del delito constituye un intento de ofrecer un sistema de estas
caractersticas. No es, pues, fundamentalmente una propuesta incondicional sobre
lo que el delito debera ser no es una construccin iusnaturalista sino una
elaboracin sistemtica de las caractersticas generales que el derecho positivo
permite atribuir al delito.
4.-Ello no significa, sin embargo que la doctrina penal no elabore la teora del
delito con un cierto (con frecuencia amplio) margen de libertad. El derecho penal
positivo fija, ciertamente, un marco que la elaboracin dogmtica no puede
desbordar, marco que viene determinado por el sentido literal posible de los
preceptos legales y, en cuanto no redunde en perjuicio del reo, por su aplicacin
analgica. Este marco constituye un lmite infranqueable para la ciencia jurdica
penal ms el interior de dicho marco es a menudo amplio y permite un
determinado margen de libertad a la doctrina. Cuantos ms generales son los
principios a considerar, menos inequvocamente vienen impuestos por los
preceptos del derecho positivo. La decisin acerca de tales principios habr de
depender, entonces, de las premisas valorativas, filosficas y polticas de que
parte la doctrina en cada momento histrico cultural. De ah que la evolucin ms
general de las ideas: el positivismo (desde el ltimo tercio del siglo XIX hasta
comienzos del XX), el neokantismo (desde principios de siglo hasta la guerra
mundial), el ontologismo fenomenolgico (desde los aos 30hasta 60) y el
funcionalismo (en derecho penal desde los aos 70 hasta el presente que han
determinado las fases ms caractersticas de la moderna teora del delito).
2.- en primer lugar, en derecho pena la antijuricidad importa ante todo como una
especie dentro de la antijuridicidad general: antijuricidad penal. El carcter penal
de la antijurcidad viene determinado formalmente por la tipicidad penal.
Pero, en cuarto lugar. No se utilizara aqu- por las razones indicadas mas arriba
el termino *culpabilidad* para incluir los presupuesto de la imputacin personal
tanto la indicada exigencia de infraccin personal de la norma primaria, como la
necesidad de un sujeto penalmente responsable.
Por lo dems, el requisito que la antijuricidad sea penal y que la misma sea
imputable a un sujeto penalmente responsable, se hace innecesario aadir a la
definicin propuesta una nota independiente de *punibilidad*
Para que el hecho sea penalmente relevante basta una lesin o puesta en
peligro de un bien jurdico-penal prevista en un tipo penal esto ltimo
constituye el primer presupuesto exigido por la norma secundaria que
impone la pena. Pero .adems de esta relevancia penal del hecho, la
norma secundaria requieres que el mismo sea imputable a su autor en
trminos e que sea legtimo penarle por su hecho penalmente antijurdico y
anti normativo. Ello solo sucede cuando el autor del hecho lo ha realizado
en condiciones en que pueda hacrselo penalmente responsable.
La antijuricidad que importa a la teora del delito debe ser una antijuricidad penal
que, en su caso, pueda suponer la imposicin de una pena y que se halle prevista
en un tipo de delito. Solo interesa, pues, el injusto penal tpico. Mediante este
concepto efecta la seleccin de los hechos penalmente relevantes. Esta
seleccin se hace primer lugar en base a la gravedad y a la peligrosidad del hecho
antijurdico, lo que se llama la cantidad o grado de lo injusto del hecho, pero
tambin en atencin consideramos poltico criminales distintas (de oportunidad o
conveniencia de pena), y hasta independientes del hecho mismo. Este es el
fundamento de las condiciones de punibilidad que condicionan la objetiva
relevancia jurdica penal del hecho.
Desde luego su carcter abstracto persigue , como toda teora que se precie de
tal, una finalidad practica consistente en facilitar la determinacin precisa del
universo de conductas que son ciertas e inconfundiblemente contrarias al orden
jurdico social ,cuantificar la intensidad de la contrariedad y aplicar con energa
prudencial la contingencia sancionadora que el estado liberal y democrtico de
derecho , tribunales de justicia mediante ,considere oportuno y necesario
conforme determinada racionalidad poltico criminal en este orden de ideas la
teora general del delito se ocupa de la caractersticas comunes de debe tener
cualquier hecho para ser considerado delito.
En trminos de COBO DEL ROSAL Y VIVES ANTN. Nace la teora jurdica del
delito como sede en la que se han de formular las proposiciones generales que
pretenden y debieran tener virtualidad para todas la hiptesis delictivas .su
naturaleza es su consecuencia abstracta i generalizadora. La filosofa del derecho
es materia principal de la dogmtica jurdico penal como disciplina que se ocupa
de la interpretacin, elaboracin y desarrollo de las suposiciones legales y
opiniones de la doctrina cientfica en el campo del derecho penal.
Desde el punto de vista jurdico, que es el nico que en este trabajo nos
compromete por lo dems, el concepto primario del delito se puede asimilar al de
su precisin formal que no es otra que toda conducta que el legislador sanciona
con una pena.
A partir de esta definicin del carcter que estamos reseando formal y germinal
que dar origen a las definiciones modernas se encuentra y la da FRANZ VON
LISZT para quien el delito es un acto humano entero, culpable antijurdico y
sancionado con una pena.
Para ANTOLIESI, el delito es todo hecho al que el ordenamiento jurdico enlaza
como consecuencia de una pena.
Para MEZGER es delito una accin tpica antijurdica y culpa .con lo que tratamos
de lleno a las definiciones modernas del delito.
SISTEMA CAUSAL.
SISTEMA FINALISTA
Para el kantismo existe la realidad del universo organizado en torno a un fin, y una
teora del conocimiento que facilita la aprehensin de los fenmenos, pues permite
integrar una explicacin mecanicista y al mismo tiempo finalista de estos
fenmenos.
Se est ante una conducta socialmente relevante cuando el medio social resulta
afectado como consecuencia de ella, tal es el caso de conductas realizadoras del
tipo penal.
En el caso del dolo, para Schmidhauser, este comprende la conciencia actual del
acto, recorriendo todos los elementos del tipo y la conciencia actual del acto,
recorriendo todos los elementos del tipo y la conciencia actual de la ndole
antijurdica del acto.
En Roxin, la culpabilidad debe ser vista a la luz de los fines de la pena de donde
surge que no importa tanto que el autor pueda haber actuado de manera distinta a
como lo hizo conforme lo exige el finalismo, sino que, segn criterios poltico-
criminales, el autor debe ser castigado por su realizacin y la responsabilidad que
ello implica.
La legitimacin material reside en que las leyes penales son necesarias para el
mantenimiento de la forma de la sociedad y del Estado.
El bien jurdico, entonces, para a ser bien jurdico penal cuya esencia tiene que
ver con las expectativas normativas esenciales frente a la decepcin y siempre de
cara al mantenimiento de la configuracin social y estatal que garantice las
mnimas expectativas del ciudadano en el adecuado funcionamiento de la vida
social.
En suma, para Jakobs, un bien llega a ser bien jurdico por el hecho de gozar de
proteccin jurdica y a partir de ello puede decirse del bien jurdico que es la
validez fctica de las normas, que garantizan que se puede esperar el respeto a
los bienes, los roles y la paz jurdica.
2. Sistema Bipartito.
Para este modelo, el punto de partida tiene que ser valorativo, de modo que
las categoras que integran el concepto del delito tienen una valoracin de cara a
los fines del Derecho penal y en torno al hecho lesivo de los bienes jurdicos.
Dos son los juicios de valor fundamental que se hace de un hecho desde el punto
de vista jurdico penal:
Por omisin propia: estn establecidos en el cdigo penal los puede realizar
cualquier persona basta con omitir la conducta ala que la norma obliga