AMPARO FAMILIAR

Captulo Primero Alimentos.

ARTICULO 472

Se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y

asistencia mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia.

Cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden tambin su

educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo.

En la Enciclopedia Jurdica Omeba se define jurdicamente como alimentos a "todo

aquello que una persona tiene derecho a percibir de otra, por ley, declaracin judicial o
convenio para atender a su subsistencia, habitacin, vestido, asistencia mdica,
educacin e instruccin".

El Cdigo del Nio y del Adolescente en su artculo 92 define alimentos a lo necesario

para el sustento, habitacin, vestido, educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo,
asistencia mdica y psicolgica y recreacin del nio o del adolescente. Tambin los
gastos del embarazo de la madre desde la concepcin hasta la etapa de postparto".

A su turno, Apancio Snchez entiende por alimentos a "los recursos o asistencia que uno
est obligado a proporcionar a otra, para que coma, se vista, tenga habitacin y se cure
sus enfermedades".

Este tema descansa en un fundamento bsicamente moral, porque es deber y obligacin

de los padres el asistir a sus hijos, los cuales son seres indefensos que no han pedido
venir al mundo, sino que la responsabilidad de su existencia corresponde nica y
exclusivamente a sus padres, quienes lo mnimo que pueden hacer por ellos es cumplir
con el deber y obligacin elemental de proveerlos de alimentos, la misma que se extiende
a las dems personas que por mandato de la ley estn obligadas a brindar dicha
proteccin.

ALIMENTOS PARA EL MAYOR DE DIECIOCHO AOS.

ARTICULO 473
El mayor de dieciocho aos solo tiene derecho a alimentos cuando no se encuentre en
aptitud de atender a su subsistencia por causas de incapacidad fsica o mental
debidamente comprobadas.

Si la causa que lo redujo a ese estado fue su propia inmoralidad, slo podr exigir lo
estrictamente necesario para subsistir. No se aplica lo dispuesto en el prrafo anterior,
cuando el alimentista es ascendiente del obligado a prestar alimentos.

Para la aplicacin de este artculo se debe tener presente que la persona mayor de 18 es
una persona capaz, pero en el precitado artculo se protege al hijo que todava no tiene la
aptitud para desenvolverse por s mismo econmicamente, es por ello que se le da una
ayuda, basada en la relacin paterno_ filial, materno_ filial O consangunea. Esta medida
es acertada, habiendo generado mucha jurisprudencia.

En cuanto al segundo prrafo del artculo es lgico a la medida que all se regula sin
embargo, en primer lugar debemos saber qu significa "inmoralidad": es pues lo que se
opone a la moralidad o a las buenas costumbres entonces, si a un hijo que se le ha
brindado una gama de oportunidades, cario, etc. y ste no la ha sabido aprovecharlo y al
contrario la ha malgastado, no ha valorado todo ello por. culpa solamente de l, es bueno
que a travs de esta norma pues se les proteja tambin a los progenitores o a los que
estn obligados a prestar alimentos, claro est, sin dejar abandonado a su suerte al
alimentista, dndosele lo estrictamente necesario para su subsistencia, basado,
reiteramos, en el fundamento moral y humano, lo cual es acogido en la norma jurdica.

Sin embargo, subsiste la obligacin de proveer al sostenimiento de los hijos mayores de

dieciocho aos que estn siguiendo, en plazos razonables, estudios superiores y de los
hijos incapacitados para el trabajo".

OBLIGACIN RECPROCA DE PRESTAR ALIMENTOS

ARTICULO 474

Se deben alimentos recprocamente:

1. Los cnyuges.

2. Los ascendientes y descendientes.

3. Los hermanos.

Esta norma configura la existencia de una relacin obligacional alimentaria recproca entre
cnyuges, ascendientes, descendientes y hermanos, en la que son los unos de los otros
(acreedor alimentario) si se encuentran en estado de necesidad (deudores alimentarios),
o cuando tienen el deber jurdico de satisfacerla.

En sentido contrario, en el caso de que el acreedor alimentario sea menor de edad, no

necesita acreditarse su estado de necesidad en razn de una presuncin de orden natural
que emerge de su especial situacin de persona en proceso de desarrollo.

Es muy difcil determinar las posibilidades del que debe prestar los alimentos, razn por la
cual nuestra legislacin ha sealado incluso que no es necesario investigar rigurosamente
el monto de los ingresos del que debe prestar alimentos, (artculo 481 del CC, segundo
prrafo), lo que significa que el juez si bien no puede determinar la realidad puede
apreciar las posibilidades que tiene el obligado.

Sujetos de la obligacin recproca de darse alimentos

a) Cnyuges.

Los cnyuges tienen el derecho_ deber de mutua asistencia (ayuda, colaboracin, socorro
espiritual, emocional y material) en razn de su estado familiar (artculo

288 del CC). La obligacin recproca de darse alimentos entre cnyuges deja de ser
latente para hacerse exigible ante el incumplimiento del aspecto material del deber de
asistencia.

Para tal efecto, el cnyuge afectado debe acreditar su estado de necesidad, es decir la
imposibilidad de atender a su propia subsistencia por incapacidad fsica o mental de
acuerdo con lo sealado en el artculo 473 del CC. Sin embargo, es prctica judicial muy
arraigada y vigente el otorgar alimentos a la cnyuge (mujer) con la sola valoracin de su
estado de familia por medio de su partida de matrimonio sin que ella haya acreditado la
imposibilidad de atencin de su propia subsistencia, en contra del principio de igualdad
entre cnyuges.

b) Obligacin recproca entre descendientes y ascendientes

Los ascendientes tienen derecho a los alimentos amplios o congruos incluso cuando por
su propia inmoralidad sean incapaces fsica o mentalmente de mantenerse, en atencin al
deber moral de tolerancia y consideracin que les deben sus descendientes,
discriminando a los dems acreedores alimentarios (cnyuges, descendientes y
hermanos) a quienes les restringen los alimentos a lo estrictamente necesario cuando se
encuentran en la misma situacin. Sin embargo, en el caso de incurrir en indignidad o
desheredacin s se les restringen los alimentos a los estrictamente necesarios.

Todos los hijos tienen los mismos derechos (artculos 6 de la Const. y 235 del CC), por lo
que en el caso de que sean nios o adolescentes sus padres estn obligados a educarlos
y alimentarlos (artculo 287 del CC), incluso a pesar de estar suspendidos o perder la
patria potestad (artculo 94 del CNA).Subsiste la obligacin entre los 18 y 28 aos si
estudian una profesin u oficio con xito (artculo 424 del CC). En caso de no hacerla,
nicamente tienen derecho si son solteros y estn incapacitados fsica o mentalmente de
subsistir por s mismos o su cnyuge no puede drselos, reducindose los alimentos a los
necesarios en caso de que su propia inmoralidad los redujo a este estado, es indigno o
desheredado (artculos 473 y 485 del CC).

c) La obligacin de darse alimentos entre hermanos

Entre hermanos existe obligacin unilateral si el acreedor es menor de edad,

(Artculo 93 del CNA) y recproca que es la normada en el artculo bajo comentario.

En ambos casos se incluye tanto a los hermanos de padre y madre como a los medio
hermanos. Debiendo nicamente en el caso de ser mayor de edad acreditar su estado de
necesidad conforme la regla general establecida en el artculo 473 del CC, no as si es
menor de edad donde su estado de necesidad se presume.

PRELACiN DE OBLIGADOS A PRESTAR ALIMENTOS

ARTICULO 475

Los alimentos, cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se prestan en el orden
siguiente:

1. Por el cnyuge.
2. Por los descendientes.
3. Por los ascendientes.
4. Por los hermanos.
El orden de prelacin desde el punto de vista de los obligados puede ser considerado
como un derecho de excusin por el cual el demandado puede solicitar que previamente
se haga lo propio con el anteriormente obligado y se acredite que ste no puede cumplir
con dicha obligacin (SOMARRIVA).

El orden de prelacin regulado por el artculo bajo comentario se concatena con la

subsidiariedad o sucesividad que es caracterstica de la obligacin alimentaria, la cual
consiste en que para pedir alimentos al pariente ms lejano es preciso recurrir
previamente al ms cercano (LPEZ DEL CARRIL).

De este modo, no obstante la ley seala que todos los parientes tienen obligacin
potencial respecto del solicitante, el alimentista debe respetar el orden de prelacin al
solicitar los alimentos, debiendo por ello realizar, sin tener resultado, todas las gestiones
conducentes a lograr que el primer obligado en el artculo bajo comentario satisfaga su
necesidad para solicitrselas al segundo obligado y as sucesivamente.

As, en el artculo bajo comentario, primero debe emplazarse al cnyuge. A falta de ste,
por su pobreza o muerte, recin se podr hacer lo propio con los descendientes,
ascendientes y hermanos. De este modo, la obligacin del posterior en el orden de
prelacin es subsidiaria ante la falta o imposibilidad de prestarlos del anterior.

PLURALIDAD DE OBLIGACIONES Y DIVISIBILlDAD DE LA PENSIN

ALIMENTICIA

ARTICULO 477

Cuando sean dos o ms los obligados a dar los alimentos se divide entre todos el pago de
la pensin en cantidad proporcional a sus respectivas posibilidades. Sin embargo, en caso
de urgente necesidad y por circunstancias especiales, el juez puede obligar a uno solo a
que los preste, sin perjuicio de su derecho a repetir de los dems la parte que les
corresponda.

El artculo bajo comentario regula la concurrencia de obligados alimentarios del mismo

orden sucesorio y del mismo grado de parentesco.

Para poder adentrarnos en la comprensin de los alcances de la norma, veamos el

siguiente ejemplo: Juan es adulto, soltero, tiene dos hijos, dos hermanos, sus padres y
abuelos viven. En el caso de que solicite alimentos, al no tener cnyuge y ser adulto, tiene
que pedir alimentos primero a sus hijos, ambos se los deben proporcionar en cantidades
proporcionales a sus propias necesidades. Debemos notar que los hijos tienen el mismo
grado de parentesco y orden sucesorio respecto de Juan.

El mismo razonamiento tenemos que seguir si en el caso Juan no tuviera hijos, entonces
ambos padres seran obligados, o faltando padres, sus abuelos por igual tanto de padre
como de madre y no habiendo stos sus hermanos.

En todos estos casos los obligados sufragarn las necesidades de Juan en un monto
proporcional a sus propias posibilidades. En este caso si uno de los obligados no puede ni
atender ni su propia subsistencia no ser incluido como acreedor.

Por otro lado, si a pesar de tener posibilidades se niega a otorgar los alimentos,
independientemente de las consecuencias legales de las que sera sujeto, la norma bajo
comentario prev que por tratarse del derecho a la subsistencia de tutela urgente, el otro
hermano atender las necesidades de Juan sin perjuicio de la repeticin que podr exigir
de ste. Nos encontraramos en la misma situacin ante otras circunstancias especiales
en las que exista urgencia de atender las necesidades del alimentista, en todos estos
casos la valoracin de la urgencia y la situacin particular estn a cargo del juez.

TRASLADO DE LA OBLIGACIN ALIMENTARIA ENTRE PARIENTES

POR CAUSA DE POBREZA

ARTICULO 479

Entre los ascendientes y los descendientes, la obligacin de darse alimentos pasa por
causa de pobreza del que debe prestarlos al obligado que le sigue.

El presente artculo, atendiendo a la obligacin alimentaria recproca que existe entre los
ascendientes y descendientes, establece como nica causa para el traslado de la
obligacin a los siguientes obligados en el orden de prelacin a la pobreza. En este caso,
la pobreza debe entenderse como el estado de necesidad que tiene cada uno de ellos
para proveerse su propia subsistencia atendiendo del obligado que le sigue.

En el comentario al artculo anterior, sealamos que la obligacin alimentaria puede

trasladarse por razones justificadas en el caso de la cnyuge. As tambin entre
ascendientes y descendientes pueden ocurrir circunstancias que ameriten el traslado de
la obligacin. En este caso, como la obligacin se extiende en lnea recta sin limitacin
alguna y se basa en la relacin de parentesco consanguneo, el nieto podr pedir los
alimentos al abuelo o al bisabuelo y viceversa.

Para este efecto, se debe tener presente que se regular la gradacin por el orden en que
sean llamados a la sucesin legtima de la persona que tenga derecho a los alimentos en
aplicacin del artculo 476, en concordancia con el artculo 816.

De esta forma el padre est obligado a dar los alimentos antes que los abuelos, siempre
que se halle capacitado para atender, pero pueden reclamrselos alimentos a un abuelo
cuando el padre no pueda prestarlos por carecer de bienes, y el atenderlos, afecte su
propia subsistencia.

Debe tenerse en cuenta que los ascendientes (padres, abuelos, bisabuelos, etc.), al
solicitar la obligacin alimentaria a sus descendientes, no siempre se encuentran en el
derecho para accionar.

INTRANSMISIBILIDAD DE LA OBLIGACIN CON EL HIJO ALIMENTISTA

ARTICULO 480

La obligacin de alimentarse que tiene un padre y su hijo extramatrimonial no reconocido

ni declarado, conforme a lo dispuesto en el artculo 415, no se extiende a los
descendientes y ascendientes de la lnea paterna.

El deber que tiene el estado de proteger los derechos de todo ser humano, hace surgir la
figura jurdica del hijo alimentista por medio de una ficcin jurdica con la finalidad de
cubrir las necesidades bsicas de los nios que no son reconocidos por sus padres. Al
respecto CORNEJO seala que: un. se funda en el derecho a la vida que tiene todo ser
humano por el hecho de serio. Alguien ha de proveer, pues, a la subsistencia de ese hijo
sin padres, de ese ser privado de status familiar y del amparo de la patria potestad y ese
alguien, all donde no es el Estado mismo por no permitirlo su organizacin sociopoltica o
sus recursos, no puede ser otro que aqul a quien, no con certeza y ni siquiera con
vehemente verosimilitud o probabilidad, ms s con razonable posibilidad, puede
reputarse como el progenitor".

Con los hijos alimentistas, en realidad se regula una posibilidad de paternidad, por ello
genera efectos alimentarios y de impedimento matrimonial (artculos 415 y
242, inciso 1 del CC). La norma ha considerado la intransmisibilidad de esta figura por lo
expuesto en lneas anteriores (necesidad de atender a un hijo sin padre), basndose en
una razonable posibilidad, por lo que en una medicin de justicia al otorgarse una carga al
padre que podra no ser su hijo, esta presuncin no se extiende a los derechos que trae
consigo la paternidad o la filiacin legalmente establecida.

Consecuentemente, no existen efectos hereditarios o de patria potestad ante estas

restricciones que justamente reconoce el derecho.

Asimismo, este artculo seala expresamente que en el caso de los hijos alimentistas la
obligacin alimentaria no se extiende a los descendientes y ascendientes de la lnea
paterna, en concordancia a lo expuesto, por cuanto no se configura una relacin paterno_
filial, es decir la relacin solo se da entre el deudor alimentario (hijo alimentista) y el
acreedor alimentario (presunto padre), no existiendo la relacin paterno _ filial el deudor
alimentario no puede exigir alimentos a los parientes de su acreedor alimentario porque
legalmente no existe ningn vnculo entre ste y los parientes del acreedor.

REAJUSTE DE LA PENSiN ALIMENTICIA

ARTICULO 482

La pensin alimenticia se incrementa o reduce segn el aumento o la disminucin que

experimenten las necesidades del alimentista y las posibilidades del que debe prestarla.
Cuando el monto de la pensin se hubiese fijado en un porcentaje de las remuneraciones
del obligado, no es necesario nuevo juicio para reajustarla. Dicho reajuste se produce
automticamente segn las variaciones de dichas remuneraciones.

El artculo 482 del CC trata exclusivamente de las variaciones que puede experimentar la
pensin de alimentos a consecuencia de una modificacin en el aspecto pasivo (una
disminucin del patrimonio del deudor alimenticio) o en el aspecto activo de la relacin (un
incremento en los ingresos del alimentista), siempre que sean de tal entidad que
justifiquen el cambio solicitado. Esto ltimo no poda ser de otro modo a la luz de la regla
recogida en el artculo 481 del CC que reconoce el principio de proporcionalidad al
momento de establecer la pensin de alimentos.

Tratndose de cualquiera de estos supuestos, nuestra ley procesal (artculos 568

Y 571) establece que las variaciones en la pensin de alimentos tendrn vigencia a partir
de la fecha del da siguiente a la fecha de la notificacin de la demanda en la que se
solicita el aumento o disminucin, una vez que hubiesen sido aprobadas por resolucin
judicial.

CAUSALES DE EXONERACIN DE ALIMENTOS

ARTICULO 483

El obligado a prestar alimentos puede pedir que se le exonere si disminuyen sus ingresos,
de modo que no pueda atenderla sin poner en peligro su propia subsistencia, o si ha
desaparecido en el alimentista el estado de necesidad.

Tratndose de hijos menores, a quienes el padre o la madre estuviesen pasando una

pensin alimenticia por resolucin judicial, sta deja de regir al llegar aqullos a la
mayora de edad.

Sin embargo, si subsiste el estado de necesidad por causas de incapacidad fsica o

mental debidamente comprobadas o el alimentista est siguiendo una profesin u oficio
exitosamente, puede pedir que la obligacin contine vigente.

Si en el artculo 481 se contemplaban las eventuales modificaciones en el monto de la

pensin alimenticia, en ste se reconoce la posibilidad del cese provisional de la
obligacin cuando falte uno de los requisitos objetivos, o lo que es lo mismo, si la fortuna
del alimentante disminuyera o si la nueva situacin del alimentista le permitiera
mantenerse por s mismo. Esto quiere decir que el aumento en los ingresos del
alimentante o la reduccin de los ingresos del alimentista que le impidiesen atender a su
propia subsistencia, actualizara la obligacin, puesto que el derecho a percibirla no se
extingui (LACRUZ BERDEJO y SANCHO REBULLIDA, PADIAL ALBS).

De acuerdo con el primer supuesto la disminucin de los ingresos del alimentista, se exige
que el obligado carezca de los medios para atender a su propia subsistencia, y aunque no
se mencione en la ley, la de su familia si la tuviera. No es necesario, en cambio, que el
alimentante se encuentre en estado de indigencia sino que haya disminuido la
disponibilidad econmica de que disfrutaba anteriormente.

La finalidad de la norma es doble: proteger el derecho a la vida del alimentante y no

descuidar los gastos para manutencin de su familia a que pudiese estar afecto aqul,
intereses que el legislador considera preferentes al pago de los alimentos, de manera
que, solo una vez satisfechas las necesidades personales y las cargas familiares, es
posible exigir el cumplimiento de la obligacin alimenticia.
Cabe precisar que se trata de una exoneracin que afecta solo al alimentante, puesto
que, subsistiendo el estado de necesidad del alimentista, ste podr ejercer libremente su
derecho frente a los dems obligados siguiendo el orden de preferencias establecido por
el legislador. El aumento de ingresos del alimentante originara una nueva obligacin
entre las partes para cuya exigibilidad ser necesario iniciar otro proceso judicial en el que
se fije el nuevo monto de la pensin, atendiendo a las nuevas circunstancias.

En cuanto a la desaparicin del estado de necesidad, ello se puede deber no solo a que el
alimentista cuente ya con recursos propios para atender a su subsistencia, como por
ejemplo, si recibe una cuantiosa herencia, sino tambin a que pueda contar con los
medios necesarios para proporcionrselos, lo que ocurrira si hubiese estado impedido de
trabajar temporalmente por motivos de salud. Esta solucin es coherente con el propio
fundamento de la institucin: la solidaridad familiar y la defensa del derecho a la vida,
causas que al desaparecer originan la extincin (temporal) de la obligacin. De igual
manera, si el alimentista volviera a la situacin de necesidad podr solicitar una pensin
de alimentos en un nuevo proceso judicial.

DACIN EN PAGO EN MATERIA DE ALIMENTOS

ARTICULO 484

El obligado puede pedir que se le permita dar los alimentos en forma diferente del pago
de una pensin, cuando motivos especiales justifiquen esta medida.

Lo que no ha establecido el legislador peruano es el modo en el que se puede cumplir con

el pago in natura, ser el juez siguiendo su prudente arbitrio quien lo establezca
atendiendo a las particulares circunstancias del caso. As, si el pago en metlico llega a
ser una pesada carga para el deudor alimentario debido a su falta de recursos, ste podr
solicitar al rgano jurisdiccional la determinacin de otra modalidad de pago, que
comnmente ser recibiendo y manteniendo en casa de aqul al alimentista, por ser ello
compatible con el propio concepto de alimentos que consiste en un conjunto de
prestaciones cuya finalidad es satisfacer las necesidades del alimentista (CORNEJO
CHVEZ, PERALTA ANDA).

Otra posibilidad de cumplimiento in natura lo constituye la entrega peridica de bienes que

pudieran ser de utilidad para el alimentista, entendiendo por tales principalmente vveres o
alimentos de primera necesidad.
Finalmente, teniendo en cuenta que la prestacin de alimentos es de carcter peridico, el
hecho de que se haya ordenado el pago bien en dinero, bien in natura, no impide que
pueda solicitarse con posterioridad el cambio de una modalidad por otra cuando las
circunstancias hagan imposible seguir cumpliendo como se vena haciendo hasta el
momento.

EXTINCIN DE LA OBLIGACIN DE PRESTAR ALIMENTOS

ARTICULO 486

La obligacin de prestar alimentos se extingue por la muerte del obligado o del

alimentista, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 728.

En caso de muerte del alimentista, sus herederos estn obligados a pagar los gastos
funerarios.

El artculo 486 del CC sienta el principio de la intransmisibilidad mortis causa del derecho
y de la obligacin de alimentos. Lo anterior es consecuencia de su carcter intuitu
personae (BORDA, FERRI), pues la obligacin legal de alimentos se fundamenta en la
estrecha relacin personal que existe entre alimentista y alimentante y, adems, porque la
fijacin de la pensin se realiza tomando en cuenta el estado de necesidad del primero y
la fortuna del segundo, situacin que podra y as ser en la mayora de los casos
modificarse si se admitiera la transmisin sucesoria de uno u otro. Por tanto, la muerte
natural o la presunta, declarada por sentencia judicial de cualquiera de los sujetos
implicados, extinguen la obligacin de alimentos. No obstante lo anterior y segn el tenor
de la norma, considero que no existe impedimento legal para que el alimentista reclame a
los herederos del alimentante las pensiones ya devengadas e impagas (COSPITE).

Por su parte, la declaracin de ausencia no extingue el derecho alimentario, se

suspendera en el caso de ausencia del alimentista, pero no si el ausente fuera el
obligado, pudiendo exigirse en este caso su cumplimiento a quienes se encuentren en
posesin temporal de los bienes y, de ser el caso, al administrador judicial nombrado para
dicho efecto, segn lo dispuesto en los artculos 49 y siguientes del CC (FERRI,
COSPITE).

Justamente, el Cdigo Civil seala en mi opinin innecesariamente que los obligados a

pagar los gastos funerarios del alimentista son sus herederos, esto por tratarse de una
carga de la herencia, y como tal constituye un pasivo que debe ser soportado por la masa
hereditaria.

INDISPONIBILIDAD DEL DERECHO A RECIBIR ALIMENTOS

ARTICULO 487

El derecho de pedir alimentos es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e in

compensable.

En primer lugar, la norma reconoce que el derecho de alimentos es intransmisible, pero

no solo mortis causa como se establece en el artculo anterior, sino tambin mediante
acto inter vivos, por las mismas razones, al tratarse de una obligacin de carcter
personalsimo. Dentro de esta prohibicin quedan comprendidos la constitucin de
derechos sobre las pensiones alimenticias que se realice a favor de terceros y el embargo
para garantizar cualquier clase de deuda, de acuerdo con el artculo 648.7 del Cdigo
Procesal Civil.

De igual manera, el derecho de alimentos es irrenunciable, es decir, el titular no puede

desprenderse de l mediante un acto voluntario, principio que fue ya expuesto por los
postglosadores y comentaristas con el aforismo renunciari non potest alimentis. La
renuncia al derecho de alimentos debe ser considerada un acto nulo, de acuerdo con el
artculo 219 del CC al haber vulnerado una norma de orden pblico.

CARACTERES DEL PATRIMONIO FAMILIAR

ARTICULO 488

El patrimonio familiar es inembargable, inalienable y trasmisible por herencia.

El patrimonio familiar es el rgimen legal que tiene por finalidad asegurar la morada o el
sustento de la familia, mediante la afectacin del inmueble urbano o rural sobre el que se
ha constituido la casa habitacin de ella o en el que se desarrollan actividades agrcolas,
artesanales, industriales o de comercio, respectivamente. Con tal propsito, se precisa
que el patrimonio familiar es inembargable, inalienable y trasmisible por herencia.

Debe observarse que la afectacin del inmueble en patrimonio familiar no implica

transferencia de su propiedad solo se trasmite el derecho de disfrutar de l. De otra parte,
el inmueble afectado en patrimonio familiar puede ser arrendado solo en situaciones de
urgente necesidad, transitoriamente y con autorizacin del juez requirindose tambin
autorizacin judicial para arrendar una parte del predio cuando sea indispensable para
asegurar el sustento de la familia.

Por otro lado, los frutos del patrimonio familiar son embargables hasta las dos terceras
partes, nicamente para asegurar las deudas resultantes de condenas penales, de los
tributos referentes al bien y de las pensiones alimenticias.

Debe tenerse presente que la inalienabilidad est referida solo al propio inmueble
afectado en cambio, los frutos que produce el mismo, pueden ser enajenados libremente
por el propietario, ya que no existe ninguna prohibicin al respecto.

BIENES QUE PUEDEN CONSTITUIR EL PATRIMONIO FAMILIAR

ARTICULO 489

Puede ser objeto del patrimonio familiar:

1. La casa habitacin de la familia.

2. Un predio destinado a la agricultura, la artesana, la industria o el comercio.

El patrimonio familiar no puede exceder de lo necesario para la morada o el sustento de

los beneficiarios.

Ya se ha sealado que por el patrimonio familiar se afecta a favor de la familia un

inmueble urbano o rural sobre el que se ha constituido la casa_ habitacin de ella o en el
que se desarrollan actividades agrcolas, artesanales, industriales o de comercio,
respectivamente.

Al efecto de la afectacin, se establece que el valor del inmueble no puede exceder de lo

necesario para la morada o el sustento de los beneficiarios, sin referir ello a algn valor
determinado. No obstante y en el momento actual, se infiere que no se podr afectar ms
de un inmueble para los fines a los que responde el patrimonio familiar, sin considerarse
su valor.

En caso de que se inobservara este requisito, la afectacin se reducir al trmino

sealado. Se trata de una condicin de eficacia. Vale decir, por ejemplo, si se hubiesen
afectado dos inmuebles como casa_ habitacin, el patrimonio familiar se ver referido a
uno solo de ellos.
De otro lado, no surge de norma expresa, pero est implcito que para la afectacin de
ese inmueble como casa_ habitacin, aquel debe estar habitado por la familia. Como
lugar donde la familia desarrolla cualquiera de las actividades indicadas, stas deben
realizarse en ese inmueble. As se deduce de lo previsto en los artculos 489 y 499, inciso
2, del Cdigo Civil, segn los cuales el patrimonio familiar se extingue cuando, sin
autorizacin del juez, los beneficiarios dejan de habitar en la vivienda o de trabajar el
predio durante un ao contino. En caso de que se inobservara este requisito, la
afectacin quedar sin efecto.

BENEFICIARIOS DEL PATRIMONIO FAMILIAR

ARTICULO 495

Pueden ser beneficiarios del patrimonio familiar slo los cnyuges, los hijos y otros
descendientes menores o incapaces, los padres y otros ascendientes que se encuentren
en estado de necesidad y los hermanos menores o incapaces del constituyente.

Bossert y Zannoni sealan que el propsito del patrimonio familiar es crear un sistema
mediante el cual el propietario de un inmueble, pueda asegurar la vivienda para l y sus
familiares, o asegurarles el sustento a travs de los ingresos que puedan obtener con el
trabajo personal que desarrollan en ese inmueble.

Para nuestro Cdigo Civil, a diferencia de la definicin sealada anteriormente, la finalidad

y razn de ser del patrimonio familiar se encuentra en garantizar la unidad del hogar
tratando de evitar el desamparo de sus miembros a travs de la afectacin de un
inmueble a fin de que sirva de morada a ellos mismos.

Por lo tanto, los beneficiarios del patrimonio familiar siempre sern los miembros de la
familia del constituyente. Esta posicin es unnime en las diversas legislaciones y
tambin ha sido recogida en la nuestra.
 FACULTAD PARA EN NOMBRAMIENTO DE TUTOR

Art.503: Tienen la facultad de nombrar tutor en testamento o por escritura publica

1. El padre o la madre sobreviviente, para los hijos que estn bajo su patria potestad.
2. El abuelo o la abuela para los nietos que estn sujetos a tutela legtima.
3. Cualquier testador, para el que instituya heredero o legatario, si este careciera de tutor
nombrado por el padre o la madre y de tutor legtimo y la cuanta de la herencia o del
legado bastare para los alimentos del menor.

PATRIA POTESTAD

Segn: Mara Isabel Sokolich Alva. El origen de la se halla en el derecho romano se

reconocan al pter familias derechos absolutos y perpetuos sobre sus hijos, as
disponer de sus bienes e incluso decidir de su vida o condenarlos a la muerte.

Con la evolucin del hombre fue conferida a los padres con la atencin de confiar a
personas el cuidado de los incapacitados.

Es identificada como autoridad parenteral, deberes, derechos paternos filiales, autoridad

de los padres, institucin jurdica del derecho de familia que nace como consecuencia de
la filiacin y est dotada por el ordenamiento jurdico con un conjunto de deberes y
derechos.

Art. 418 cc, los padres tienen deber y derecho de cuidar de la persona y bienes de sus
hijos menores, tanto el padre como la madre.

La ley les reconoce un derecho natural, pero al mismo tiempo les impone una obligacin

TUTELA

En el derecho romano la tutela era ejercida por el varn, con una visin de flaqueza del
sexo femenino.

En la patria potestad surge la tutela como figura supletoria, nombrando a una persona
llamado tutor, reemplazando a los padres ya asuma el cuidado de la persona y sus bienes
adems representndolo en todos los actos en la vida civil de los hijos menores de edad
que no estn sujetos a la patria potestad. El tutor llena el vaco dejado por los padres.

Esta facultad de nombrar tutor recae en los padres matrimoniales o extra matrimoniales,
con la necesidad de velar y garantizar el cuidado futuro de sus hijos, en caso de muerte
de uno de ellos, la patria potestad lo ejerce es el primero y quien este facultado de gozar
de un derecho preferente, es decir gozar de la capacidad de goce y de ejercicio y del
ejercicio pleno de la patria potestad.

Forma eleccin: Queda a eleccin del progenitor

Vas: Testamentaria
Escritura publica

Alex Plcido Vilcachagua: Convencin sobre los Derechos del Nio la que resalta la
funcin tuitiva de la patria potestad al indicar que se ejerce en beneficio de los hijos,
ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo
de sus hijos, ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y
el desarrollo de sus hijos, ambos padres atiendan al inters de los hijos.

DEBERES Y FACULTADES DE LA PATRIA POTESTAD

Nuestro Cdigo Civil, y en forma reiterativa el Cdigo de los Nios y Adolescentes,

mencionan.

Velar por los hijos

Tenerlos en su compaa
Alimentarlos
Educarlos y procurarles una formacin integral
Corregirlos moderadamente
Representarlos
Administrar y usufructuar sus bienes.
Contenido recproco de la patria potestad. En cuanto a los deberes de los hijos a
quienes se les impone obedecer a sus padres y respetarles siempre y, en la medida de
sus posibilidades, cuidar a sus ascendientes en su enfermedad y ancianidad (artculo 454
del Cdigo Civil, concordado con el artculo 24 del Cdigo de los Nios y Adolescentes).
La patria potestad es una funcin reflejo. Del deber de los padres de educar y
mantener a sus hijos y de protegerlos en sus intereses pecuniarios mientras son menores
de edad, reconocindola como institucin establecida en beneficio de stos. En ella estn
estrechamente conexos el inters del Estado y el de la familia, por lo que la misin
encomendada al padre asume un carcter de importancia social.
REQUISITOS PREVIOS AL EJERCICIO DE LA TUTELA
Artculo 520.
1.- La faccin de inventario judicial de los bienes del menor, con intervencin de ste si
tiene diecisis aos cumplidos. Hasta que se realice esta diligencia, los bienes quedan en
depsito.

2.- La constitucin de garanta hipotecaria o prendaria, o de fianza si le es imposible al

tutor dar alguna de aqullas, para asegurar la responsabilidad de su gestin. Tratndose
del tutor legtimo, se estar a lo dispuesto en el artculo 426.

3.- El discernimiento del cargo. El tutor en el discernimiento del cargo est obligado a
prometer que guardar fielmente la persona y bienes del menor, as como a declarar si es
su acreedor y el monto de su crdito bajo sancin de perderlo o si es su deudor o fiador
del deudor.

CLASES DE TUTELA

La testamentaria, se encuentra en la voluntad de determinadas personas, casi

siempre parientes muy cercanos del menor facultados por la ley, expresada en
testamento o por escritura pblica.
La legtima, su origen en la propia ley, y que generalmente solo funciona a falta
de tutor testamentario.
La dativa, cuando el tutor es designado, casi siempre en defecto del tutor
testamentario y legtimo, por un organismo familiar o por la autoridad competente.
La estatal, falta tutor de todas las clases anteriores, el Estado, por intermedio de
entidades pblicas o de personas particulares, asume la guarda del menor.
Artculo 506.- Tutor legtimo
A falta de tutor nombrado en testamento o por escritura pblica, desempean el cargo los
abuelos y dems ascendientes, prefirindose:

1.- El ms prximo al ms remoto.

2.- El ms idneo, en igualdad de grado. La preferencia la decide el juez oyendo al

consejo de familia.
Segn: Mara Isabel Sokolich Alva. Tutela legtima es la impuesta por la ley a favor de
determinadas personas que se encuentran unidas al pupilo por razones de parentesco y
que opera en ausencia de tutor nombrado por testamento o escritura pblica y que
nuestra legislacin limita a los ascendientes.

Esta clase de tutela es la segunda en orden despus de la testamentaria y se entiende

que se aplica cuando el padre falleci intestado o cuando, habiendo otorgado testamento,
no efectu designacin alguna.
ALGUNAS LEGISLACIONES:
Cdigos Civiles de Espaa y Puerto Rico se faculta el nombramiento de tutor legtimo,
adems de los abuelos, a los hermanos,
Cdigo Civil argentino: Se extiende inclusive a los tos.
Cdigo Civil mexicano: En forma expresa menciona que ser ejercida por los hermanos
y que solo a falta de stos corresponder a los parientes colaterales hasta el cuarto grado
de consanguinidad (tos y primos hermanos).
En nuestro medio: La designacin de tutor legtimo tiene como consideracin principal la
cercana existente (en atencin al grado de parentesco) entre el pupilo y la persona en
quien recaer la designacin de tutor, lo cual evidentemente obedece a factores de ndole
afectivo emocionales, toda vez que cuanto ms cercano al pupilo resulte ser el tutor se
favorecer un adecuado cumplimiento de los deberes inherentes al cargo (cuidado,
educacin, alimentacin, representacin y actos de administracin), que muchos
coinciden en sealar como semejantes al del "buen padre de familia".
Asimismo, se seala que esta limitacin de la ley obedece adems a factores de ndole
biolgica, son precisamente los abuelos quienes en representacin de sus hijos ejercern
en mejor forma el cargo de tutor.
PROBLEMA: Cuando concurren a la designacin de tutor legtimo los abuelos por lnea
materna y los abuelos por lnea paterna. En este caso la norma prev como solucin legal
el prevalecer la idoneidad. Ser decidido por el juez especializado. La norma no lo
menciona, toda vez que el Cdigo de los Nios y Adolescentes es posterior al Cdigo
Civil, el juez de familia adems de tener en cuenta aspectos de idoneidad para el
nombramiento del tutor legtimo, debe hacer primar el Principio del Inters superior del
Nio.
Cuando se seala "bienestar" se entiende por ste a todo el conjunto de aspectos que
caracterizarn el desarrollo integral del nio, nia o adolescente.
Cdigo de los Nios y Adolescentes consagra en su artculo noveno el derecho de todo
nio, nia y adolescente que estuvieran en condiciones de formar sus propios juicios, a
expresar sus opiniones en todos los asuntos que les afecten y por los medios que elijan y
a que se tengan en cuenta sus opiniones en funcin de la edad y madurez.
De esta forma, la opinin del nio, nia o adolescente resulta fundamental en la
designacin de la persona que ejercer el cargo de tutor legtimo, deber ser evaluado
por la autoridad jurisdiccional.
.Artculo 507.- Tutela de hijos extramatrimoniales

La tutela de que trata el artculo 506 no tiene lugar respecto de los hijos
extramatrimoniales si no la confirma el juez.

Segn: Mara Isabel Sokolich Alva

Los hijos extramatrimoniales, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 386 del Cdigo
Civil, resultan ser los concebidos y nacidos fuera del matrimonio y cuya filiacin surge en
atencin al reconocimiento o a la sentencia declaratoria de la paternidad o maternidad.
La Constitucin Poltica del Estado, artculo 6 que todos los hijos tienen iguales
derechos y deberes, estando prohibida toda mencin sobre el estado civil de los padres y
sobre la naturaleza de la filiacin en los registros civiles y en cualquier otro documento de
identidad.
En consecuencia si bien una filiacin nacida de una decisin judicial confiere formalmente
al hijo los derechos inherentes a su calidad de tal, lo cual incluye aspectos de orden
personal, patrimonial y sucesorio, lo cierto es que la sentencia no garantiza la adecuada
relacin afectiva entre el hijo y el padre declarado, lo cual a su vez se extiende a la familia
de este ltimo, por este motivo la aplicacin del artculo 506 del Cdigo Civil se encuentra
sujeta a la confirmacin que debe efectuar la autoridad judicial, teniendo en cuenta el
bienestar del tutelado, a tenor del Principio del Inters Superior del Nio
Legislacin comparada no existe un tratamiento uniforme respecto de la tutela legtima
de los hijos extramatrimoniales.
El Cdigo Civil de Puerto Rico, artculo 178 no hace alusin alguna, solo especfica que
el nombramiento de tutor debe recaer en los abuelos o los hermanos, tenindose en
cuenta los mejores intereses y el bienestar del menor.
Cdigo Civil argentino, artculo 391 seala que el juez confirmar o dar la tutela legal a
la persona que por su solvencia y reputacin fuese la ms idnea teniendo en cuenta los
intereses del menor.
Cdigo Civil espaol, no efecta una mencin expresa a los tipos de tutela, artculo 234
menciona una relacin para el nombramiento del tutor (los padres, la persona o personas
designadas por stos o el juez.
Artculo 508.- Tutor dativo
A falta de tutor testamentario o escriturario y de tutor legtimo, el consejo de familia
nombrar tutor dativo a una persona residente en el lugar del domicilio del menor. El
consejo de familia se reunir por orden del juez o a pedido de los parientes, del Ministerio
Pblico o de cualquier persona.

Segn: Mara Isabel Sokolich Alva

Tutela dativa es aquella que es conferida por mandato judicial a falta de tutor
testamentario o legtimo vale decir, que opera subsidiariamente y solo a falta de las
anteriores. El consejo de familia, en el que recae la facultad de nombrar tutor, es la
institucin familiar integrada por los parientes paternos y maternos de los menores e
incapaces o los designados por testamento o por decisin judicial, cuya finalidad es la de
cautelar su bienestar e inters econmico y moral.
El artculo 619 del Cdigo Civil: Seala que la finalidad del consejo de familia es la de
velar por la persona e intereses de los menores y de los incapaces mayores de edad que
no tengan padre ni madre.

Es en consecuencia a esta institucin familiar a la que corresponde el nombramiento del

tutor dativo, el cual se encuentra compuesto por las personas designadas por testamento
o escritura pblica por el padre o madre sobreviviente, o por las designadas por el abuelo
o abuela que haya ejercido la tutela legtima del tutelado y a falta de stos por los
parientes consanguneos ascendentes y colaterales existentes.
Corresponde al juez de familia instalar y presidir el consejo de familia.
La formacin del consejo de familia. Parte del mandato del juez especializado a tenor
de la solicitud de los parientes, del Ministerio Pblico o de cualquier persona.
La participacin activa del Ministerio Pblico obedece al rol que cumple en la sociedad
como defensor de los derechos de los menores e incapaces, como as lo seala el
artculo 1 de su Ley Orgnica (D. Legislativo N 052).
Finalmente, la solicitud para la formacin del consejo de familia tambin puede
corresponder a cualquier persona, y esto en atencin al espritu de solidaridad.
Artculo 509.- Plazo para ratificar tutor dativo

El tutor dativo ser ratificado cada dos aos por el consejo de familia, dentro del plazo de
treinta das contados a partir del vencimiento del perodo. La falta de pronunciamiento del
consejo dentro de dicho plazo equivale a la ratificacin.

Artculo 510.- Tutela Estatal

Los expsitos estn bajo la tutela del Estado o de los particulares que los amparen. La
tutela del Estado se ejerce por los superiores de los respectivos establecimientos.

Segn: Mara Isabel Soko/ich Alva

El Cdigo de los Nios y Adolescentes de 1993 marc un cambio sustancial en el
tratamiento de la niez del pas, toda vez que inspirado en los principios consagrados en
la "Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del
Nio" de 1989, propugn la denominada "Doctrina de la Proteccin Integral".
Es as que el legislador incluy todo un captulo referido al llamado "Proceso
Tutelar" dirigido a aquella poblacin de nias, nios y adolescentes que, dada su situacin
particular de abandono (entendido como orfandad, maltrato, desamparo, incumplimiento
por parte de los progenitores de deberes y obligaciones, entre otros), requeran de una
investigacin denominada "tutelar", una medida de proteccin, tienen por finalidad
corroborar la causal de abandono, en cuyo caso, previo dictamen fiscal. La autoridad
jurisdiccional expide el auto de abandono.
El artculo 9 de la "Convencin sobre los Derechos del Nio" seala como obligacin de
los Estados el velar porque el nio no sea separado de sus padres contra su voluntad,
excepto cuando a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes determinen de
conformidad con la ley. Ejemplo, casos que el nio sea objeto de maltrato o descuido por
parte de sus padres.
Artculo 28 del Cdigo de los Nios y Adolescentes corresponde al Ministerio de la Mujer y
Desarrollo Social (antes PROMUDEH), tambin puede ser verificado por el fiscal de
familia en uso de las atribuciones que le confiere el artculo 144 del mismo ordenamiento
legal.
CONTINUIDAD DE LA TUTELA
Artculo 553.
El tutor que renuncie la tutela, as como aqul cuyo nombramiento sea impugnado, debe
ejercer el cargo hasta que se le releve.

DESIGNACIN DEL TUTOR.

SEGN: Ricardo Valverde Morante
Los padres de un menor
Por la ley
Por el consejo de familia
Por el juez, que tiene a su cargo la proteccin de la persona y administracin de
bienes del nio o adolescente (o pupilo, tal como se le conoce tambin en la
doctrina comparada).
Es importante resaltar que virtualmente toda la legislacin comparada coincide, por esta u
otras razones, en consagrar la obligatoriedad de la tutela, no siendo la, excepcin la ley
peruana en el artculo 517 del Cdigo Civil vigente
NOMBRAMIENTO DE TUTOR POR UNO DE LOS PADRES

Artculo 504.

Si uno de los padres fuere incapaz, valdr el nombramiento de tutor que hiciere el otro,
aunque ste muera primero.

En consecuencia la norma alude al supuesto del hijo que, teniendo como padres uno con
capacidad civil y otro privado de sta, tenga asegurado el cuidado de su persona y bienes
en caso de fallecimiento del primero en atencin al nombramiento de tutor que en vida
hubiese efectuado ste.
Artculo 503 del Cdigo Civil, toda vez que la capacidad de nombrar tutor solo es
reconocida a los padres que ejercen la patria potestad, en consecuencia el padre o madre
incapaz no goza de dicha facultad artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes
establece como causal de suspensin del ejercicio de la patria potestad, previa
declaracin de interdiccin.
El supuesto contenido en la norma alude al tpico caso de orfandad en que quedara tanto
el hijo menor de edad como el padre o madre incapaz ante la muerte del que gozaba de
capacidad civil. Derecho de nombramiento de tutor viene a ser una manifestacin del
ejercicio de la patria potestad.
Artculo 74 del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Seala que es deber y derecho
de los padres que ejercen la patria potestad el "velar por su desarrollo integral". Velar por
el desarrollo integral de un hijo implica el cuidado presente y futuro del mismo, en
consecuencia el nombramiento de tutor ante las circunstancias hipotticas que describe la
norma vendra a ser un deber derecho del padre.
La forma de nombramiento del tutor.
Es a criterio del padre.
Testamento o escritura pblica con arreglo a las formalidades exigidas por ley.
PLURALIDAD DE TUTORES
Artculo 505.
Si fueren nombrados dos o ms tutores en testamento o por escritura pblica, el cargo
ser desempeado en el orden del nombramiento, salvo disposicin contraria. En este
ltimo caso, si el instituyente no hubiera establecido el modo de ejercer las atribuciones
de la tutela, sta ser mancomunada.

Si bien del anlisis de la norma se alude al nombramiento de un solo tutor, lo cierto es que
no existe prohibicin para el nombramiento de un nmero mayor, algunos opinan que es
peligroso para los intereses del tutelado ante la posibilidad de discrepancias inevitables
entre los tutores, ms an cuando de la administracin de bienes se trata otros
consideran que el ejercicio nico del cargo del tutor significa otorgar un poder omnmodo
a una sola persona, lo cual resulta ms riesgoso para el tutelado.

LEGISLACIN COMPARADA: No existe uniformidad

El Cdigo Civil de Puerto Rico: Seala en su artculo 169 que "la tutela se ejercer por
un solo tutor".
El Cdigo Civil argentino: En su artculo 386 seala que "la tutela debe servirse por una
sola persona, estando prohibido a los padres nombrar dos o ms tutores que funcionen
como tutores conjuntos y si lo hicieren, el nombramiento subsistir solamente para que los
nombrados sirvan la tutela en el orden que fuesen designados, en el caso de muerte,
incapacidad, excusa o separacin de alguno de ellos".
El Cdigo Civil Espaol: En su artculo 236 establece que la tutela se ejerce por un solo
tutor sin embargo establece excepciones como:
1. Cuando concurran circunstancias especiales en la persona del tutelado o de su
patrimonio, que ameriten separar como cargos distintos el de tutor de la persona y el de
los bienes.
2. Cuando la tutela corresponda al padre y a la madre, en consecuencia la tutela
Ser ejercida por ambos padres conjuntamente.

En nuestro pas: Se va dejando de lado la tutela legtima y la tutela dativa que

indiscutiblemente deben ser ejercidas por una sola persona, se posibilita el nombramiento
de ms de un tutor, cuyo ejercicio en principio se encuentra sujeto a un orden de
prelacin, en atencin a la voluntad del testador o de quien otorga la escritura pblica,
posibilidad de ejercicio de una tutela independiente y otra mancomunada, de tal forma que
cabra el nombramiento de un tutor que se encargue exclusivamente de la persona del
tutelado y otro de sus bienes, as como que ambas o ms personas se encarguen de
dichos aspectos en forma conjunta.

REQUISITOS PARA SER TUTOR.

a) Plena capacidad civil (toda vez que resultara absurdo pensar que un incapaz se
encargue del cuidado de otro incapaz).

b) No encontrarse en los supuestos a los que alude el artculo 515 del Cdigo
Civil.
c) Dar cumplimiento a las exigencias del artculo 520 del mismo ordenamiento legal, sin lo
cual el nombramiento efectuado por testamento o por escritura pblica no tendra validez
ni eficacia jurdica.
En conclusin: Sea que se trate de una tutela independiente o de una tutela
mancomunada, lo que debe primar es la obligacin del tutor de velar por el desarrollo
integral del tutelado.

DEBERES DEL TUTOR

Artculo 526.
El tutor debe alimentar y educar al menor de acuerdo a la condicin de ste y proteger y
defender su persona.

Estos deberes se rigen por las disposiciones relativas a la patria potestad, bajo la
vigilancia del consejo de familia.

Cuando el menor carezca de bienes o stos no sean suficientes, el tutor demandar el

pago de una pensin alimenticia.(*)

NO PUEDEN SER TUTORES. Artculo 515 del Cdigo Civil de 1984.

1) Los menores de edad. Si fueran nombrados en testamento o por escritura

Pblica, ejercern el cargo cuando lleguen a la mayora.
2) Los sujetos a curatela.
3) Los deudores o acreedores del menor, por cantidades de consideracin, ni los fiadores
de los primeros.
4) Los que tengan un pleito propio, o de sus ascendientes, descendientes o
Cnyuge.
5) Los enemigos del menor o de sus ascendientes o de sus hermanos.
6) Los excluidos expresamente de la tutela por el padre o por la madre.
7) Los quebrados o 'quienes estn sujetos a un procedimiento de quiebra.
8) Los condenados por homicidio, lesiones dolosas, ria, aborto, exposicin o abandono
de personas en peligro, supresin o alteracin del estado civil, o por delitos contra el
patrimonio o contra las buenas costumbres.
9) Las personas de mala conducta notoria, o que no tuvieren manera de vivir conocida.
10) Los que fueron destituidos de la patria potestad.
11) Los que fueron removidos de otra tutela.
Al realizar un anlisis literal de la norma podemos entender que los obstculos al
nombramiento del tutor, estn referidos a la existencia de intereses opuestos con el
menor o a la falta de aptitud para ejercer tal cargo. Lo contrario la impugnacin de la
designacin efectuada por cualquier interesado y/o por el Ministerio Pblico.
ACTOS PROHIBIDOS A LOS TUTORES
Artculo 538.
1.- Comprar o tomar en arrendamiento los bienes del menor.

2.- Adquirir cualquier derecho o accin contra el menor.

3.- Disponer de los bienes del menor a ttulo gratuito.

4.- Arrendar por ms de tres aos los bienes del menor.

FIJACIN JUDICIAL DE LA REMUNERACIN DEL TUTOR

Artculo 539.
El tutor tiene derecho a una retribucin que fijar el juez teniendo en cuenta la importancia
de los bienes del menor y el trabajo que ha demandado su administracin en cada
perodo.

Nunca exceder dicha retribucin del ocho por ciento de las rentas o productos lquidos
consumidos ni del diez por ciento de los capitalizados.

OBLIGACIN DEL TUTOR A DAR CUENTA

Artculo 540 cc
El tutor est obligado a dar cuenta de su administracin:

1.- Anualmente.

2.- Al acabarse la tutela o cesar en el cargo.

Artculo 543.- Plazo del tutor para rendir cuenta

Rendida la cuenta del primer ao, el juez podr resolver que las posteriores se rindan
bienal, trienal o quinquenalmente, si la administracin no fuera de entidad.

Artculo 512.- Derecho a discernir el cargo

El tutor tiene la obligacin de pedir el discernimiento del cargo. Si no lo hace, el juez debe
ordenarlo de oficio, o a pedido de los parientes, del Ministerio Pblico o de cualquier
persona.
El inciso 3 del artculo 520 del Cdigo Civil seala que el tutor por el discernimiento del
cargo est obligado a prometer que guardar fielmente de la persona y bienes del
tutelado, el pedido para el discernimiento del cargo del tutor tambin puede efectuarse por
el Ministerio Pblico o por otra.

MEDIDAS CAUTELARES

Artculo 514 CC

Mientras no se nombre tutor o no se discierna la tutela, el juez, de oficio o a pedido del

Ministerio Pblico, dictar todas las providencias que fueren necesarias para el cuidado
de la persona y la seguridad de los bienes del menor. Segn: Mara Teresa Cornejo Pava,
el artculo 514 el Cdigo Civil mientras no se nombre tutor o no se discierna la tutela de
oficio o a pedido del Ministerio Pblico, el juez dictar todas las providencias necesarias
para el cuidado de la persona y de la seguridad de los bienes del menor.

IMPUGNACIN DE NOMBRAMIENTO DE TUTOR

Artculo 516 CC
Cualquier interesado y el Ministerio Pblico pueden impugnar el nombramiento de tutor
efectuado con infraccin del artculo 515.

Si la impugnacin precediera al discernimiento del cargo, se estar a lo dispuesto en el

Cdigo de Procedimientos Civiles.

OBLIGATORIEDAD DEL TUTOR

Artculo 517
El cargo de tutor es obligatorio.

El tutor desempea un cargo obligatorio, es decir que no puede renunciar si no existe

excusa legal
MOMETHIANO ZUMAETA, p. 1166).
La validez del artculo 517 del Cdigo Civil es de vital importancia para poder consolidar la
proteccin del menor, sin ella la institucin de la tutela se encontrara en una situacin
precaria,
PERSONAS QUE PUEDEN EXCUSARSE DEL CARGO DE TUTOR
Artculo 518 CC.
1.- Los extraos, si hay en el lugar pariente consanguneo idneo.
2.- Los analfabetos.

3.- Los que por enfermedad crnica no pueden cumplir los deberes del cargo.
4.- Los mayores de 60 aos.

5.- Los que no tienen domicilio fijo, por razn de sus actividades.
6.- Los que habitan lejos del lugar donde ha de ejercerse la tutela.
7.- Los que tienen ms de cuatro hijos bajo su patria potestad.
8.- Los que sean o hayan sido tutores o curadores de otra persona.
9.- Los que desempean funcin pblica que consideren incompatible con el ejercicio de
la tutela.

CAUSALES DE EXTINCIN DEL CARGO DEL TUTOR

Artculo 550 CC.

1.- Por muerte del tutor.

2.- Por la aceptacin de su renuncia.

3.- Por la declaracin de quiebra.

4.- Por la no ratificacin.

5.- Por su remocin.

EFECTOS DE LA MUERTE DEL TUTOR

Artculo 551 CC.

Los herederos del tutor, si son capaces, estn obligados a continuar la gestin de su
causante hasta que se nombre nuevo tutor.

CAUSALES DE REMOCIN DEL TUTOR

Artculo 554.
Ser removido de la tutela:

1.- El que incurra en alguno de los impedimentos del artculo 515, si no renuncia al cargo.

2.- El que cause perjuicio al menor en su persona o intereses.

Artculo 557.- Remocin del tutor a pedido del pupilo

El menor que ha cumplido la edad de catorce aos puede pedir al juez la remocin de su
tutor.(*)
Artculo 558.- Obligados a solicitar remocin del tutor
Los parientes del menor y el Ministerio Pblico estn obligados a pedir la remocin del
tutor.

DENUNCIA AL TUTOR

Artculo 559 CC.

Cualquiera puede denunciar al tutor por causas que den lugar a su remocin.

TUTOR OFICIOSO
Artculo 563 CC.
La persona que se encargue de los negocios de un menor, ser responsable como si
fuera tutor. Esta responsabilidad puede serle exigida por el Ministerio Pblico, de oficio o
a pedido de cualquier persona.

El juez, a solicitud del Ministerio Pblico, puede ordenar que se regularice la tutela. Si ello
no fuera posible, dispondr que el tutor oficioso asuma el cargo como dativo.

PLAZO PARA EXCUSAR EL CARGO

Artculo 519 CC.
El tutor debe proponer su excusa dentro del plazo de quince das desde que tuvo noticia
del nombramiento o desde que sobrevino la causal si est ejerciendo el cargo. No puede
proponerla vencido ese plazo.

DEPSITO DE LOS VALORES DEL MENOR EN INSTITUCIN FINANCIERA

Artculo 521.

Los valores que a juicio del juez no deben estar en poder del tutor, sern depositados en
instituciones de crdito a nombre del menor.

Artculo 523.- Autorizacin para retiro de valores y dinero

Los valores y el dinero a que se refieren los artculos 521 y 522, no pueden ser retirados
de las instituciones de crdito sino mediante orden judicial.

.REPRESENTACIN DEL PUPILO

Artculo 527.
El tutor representa al menor en todos los actos civiles, excepto en aquellos que, por
disposicin de la ley, ste puede ejecutar por s solo.

AUTORIZACIN PARA DISPONER DE LOS BIENES DEL PUPILO

Artculo 531.
Los bienes del menor no pueden ser enajenados ni gravados sino con autorizacin
judicial, concedida por necesidad o utilidad y con audiencia del consejo de familia. Se
exceptan de esta disposicin los frutos en la medida que sean necesarios para la
alimentacin y educacin del menor.

ACTOS QUE REQUIEREN AUTORIZACIN JUDICIAL

Artculo 532.

El tutor necesita tambin autorizacin judicial concedida previa audiencia del consejo de
familia para:
1.- Practicar los actos indicados en el artculo 448.

2.- Hacer gastos extraordinarios en los predios.

3.- Pagar deudas del menor, a menos que sean de pequea cuanta.

4.- Permitir al menor capaz de discernimiento, dedicarse a un trabajo, ocupacin, industria

u oficio, dentro de los alcances sealados en el artculo 457.

5.- Celebrar contrato de locacin de servicios.

6.- Celebrar contratos de seguro de vida o de renta vitalicia a ttulo oneroso.

7.- Todo acto en que tengan inters el cnyuge del tutor, cualquiera de sus parientes o
alguno de sus socios.

INTERVENCIN DEL MENOR PARA ACTOS QUE REQUIEREN AUTORIZACIN

JUDICIAL

Artculo 533
En los casos de los artculos 531 y 532, cuando el menor tenga diecisis aos cumplidos,
si fuera posible, el juez deber orlo antes de prestar su autorizacin.(*)

Segn: Rosa Mara lvarez de Lara. La ley otorga al menor de diecisis aos el derecho a
ser odo por el juez cuando el tutor, al igual que los padres, pretenda obtener de aqulla
autorizacin para disponer de sus bienes o realizar aquellos actos de administracin que
requieran de esa autorizacin judicial y, por tanto, correlativamente impone al juez la
obligacin de escucharlo previamente a la emisin de su resolucin.

FIN DE LA TUTELA

Artculo 549 CC.

1.- Por la muerte del menor.

2.- Por llegar el menor a los dieciocho aos.

3.- Por cesar la incapacidad del menor conforme al artculo 46.

4.- Por cesar la incapacidad del padre o de la madre en el caso del artculo 580.

5.- Por ingresar el menor bajo la patria potestad.

BIBLIOGRAFA

Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Lima, Editorial demsa, 2002.

Alex F. Manual de Derecho de Familia. Lima, Gaceta Jurdica, 2001.

CURATELA

Antecedentes Histricos:

Esta institucin fue conocida en Atenas, pero donde se le reconoce como parte de Ius
civiles es en Roma, figurando en la Ley de las XII tablas. En esa poca se someta a
curatelas a una persona considerada como incapaz los furiosos y los prdigos. El
primer trmino comprenda a los dementes, en cambio el prodigo era utilizado para la
persona que habiendo sucedido al padre intestado, disipaba los bienes paternos.

Sin embargo, al no existir legislacin referente a los hijos menores instituidos por
testamento del padre y los emancipados, oblig a los pretores a nombrarles curadores, en
caso de disipacin. Hubo as curadores legtimos dado a los agnados que procedan de
las XII Tablas, y curadores honorarios dados por el pretor.

La curatela en Roma surge como una necesidad de cuidar la persona, pero tambin los
bienes de los mayores de edad incapaces y de los pberes y las mujeres hasta los 25
aos, los que por su edad no podan defender sus intereses.

Se dice que en las partidas de Alfonso El Sabio han de figurar un conjunto de

disposiciones tutelares a favor de los incapaces, denominndose curatores a aquellos
guardadores a los mayores de 14 aos y menores de 25 aos, incluidos los mayores pero
que sean dementes.
En nuestros Cdigo Civil de 1936 y en el actual se mantiene la separacin de la tutela y
la curatela, la cual poseen rasgos singulares e independientes.

DEFINICIN:

Proviene del latn curo que significa cuidar o cuidador, y por tanto tiene otros
significados como cuidar, administrar o dirigir.

Segn Guillermo Borda define de la siguiente manera:

Se llama curatela a la representacin legal de los incapaces mayores de edad,

tratndose de dementes, sordomudos que no saben darse a entender por escrito o
penados; y a la administracin de ciertos bienes abandonados o vacantes

Por otro lado Hctor Cornejo Chvez sostiene que la curatela es una figura protectora del
incapaz no amparado, en general o para determinado caso, por la patria potestad ni por
la curatela, o de la persona capaz circunstancialmente impedida, en cuya virtud se
provee a la custodia y manejo de los bienes o intereses de dicha persona y
eventualmente a la defensa de dicha persona y al restablecimiento de su salud o
normalidad

CLASES DE CURATELA

En el Articulo 565 del Cdigo Civil se instituye para:

- Los incapaces mayores de edad: La curatela es la institucin supletoria de amparo

establecida en favor de quienes se encuentran privados de discernimiento; son
sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de
manera indubitable; son retardados mentales; y que adolecen de deterioro mental
que les impide expresar su libre voluntad. En todos estos casos, se requiere como
condicin para estar sujetos a curatela, que no puedan dirigir sus negocios, que no
puedan prescindir de cuidados y socorros permanentes o que amenacen la seguridad
ajena. Puede ser instituida en favor de los mayores de edad que son ebrios habituales
y toxicmanos ; requirindose, como condicin para estar sujetos a curatela, que se
expongan o exponga a su familia a caer en la miseria, necesiten asistencia
permanente o amenacen la seguridad ajena.
- La administracin de bienes: Puede ser establecida en favor de los mayores de
edad que son prdigos, es decir de quienes teniendo conyuige o herederos forzosos,
dilapidan bienes que exceden de su porcin disponible; y de los que incurren en mala
gestin, es decir de quienes por esta causa han perdido ms de la mitad de sus
bienes.

Con relacin a la curatela para la administracin de bienes, en nuestro Cdigo

Civil se contemplan los siguientes casos:
a) La administracin de los bienes del ausente o desaparecido. Cuando una
persona se ausenta o ha desaparecido de su domicilio, ignorndose su
paradero segn lo establecido en el artculo 47 del Cdigo Civil, se proveer
a la curatela interina de sus bienes; la que corresponde, en primer lugar, a
los curadores legales sealados en el artculo 569 y, a falta de ellos, al
curador dativo que designe el consejo de familia, de acuerdo con el artculo
573 del Cdigo civil.

A falta de los curadores legales o dativos, ejercer la curatela la persona que

el juez designe.

b) La administracin de los bienes del concebido. A pedido de cualquier

interesado o del ministerio Pblico, los bienes que han de corresponder al que
est por nacer, sern encargados a un curador si el padre muere estando la
madre destituida de la patria potestad. Esta curatela incumbe a la persona
designada por el padre para la tutela del hijo o la curatela de sus bienes, y en
su defecto, a la persona nombrada por el juez, a no ser que la madre hubiera
sido declarada incapaz, caso en el que su curador lo ser tambin de los
bienes del concebido.
c) La administracin de los bienes cuyo cuidado no incumbe a nadie. El juez de
primera instancia, de oficio o a pedido del Ministerio Pblico o de cualquier
persona que tenga legtimo inters , deber proveer a la administracin de
los bienes cuyo cuidado no incumbe a nadie, e instituir una curatela,
especialmente:

-Cuando los derechos sucesorios son inciertos

 -Cuando por cualquier causa, la asociacin o el comit no puedan seguir
funcionando, sin haberse previsto solucin alguna en el estatuto respectivo

-Cuando una persona sea incapaz de administrar por s misma sus bienes o
de escoger mandatario, sin que proceda el nombramiento de curador.

d) La administracin de los bienes dados en usufructo. Cuando el

usufructo no preste las garantas a que est obligado, conforme al artculo
1007 del Cdigo civil, el juez, a pedido del propietario, nombrar un curador de
los bienes dados en usufructo.

- Asuntos determinados:
Procede cuando

-Los intereses de los hijos estn en oposicin a los de sus padres que ejerzan la
patria potestad.

-Los hijos adquieran bienes cuya administracin no corresponda a sus padres.

-Los menores o incapaces tengan bienes lejos de su domicilio que no puedan ser
convenientemente administrados por el tutor o curador.

-Cuando exista negocios que exijan conocimientos especiales que no tenga el

tutor o curador, o una administracin separada de la desempea aqul.

-Los que estando bajo tutela o curatela adquieran bienes con la clusula de no ser
administrados por su tutor o curador general.

-El representante legal est impedido de ejercer sus funciones

-Una persona capaz no pueda intervenir en un asunto urgente ni designar

apoderado.

REQUISITO PARA CURATELA DE INCAPAZ

Artculo 566 establece No se puede nombrar curador para los incapaces sin que
preceda declaracin judicial de interdiccin, salvo en el caso del inciso 8 del
artculo 44

Es correcto el requisito previo indicado porque por la interdiccin se priva de los

derechos que establece la ley, a una persona; la interdiccin en sentido ms
amplio es el estado de la persona a quien se declara total o parcialmente incapaz
para ejercer los actos de la vida civil, por lo que se le priva del manejo o
administracin de sus bienes, nombrndosele un curador.

PRIVACIN DE DERECHOS CIVILES Y CURATELA PROVISIONAL

Podemos concurrir al artculo 567

El juez, en cualquier estado del juicio, puede privar provisionalmente del ejercicio
de los derechos civiles a la persona cuya interdiccin ha sido solicitada y
designarle un curador provisional.

Es la mejor solucin pues permite que el juez sea quien entre a tallar designando
un curador idneo interino, mientras se nombra el llamado por ley, tal como ocurre
en el caso del desaparecido.

PREVALECE DE CURATELA LEGITIMA

Artculo 569.- Prelacin de curatela legtima206

A falta de curador nombrado conforme al Artculo 568-A, la curatela de las

personas mencionadas en los Artculos 43, numerales 2 y 3, y 44, numerales 2 y

3,

corresponde:

1.- Al cnyuge no separado judicialmente o notarialmente, y que cumpla lo

establecido en el Artculo 289.

2.- A los padres.

3.- A los descendientes, prefirindose el ms prximo al ms remoto y en

igualdad de grado, al ms idneo. La preferencia la decide el juez, oyendo al

consejo de familia necesariamente.

4.- A los abuelos y dems ascendientes, regulndose la designacin conforme al

inciso anterior.

5.- A los hermanos.

Este articulo ha sufrido la reforma pues tiene su antecedente legislativo en el
cdigo Civil de 1936 en el artculo 559 prescriba que la curatela de estos
incapaces corresponde:

1. Al cnyuge no separado judicialmente

2. A los padres
3. A los descendientes, prefirindose el ms prximo al ms remoto y en igualdad
de grado, al ms idneo. La preferencia la decidir el juez, oyendo al consejo
de familia.
4. A los abuelos y dems ascendientes, regulndose la designacin conforme al
inciso anterior

La comisin reformadora de 1980 y 1981 y la Revisora de 1983 mantuvieron una

redaccin que inclua trminos como dbiles mentales deficiencia fronteriza,
dbiles seniles, etc, que en la redaccin no se consider y solo se refiere a las
personas consideradas en los artculos 43 inciso 2 y 3, 44 incisos 2y 3, en el
proyecto de la Comisin revisora de 1984 que fue la que se adopt

FACULTAD DE LOS PADRES PARA NOMBRAR CURADOR

Se establece que en artculo 572 Los padres pueden nombrar curador, por
testamento o escritura pblica, para sus hijos incapaces comprendidos en el
Artculo 569, en todos los casos en que puedan darles tutor si fueren menores,
salvo que existan las personas llamadas en el artculo mencionado.

En lo antes mencionado, se menciona el articulo 569 son:

-Los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento.

-Los sordomudos, los ciegosordos y los ciegomudos que no pueden expresar su

voluntad de manera indubitable

-Los retardados mentales

-Los que adolecen deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad

De otro lado, teniendo claramente establecido que esta disposicin legal confiere
la facultad a los padres del incapaz mayor de edad para nombrarle un curador por
medio del testamento, debemos sealar que la norma no distinguen o especifica el
tipo o tipos de testamento que deben utilizarse, lo cual implica que los progenitores
 pueden hacer uso de cualquier de ellos; por lo que resulta pertinente mencionar
los tipos de testamento recogidos en nuestro ordenamiento legal:

a) Testamento en escritura pblica: es el que otorga personalmente el testador en

presencia de dos testigos, ante un notario que lo transcribe en su registro.
b) Testamento cerrado: Es el que otorga el testador en una hoja de papel que
firma y guarda en un sobre que cierra en privado, dejando constancia en
diligencia posterior, ante notario y dos testigos, que contiene su ltima
voluntad.
c) Testimonio olgrafo: Es el testamento que el testador escribe ntegramente de
su puo y letra, firmndolo, sin intervencin de testigos ni notario
d) Testamento militar: Es el acto jurdico que pueden otorgar determinadas
personas en circunstancias especiales. Para su otorgamiento se requiere que
exista un estado de guerra, pidiendo ser dentro o fuera del pas.

De igual modo, el articulo comentado establece la facultad a los padres del incapaz para
nombrarle un curador siempre y cuando no existan los llamados curadores legtimos
mencionados en el artculo 569 del Cdigo civil:

- El cnyuge no separado judicialmente

- Los padres(debiendo entenderse el otro progenitor)
- Los descendientes, prefirindose el ms prximo al ms remoto y en igualdad de
grado, al m{as idneo. La preferencia la decidir el juez, oyendo al consejo de familia.
- Los abuelos y dems ascendientes, regulndose la designacin conforme al prrafo
anterior
- Los hermanos

FUNCIONES DEL CURADOR

Establecido en el artculo 576

El curador protege al incapaz, provee en lo posible a su restablecimiento y, en caso

necesario, a su colocacin en un establecimiento adecuado; y lo representa o lo asiste,
segn el grado de la incapacidad, en sus negocios.
En este artculo se seala las funciones de la persona instituida como curador, las cuales
pasaremos a analizar ordenadamente conforme han sido establecidas:

- Proteccin al incapaz: entendidos como los ciudadanos que se brindan al incapaz

mayor de edad durante el perodo de incapacidad.
- Proveer en lo posible al restablecimiento del incapaz: Implica tomar las medidas o
decisiones pertinentes para lograr el restablecimiento del incapaz mayor de edad.
- Colocar al incapaz en un establecimiento adecuado: En el caso de que sea necesario
puede internarlo en algn establecimiento adecuado para lograr el restablecimiento
del incapaz.
- Representar y asistir al incapaz en sus negocios dependiendo del grado de
incapacidad: Implica gran responsabilidad porque puede beneficiar o afectar el
patrimonio del incapaz mayor de edad.

CONSEJO DE FAMILIA

CONCEPTO.-

Deriva de los trminos CONCILUM y FAMULIA los cuales significan Tribunal

domstico.
El consejo de familia funciona como un rgano tuitivo de supervisin, constituye una
institucin tutelar del derecho de familia, muchas legislaciones la crean como una medida
de cuidado de los intereses morales y econmicos de los menores e incapaces mayores
de edad. As mismo constituye una institucin supletoria de amparo familiar por que
funciona en defecto de los padres para supervisar la labor del tutor o curador. En nuestra
legislacin podemos ver la figura del consejo de familia amparada desde el artculo 619
al 659 del ttulo II Instituciones supletoria de Amparo del Cdigo Civil Peruano.

Javier Rolando Peralta Anda dice: "El consejo de familia, de acuerdo al artculo 619, es
una institucin del Derecho de Familia que consiste en un cuerpo consultivo familiar que
tiene por finalidad velar por la persona e intereses de los menores y de los incapaces
mayores de edad que no tengan padre ni madre en los casos que seale la ley."

Para Hctor Cornejo Chvez " se trata de un organismo consultivo y a veces ejecutivo,
que controla a los tutores y curadores y excepcionalmente a los padres en ejercicio de sus
atribuciones, en orden a garantizar los derechos e intereses del incapaz. Y se puede
agregar que casi siempre aunque no tan absolutamente como su denominacin pudiera
sugerir- dicho organismo se integra con miembros de la propia familia del incapaz.

Para el tratadista Joseerand: "es un rgano superior que tiene a su cargo la direccin y
control de la actividad tutelar, es poder deliberante de la tutela y del centro de gravedad
de la organizacin tutelar."

CARACTERSTICAS.-

El consejo de familia presenta los siguientes caracteres jurdicos:

1) El consejo de familia es una institucin supletoria de amparo familiar por que funciona
generalmente en defecto de los padres y para supervisar la labor del tutor y curador y
excepcionalmente, cuando existiendo padre o madre es necesario cautelar sus intereses
por razones de incompatibilidad.

2) De proteccin no solo de menores sino tambin de incapaces mayores de edad, as

como proteccin y cuidado del patrimonio de estos.

3) Tiene bases en el principio de proteccin familiar expuesto en la primera parte de este

libro. Por eso dice la leyHabr un consejo para velar por la persona e intereses de los
incapaces tanto menores como mayores de edad.

4) Se trata as mismo de un cuerpo deliberante familiar o asamblea integrante

generalmente por parientes consanguneos y tambin por terceros personas. Esta
asamblea cumple funciones de tutor y curador y en ocasiones, de los mismos padres de
familia de los sujetos aguarda.

5) Es una institucin meramente supervisora de la funciones del tutor. La supervisin es

una labor sumamente compleja que abarca no solo a los actos realizados por el tutor o
curador, sino tambin y bsicamente a las cuestiones relacionadas con el patrocinio de
los sujetos incapaces menores y mayores de edad.

6) Por ltimo es una funcin gratuita e inexcusable, aunque por excepcin onerosa en
ciertos casos y excusables en otros. El cargo debe desempaarse personalmente, salvo
que el juez autorice, por causa justificada, la representacin mediante apoderado. Este no
podr representar a ms de un miembro de dicho consejo.

FORMACION E INSTALACION DEL CONSEJO.-

El consejo de familia meramente se forma:

A.- Para los menores de edad y para los incapaces mayores incapaces que no tengan
padre ni madre.

-Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior deben
seguir siendo administrados por el padre o la madre (viudos, divorciados o cuyo
matrimonio anterior se invalido) que desean contraer nuevo matrimonio; norma extensible
a los padres del hijo extramatrimonial.

- Cuando sea necesario o conveniente pedir al juez que dicte medidas a favor de los hijos
de padres separados o divorciados.

- Cuando se trate de pedir que los padres constituyan garanta para asegurar la
responsabilidad de la administracin de los bienes de sus hijos, o que rindan cuentas
durante la administracin.

-Cuando se tenga que nombrar curador al hijo para el juicio en que se discuta y resuelva
la prdida por los padres de la administracin y usufructo de los bienes de sus hijos o la
destitucin de la patria potestad.

- Cuando llegue el caso de nombrar curadores especiales, a tenor de lo dispuesto en el

artculo 609.

- Cuando, por tratarse de una particin extrajudicial en que alguno de los interesados sea
incapaz o de una transaccin hecho por el representante de este, el consejo deba opinar
al respecto.

- Cuando se deba opinar acerca de la designacin de curador legtimo para el incapaz

mental o el minusvlido.

- Cuando se trata de ausente.

Por excepcin:

Que, aun viviendo el padre o la madre, el consejo deba formarse;

Cuando se trata de decidir si los bienes de los hijos de un matrimonio anterior deben
seguir siendo administrados por el padre o la madre que desean contraer nuevo
matrimonio.
Cuando sea necesario o conveniente solicitar la juez las medidas a favor de los hijos de
padres separados o divorciados.

Cuando se trate de pedir a los padres constituyan garanta para asegurar la

responsabilidad de la administracin y la rendicin de cuentas.

Cuando se tenga que nombrar curador para representar en juicio al hijo (perdida por los
padres de la administracin y usufructo de los bienes de sus hijo, destitucin de patria
potestad).

Cuando se llegue al caso de designar judicialmente a los curadores especiales.

Cuando el consejo deba opinar sobre una peticin extrajudicial en que alguno de los
interesados sea incapaz o de una transaccin hecha por el representante de este.

Cuando el consejo deba opinar sobre la designacin de curador legitimo para el incapaz
mental o el minusvlido, o de curador dativo para el prodigo, mal gestor, ebrio habitual o
toxicmano, o para curador dativo del incapaz mental o minusvlido.

Cuando se trata de ejercer atribuciones a favor de los ausentes (art. 638)

Que, pese a tratarse de menores o mayores incapaces que carecen de padres, el consejo
no se forme. Se da en los siguientes casos:

Si se trata del menor cuyo tutor legitimo es, al mismo tiempo curador de su padre o
madre.

Cuando no hay un mnimo de cuatro miembros para la formacin del consejo, ste no se
constituye y sus funciones son asumidas por el juez de paz o el de menores, segn el
caso 8arcitulo 626), quien las ejercer oyendo a los miembros natos que hubieren.

Si tratndose de hijo extramatrimonial, el padre o madre ha prohibido el consejo.

Obviamente, si se trata de menor expsito no es viable la formacin del consejo, ms los

superiores del establecimiento en que estuviere colocado, si tal fuere el caso, ejercern
sobre el las funciones propias del consejo.

En el caso de ser el tutor legitimo del menor al mismo tiempo curador del padre o madre
de este. En este supuesto se dara si a un incapaz se le designa como curador a su padre
o ascendiente, quien simultaneamente, es llamado a la tutela legitima del hijo de ese
incapaz. Como se recuerda tutor legtimo solo puede serlo, en efecto un abuelo o
ascendiente ms remoto.

Por tanto, el guardador vela por su hijo en calidad de curador, y por su nieto en calidad de
tutor. Reproducida as en cuanto a lo primero, al antigua relacin de patria potestad
diramos fictamente reiterada hasta el nieto, cree el legislador que no es necesario la
formacin del consejo, por la misma razn de cercana de parentesco directo y mximo
inters que se presume en el padre respecto del hijo o del ascendiente respecto del
descendiente, por lo cual ordinariamente, no se forma el consejo para los padres que
ejercen la patria potestad.

En lo que concierne al hijo extramatrimonial, la razn de que la ley respete la prohibicin

de que se forme el consejo "formulada testamentariamente o escriturariamente por el
padreo madre" radica en que, a diferencia o con ms frecuencia de lo que ocurre con el
hijo matrimonial, el extramatrimonial puede hallarse en mal predichamente y hasta ser
objeto o vctima de animadversin de parte de los parientes de uno de sus progenitores, y
entonces sera contraproducente que a esos mismos parientes se les llamase para
constituir el consejo de familia. Atendiendo a esta probabilidad, el legislador ha credo
que, sin exigir al padre o madre extramatrimoniales que den razn de sus temores o
recelos, se debe respetar la prohibicin que hagan en el sentido de que no se forme el
consejo de familia para su hijo. En tal caso, el juez que deba presidirlo asumir las
funciones de mismo y las ejercer oyendo a los miembros natos de dicho consejo que
hubiere.

Quienes pueden pedir o deben pedir la formacin del consejo:

Para que este organismo cumpla con la misin que le encarga la ley, es indispensable
que se forme cuando llegue el caso y que, adems se forme oportunamente, ya que toda
dilacin podra perjudicar los intereses del menor o de mayor incapaz.

Esta consideracin explica la amplitud del criterio adoptado por el legislador para
reconocer a distintas personas la facultad de pedir la formacin del consejo y aun, en
ciertos casos, para obligarlas a solicitarlo.

En primer trmino tienen, bajo responsabilidad, la obligacin de que tratamos el tutor

testamentario o escriturario, los ascendientes llamados a la tutela legtima y los miembros
natos del consejo (artculo 621). Tan pronto pues, como tomen conocimiento de haberse
producido el caso que hace necesario la formacin de consejo, estn en obligacin de
solicitarla. La responsabilidad que, en caso contrario, asumiran es la de daos y
perjuicios que con su omisin o dilacin causen al menor o mayor incapaz.

En segundo lugar, puede tomar la iniciativa en esta materia el juez llamado a presidir el
consejo de oficio o a peticin de Ministerio Pblico y aun de cualquier persona.

Si bien estos ltimos no estn obligados, sino solamente facultados para pedirlo, ha de
entenderse que el juez incurrir en responsabilidad si, recibida la peticin o tenido
conocimiento del hecho que hace necesaria la constitucin del organismo, omitiera o
demorara tomar accin y con ello irrogara dao o perjuicio al incapaz.

Formalidades para la formacin del consejo de familia

Lo relativo a las formalidades para la formacin del consejo de familia es objeto de

regulacin legal en el artculo 634 del Cdigo Civil, conforme al cual:

La persona que solicita la formacin del consejo de familia debe precisar los nombres de
quienes deban conformarlo. El juez ordenara publicar la solicitud de formacin del consejo
familiar y los nombres de quienes deban formarlo por peridicos o carteles

Durante los das siguientes a la publicacin cualquier interesado puede observar la

inclusin o exclusin indebida. El juez resolver dentro del plazo de cinco das teniendo a
la vista las pruebas acompaadas

La reclamacin no impide que el consejo inicie o prosiga sus funciones, a menos que el
juez disponga lo contrario

Si es peticionario de la formacin del consejo de familia ignora los nombres de las

personas que deben integrar el consejo de familia, el aviso se limitara a llamar a quienes
se crean con derecho. El juez dispondr la publicacin de los nombres de quienes se
presenten, observndose lo dispuesto en los prrafos segundo y tercero de este artculo.

Instalacin del Consejo de Familia

Transcurrido el plazo sealado en el artculo 634 del Cdigo Civil (cual es de diez das
contados desde la publicacin de la solicitud del interesado para la formacin del consejo
de familia) sin que se haya producido observacin alguna, o resuelta esta, el juez
proceder a instalar formalmente el consejo de familia, dejndose constancia en acta.

CLASES Y COMPOSICION DEL CONSEJO DE FAMILIA

El cdigo peruano distingue hasta tres clases de consejo de familia:

a) El testamentario o escritura pblica:

As denominado por la forma que obligatoriamente ha de usarse para su constitucin y se

compone de personas que han sido designadas por testamento o en escritura pblica el
ltimo de los padres que tuvo al hijo bajo su patria potestad o su curatela. En su defecto,
por las personas designadas por el ltimo de los abuelos o abuelas que hubiera tenido el
menor o incapaz bajo su tutela o curatela.

Del tenor de la primera parte de artculo 623, se desprende que existen miembros de
consejo testamentarios o escriturarios. Los primeros designados mediante testamento y
los segundos, por escritura pblica. De este modo, el Cdigo actual supera los defectos
del que lo presidio, sobretodo porque establece un orden de prioridades

b) El legtimo:

Que es el constituido, en defecto de consejo testamentario o escriturario, con las

personas que la ley determina y que son:

Normalmente los abuelos y abuelas, hermanos y hermanas, tos y tas de incapaz.

Pero existen algunas limitaciones como en los casos siguientes:

1) Tratndose de hermanos y hermanas, la regla es que todos interviene siempre que

sean capaces, pero si entre las personas hbiles APRA formar el consejo, hubieran
menos hermanos enteros (germanos) que medios hermanos, solo asistirn de este igual
nmero al de aquellos, excluyndose a los de menor edad.

2) En cuanto a la composicin del consejo para hijos extramatrimoniales, lo integraran los

parientes del padre o de la madre, pero solamente cuando estos lo hubieran reconocido
(artculo 628).

Por excepcin los miembros del consejo de familia legtimo aumentan en los casos
siguientes:
1) Cuando el mayor incapaz para quien se forma el consejo tiene hijos capaces, caso en
cual, prescribe el articulo 623 in fine, los hijos del mayor incapaz que no sean sus
curadores son miembros del natos del consejo.

2) Cuando los padres no tienen la administracin de los bienes de sus hijos, segn el
texto de artculo 624, estos sern tambin miembros natos del consejo que se constituya.

c) Dativo: Que es aquel que se integra con otros parientes consanguneos (sobrinos,
primos hermanos), cuando no hay por lo menos cuatro miembros para constituir el
consejo legtimo.

Ahora bien, por disposicin de la ley no pueden ser obligados a formar parte del consejo
las personas que no residan dentro de los cincuenta kilmetros de lugar en que funciona
pero son miembros si aceptan el cargo, para lo cual deber citarlos el juez si residen
dentro de los lmites de la jurisdiccin.

La adopcin de esta disposicin se da en razn de una crtica justificada: la necesidad de

citar de todos modos a los parientes que vivan fuera del radio geogrfico, para el evento
de su aceptacin voluntaria, poda dilatar innecesariamente la formacin del consejo y
hasta ser impracticable u ociosa si tales parientes residiesen a centenares o millares de
kilmetros dentro del pas, y aun en el extranjero.

FUNCIONAMIENTO DEL CONSEJO.

Convocatoria y reuniones del consejo:

Instalado el consejo de familia, deber ser convocado para reunirse cada vez que los exija
el inters del incapaz para cumplir algunas atribuciones determinadas por ley. Las
cuestiones que se plantean en torno a las reuniones son en el orden siguiente:

1.- el juez de menores convoca, preside y ejecuta los acuerdos tomados por el consejo de
familia, que se forma para supervigilar a tutor o en su caso a los padres; en cambio, el
juez de paz lo preside cuando se forma para incapaces mayores de edad.

2.- el convocara a consejo a solicitud del tutor, el curador, o de cualquiera de sus

miembros y cada vez que, a su juicio el inters del menos incapaz lo exija.

3.- instalado el consejo, sus miembros sern citados por esquela, cada vez que sea
necesario.
4.- los miembros del consejo estn en la obligacin de concurrir a las reuniones de este,
salvo que medie causa justificada. En caso contrario el juez le impondr una multa
equivalente al 20% del sueldo mnimo vital mensual. Segn lo establece el art. 642 CC,
esta multa es inapelable y se aplica a favor de los establecimientos de beneficencia. El
art. 643 CC. Ordena que si es justificada la inasistencia, el juez podr diferirla para otro
da siempre que lo vea conveniente y no perjudiquen los intereses del menor o del
incapaz mayor de edad. Distinta es la ocasin por falta de qurum.

5.- el consejo de familia no puede adoptar resoluciones sin que estn presentes en la
deliberacin y votacin por lo menos de tres de sus miembros, adems del juez y sin que
haya conformidad de votos entre la mayora de los asistentes. El juez solo vota en caso
de empate.

Pero, ningn miembro del consejo asistir a su reunin ni emitir voto cuando se trate de
asuntos en que tenga inters l o sus descendientes, ascendientes o cnyuge; no
obstante ello podr ser odo por el consejo si as lo estima conveniente.

Tambin, el tutor o curador tiene la obligacin de asistir a las reuniones del consejo
cuando sean citados o a su peticin, casos en los cuales carecen de voto. Asimismo
podr asistir el menor que tenga por lo menos catorce aos a su peticin o a solicitud del
mismo consejo, de tal modo que tendr voz pero no voto (conforme lo establecen los Art.
645,646 del CC.)

El artculo 120 del cdigo de los nios y adolescentes establece una importante
modificacin cuando prescribe que el adolescente (12 a 18 aos) tiene derecho a
participar en las reuniones del consejo de familia con voz y voto. Esto porque a esa edad
ya est en condiciones no solo de emitir opiniones, sino de saber cules son sus
intereses, de tal manera que si no estuviera respaldado por el voto no tendra sentido que
el directo interesado emita su parecer.

Agotado el debate, cada cuestin deber resolverse por votacin abierta y no secreta,
dejndose constancia de los votos en contra.

6.-por disposicin del art. 652 CC, de las sesiones del consejo se extender acta en los
libros del consejo de familia, del juzgado y en un libro especial que conserva el pariente
ms prximo. En ambos libros firmaran todos los miembros asistentes, pero si alguno de
ellos no puede o no quiere, se dejara constancia de este hecho.
7.- los recursos contra las resoluciones del consejo, pueden ser: Apelacin contra las
resoluciones del consejo a cualquiera de sus miembros que hubiera disentido el acuerdo,
al tutor o curador, a cualquier pariente del menor y a cualquier otro interesado en la
decisin. Recurso este que deber interponerse dentro del plazo de cinco das o dentro
de quince das si se trata de resoluciones que declaran la incapacidad del tutor o curador,
o acuerden su remocin o desestimen sus excusas.

Por otro lado, se concede el recurso de apelacin ante el juez de primera instancia contra
las resoluciones de los jueces de paz y ante la corte superior contra los jueces de
menores.

Procede apelaciones contra resoluciones del juez de paz en los casos siguientes: cuando
este decide que se forme el consejo, o cuando resuelve que es el caso de asumir el
mismo las funciones de dicho organismo, o cuando resulte que es el caso de asumir el
mismo las funciones de dicho organismo, o cuando manda a citar a parientes que residen
a ms de cincuenta kilmetros de distancia, o cuando decida la exclusin de medios
hermanos, o cuando subsana inclusiones o exclusiones indebidas (456, 622, in fine, 627,
625, 634 CC.)

En cambio, cuando estas resoluciones son dictadas por el juez de menores, la apelacin
habr de tramitarse ante la sala civil de la corte superior del distrito judicial respectivo.
Cabe aclarar adems que la quinta disposicin final del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, establece que a partir de la vigencia del presente cuerpo legal, los
juzgados de menores se convierten en juzgados del nio y del adolescente. Igualmente
mientras se establezcan las salas de familia sern las salas civiles o mixtas de las cortes
superiores las que asumirn el conocimiento de los asuntos que de acuerdo al presente
cdigo les corresponde.

8.-los miembros del consejo son solidariamente responsables de los daos y perjuicios
que, por dolo o culpa, sufra el sujeto a tutela o cratela, excepto aquel que hubiese
disentido del acuerdo que los caus y que consta de las actas correspondientes.

- Atribuciones del superior en grado: pueden concretarse en dos aspectos fundamentales:

a) intervencin del juez en primera instancia para subsanar deficiencias por falta,
impedimento u omisin del juez de paz en todo lo relativo a las atribuciones que le
corresponden respecto del consejo de familia, cualquiera de los parientes del menor, del
mayor incapaz, o del ausente, puede pedir al juez de primera instancia que el mismo
desempee estas funciones o que designe al juez de paz que deba hacerlo.

b) Facultades especiales del juez de primera instancia o del tribunal que corresponde al
juez de primera instancia o en su defecto a la sala civil de la corte superior, dictar en
situacin de urgencia, las providencias que favorezcan a la persona o intereses de los
menores, mayores incapaces o ausentes, cuando haya retardo en la formacin del
consejo u obstculos que impidan su reunin o que entorpezcan su deliberacin.

ATRIBUCIONES DEL CONSEJO:

Las atribuciones del consejo de familia tienen por objeto velar por la persona e intereses
de menores y mayores incapaces, pero de manera especfica responden a la finalidad
para la cual ha sido instituida.

Atribuciones especificas.- son las contempladas en el artculo 647 c.c, que corresponde al
consejo:

1.- nombrar tutores dativos o curadores dativos generales y especiales, conforme a este
cdigo.

2.- admitir o no la excusa o la renuencia de los tutores y curadores dativos que se

nombren.

3.- declarar la incapacidad de los tutores y curadores dativos que se nombren y

removerlos a su juicio.

4.- provocar la remocin judicial de los tutores y curadores legtimos, de los

testamentarios y escriturarios, as como los nombrados por el juez.

5.- decidir, en vista del inventario, la parte de las rentas o productos que deber invertirse
en los alimentos del menor o del incapaz, en su caso, y en la administracin de sus
bienes, si los padres no lo hubieran fijado.

6.- aceptar las herencia, donacin o legados sujeto a cargas dejado al menor, o en su
caso al incapaz.
7.- autorizar al tutor o curador a contratar bajo su responsabilidad uno o ms
administradores oficiales, cuando sea necesario y lo apruebe e el juez.

8.- determinar la suma desde la cual comienza para el tutor o curador, segn el caso, la
obligacin de colocar el sobrante de las rentas o productos del menor incapaz.

9.- indicar los bienes que deben ser vendidos en caso de necesidad o por causa de
utilidad manifiesta.

TERMINACIN EL CARGO Y FIN DEL CONSEJO:

a. TERMINACIN DEL CARGO DE MIEMBRO DEL CONSEJO

El Dr. Hctor Cornejo Chvez seala que el cargo de miembro del consejo, asumido
obligatoriamente por quien estaba expedito segn la ley para ello, solo puede terminar
cuando se produce alguna de las situaciones concretamente previstas en la propia ley. Y
es en aplicacin del Art. 657 del Cdigo Civil que seala:

1. Por muerte.

2. Por declaracin de quiebra.

3. Por remocin al cargo.

4. Por renuncia fundada en haber sobrevenido un impedimento legal para su desempeo.

b. FIN DEL CONSEJO DE FAMILIA

El fin o cese del consejo de familia, acaba en los mismos casos en que acaba la tutela o
la cratela:

1. Por muerte del menor o del incapaz.

2. Por llegar el menor a los dieciocho aos de edad.

3. Por cesar la incapacidad conforme al artculo 46 y tambin del mayor incapaz, por su
rehabilitacin y por levantarse la interdiccin.

4. Por cesar la incapacidad del padre o de la madre, en el caso del artculo 580.

5. Por reingresar el menor bajo la patria potestad.

6. Por disolucin de oficio, cuando no exista el nmero de miembros necesarios para su

funcionamiento, en aplicacin del artculo 659.
El Dr. Cornejo Chvez seala dos reflexiones que hemos visto la necesidad de reproducir:

1. Si ocurriera que en el futuro vuelva a instaurarse para el mismo incapaz otra tutela u
otra cratela, volver a tomarse igualmente el consejo de familia.

2. Tratndose del ingreso o reingreso del menor bajo la patria potestad, depuse, se
supone, de haber estado bajo tutela, el cese del consejo no significa tampoco que no
podr volver a tomarse; aun en vida de sus padres cuando ello sea procedente en los
casos de excepcin examinados en este mismo captulo, y con mayor razn si volviese a
tutela o se instaure para l en el futuro una cratela.

DISOLUCIN JUDICIAL DEL CONSEJO DE FAMILIA.-

Sobre la disolucin del consejo de familia est prevista en el artculo 659 del Cdigo Civil;
que seala que el juez debe disolver el referido consejo de familia cuando no existe
nmero de miembros.