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Conceptos
Montesquieu plantea la idea de distinguir entre las tres clsicas funciones o poderes estatales:
Legislativo, Ejecutivo y jurisdiccional. Montesquieu nos dice que para proteger la libertad de los
individuos era necesario crear rganos separados para cada funcin, quien hace leyes no las
ejecuta ni resuelve conflicto, quien juzga ni crea ni ejecuta normas, etc. Un poder frena a otro
poder.
Esta distincin se plante de manera tajante en sus orgenes, pero en la actualidad las clsicas
funciones del estado se confunden dentro de los rganos encargados de ejercerlas.
Subfuncion ejecutiva: ejecutar las leyes, a travs de la potestad reglamentaria, consiste en que el
poder del rgano ejecutivo de dictar normas generales (con menor nivel de abstraccin que las
leyes) que permiten la aplicacin prctica de las leyes.
Subfuncion administrativa: no es solamente ejercida por el rgano administrativo, sino por otros
rganos, una corriente nueva dice que el derecho administrativo es aplicable a todo tipo de
rganos que ejecuten actividad administrativa.
De esta forma se puede ver a los rganos administrativos ejerciendo funciones normativas en la
dictacin de reglamentos o decretos con fuerza de ley a travs del ejercicio de la potestad
reglamentaria, o en la funcin jurisdiccional podemos ver los auto acordados que son de carcter
administrativo al interior de esta, o el congreso nacional administra servicios que lo complementa,
como lo es el caso de la biblioteca del congreso nacional.
Primordialmente ejercen sus funciones, pero por razones prcticas realizan otras funciones, e
incluso varios rganos pueden concurrir en el ejercicio de una funcin o fiscalizarse entre s.
Perspectivas de la administracin publica
La administracin pblica es el conjunto de entes que actan con personalidad jurdica de Derecho
pblico, propia o compartida y que forma parte del poder ejecutivo, y se rige por el derecho
administrativo.
Este es un concepto ambiguo, por lo que es necesario hacer precisiones:
Criterio funcional: es aquella que sirve al inters pblico
Positiva material: Administrativo dice relacin con la actividad estatal dirigida a la satisfaccin de
necesidades pblicas -> el problema es que deja fuera a rganos que realizan esta satisfaccin
fuera de la administracin.
Criterio funcional
*Ni idea como se escriben todos los nombres en francs, as que los escrib como se oan en el
parntesis.
1.- Dugut (Digui): Decano de la universidad de burdeos, Francia; lo que califica la funcin
administrativa es su finalidad -> es la actividad destinada al mejor servicio del inters general
(Escuela del servicio pblico). Donde hay servicio Publio hay derecho administrativo.
Las dificultades: el concepto e bien comn e inters pblico son variables, cambian con el tiempo,
el territorio, cultura, desarrollo econmico, social, asuntos polticos, etc. Las caractersticas del
inters pblico en chile son diversas, a inicios de siglo era el orden pblico, en 1939, producto de
un terremoto se crea la Corfo e inician las empresas estatales, en los 90s empieza la privatizacin
del sector pblico, por lo que es difcil determinar cul es el inters pblico.
2.- Mauris Haoviou (Mauris Hoviu): escuela contrapuesta parcialmente a digui, francs; lo que
califica al derecho administrativo y la funcin administrativa no es la finalidad, sino los medios
segn los cuales se ejerce la funcin administrativa. Cuando el Estado acta por medio de la
administracin pblica, el estado acta utilizando las prerrogativas de derecho pblico, estamos
ante el derecho administrativo.
Las dificultades del concepto: el problema se da desde la dcada del 80 hasta hoy en da, ya que
existe el fenmeno de la huida del derecho privado, materias que antiguamente eran
administradas por el derecho administrativo ahora son administradas por el derecho privado; Ej.:
Las corporaciones culturales de las municipalidades son personas jurdicas de derecho privado,
existen varias empresas estatales organizadas como S.A., concesiones, privatizaciones de
empresas estatales. La frontera entre derecho administrativo o administracin pblica y
administracin privada se ha vuelto muy difusa.
3.- Jorge Mevel: Decano de la Universidad de Pars, Francia, contemporneo; el problema de los
otros conceptos es que no toman en consideracin los elementos orgnicos constitucionales, es
el conjunto de actividades de gobierno y las autoridades descentralizadas, distinta de las
relaciones exteriores y relaciones entre la administracin, que se rigen por un rgimen de
prerrogativas pblicas. Le agrega un elemento orgnico al concepto.
Las dificultades de este concepto son las mismas que el anterior, no se hace cargo del problema
del fenmeno de la huida del derecho administrativo.
4.- Prof. Rene Chapls: francs; toma el concepto de Mevel y le agrega la idea de servicio pblico, ...
para una finalidad de servicio pblico.
Las dificultades son las mismas que con los conceptos anteriores
5.- Alemania planteo un concepto negativo de funcin administrativa, que no es. Este viene de la
escuela alemana de Heguel y Maller; es toda actividad del Estado que no es legislativa ni judicial.
Las dificultades de este concepto es que no explica que es la funcin administrativa, adems hay
rganos que son de naturaleza judicial o legislativa que ejercen funciones materialmente
administrativas.
Criterio Orgnico
Eduardo Garca de Guerria: Espaol ( se prendi esta mierda); se centra su anlisis en la divisin
de poderes y la personalidad jurdica del Estado. La administracin es la nica persona jurdica
que es y debe ser persona jurdica, el judicial y el legislativo no lo necesitan, dice que incluso el
Estado no debe ser persona jurdica sino solo la administracin en el mbito interno, a nivel
internacional debe de serlo. El Estado no es un ente substancial nico, no subsiste por s mismo,
esta viene del dogma alemn de Kelsen para resolver el problema de soberana entre el Kiser y
el pueblo, se da al Estado una sustanciacin nica; en el caso ingles no existe el Estado en esa
poca como concepto, son 3 cosas que lo componen, la corona, el parlamento y los tribunales,
no existe el Estado que rena y funcione perfecto, en eso se cae el estado Keslseniano. Los
parlamentos son elegidos por el pueblo, y es este e que se autoimpone normas a travs de sus
representantes y los tribunales aplican este derecho, no como rganos encargados de imponer
una voluntad estatal; en cambio la administracin no es representante del pueblo ni encargado
de decir el derecho, sino que es el e instrumento que est al servicio del pueblo, gestionar el
inters pblico y para realizar ese servicio la administracin debe realizar una serie de actos
jurdicos que comprometen su responsabilidad, debe ser persona jurdica para asumir dicha
responsabilidad.
La persona jurdica o grupo de personas jurdicas dentro del Estado, la nica real persona jurdica
es la administracin, tanto la funcin legislativa como judicial no necesitan personalidad jurdica
para su ejercicio, la administracin emite actos que deben ser imputables a una persona jurdica.
La personalidad jurdica del Estado como un todo es un mito, la nica persona jurdica es la
administracin, las otras funciones son representadas por el fisco, el cual forma parte de la
administracin.
La idea del Estado como persona jurdica sustancial es una idea alemana para convalidar la idea
del Kiser con la monarqua constitucional.
Garca de Guerria dice que est centrada en la administracin, pero como hay rganos que
realizan actividades materialmente administrativas, este nos dice que son solo materialmente
administrativas, no el fin pblico, sino que para permitir el funcionamiento de esos rganos, su
finalidad es el apoyo. El hecho es que a veces no hay una sola administracin pblica, sino que
varias (municipalidades). En el caso chileno da a entender que en chile el fisco las representas a
estas.
Conrad Jese: A la concepcin actual de Estado no puede sustentarse como una unidad sustantiva,
se empieza a expandir producto de la segunda guerra mundial y lo que ocurri en el lado sovitico,
existen realmente los actores histricos reales, partidos polticos, etc., que internan esta idea; ni
menos un Estado que le sustraiga un carcter psquico, una idea de Estado.
Javier Philip: La administracin es una institucin pblica subordinada a una autoridad a una
autoridad de carcter poltico.
Institucin pblica: formada por rganos que por regla general son de la administracin pblica
que ejercen funciones de servicio pblico y con los medios de actuacin denominada
prerrogativas de poder pblico.
Reconoce que no tiene valor absoluto en la actualidad. Esta institucin pblica est subordinada
a la autoridad poltica, las decisiones son tomadas por los rganos de eleccin popular, la
administracin ejecuta lo dispuesto por estas entidades de orden pblico, sin perjuicio de que las
autoridades administrativas tienen un amplio margen de apreciacin y decisin.
Bermdez: Es el conjunto formado por los funcionarios administrativos, los entes administrativos
y el ejercicio de la funcin administrativa.
-La administracin es una organizacin social: esta se ocupa de la comunidad y est orientada al
inters pblico; dicho inters no es fijo, sino que responde a los tiempos, al momento poltico y
social. El inters pblico puede coincidir total o parcialmente con el inters individual, pero
tambin contraponrsele.
-La administracin toma medidas concretas para delimitar casos particulares: la administracin
realiza cosas especficas de su materia, concretas.
Multiformidad de la administracin
-Segn las finalidades de la administracin: Atiende a los diversos fines para los que un
determinado rgano administrativo fue creado, puede encontrarse:
Administracin del orden pblico o gubernativa: Tiene por funcin todo a lo relativo a el
trnsito, el orden pblico, el control de epidemias (sanitaria), etc., las funciones
tradicionales as llamadas.
Administracin prestacional: Es la encargada de satisfacer los derechos econmicos y
sociales, que tiende a garantizar y mejorar las condiciones de vida de los ciudadanos
(ayuda social, educacional, etc.) a travs de la mantencin de establecimientos pblicos
(escuela, transporte, hospitales, etc.)
Administracin directiva: Se encarga de la direccin de un amplio espectro de actividades
(social, econmico, cultural, etc.), siendo su instrumento tpico de direccin el plan que a
su vez utiliza la subvencin como herramienta. La administracin directiva se vale de la
administracin prestacional para subvencionar.
Administracin tributaria: proporciona los recursos econmicos al Estado.
Administracin de necesidades administrativas: encargada de proporcionar los medios
humanos y materiales para el cumplimiento de las tareas administrativas, Ej.: Servicio
civil se encarga de la seleccin de personal de alta direccin pblica.
-Segn los efectos para el ciudadano de los medios jurdico-administrativos: permite distinguir
entre administracin prestacional y administracin interventora:
Administracin interventora: es aquella que interviene en la esfera jurdica del ciudadano,
limitando su libertad y/o propiedad, todo conforme a la ley, imponindole obligaciones y
cargas (impuestos)
Administracin prestacional: es aquella que otorga una prestacin o privilegio al
ciudadano por la va de la actividad de fomento.
-Segn el grado de atadura legal de la administracin: En general la administracin est toda ella
unida y regida por el principio de juridicidad, sin embargo segn la intensidad de la vinculacin se
puede distinguir entre potestad reglada y potestad discrecional.
Potestad reglada: la administracin acta conforma lo que la ley dicta, de manera rgida,
sin margen de apreciacin.
Potestad discrecional: aquellas en que el legislador otorga margen de apreciacin y toma
de decisiones que ms conforme estn al inters pblico.
En el renacimiento con la concentracin del poder poltico en el Estado al monarca tena como
objetivo despojar a los nobles del poder politoco real, instaurndose el deber de dejar de necesitar
de ellos.
En Francia Luis XIV se determina que la corona debe tener su propia administracin, siendo el
ejrcito del monarca de carcter administrativo. En este mbito entra el Palacio de Versalles, que
era llama la jaula de oro, en a que los nobles de las provincias se juntaban ah dejando sus feudos
sin administracin alguna, quitndoles de esta forma poder a los nobles, entre los siglos XVII y XVIII
con el absolutismo comienza a surgir la administracin pblica centralizada, no existe el derecho
administrativo. Se instaura la doctrina de que el rey no se equivoca.
Con el paso del tiempo y el decaimiento del absolutismo se va afirmndose la idea de que la
administracin debe estar sujeta a derecho.
Entre 1859 y 1872 el consejo de Estado desarrolla mecanismos jurisprudenciales que le permiten
revisar a la administracin, recursos por exceso de poder, permiti examinar la legalidad de los
actos de la administracin.
Siglo XIX hasta 1872 exista una justicia retenida, haba que reclamar al consejo de Estado, pero no
haba cosa juzgada, sino una opinin que era pasada al ministro (juez) que decida, lo cual lo haca
a instancia del consejo del Estado, puesto que siempre seguan la opinin del consejo. El recurso
por exceso de poder era en definitiva un recurso administrativo.
1872, la ley del 24 de Mayo, se termina con la justicia retenida y se dota al Consejo de defensa del
Estado de la potestad para decidir, se convierte en un verdadero tribunal aparte del poder judicial,
integrado por jueces de la administracin, pasando a una justicia delegada, terminando con la
justicia retenida. Se crea el tribunal de conflictos que tiene por funcin resolver los conflictos e
competencia que se susciten entre la administracin y el poder judicial, esta dicta el Fallo Blanco
del 18 de febrero de 1873.
En la ciudad de burdeos, en 1872, una nia, Agnes blanco es herida por un carro perteneciente a
la fbrica estatal de tabaco, su padre inicia un proceso ante el tribunal civil de burdeos contra los
obreros que llevaban el carro, adems, pide hacer efectiva, en forma solidaria, la responsabilidad
del Estado, como responsable civil por la imprudencia de sus empleados.
El representante del estado, impugna la competencia del tribunal civil ante un tribunal de
conflictos, siendo el 18 de febrero de 1873, este tribunal seala que la responsabilidad del Estado
por los daos causados por sus empleados no se regula por los principios establecidos en el Cdigo
Civil; se estima que la responsabilidad tiene reglas especiales que varan segn las exigencias del
servicio y la necesidad de conciliar los derechos del estado con los particulares. Corresponde, por
tanto, al juez administrativo, y no a los tribunales ordinarios, valorar tal responsabilidad. Hay nace
el derecho administrativo.
Nacen dos derechos; uno aplicable a las relaciones inter privados, y otro, aplicable a las relaciones
entre la administracin publica y particulares.
La importancia del fallo blanco es que el derecho aplicable es distinto, es un derecho propio, que
en Francia es un derecho jurisprudencial.
En Francia el derecho administrativo est constituido en la base del servicio pblico y las
prerrogativas de poder pblico, las cuales vienen del absolutismo.
En 1051 llega Guillermo el conquistador, Duke de Normanda. Los normandos eran descendientes
de vikingos, noruegos. Conquistan Inglaterra y ah se establecen, Guillermo se da cuenta de que
los nobles son duelos y seores de grandes extensiones de terreno, por ello el poder del rey es
mnimo en Francia. Crea procedimiento para evitar que el feudalismo prospere igual en Inglaterra,
a travs de la otorgacin de pequeos pedazos de terreno otorgados a los nobles en distintos
espacios, sin poder real para competir.
Precedentes del tribuna superior no se pueden cambiar, en 1960 la cmara de lores cambia por
primera vez un precedente; se cambian los precedentes cuando se aplican tcnicas de las
restricciones, nuevo caso que no va acorde al precedente, o que el tribunal deje sin efecto el
precedente cuando se hace incompatible con la realidad social, injusto, etc.